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GRATUIDADE DE JUSTIA
O Reclamante requer o deferimento da Gratuidade de Justia, com fulcro na Lei n
1.060/50, uma vez que pessoa juridicamente hipossuficiente, no tendo condies
de arcar com as custas judiciais e honorrios advocatcios, sem prejuzo do seu
sustento e de sua famlia.
DADOS CONTRATUAIS
O Reclamante foi admitido pela primeira Reclamada em 02/06/2014, para trabalhar
como Promotor, prestando servios exclusivamente em favor da segunda R, sendo
certo que, no dia 27/02/2015, foi demitido, sem justa causa, com aviso prvio
indenizado, ocasio em que recebia o salrio de R$ 1.935,00 (hum mil e novecentos
e trinta e cinco reais).
Em 06/12/2014, o Reclamante foi promovido, de modo que passou a atuar como
Supervisor, sendo certo que a promoo apenas foi anotada em sua CTPS em
01/01/2015, ainda assim com o cargo de Promotor Lider.
H que se dizer que, durante o contrato de trabalho, inmeros direitos trabalhistas
foram sonegados pela primeira Reclamada, como se passa a demonstrar.
HORAS EXTRAORDINRIAS
1) Horas Extraordinrias propriamente ditas
Enquanto Promotor, ou seja, da admisso at 05/12/2014, o Reclamante trabalhava
de segunda-feira a sbado, sendo certo que iniciava o seu labor, em mdia, s
12:30h e o findava, tambm em mdia, s 22:00h, com gozo do intervalo
intrajornada de cerca de 30 (trinta) minutos.
Ainda neste perodo, o Autor trabalhava, ainda, em domingos alternados, sendo
certo que, nestas ocasies, iniciava o seu labor, em mdia, s 14:30h e o findava,
tambm em mdia, s 21:00h, com gozo do intervalo intrajornada de cerca de 30
(trinta) minutos.
J quando passou a laborar como Supervisor, ou seja, a partir de 06/12/2014, o
Reclamante trabalhava todos os dias da semana, sem qualquer folga semanal,
sendo certo que iniciava o seu labor, em mdia, s 8:30h e o findava, tambm em
mdia, s 22:00h, com gozo do intervalo intrajornada de cerca de 30 (trinta)
minutos.
Este no o caso dos autos, j que sempre foi expresso o labor para o qual o
Reclamante foi contratado e remunerado.
Note-se que houve uma alterao contratual ilcita e que, portanto, dever ser
considerada nula, nos moldes do disposto no art. 468, da CLT, uma vez que a
primeira Reclamada obrigou o Reclamante a exercer funes que extrapolavam
quelas para as quais foi contratado, sem receber qualquer contraprestao pelo
labor prestado a mais.
Nesse sentido caminha o entendimento jurisprudencial dos Tribunais Regionais,
bem como do Tribunal Superior do Trabalho:
TRT-RO-2579/2000 - (Ac. TP. 0502/2001)
ORIGEM : 1 VARA DO TRABALHO DE CUIAB-MT
RELATOR : JUIZ ROBERTO BENATAR
REVISOR : JUIZ JOO CARLOS
RECORRENTES : AGF BRASIL SEGUROS S/A E AGROPECURIA
TUIUIU S/A
ADVOGADOS : Dr. Almir Dip e Outros
RECORRIDO : LCIO FERNANDO GALVES GALERA
ADVOGADOS : Dr. Dcio Jos Xavier Braga e Outros
EMENTA
ACMULO DE FUNO.
DIFERENAS SALARIAIS DEVIDAS.
Obrigando o empregador que o empregado exercite
funes cumulativas que extrapolam quelas do ajuste
contratual originrio, sem qualquer modificao de seu
padro salarial, tal alterao ilcita do contrato de
trabalho reclama a aplicao do art. 468 da CLT, que a
tem por nula e, por via de conseqncia, resta o dever
de quitar o labor prestado a mais, sob pena de se
permitir o enriquecimento ilcito de uma das partes
contratantes em visvel prejuzo da outra.
Recurso a que se nega provimento.
Vistos, relatados e discutidos estes autos, em que so partes as
acima indicadas.
RELATRIO
O MM. Juiz William Guilherme Correia Ribeiro, da egrgia 1 Vara do
Trabalho de Cuiab-MT, ainda em composio colegiada, acorde
com a r. sentena encartada s fls. 539/546, cujo relatrio adoto,
declarou prescrito o direito de ao em relao ao perodo anterior a
17/09/94 e acolheu parcialmente os pedidos formulados na inicial
para condenar as reclamadas, solidariamente, ao pagamento de
diferenas salariais e reflexos.
(...)
MRITO
(...)
No perodo acima destacado, o Reclamante faz jus a diferenas salariais por desvio
de funo.
Com efeito, em 06/12/2014, o Reclamante foi promovido, de modo que passou a
atuar como Supervisor, sendo certo que a promoo apenas foi anotada em sua
CTPS em 01/01/2015, ainda assim com o cargo de Promotor Lider.
Como se pode perceber, o Reclamante foi desviado das funes para as quais era
remunerado, Promotor e Promotor Lder, de modo que atuou como Supervisor.
Houve ntido desvio de funo, quebrando-se a comutatividade inerente ao contrato
de trabalho.
As diferenas salariais entre os cargos de Promotor Lder e Supervisor so de cerca
de 200% (duzentos por cento).
So devidas, assim, as diferenas salariais em virtude do desvio de funo ora
anunciado.
No se diga que a primeira Reclamada no possui quadro de carreira homologado
pelo Ministrio do Trabalho e tambm no se sustente que isto suficiente para que
o Reclamante no faa jus s diferenas salariais pelo inquestionvel desvio de
funo ocorrido.
Isto, porque a homologao do quadro de carreira pelo Ministrio do Trabalho
providncia meramente administrativa, cuja inao do responsvel no pode
prejudicar os trabalhadores, no caso, o Reclamante.
Sem dvidas, a inexistncia de homologao do quadro de carreira, existente de
fato na primeira Reclamada, pois possvel conhecer-se as diferenas de funes e
de salrios entre todos os cargos existentes na R, causa de infrao
administrativa.
No pode, contudo, ser causa de prejuzo ao empregado, que, contratado para
exercer as atividades inerentes a um determinado cargo, desviado de suas
funes para ocupar outro de maior responsabilidade, sem que com isto o
empregador tenha que pagar os salrios do cargo efetivamente ocupado.
Data venia, concluso neste sentido desarrazoada jurdica, ftica e
sociologicamente, de modo que certamente este MM. Juzo no coadunar com
tamanha ilegalidade e injustia.
condenada
CORREO MONETRIA
O Reclamante requer digne-se este MM. Juzo determinar o cmputo da correo
monetria sobre os crditos ora reclamados utilizando-se, para tanto, os ndices do
IPCA-E, conforme deciso do Pleno do Colendo Tribunal Superior do Trabalho, no
julgamento ocorrido em 04/08/2015, da Arguio de Constitucionalidade n.
ARGINC 0000479-60.2011.5.04.0231.
Com efeito, atravs do v. acrdo publicado no Dirio Oficial do dia 14/08/2015,
possvel que se observe, at mesmo atravs de consulta ao andamento processual,
que foi decidido o seguinte, verbis:
Processo: ArgInc - 479-60.2011.5.04.0231
Deciso: I) por unanimidade: a) acolher o incidente de inconstitucionalidade
suscitado pela eg. 7 Turma e, em consequncia, declarar a
inconstitucionalidade por arrastamento da expresso "equivalentes TRD",
contida no "caput" do artigo 39 da Lei n 8.177/91; b) adotar a tcnica de
interpretao conforme a Constituio para o texto remanescente do
dispositivo impugnado, a preservar o direito atualizao monetria dos
crditos trabalhistas; c) definir a variao do ndice de Preos ao Consumidor
Amplo Especial (IPCA-E) como fator de atualizao a ser utilizado na tabela
de atualizao monetria dos dbitos trabalhistas na Justia do Trabalho; II)
por maioria, atribuir efeitos modulatrios deciso, que devero prevalecer a
partir de 30 de junho de 2009, observada, porm, a preservao das
situaes jurdicas consolidadas resultantes dos pagamentos efetuados nos
processos judiciais, em andamento ou extintos, em virtude dos quais foi
adimplida e extinta a obrigao, ainda que parcialmente, sobretudo em
decorrncia da proteo ao ato jurdico perfeito (artigos 5, XXXVI, da
Constituio e 6 da Lei de Introduo ao Direito Brasileiro - LIDB), vencida a
Exma. Ministra Dora Maria da Costa, que aplicava a modulao dos efeitos
da deciso a contar de 26 de maro de 2015; III) por unanimidade,
determinar: a) o retorno dos autos 7 Turma desta Corte para prosseguir no
julgamento do recurso de revista, observado o quanto ora decidido; b) a
expedio de ofcio ao Exmo. Ministro Presidente do Conselho Superior da
Justia do Trabalho a fim de que determine a retificao da tabela de
atualizao monetria da Justia do Trabalho (tabela nica); c) o
encaminhamento do acrdo Comisso de Jurisprudncia e de
Precedentes Normativos para emisso de parecer acerca da Orientao
Jurisprudencial n 300 da SbDI-1. Ressalvaram o entendimento os Exmos.
Ministros Guilherme Augusto Caputo Bastos, Alexandre de Souza Agra
Belmonte e Maria Helena Mallmann. Juntaro votos os Excelentssimos
Ministros Guilherme Augusto Caputo Bastos e Maria Helena Mallmann.
Observao 1: Falou pelo(a) Interessado(a) o Dr. Mauro de Azevedo
Menezes. Observao 2: Falou na condio de Amicus Curiae o Dr. Marcus
Vincius Furtado Coelho (Em 12/08/2015, s 13:18h, contedo disponvel no
seguinte
endereo
eletrnico:
http://aplicacao4.tst.jus.br/consultaProcessual/decisaoForm.do?numInt=1185
78&anoInt=2012&codOrgaoJudic=360&anoPauta=2015&numPauta=10&tipS
essao=E)
PEDIDOS
Assim sendo, o Reclamante pede a condenao das Reclamadas, sendo a segunda
de forma subsidiria, nos pedidos que seguem, acrescidos de correo monetria,
utilizando-se, para tanto, os ndices do IPCA-E, conforme deciso do Pleno do
Colendo Tribunal Superior do Trabalho, no julgamento ocorrido em 04/08/2015, da
Arguio de Constitucionalidade n. ARGINC 0000479-602011.5.04.0231, e juros
de mora, como restarem apurados em liquidao de sentena:
a)
Pagamento
das
horas
extraordinrias,
assim
consideradas aquelas trabalhadas de segunda-feira a
sbado, que extrapolarem a jornada contratual, calculadas
com base em todas as parcelas de natureza salarial, pagas
nos contracheques e ora postuladas, observando-se, ainda,
a orientao contida na Smula n. 264, do C. TST, com
adicional de 50% (cinquenta por cento) e divisor 220
(duzentos e vinte), bem como reflexos na remunerao do
repouso semanal e de ambas (horas extraordinrias e
remunerao do repouso semanal) no aviso prvio
indenizado, nos 13s salrios, nas frias, acrescidas de 1/3
constitucional, no FGTS, bem como na indenizao
compensatria de 40% (quarenta por cento) sobre o FGTS,
conforme causa de pedir supra;
b) Pagamento das horas trabalhadas nos domingos,
calculadas com base em todas as parcelas de natureza
salarial, pagas nos contracheques e ora postuladas,
observando-se, ainda, a orientao contida na Smula n.
264, do C. TST, com adicional de 100% (cem por cento) e
divisor 220 (duzentos e vinte), bem como reflexos na
remunerao do repouso semanal e de ambas (horas
extraordinrias e remunerao do repouso semanal) no
aviso prvio indenizado, nos 13s salrios, nas frias,
acrescidas de 1/3 constitucional, no FGTS, bem como na
indenizao compensatria de 40% (quarenta por cento)
sobre o FGTS, conforme causa de pedir supra;
c) Pagamento das horas extraordinrias, relativas no
concesso integral do intervalo intrajornada (1 hora),
calculadas com base em todas as parcelas de natureza
salarial, pagas nos contracheques e ora postuladas,
observando-se, ainda, a orientao contida na Smula n.
264, do C. TST, com adicional de 50% (cinquenta por cento),
de segunda-feira a sbado, e de 100% (cem por cento), aos
segunda
Reclamada,