TCC Clodoaldo

UNIVERSIDADE FEDERAL DE SANTA CATARINA-UFSC
CURSO DE DIREITO CCJ
CLODOALDO CRISPIM JOS
A EFETIVAO DO PRINCPIO DO MELHOR INTERESSE DA CRIANA NA

GUARDA COMPARTILHADA.
Florianpolis
2015
CLODOALDO CRISPIM JOS

Trabalho de Concluso de curso apresentado no

curso de Graduao em Direito da Universidade
Federal de Santa Catarina, como requisito parcial
para obteno do ttulo de bacharel em Direito.
Orientador: Renata Raupp Gomes
Florianpolis
2015CLODOALDO CRISPIM JOS

Trabalho de Concluso de curso aprovado no curso de Graduao em Direito da Universidade

Federal de Santa Catarina, como requisito parcial para obteno do ttulo de bacharel em
Direito.
Banca Examinadora:
________________________________________
Prof. ...................
Universidade Federal de Santa Catarina
________________________________________
Prof. Dra. .............
________________________________________
..................
Florianpolis, .... de ...... de 2015
RESUMO
O presente trabalho de concluso de curso intitulado A EFETIVAO DO PRINCPIO DO
MELHOR INTERESSE DA CRIANA NA GUARDA COMPARTILHADA, tem como
objetivo discorrer sobre a guarda compartilhada, apontando desde um histrico de sua
evoluo no sistema jurdico brasileiro, passando por suas modalidades at chegarmos no
ponto principal que gira em torno das alteraes implantadas no Cdigo Civil brasileiro,
atravs do advento da Lei 13.058/2014.
Embora presente no ordenamento jurdico desde 2008, a guarda compartilhada exigiu um
novo regramento, no apenas para sua efetividade, mas, acima de tudo, para apresentar novos
esclarecimentos e diretrizes. Sero apresentadas suas principais alteraes e os possveis
benefcios que esto norteando o sistema, uma vez que est em vigor no ordenamento h
muito pouco tempo. Um dos esclarecimentos importantes que ser abordado neste trabalho e
que gera muitas dvidas quando tratamos do assunto, a respeito de alimentos, pois muitas
pessoas leigas acabam tendo um entendimento equivocado a respeito da obrigao de
alimentos quando o regime de guarda compartilhada aplicado. Sero esclarecidas vrias
dvidas relativas a esse tema, onde sero corroboradas por alguns juristas e doutrinadores
especializados neste assunto.
Palavras-chave: Guarda compartilhada; Legislao.
SUMRIO
1 INTRODUO......................................................................................................................5
2 O HISTRICO DA GUARDA E SUA EVOLUO NA LEGISLAO
BRASILEIRA............................................................................................................................7
2.1 MODALIDADES DA GUARDA.......................................................................................11
2.1.1 Guarda unilateral...........................................................................................................11
2.1.2 Guarda alternada...........................................................................................................13
2.1.3 Guarda nidal...................................................................................................................15
2.1.4 Atribuda a terceiros......................................................................................................15
3.1.5 Guarda compartilhada..................................................................................................17
3 MUDANAS TRAZIDAS COM A LEI 13.058/2014.......................................................21
3.1 COMPARATIVO DA LEI 13.058/2014 COM A ANTERIOR...........................................21
3.2 QUESTIONAMENTOS LEI 13.058/2014.....................................................................28
4 A GUARDA COMPARTILHADA COMO CONCRETIZAO DO MELHOR
INTERESSE DOS FILHOS MENORES..............................................................................35
4.1 PAI NO MAIS VISITANTE E O PLANO DE CONVIVNCIA....................................35
4.2 COMO A GUARDA COMPARTILHADA PREVINE A EXISTNCIA DA ALIENAO
PARENTAL..............................................................................................................................41
4.3 ALIMENTOS NA GUARDA COMPARTILHADA..........................................................45
5 CONSIDERAES FINAIS..............................................................................................51
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS..................................................................................55
1 INTRODUO
Muito presente nas relaes familiares, a GUARDA uma expresso que remete
proteo e tal sentido faz-se necessrio um estudo aprofundado quando
diante h um
desfazimento dos vnculos conjugais onde existe a presena dos filhos.

Existia um interesse da legislao de apenas salvaguardar a proteo da criana com
um dos genitores, sem a necessidade de pensar no melhor interesse desta.
Conforme a sociedade foi evoluindo, esses critrios foram deixados de lado pelos
legisladores e passou-se a pensar no que melhor para o bem-estar da criana? Qual a melhor
forma da criana ter um desenvolvimento sadio e sem traumas psicolgicos?
No h dvidas que a melhor resposta para essas perguntas que a criana deve
sempre estar na presena dos pais, em um ambiente harmonioso, onde os genitores podem dar
ela todo o carinho e amor. Mas, nem sempre isso o que acontece no caso concreto e a via
judicial acaba sendo acionada para delimitar essas situaes.
Tema bastante polmico no apenas no Brasil, mas em todo o mundo, a guarda um
instituto com vrias formas de ser utilizada, formas essas que foram desenvolvidas e esto
ainda sendo aprimoradas para que melhor atenda a sociedade, suas necessidades e
transformaes.
A guarda possui algumas modalidades que sero expostas neste trabalho, tais como a
UNILATERAL,
NIDAL,
ATRIBUDA
TERCEIROS,
ALTERNADA
COMPARTILHADA. Cada qual com a sua devida importncia, conforme a situao ftica de
cada caso, uma vez que no existe a modalidade certa na legislao, haja vista que tudo
depender do relacionamento e das obrigaes de cada um envolvido.
Tema principal do trabalho elaborado, a guarda compartilhada ter um enfoque mais
aprimorado nesta pesquisa, pois sem sombra de dvidas, havendo um objetivo de pensar no
melhor interesse da criana, esta modalidade a que melhor atende essas expectativas,
principalmente com as novas alteraes implantadas pela LEI N. 13.058/2014.
Com o advento da LEI N. 13.058/2014, no apagar das luzes do ano passado, foram
inseridas em nosso ordenamento diversas alteraes contundentes relativas guarda
compartilhada, para que se fizesse valer O PRINCPIO DO MELHOR INTERESSE DA
CRIANA, e essas alteraes sero expostas junto com suas repercusses e resultados nesse
pouco tempo de vigncia.
Ser que est havendo o efetivo resultado que a lei se disps a aplicar na legislao? A
sociedade tem conhecimento dessas alteraes estipuladas pela lei? Houve uma aceitao dos
magistrados diante dessas mudanas e ser que esto realmente aplicando a lei conforme
foram se apresentando as aes?
Todas essas perguntas sero respondidas no decorrer da apresentao do trabalho,
atravs de pesquisas jurisprudenciais, doutrinadores, matrias publicadas em revistas e jornais
e, principalmente, textos da internet, haja vista a lei estar em muito pouco tempo fazendo
parte do ordenamento no Brasil.
2 O HISTRICO DA GUARDA E SUA EVOLUO NA LEGISLAO

BRASILEIRA
O instituto que ser estudado neste tpico trata-se da guarda de pessoas e no de
coisas, mais especificamente no mbito do direito da famlia, da guarda de crianas e
adolescentes. Indica existncia de um valor que provoca nas pessoas a vontade de proteger
sob a sua guarda,1 sem a inteno de perd-lo.
Para dar definio ao vocbulo guarda, faz-se necessrio citar De Plcido e Silva,
que define o termo da seguinte forma:
derivado do antigo alemo wargen (guarda, espera), de que proveio tambm o
ingls warden (guarda), de que formou o francs garde, pela substituio do w em g,
empregado em sentido genrico para exprimir proteo, observncia, vigilncia ou
administrao, especificando que guarda de filhos locuo indicativa, seja do
direito ou do dever, que compete aos pais ou a um dos cnjuges, de ter em sua
companhia ou de proteg-los, nas diversas circunstancias indicadas na lei civil.2
O histrico da guarda em nossa legislao se d em 1890, com um decreto em que

trata do destino de filhos de pais que no convivem, estabelecendo como critrio para a
atribuio da guarda a conduta de culpa ou inocncia dos cnjuges antes da separao.
O critrio de culpabilidade utilizado na poca era bastante repressivo, uma vez que
vivia-se uma sociedade machista e conservadora.
Nesse cenrio de sociedade patriarcal, a primeira regra no direito brasileiro
estabelecendo o destino dos filhos de pais que no convivem veio com o Dec. 181, de 1890
em seu artigo 90, onde estabelecia que:
Art. 90. A sentena do divrcio mandar entregar os filhos comuns e menores ao
cnjuge inocente e fixar a cota com que o culpado dever concorrer para a
educao deles, assim como a contribuio do marido para sustentao da mulher, se
esta for inocente e pobre.3
Sobre esse critrio, utilizado na poca, Maria Berenice Dias leciona:

1 CARBONERA, Silvana Maria. Guarda de filhos na famlia Constitucionalizada. Porto Alegre:
Srgio Antonio Fabris, 2000, p. 44.
2 SILVA, Plcido apud GRISARD FILHO, Waldyr. Guarda Compartilhada: Um novo modelo de
responsabilidade parental. 7. ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2014, p. 58.
3 Ibidem, p. 60.
Na hiptese de serem ambos os pais culpados, os filhos menores podiam ficar com a
me, isso se o juiz verificasse que ela no lhes acarretaria prejuzo de ordem moral.
Mas se a nica culpada fosse a me, independentemente da idade dos filhos, eles no
podiam ficar em sua companhia. Essas regras, encharcadas de conservadorismo,
deixavam de priorizar o direito da criana. Questionava-se apenas a postura dos
genitores, como verdadeira ameaa, quase uma intimidao em prol da mantena do
casamento.
O Cdigo Civil de 1916 foi criado com base nesse decreto, promulgado por Marechal
Manuel Deodoro da Fonseca e trouxe pequenas alteraes relacionadas guarda, sendo que
no decorrer da histria se apresentaram vrios decretos aprimorando tal instituto.
Pode-se elenc-los da seguinte forma:4
- Dec. Lei 3.200/1941. Art. 16: Determinou que a guarda ficasse com o progenitor
reconhecente se ambos o fossem sob o poder do pai, salvo se o juiz decidisse de modo
diverso, no interesse do menor.
- Dec. Lei 9.701/1946: Disciplinou a guarda de filhos no desquite judicial, quando no
entregues aos pais, mas pessoa notoriamente idnea da famlia do cnjuge inocente.
- Lei 883/1949: Regulamentou o reconhecimento de filhos ilegtimos.
-Lei 4.121/1962: Promoveu alteraes no desquite litigioso, mas conservou as
disposies do desquite amigvel relativamente guarda de filhos.
- Lei 5.478/1968: Fez a alterao da matria de alimentos.
- Lei 5.582/1970: Modificou o artigo 16 da Lei 3.200/41, colocando, agora, o poder
me, quando reconhecido por ambos os genitores.
Somente aps a chegada da Lei 6.515/1977, em que se passou a instituir o divrcio no
Brasil, foi abolido o termo culpa ou inocncia, mas manteve ainda em suas linhas gerais o
conservadorismo do sistema.
Um pouco antes da Promulgao da Constituio Federal de 1988, ainda fez parte do
ordenamento a Lei 6.697/1979, definida como Cdigo de Menores, estabelecendo a alterao
da adoo de simples em plena.
A Constituio Federal de 1988 foi um marco na histria do Brasil, pois foi atravs
dela que os direitos fundamentais foram implantados, o homem e a mulher passaram a se
encontrar em igualdade de condies, facilitando de uma forma expressa as decises
pertinentes ao tema abordado.
4 Ibidem, p. 60-67.
No artigo 227 da Constituio Federal est expresso em seu texto os direitos

assegurados criana e ao adolescente. Veja:
dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana e ao adolescente,
com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao
lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e
convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de
negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso.5
J a Lei 8.069/1990 que trata sobre O Estatuto da Criana e do Adolescente veio para
revolucionar os direitos da criana, transformando-os em sujeito de direitos e fazendo com
que seus interesses sejam respeitados.
Veja o que diz o artigo 22 do Estatuto da Criana e do Adolescente: Art. 22. Aos pais
incumbe o dever de sustento, guarda e educao dos filhos menores, cabendo-lhes ainda, no
interesse destes, a obrigao de cumprir e fazer cumprir as determinaes judiciais.6
No Cdigo Civil de 2002, observa-se que as regras no se alteram, conforme se
depreende dos arts. 1.583 a 1.590 (artigos sem correspondncia no CC de 1916, salvo o art.
1.588, correspondente ao art. 329 do CC anterior), conservando o esprito do sistema at ento
vigente com vistas preservao do maior interesse do menor.7
Veja a redao do artigo 1.588 do Cdigo Civil de 2002, que corresponde ao de 1916,
em que trata do no perdimento de direito de guarda sobre filhos, aps contrair novas npcias:
Art. 1.588. O pai ou a me que contrair novas npcias no perde o direito de ter consigo os
filhos, que s lhe podero ser retirados por mandado judicial, provado que no so tratados
convenientemente.8
Mesmo com o advento do Cdigo Civil de 2002, que veio para modernizar a
legislao e vir ao encontro das transformaes que foram inseridas na sociedade, uma vez
que o antigo Cdigo estava completamente ultrapassado, suas mudanas ainda no
contemplaram a to sonhada guarda compartilhada.
5 BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/ConstituicaoCompilado.htm>. Acesso em: 10 dez. 2015.
6 BRASIL. Lei n 8.069, de 13 de julho de 1990. Disponvel em:

<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/L8069.htm>. Acesso em: 10 dez. 2015.
7 Ibidem.
8 BRASIL. Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/L10406.htm>. Acesso em: 10 dez. 2015.
10
Os legisladores da poca, provavelmente, ainda viviam os resqucios daquela

sociedade machista que gradativamente est deixando de existir, mas que infelizmente ainda
est muito presente em nosso dia a dia, deixou passar a oportunidade de colocar em nosso
sistema jurdico, de forma expressa, um instituto to importante para a criana, uma vez que
utilizada da forma correta a mais aconselhvel.
No decorrer da histria, a famlia foi sofrendo transformaes em seus padres de
relacionamento. A mulher ingressou no mercado de trabalho e passou a dividir com o homem
as responsabilidades da vida conjugal, sendo que o homem, em contrapartida, teve que se
adaptar com essa nova realidade e passar a contribuir com funes antes no exercidas.
Atualmente, vive-se uma poca de horizontalidade e dilogo, sendo que o novo
comportamento do homem na criao dos filhos trouxe rotina da famlia um ambiente em
que ambos os pais decidem a melhor forma de administrar as decises pertinentes ao bom
convvio familiar.
Diante disto, necessria foi a implementao do instituto que melhor se adqua a essas
transformaes, sendo que a Lei 11.698/2008, que trata das questes relativas guarda
compartilhada, passou a fazer parte do ordenamento jurdico.
Essa Lei tinha como principal objetivo incorporar no sistema a corresponsabilidade
dos pais na vida do filho, sendo que no artigo 1584 estabelece a aplicao do instituto da
seguinte forma:9
Art. 1.584. A guarda, unilateral ou compartilhada, poder ser:
I requerida, por consenso, pelo pai e pela me, ou por qualquer deles, em ao
autnoma de separao, de divrcio, de dissoluo de unio estvel ou em medida
cautelar;
II decretada pelo juiz, em ateno a necessidades especficas do filho, ou em razo
da distribuio de tempo necessrio ao convvio deste com o pai e com a me.
1o Na audincia de conciliao, o juiz informar ao pai e me o significado
da guarda compartilhada, a sua importncia, a similitude de deveres e direitos
atribudos aos genitores e as sanes pelo descumprimento de suas clusulas.
2o Quando no houver acordo entre a me e o pai quanto guarda do filho,
ser aplicada, sempre que possvel, a guarda compartilhada.
3o Para estabelecer as atribuies do pai e da me e os perodos de convivncia
sob guarda compartilhada, o juiz, de ofcio ou a requerimento do Ministrio Pblico,
poder basear-se em orientao tcnico-profissional ou de equipe interdisciplinar.
4o A alterao no autorizada ou o descumprimento imotivado de clusula de
guarda, unilateral ou compartilhada, poder implicar a reduo de prerrogativas
atribudas ao seu detentor, inclusive quanto ao nmero de horas de convivncia com
o filho.
5o Se o juiz verificar que o filho no deve permanecer sob a guarda do pai ou da
me, deferir a guarda pessoa que revele compatibilidade com a natureza da
9 BRASIL. Lei n 11.698, de 13 de junho de 2008. Disponvel em:

<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2007-2010/2008/Lei/L11698.htm>. Acesso em: 10 dez. 2015.
11
medida, considerados, de preferncia, o grau de parentesco e as relaes de

afinidade e afetividade (grifo nosso).
Apesar da inteno de aplicar a modalidade da guarda compartilhada como regra, o

pargrafo 2 do artigo 1.584, ao colocar a expresso sempre que possvel em seu texto, na
hiptese de no haver acordo entre os pais, gerou a interpretao de que havendo dissenso,
no existiria a possibilidade de aplicao da guarda compartilhada.
Durante esse perodo, as decises relacionadas a esse tema, na maioria das vezes em
que os pais no se entendiam, eram determinadas pela guarda unilateral.
Tal fato, estabeleceu-se, mais uma vez, a necessidade de aplicao da guarda
compartilhada, s que dessa vez de uma forma mais efetiva e objetiva.
Implantou-se a Lei 13.058/2014, instituindo objetivamente a guarda compartilhada
como regra, uma vez que a lei anterior havia gerado dvidas em seu texto, fazendo com que a
sua aplicabilidade no tivesse o resultado esperado.
Como essa lei a base deste trabalho elaborado, ser tratada de uma forma mais
detalhada nos captulos seguintes.
2.1 MODALIDADES DA GUARDA
Existem algumas modalidades de guarda que sero apresentadas neste trabalho tais
como: Guarda Unilateral; Guarda Alternada; Guarda Nidal; Atribuda a Terceiros e
Compartilhada.
2.1.1 Guarda unilateral
De acordo com o art. 1583,1 pargrafo da codificao civil, institudo pela Lei
13.058/2014, a Guarda Unilateral atribuda a um s dos genitores ou a algum que o
substitua, possuindo o guardio no apenas a custdia fsica do filho, mas tambm o poder
exclusivo de deciso quanto s questes da vida da prole.10
No atual momento este instituto deve ser aplicado em carter excepcional, haja vista
que o artigo 1.584, pargrafo 2 preconiza que estando ambos os genitores aptos a exercer o
10 ROSA, Conrado Paulino da. Nova Lei da guarda compartilhada. So Paulo: Editora Saraiva, 2015, p. 55.
12
poder familiar, ser aplicada a guarda compartilhada, salvo se um dos genitores declarar ao
magistrado que no deseja exerc-la.11
Para a criana, a melhor forma de se obter um desenvolvimento sadio e feliz estando
na presena de ambos os pais, pensando nisso, no melhor interesse da criana e do
adolescente, Conrado Paulino da Rosa entende que o promotor e o magistrado, utilizando uma
equipe interdisciplinar, devem investigar os motivos que fazem com que um dos genitores no
tenha o interesse de ter a guarda do filho. Veja o que ele diz sobre o assunto:12
Mesmo com a nova previso legislativa, comungamos do pensamento de que o
promotor e o magistrado, utilizando, se necessrio, da equipe interdisciplinar, devem
investigar os motivos que levam esse genitor a manifestar seu desinteresse.
Sabe-se que, cada vez mais, a rbita privada deve ser respeitada, mas, considerando
a doutrina da proteo integral, mostra-se imperiosa a apurao das razes que
levam um dos genitores optar por essa via. Tal postura evitaria, inclusive, a
perpetuao de um quadro de alienao parental iniciado durante o perodo de unio
do casal, solidificado em sentena, determinando a guarda exercida de forma
unilateral por um dos genitores.
A guarda unilateral um instituto em que a probabilidade de se
estabelecer a
sndrome da alienao parental muito maior, sendo que o seu combate fica mais difcil,
estando este instituto sendo utilizado. Essa sndrome, que ser aprofundada mais adiante,
destri o relacionamento de filhos com genitores que no detm a sua guarda, estabelecendo
um prejuzo enorme para todos os integrantes do grupo familiar, principalmente a criana.
Nesse vis, muito importante foi o advento da Lei 13.058/2014, alterando a aplicao
do instituto da guarda unilateral para a forma excepcional, pois h casos em que o pai
interessado em ter um convvio com a criana, mas no consegue exercer esse direito porque
essa possibilidade dada apenas a cada quinze dias no ms, tornando-se apenas um mero
visitante de seu filho.13
Nesse contexto foi estabelecido a denominao do fenmeno Sunday Dads, (pais de
domingo). Essa expresso foi tratada no Recurso Especial n. 1.251.000 MG dessa forma:
Da guarda compartilhada como o ideal de relacionamento parental, ps-separao.
Ultrapassando essa viso estanque das relaes de parentalidade, o art. art. 1.583, 1,
in fine, do CC-02 definiu a guarda compartilhada como sendo a responsabilizao
conjunta e o exerccio de direitos e deveres do pai e da me que no vivam sob o
11 Ibidem, p. 56.
12 Ibidem, p. 56.
13 Ibidem, p. 57.
13
mesmo teto, concernentes ao poder familiar dos filhos comuns. Com essa definio,
deu-se nfase ao exerccio do Poder Familiar de forma conjunta, mesmo aps o fim
do casamento ou da unio estvel, porque, embora cedio que a separao ou
divrcio no fragilizavam, legalmente, o exerccio do Poder Familiar, na prtica, a
guarda unilateral se incumbia dessa tarefa.x
A errnea conscincia coletiva que confundia guarda com o Poder Familiar,
atribuindo a quem detinha a guarda o exerccio uno do Poder Familiar, teve como
consequncia mais visvel o fenmeno denominado Sunday dads (pais de domingo).
Nessa circunstncia, o genitor que no detm a guarda usualmente o pai tende a no
exercer os demais atributos do Poder Familiar, distanciando-se de sua prole e
privando-a de importante referencial para a sua formao.
Com a custdia fsica concentrada nas mos de apenas um dos pais e a convivncia
do outro com a prole, apenas quinzenalmente, ou mesmo semanalmente, o excnjuge que no detm a guarda, quando muito, limita-se a um exerccio de
fiscalizao frouxo e, de regra, incuo.
Os filhos da separao e do divrcio foram, e ainda continuam sendo, no mais das
vezes, rfos de pai (ou me) vivo (a), onde at mesmo o termo estabelecido para os
dias de convvio visita demonstra o distanciamento sistemtico daquele que no
detinha, ou detm, a guarda.14
Trata-se de um instituto em que a relao genitor no guardio e filho se torna bastante

superficial, gerando carncia de afetividade de ambas as partes.
Segundo Claudete Carvalho Canezin a guarda unilateral tem o seguinte efeito:
A guarda unilateral afasta, sem dvida, o lao de paternidade da criana com o no
guardio, pois a este estipulado o dia de visita, sendo que nem sempre esse dia
um bom dia, isso porque previamente marcado, e o guardio normalmente impe
regras.15
A nova Lei da guarda compartilhada estabeleceu outra mudana muito importante no

instituto da guarda unilateral, estabelecendo o direito do genitor no guardio de supervisionar
e ficar ciente do que se passa no desenvolvimento da criana.
De acordo com a nova redao do art.1583, pargrafo 5, da codificao civil, a guarda
unilateral obriga o pai ou a me que no a detenha a supervisionar os interesses dos filhos.
Para isso, qualquer dos genitores sempre ser parte legtima para solicitar informaes e/ou
prestaes de contas, objetivas ou subjetivas, em assuntos ou situaes que direta ou
indiretamente afetem a sade fsica e psicolgica e a educao de seus filhos.16
14 SIMON, A. S. A guarda compartilhada aps a lei n. 13.058/2014: aspectos tericos, prticos e
anlise da jurisprudncia catarinense. TCC (Graduao em direito)- Universidade Federal de Santa
Catarina. Centro de Cincias Jurdicas, Florianpolis, 2015, p. 16.
15 CANEZIN, Claudete Carvalho apud DIAS, Maria Berenice. Manual de Direito das Famlias.
So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2015, p. 525.
16 ROSA, op. cit., p. 58.
14
Sendo assim, mesmo estando estabelecida a guarda unilateral e o detentor da guarda

tendo todas as prerrogativas de direito sobre o filho, no pode se abster a dar informaes ao
outro genitor sobre a vida dos filhos.17
2.1.2 Guarda alternada
Quando se fala em guarda alternada, muitas pessoas confundem com a guarda
compartilhada. Esta faz parte do ordenamento, de uma forma expressa, desde 2008, com o
advento da Lei 11.698/2008. J a alternada no h previso legal de seu instituto, apesar disso
no existe impedimento em sua aplicao.
Amaral define o instituto da guarda alternada da seguinte forma:
A guarda alternada caracteriza-se pela possibilidade de cada um dos pais deter a
guarda do filho alternadamente, segundo um ritmo de tempo que pode ser um ano
escolar, um ms, uma semana, uma parte da semana, ou uma repartio organizada
dia a dia e, consequentemente, durante esse perodo de tempo deter, de forma
exclusiva, a totalidade dos poderes-deveres que integram o poder paternal. No
termo do perodo, os papis invertem-se.18
a guarda em que a base de moradia do filho ser a casa dos dois genitores, em
perodos preestabelecidos, sendo que cada genitor ter a guarda unilateral da prole no perodo
em que a criana estiver em seu poder.
Especialistas apontam vrios riscos negativos que a guarda alternada pode ocasionar a
criana, deixando a mesma sem referncias bsicas como moradia, hbitos alimentares,
religio, dentre outros.19 Pode-se enumer-los da seguinte forma:
1) No h Constancia de moradia.
2) A formao dos menores resta prejudicada, no sabendo que orientao seguir,
paterna ou materna, em temas importantes para definio de seus valores morais,
ticos, religiosos, etc.;
3) prejudicial sade e higidez psquica da criana, tomando confusos certos
referenciais importantes na fase inicial de sua formao, como, por exemplo,
reconhecer o lugar onde mora, identificar seus objetos pessoais e interagir mais
constantemente com pessoas e locais que representam seu universo dirio (vizinhos,
amigos, locais de diverso, etc).20
17 Ibidem.
18 AMARAL, J. A. P. apud GRISARD FILHO, op. cit., p. 126.
19 CONTI & KRUCHINSKI. Guarda Alternada. 2015. Disponvel em:
15
Na jurisprudncia brasileira existem poucos casos de deciso a favor da guarda

alternada, comparando com a guarda unilateral e compartilhada. Analise a seguir uma das
poucas decises favorecendo esse instituto:
TJ/MG, APELAO CVEL N 1.0153.08.072716-4/001, RELATOR DES.
ALBERTO VILAS BOAS, julgado em 02/08/2011
FAMLIA. AO DE MODIFICAO DE GUARDA. SITUAO DE
ALTERNNCIA QUE, EMBORA NO ACONSELHVEL PELA
DOUTRINA E JURISPRUDNCIA, SE CONSOLIDOU NO TEMPO.
MELHOR INTERESSE DA CRIANA. ESTUDOS PSICOSSOCIAIS.
PROVA SEGURA. CRIANA ADAPTADA E FELIZ. SENTENA
MANTIDA. - A guarda alternada de filho entre pais no providncia que se
recomenda quando a autoridade judiciria ir, pela primeira vez, definir quem
conservar a prole consigo. - No entanto, se a guarda alternada consolidou-se por
mais de trs anos e os estudos sociais realizados indicam que o filho encontra-se
saudvel, feliz e com desenvolvimento emocional normal, no razovel modificla para estabelecer a guarda unilateral.21
Segundo Conrado Paulino da Rosa, no existe uma frmula mgica ou um manual de

regras incontroversas que garantam sucesso perante o relacionamento familiar, uma vez que o
convvio ou a ausncia dele envolve sentimentos humanos ambivalentes, tais como amor e
dio, aceitao e rejeio, afeto e desafeto. Contudo, a alternncia de tempo de forma
estanque e inflexvel poderia gerar desconforto e falta de referencial para a prole.22
2.1.3 Guarda nidal
Modalidade pouco comum em nossa sociedade, pois trata-se da situao em que,
havendo dissoluo conjugal os filhos permanecem na casa em que j moravam, mantendo-se
todos os hbitos e cotidiano que esto acostumados a viver, e quem reveza o perodo de
permanncia na casa so os pais.
Pensando no melhor interesse da criana, um instituto bastante interessante, o seu
maior problema que para se manter essa modalidade, o custo bastante alto e, no aspecto
prtico, para os pais ela pouco utilizada.
20 Ibidem.
21 SIMON, op. cit., p. 18.
16
A expresso nidal vem do latim nidus, que significa ninho 23. Ela tem essa vantagem
para a criana que mantm a sua base de moradia, mas existem alguns pontos negativos que
atrapalhariam a sua finalidade, como um novo matrimonio dos pais em que d frutos a novos
filhos. Toda essa celeuma acarretaria vrios obstculos e dificultaria o seu bom
funcionamento.
Rosa aponta os principais fatores que fazem com que tal instituto no tenha uma
grande procura na sociedade:
O custo envolvido e a dinamicidade das relaes so fatores que desincentivam.
Custo porque, alm da casa da criana, ambos os genitores iro arcar com as
despesas de uma casa para moradia. Outro fator que atrapalharia seria o novo enlace
dos pais (e principalmente quando do nascimento de novos filhos), em que o
funcionamento dessa modalidade ficaria, no mnimo, prejudicado.
Famlias desestruturadas necessariamente formaro sociedades desestruturadas.
Crianas abandonadas, deriva - mesmo no convvio de suas famlias naturais -,
vitimizadas por genitores negligentes ou encolerizados, no podero devolver
sociedade nada alm daquilo que vivenciaram e (des)aprenderam, distanciando-se,
assim, dia a dia, da realizao de seus direitos fundamentais, constitucionalmente
assegurados. Consequentemente, reproduziro em sua vida adulta esses modelos,
integrando um crculo vicioso que no ter fim, se nada for feito para modificar esse
futuro sombrio tendente a se perpetuar por meio das geraes.24
Existindo entendimento entre os genitores e a capacidade financeira para isso, poder

ocorrer, sim, a guarda nidal, uma vez que o filho ser o principal beneficiado.
2.1.4 Atribuda a terceiros
Consiste em atribuir o poder familiar da criana pessoa diferente da me ou do pai,
desde que essa pessoa revele compatibilidade com a natureza da medida.
Essa medida est introduzida no artigo 1.584, pargrafo 5 do Cdigo Civil, cuja
redao se d pela seguinte forma:
Art. 1.584. Parag. 5: Se o juiz verificar que o filho no deve permanecer sob a
guarda do pai ou da me, deferir a guarda a pessoa que revele compatibilidade com
a natureza da medida, considerados de preferncia, o grau de parentesco e as
relaes de afinidade e afetividade. 25
23 Ibidem.
24 Ibidem, p. 60.
25 BRASIL. Lei n 13.058, de 22 de dezembro de 2014. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2011-2014/2014/Lei/L13058.htm>. Acesso em: 10 dez. 2015.
17
Nessas hipteses, entra em jogo a modalidade prevista no Estatuto da Criana e do

Adolescente, sendo aplicada, via de regra, quando a criana est exposta a algum risco (fsico
ou psicolgico) caso mantida na companhia de seus genitores.26
Conforme o art.33 do ECA (Lei n. 8.069/90), que trata sobre a guarda, estabelece em
seu caput a seguinte redao: A guarda obriga a prestao de assistncia material, moral e
educacional criana ou adolescente, conferindo a seu detentor o direito de opor-se a
terceiros, inclusive aos pais.27
Trata-se de um instituto bastante utilizado na sociedade, sendo que em sua grande
maioria os avs acabam sendo os maiores detentores desse direito. Veja o exemplo na
jurisprudncia do Estado do Rio de Janeiro:
Famlia. Guarda. Demanda proposta pelos avs paternos contra genitores da infante.
Criana, atualmente, com 9 anos de idade inserida e adaptada famlia extensa
(avs paternos). Laudos tcnicos peremptrios. Genitor ajustado nova situao
familiar e que se esfora para participar do cotidiano de sua filha. Realidade que no
pode ser desconsiderada. Guarda compartilhada entre avs e pai. Possibilidade.
Aplicao dos artigos 33 do ECA, 1.583 e 1.584, 5 do CC/02. Pluralizao das
responsabilidades. Melhor interesse da criana. Sentena retificada. Apelao do pai
parcialmente provida. (TJ-RJ - APL: 00026158020068190055 RJ 000261580.2006.8.19.0055, Relator: DES. BERNARDO MOREIRA GARCEZ NETO, Data
de Julgamento: 25/03/2015, DCIMA CAMARA CIVEL, Data de Publicao:
30/03/2015 11:25)28
Muito comum ocorrer casos em que ambos genitores possuem problema de

dependncia qumica e acarretam grande perigo a sade e segurana do menor, sendo
aconselhvel que um ente familiar, muitas vezes os avs, assumam a responsabilidade de
cuidar do infante .
3.1.5 Guarda compartilhada
Foi inserida no ordenamento jurdico com a Lei n. 11.698/2008, modificando os
artigos 1.583 e 1.584 da codificao civil. Mesmo antes da alterao legislativa, a iniciativa j
27 BRASIL, 1996, op. cit.
28 RIO DE JANEIRO. APL 00026158020068190055. Disponvel em: <http://tjrj.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/178780706/apelacao-apl-26158020068190055-rj-0002615-8020068190055>.
Acesso em: 10 dez. 2015.
18
era vivenciada em muitos casais, sendo, inclusive, alvo de algumas decises judiciais em
vrios Estados do Brasil29, pois apesar de, anteriormente, no estar expressa, a legislao no
proibia a sua aplicao.
Waldir Grisard Filho define a guarda compartilhada da seguinte forma:
A guarda compartilhada, ou conjunta, um dos meios de exerccio da autoridade
parental, que os pais desejam continuar exercendo em comum quando fragmentada a
famlia. De outro modo, um chamamento dos pais que vivem separados para
exercerem conjuntamente a autoridade parental, como faziam na Constancia da
unio conjugal.30
Ou seja, os dois genitores possuem a guarda total da criana, mesmo no estando mais
casados, possuem direitos iguais sobre o infante, definindo conjuntamente todas as decises
relativas ao seu desenvolvimento e educao.
A modalidade de guarda compartilhada obriga aos pais a exercerem o seu poder
familiar em igualdade de direito, e o mais importante que o filho ter as duas figuras, que
so as referncias em sua vida, participando de todas as situaes e acontecimentos que iro
formar o seu desenvolvimento em todos os aspectos.
Maria Berenice Dias aponta os fundamentos da guarda compartilhada, explicando o
instituto da seguinte forma:
Os fundamentos da guarda compartilhada so de ordem constitucional e psicolgica,
visando basicamente garantir o interesse da prole. Significa mais prerrogativa aos
pais, fazendo com que estejam presentes de forma mais intensa na vida dos filhos. A
participao no processo de desenvolvimento integral leva pluralizao das
responsabilidades, estabelecendo verdadeira democratizao de sentimentos.
Indispensvel manter os laos de afetividades, minorando os efeitos que a separao
sempre acarreta nos filhos, conferindo aos pais o exerccio da funo parental de
forma igualitria. A finalidade consagrar o direito da criana e de seus dois
genitores, colocando um freio na irresponsabilidade provocada pela guarda
individual. Para isso, necessria a mudana de alguns paradigmas, levando-se em
conta a necessidade de compartilhamento entre os genitores da responsabilidade
parental e das atividades cotidianas de cuidado, afeto e normas que ela implica.31
Existia uma cultura de que partir do momento que se configurasse a dissoluo

conjugal, predominava-se o direito de guarda do filho para com a me em detrimento do pai,
sendo que, com o advento da lei 11.698/2008, alterando os artigos 1583 e 1584 do Cdigo
30 GRISARD FILHO, op. cit., p. 131.
19
Civil/2002, instituindo a guarda compartilhada, essa cultura continuou remanescente na

sociedade. Entretanto, passou a existir um respaldo legal para o pai, cujo qual passou a ter o
direito de participar e tomar decises sobre a educao de seu filho.
As alteraes feitas nos referidos artigos do Cdigo Civil foram de suma importncia
para solucionar a vida de muitas famlias que tiveram suas unies dissolvidas e que
necessitavam de um embasamento jurdico positivo para dirimirem suas situaes.
O artigo 1.583 do CC/2002, antes da alterao, tinha a seguinte redao: Art.
1.583/2002. No caso de dissoluo da sociedade ou do vnculo conjugal pela separao
judicial por mtuo consentimento ou pelo divrcio direto consensual, observar-se- o que os
cnjuges acordarem sobre a guarda dos filhos.32
Essa redao deixa-se o direito de guarda dos filhos a um dos pais e ainda uma lacuna
sobre as obrigaes de um dos cnjuges que teve a guarda preterida.
A Lei 11.698/2008 alterou consideravelmente o artigo, passando a adquirir o seguinte
texto:
Art. 1.583. A guarda ser unilateral ou compartilhada.
1. Compreende-se por guarda unilateral a atribuda a um s dos genitores ou a
algum que o substitua (art. 1.584, 5.) e, por guarda compartilhada a
responsabilizao conjunta e o exerccio de direitos e deveres do pai e da me que
no vivam sob o mesmo teto, concernentes ao poder familiar dos filhos comuns.
2. A guarda unilateral ser atribuda ao genitor que revele melhores condies
para exerc-la e, objetivamente, mais aptido para propiciar aos filhos os seguintes
fatores:
I afeto nas relaes com o genitor e com o grupo familiar;
II sade e segurana;
III educao.
3. A guarda unilateral obriga o pai ou a me que no a detenha a supervisionar os
interesses dos filhos.
4. (Vetado).33
J o artigo 1584 estabeleceu expressamente o instituto no nosso ordenamento, sendo

que em seu 2 declara-se da seguinte forma:
Art. 1.584. A guarda, unilateral ou compartilhada, poder ser:
2. Quando no houver acordo entre a me e o pai quanto guarda do filho, ser
aplicada, sempre que possvel, a guarda compartilhada.
Nesse momento, a lei define a guarda compartilhada como regra, mesmo havendo
dissenso entre os genitores. Mas, a jurisprudncia passou a no entend-la dessa maneira,
33 BRASIL, 2008, op. cit..
20
deixando de aplic-la com o fundamento de que tendo a existncia de no entendimento entre

os pais, prejudicaria o desenvolvimento da criana. Esse fundamento foi possvel de ser
aplicado devido brecha deixada pela lei com a expresso sempre que possvel em seu
texto, subentendendo que se no fosse possvel o acordo, no poderia ser instaurada a guarda
compartilhada.
Veja a deciso da Apelao Cvil proferida no TJ-SC de 2013 que mostra essa
situao:
DIREITO DE FAMLIA. MODIFICAO DE GUARDA E CONCOMITANTE
EXONERAO DA OBRIGAO ALIMENTAR. DEMANDA PROPOSTA
PELO GENITOR CONTRA A GENITORA. ESTUDO SOCIAL REVELADOR DE
SEREM AMBOS OS GENITORES APTOS A POSSUIR A GUARDA DO
INFANTE. AUSNCIA DE FATOR DESABONADOR CAPAZ DE
INVIABILIZAR A MANUTENO DE GUARDA, PELA ME, SOBRE O
FILHO DE 12 (DOZE) ANOS DE IDADE. IMPOSSIBILIDADE, AINDA, DE
CONCESSO DA GUARDA COMPARTILHADA, UMA VEZ QUE OS
GENITORES NO POSSUEM UM CONVVIO PACFICO. OBSERVNCIA AO
PRINCPIO DO MELHOR INTERESSE DA CRIANA. PEDIDOS
INACOLHIDOS. GRATUIDADE JUDICIRIA NEGADA EM PRIMEIRO
GRAU.
MANTENA
POR
AUSENTE
PROVA DA ALEGADA
HIPOSSUFICINCIA. MANUTENO, TAMBM, DO ESTIPNDIO
ADVOCATCIO. RECURSO DESPROVIDO. Segundo a abalizada doutrina de
Rolf Madaleno, "existindo sensveis e inconciliveis desavenas entre os pais, tm
concludo os julgados e a doutrina no haver como encontrar lugar para uma
pretenso judicial guarda compartilhada apenas pela boa vontade e pela autoridade
do julgador, quando ausente a boa e consciente vontade dos pais" (Curso de Direito
de Famlia. 4. Ed. Rev., atual. e ampl. Rio de Janeiro: Forense, 2011. p. 433-434).
(TJ-SC - AC: 20130294119 SC 2013.029411-9 (Acrdo), Relator: Eldio Torret
Rocha, Data de Julgamento: 19/06/2013, Quarta Cmara de Direito Civil Julgado,
Data de Publicao: 01/07/2013 s 08:14. Publicado Edital de Assinatura de
Acrdos Inteiro teor N Edital: 6205/13 N DJe: Disponibilizado no Dirio de
Justia Eletrnico Edio n. 1661 - www.tjsc.jus.br)34
O que fez com que atrapalhasse, tambm, a sua aplicao a partir de 2008 foram os
constantes equvocos relacionados aos institutos da guarda compartilhada com a guarda
alternada.
Merece destaque o acrdo do Tribunal de Justia de MG, em que trata
especificamente desse tema, explicando as diferenas de cada modalidade. Veja:
APELAO CVEL - DIREITO DE FAMLIA - GUARDA E
REGULAMENTAO DE VISITA - PEDIDO DE "GUARDA ALTERNADA" INCOVENINCIA - PRINCPIO DO MELHOR INTERESSE DAS CRIANAS GUARDA COMPARTILHADA - IMPOSSIBILIDADE - AUSNCIA DE
HARMONIA E RESPEITO ENTRE OS PAIS - ALIMENTOS - FIXAO -
34 SANTA CATARINA. AC 20130294119. Disponvel em: <http://tjsc.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/23922362/apelacao-civel-ac-20130294119-sc-2013029411-9-acordao-tjsc>.

21
PROPORCIONALIDADE - CAPACIDADE DO ALIMENTANTE E

NECESSIDADE DO ALIMENTADO
A guarda em que os pais alternam perodos exclusivos de poder parental sobre o
filho, por tempo preestabelecido, mediante, inclusive, revezamento de lares, sem
qualquer cooperao ou co-responsabilidade, consiste, em verdade, em 'guarda
alternada', indesejvel e inconveniente, luz do Princpio do Melhor Interesse da
Criana.
A guarda compartilhada a medida mais adequada para proteger os interesses da
menor somente nas hipteses em que os pais apresentam boa convivncia, marcada
por harmonia e respeito.35
Como a Lei 11.698/2008 no conseguiu impor o instituto da guarda compartilhada de

forma mais intensa, como desejava em dezembro de 2014, ao apagar das luzes foi sancionada
a Lei 13.058/2014, instituindo o modelo de guarda compartilhada de forma mais objetiva,
esperando que se obtenha, dessa vez, os resultados almejados.
So evidentes as vantagens da guarda compartilhada, j que prioriza o melhor
interesse dos filhos, o poder familiar e a diferenciao das funes de guardies, no ficando
um dos pais como mero coadjuvante na criao do filho ao contribuir apenas com os
alimentos e tendo como recompensa o direito de visitao.36

22
3 MUDANAS TRAZIDAS COM A LEI 13.058/2014

Recentemente recepcionada em nosso ordenamento jurdico, a Lei 13.058/2014 veio
tapar uma brecha na legislao deixada anteriormente, onde muitos juristas, doutrinadores e a
prpria jurisprudncia tinha um entendimento adverso daquele que a Lei 11.698/2008 se
dispunha a afirmar.
A guarda compartilhada veio para acabar com as regras conservadoras impregnadas na
sociedade: de que somente a me tem a capacidade de cuidar de seu filho na ocorrncia de
dissoluo conjugal, deixando de lado as importantes contribuies que um pai pode dar ao
seu filho no decorrer de sua existncia.
A Lei anterior, apesar de ter o objetivo de implantar a guarda compartilhada como
regra desde o seu nascimento e fazer uma mudana nos padres de decises tomadas pelos
magistrados, estabelecia, na maioria das vezes, a guarda unilateral.
A legislao precisava passar por uma transformao, na medida em que a sociedade
tambm se transformava, o problema foi que a mudana no conseguiu atingir o seu objetivo
e as decises relacionadas a esse assunto continuavam sendo tratadas da mesma forma.
A Lei 11.698/2008 deixou brecha para que se pudesse interpret-la subjetivamente,
abrindo as portas para o conservadorismo das decises.
A Lei 13.058/2014 veio para mudar essa situao, estabelecendo critrios amplamente
objetivos em sua aplicabilidade, no deixando dvidas e nem margens para outros tipos de
interpretaes.
3.1 COMPARATIVO DA LEI 13.058/2014 COM A ANTERIOR
O ordenamento jurdico brasileiro recepcionou, recentemente, a Lei 13.058/2014 que

trata, dentre outras coisas, sobre guarda compartilhada, estabelecendo algumas alteraes no
Cdigo Civil referentes matria.
Embora tenha sido instituda legalmente em 2008, a guarda compartilhada j estava
sendo exercida de fato na legislao do Brasil antes mesmo da lei 11.698/2008.
No existiam regras que proibissem a aplicao da guarda compartilhada no sistema e,
fazendo uma busca na legislao encontram-se vrios textos que mostram a possibilidade de
aplicao desta, como sero elencados seguir:37
Art. 5, I Constituio Federal: Prev a absoluta igualdade entre o homem e a
mulher;
37 GRISARD FILHO, op. cit., p. 163.
23
Art. 226, 5 Constituio Federal: Prev a igualdade de direitos e deveres inerentes

sociedade conjugal a serem exercidos pelo homem e pela mulher.
Art. 226, Parg. 7 Constituio Federal: Reclama uma paternidade responsvel.
Art. 229 da Constituio Federal: Impe aos pais o dever de assistir, criar e educar
os filhos menores, independentemente de conviverem ou no com eles no mesmo
lar.
Art. 1 do ECA: Dispondo sobre a proteo integral do menor, impe famlia,
comunidade, sociedade e ao Poder Pblico o dever de assegurar ao menor uma
convivncia familiar considerao de sua condio peculiar como pessoa em
desenvolvimento.
Art. 16, V do ECA: Garantia ao menor do direito de participar da vida familiar.
Art. 19 do ECA: Garantia ao menor de ser criado e educado no seio familiar.
Art. 21 do ECA: O Dever de submeter-se ao poder familiar do pai e da me,
exercido em igualdade de condies.
Art. 22 do ECA: O Dever de sustento, guarda e educao a quem, conjuntamente, a
lei incumbe.
Esses dispositivos apontam o quanto importante para a criana estar no convvio

integral com seus genitores,favorecendo o princpio do melhor interesse da criana, mesmo
antes de ter sido estabelecido expressamente o instituto da guarda compartilhada.
A guarda compartilhada, como j foi dito, foi inserida legalmente no ordenamento
jurdico em 2008, atravs da lei 11.698/2008, deixando expressamente estabelecido o instituto
com sua aplicabilidade e eficcia.
Mesmo a lei sendo bastante clara quanto a sua aplicabilidade, existia um entendimento
equivocado por parte dos magistrados a respeito da matria, e nas decises acabava-se, na
maioria das vezes, sendo fixada a guarda unilateral nos casos concretos.
Acontecia isso devido forma como o texto do artigo 1.584 ,pargrafo 2, havia sido
redigido, como ser visto a seguir: Quando no houver acordo entre a me e o pai quanto
guarda do filho, ser aplicada, sempre que possvel, a guarda compartilhada.
O grande causador dos equivocados entendimentos dos magistrados foi a expresso
sempre que possvel, pois abriu margem para que suas decises fossem justificadas na
necessidade de um bom relacionamento entre os pais para que fosse possvel o exerccio
conjunto da guarda. 38
O objetivo da lei anterior no era essa, haja vista que seu intuito era aplic-la como
regra, conforme menciona Amaral:39 Por bvio que o sempre que possvel no se refere
ausncia de acordo ou consenso entre pai e me, j que, segundo o prprio texto da Lei, a
guarda compartilhada dever ser aplicada, decretada pelo juiz, exatamente nestes casos.
38 Nesse sentido, alguns exemplos de julgados do TJRS: Agravo de Instrumento 70059494336; Apelao Cvel
70060184611; Agravo de Instrumento 70058925074.
39 AMARAL, Paulo Andr. Guarda compartilhada, igualdade de gnero e justia no Brasil uma anlise das
interpretaes da lei. Revista Brasileira de Direito das Famlias e Sucesses, v. 14, n. 32, p. 4258, fev./mar.,
2013.
24
Consonante essa manifestao, a Ministra Nancy Andrighi compartilhava desse

entendimento e se posicionava na contramo dos outros magistrados, sendo que em Setembro
de 2011, proferiu em seu voto posio no sentido de adotar a guarda compartilhada nos casos
em que ocorre dissenso entre os pais, conforme veremos em sua ementa seguir:40
A guarda compartilhada o ideal a ser buscado no exerccio do poder familiar entre
pais separados, mesmo que demandem deles reestruturaes, concesses e
adequaes diversas, para que seus filhos possam usufruir, durante a sua formao, o
ideal psicolgico de duplo referencial.
Apesar de a separao ou o divrcio usualmente coincidirem com o pice do
distanciamento do antigo casal e com a maior evidenciao das diferenas
existentes, o melhor interesse do menor, ainda assim, dita a aplicao da guarda
compartilhada como regra, mesmo na hiptese de ausncia de consenso.
A inviabilidade da guarda compartilhada, por ausncia de consenso, faria prevalecer
o exerccio de uma potestade inexistente por um dos pais. E diz-se inexistente
porque contrria ao escopo do poder familiar que existe para proteo da prole.
Conclui-se que a no aplicao da guarda compartilhada em funo da ausncia de

consenso dos pais, cria a possibilidade de um dos genitores simular a existncia de conflitos e
desentendimentos, cuja finalidade seria apenas para fazer com que se fosse decretada a guarda
unilateral.
Na prtica, foi exatamente isso que aconteceu, e por mais que a Lei 11.698/2008
tivesse vindo com o objetivo de tornar a guarda compartilhada um instituto com grande
adeso em nossa sociedade, tal resultado no acabou acontecendo, tornando-se necessrio
algumas alteraes em seu contedo.
Com a nova Lei 13.058/2014, o texto do artigo 1.584, 2, que gerava tanta polmica
em seu contedo devido expresso sempre que possvel, passou a ser mais objetivo em
sua estrutura, sendo apresentado da seguinte forma:41
Quando no houver acordo entre a me e o pai quanto guarda do filho, encontra-se
ambos os genitores aptos a exercer o poder familiar, ser aplicada a guarda
compartilhada, salvo se um dos genitores declarar ao magistrado que no deseja a
guarda do menor.
Estabelece-se com essa alterao a guarda compartilhada como regra, sem margens
para interpretaes subjetivas de seu contedo, fazendo com que os interesses dos filhos
prevaleam diante dos interesses dos pais, dando oportunidade de t-los fazendo parte de sua
vida e de seu desenvolvimento.
40 MINAS GERAIS. REsp 1251000. Disponvel em:
<http://stj.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/21086250/recurso-especial-resp-1251000-mg-2011-0084897-5stj/inteiro-teor-21086251>. Acesso em: 10 dez. 2015.
25
Ter a referncia de seus genitores em sua criao, mesmo havendo dissenso e

influncias contraditrias, para a criana isso no significa um desastre, mas pode, pelo
contrrio, gerar uma riqueza na construo da personalidade e dos valores do menor,
conforme salientou Amaral.42
[...] de fato, entre os casais no separados, se ambos participaram ativamente da
criao dos filhos, como o caso na maioria das famlias contemporneas, normal
que haja divergncias eventuais. A prpria vida e as relaes em geral tambm
apresentam pluralidade de influncias e vises, dissensos e desentendimentos, a
criana vai conviver com isso a vida toda.
Um ponto bastante polmico que veio fazer parte da lei 13.058/2014, est inserido no
artigo 1583, 2, onde se apresenta com uma nova redao ao texto anterior e fica
estabeleccido o tempo de convvio deve ser dividido de forma equilibrada. Veja-se:
1583, 2: Na guarda compartilhada, o tempo de convvio com os filhos deve ser
dividido de forma equilibrada com a me e com o pai, sempre tendo em vista as condies
fticas e os interesses dos filhos.
Nesse artigo no foi a inteno do legislador inserir a expresso convivncia
equilibrada no sentido de convvio dividido guarda alternada.43
Tal redao reflete a necessidade de equilibrar o convvio de pais que visitavam seus
filhos somente em finais de semanas alternados, existindo uma gigantesca diferena de tempo
entre o guardio fsico e o no guardio.44 No se pode confundir, por meio desse artigo, o
instituto da guarda compartilhada com a guarda alternada, uma vez que naquela a custdia
fsica permanece com um dos genitores, permanecendo a jurdica na sua integralidade com
ambos, sendo que nesta ocorre uma alternncia de direitos, tanto fsico quanto jurdico.
O que se busca nesse artigo uma efetiva participao dos dois genitores na vida da
criana, conforme argumenta Rodrigo da Cunha Pereira:45
imperativa a manuteno da convivncia com ambos os pais, garantindo a
proteo dos respectivos direitos das crianas e dos adolescentes. Esse o exerccio
da autoridade parental, que no , e nem deve ser, atribudo apenas ao guardio, pois
os deveres e os direitos inerentes ao instituto, relativamente aos filhos, no se
extinguem com o divrcio do casal.
42 AMARAL, op. cit., p. 47.

43 ROSA, op. cit., p. 123.
44 Ibidem, 123.
45 PEREIRA, Rodrigo da Cunha. Divrcio: teoria e prtica. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 2013. p. 90.
26
Embora tal previso no permita a confuso com a guarda alternada , porm,

necessrio reforar um ponto: ambos pais devem possuir acomodaes para a criana em suas
respectivas residncias. Ela deve ter conscincia de que existe um canto seu em cada um
dos lares de seus genitores, onde ela sentir que sua casa tambm. No se trata aqui da
exigncia de quartos para cada filho, mas certamente um local especial, que ser varivel
segundo o estilo de vida dos genitores, bem como o potencial financeiro deles. Afinal, para os
filhos, o essencial se sentirem amados e no bajulados financeiramente.46
Recentemente, nos dias 28 e 29/09/2015, ocorreu em Braslia a VII Jornada de Direito
Civil, onde foram aprovados os seguintes enunciados referentes a guarda compartilhada
relativa esse artigo especfico.
ENUNCIADO 603 A distribuio do tempo de convvio na guarda compartilhada
deve atender precipuamente ao melhor interesse dos filhos, no devendo a diviso
de forma equilibrada, a que alude o Pargrafo 2 do artigo 1583 do Cdigo Civil,
representar convivncia livre ou, ao contrrio, repartio de tempo matemticamente
igualitria entre os pais.
ENUNCIADO 604 A diviso, de forma equilibrada, do tempo de convvio dos
filhos com a me e com o pai, imposta na guarda compartilhada pelo pargrafo 2 do
artigo 1583 do Cdigo Civil, no deve ser confundida com a imposio do tempo
previsto pelo instituto da guarda alternada, pois esta no implica apenas a diviso do
tempo de permanncia dos filhos com os pais, mas tambm o exerccio exclusivo da
guarda pelo genitor que se encontra na companhia do filho.
ENUNCIADO 605 A guarda compartilhada no exclui a fixao do regime de
convivncia.
ENUNCIADO 606 O tempo de convvio com os filhos de forma equilibrada com
a me e com o pai deve ser entendido como diviso proporcional de tempo, da
forma que cada genitor possa se ocupar dos cuidados pertinentes ao filho, em razo
das peculiaridades da vida privada de cada um.
ENUNCIADO 607 A guarda compartilhada no implica ausncia de pagamento
de penso alimentcia.47
Esses enunciados aprovados recentemente sero de suma importncia para nortearem

as futuras decises do Poder Judicirio relativas esse tipo de matria.
A Lei 13.058/2014 determina que nos casos em que for decretada a guarda unilateral,
o pai ou a me tem o dever de supervisionar o interesse dos filhos, conforme expressa o artigo
1.583, pargrafo 5, verbis:48
46 SILVA, Ana Maria Milano. A Lei sobre Guarda Compartilhada. 4. ed. Leme: Mizuno, 2015, p. 107.
47 TARTUCE, Flavio. Enunciados aprovados na VII Jornada de Direito Civil. 2015. Disponvel em:
<http://flaviotartuce.jusbrasil.com.br/noticias/238317848/enunciados-aprovados-na-vii-jornada-de-direito-civil>.
27
Art. 1.583. Pargrafo 5: A guarda unilateral obriga o pai ou a me que no a detenha

a supervisionar os interesses dos filhos, e, para possibilitar tal superviso, qualquer
dos genitores sempre ser parte legtima para solicitar informaes e/ou prestao de
contas, objetivas ou subjetivas, em assuntos ou situaes que direta ou indiretamente
afetem a sade fsica e psicolgica e a educao de seus filhos.
Cabe aqui salientar que esse pargrafo gera polmica com relao s prestaes de
contas solicitadas pelo genitor no guardio, uma vez que fixado o valor da penso, presumese que o valor administrado pelo guardio seja necessrio. Portanto, permitir que se ajuze
demanda contra o guardio, com o cunho de prestao de contas, a possibilidade de gerar
conflitos desnecessrios bastante grande.49
Julga-se mais conveniente uma ao revisional, diante de situaes em que a verba no
est sendo destinada ao seu fim especfico.
Como a lei estabeleceu a qualquer dos genitores o poder de superviso dos interesses
dos filhos, relacionados, inclusive, educao, acrescentou o pargrafo 6, no artigo 1.584,
que trata do seguinte assunto:
Art. 1.584. Pargrafo 6: Qualquer estabelecimento pblico ou privado obrigado a
prestar informaes a qualquer dos genitores sobre os filhos destes, sob a pena de
multa de R$ 200,00 (duzentos reais) a R$ 500,00 (quinhentos reais) por dia pelo no
atendimento da solicitao.50
Essa medida corrobora com a Lei 12.013/2009, que altera a Lei 9.394/96, na qual
obriga as escolas a informarem pai e me, conviventes ou no com seus filhos, sobre a
frequncia e rendimento dos alunos, bem como sobre a execuo da proposta pedaggica da
escola.51
J o artigo 1.585 estabelece a seguinte redao:
Art. 1.585. Em sede de medida cautelar de separao de corpos, em sede de medida
cautelar de guarda ou em outra sede de fixao liminar de guarda, a deciso sobre
guarda de filhos, mesmo que provisria, ser proferida preferencialmente aps a
oitiva de ambas as partes perante o juiz, salvo se a proteo aos interesses dos filhos
exigir a concesso de liminar sem a oitiva da outra parte, aplicando-se as disposies
do artigo 1.584.52

49 CAMARGO, D. R. T.; OLIVEIRA, G. V.; ZAMARIOLA, A. T. S. Anlise da obrigatoriedade da guarda
compartilhada e as repercusses nas famlias brasileiras: a Lei n 13,058/2014. Revista Nacional de Direito de
Famlia e Sucesses, Porto Alegre, v. 4, p. 22-44, jan./fev. 2015.

28
Na audincia de conciliao, o juiz informar ao pai e a me o significado da guarda

compartilhada, a sua importncia, a similitude de deveres e direitos atribudos aos genitores e
as sanes pelo descumprimento de suas clusulas como frmula de estimular o acordo.
Por fim, a Lei 13.058/2014 alterou o art. 1.634 do cdigo civil, que trata sobre o poder
familiar. Veja-se o que mudou53:
Art. 1.634. Compete a ambos os pais, qualquer que seja a sua situao conjugal, o
pleno exerccio do poder familiar, que consiste em, quanto aos filhos:
A redao do caput do artigo 1.634 foi apenas atualizada, no tendo havido

modificao substancial. Veja o caput anterior:
Art. 1.634. Compete aos pais, quanto pessoa dos filhos menores:
I dirigir-lhes a criao e a educao;
No houve alterao, sendo exatamente a mesma redao do inciso anterior.

II exercer a guarda unilateral ou compartilhada nos termos do art. 1.584;
A redao desse inciso II foi melhorada, suprimindo a expresso companhia que no

era adequada, mantendo-se apenas guarda. Veja como era:
II t-los em sua companhia e guarda;
III conceder-lhes ou negar-lhes consentimento para casarem;
No houve alterao, sendo exatamente a mesma redao do inciso III anterior.

IV conceder-lhes ou negar-lhes consentimento para viajarem ao exterior;
Trata-se de novidade no cdigo civil. Vale ressaltar, no entanto, que esse

consentimento j era exigido no ECA. Confira:
Art. 83. Nenhuma criana poder viajar para fora da comarca onde reside,
desacompanhada dos pais ou responsvel, sem expressa autorizao judicial.
[...]
Art. 84. Quando se tratar de viagem ao exterior, a autorizao dispensvel, se a
criana ou adolescente:
I estiver acompanhado de ambos os pais ou responsvel;
II viajar na companhia de um dos pais, autorizado expressamente pelo outro
atravs de documento com firma reconhecida.54

53 Ibidem.
29
Quanto ao inciso V houve uma novidade em sua redao, passando a se apresentar da

seguinte forma:
V conceder-lhes ou negar-lhes consentimento para mudarem sua residncia
permanente para outro municpio;
Nos demais incisos no houve alterao em suas redaes, apenas trocas de
numerao com a legislao anterior, devido as outras alteraes explanadas. Veja:
VI nomear-lhes tutor por testamento ou documento autntico, se o outro dos pais
no lhe sobreviver, ou o sobrevivo no puder exercer o poder familiar.
VII represent-los judicialmente e extrajudicialmente at os 16 (dezesseis) anos,
nos atos da vida civil, e assisti-los, aps essa idade, nos atos em que forem partes,
suprindo-lhes o consentimento;
VIII reclam-los de quem ilegalmente os detenha;
IX exigir que lhes prestem obedincia, respeito e os servios prprios de sua idade
e condio55.
Esses
dispositivos
garantem
aos
pais
direitos
obrigaes
equivalentes,
independentemente da relao de dissenso entre os genitores, sendo necessrio a manifestao

de vontade de ambas as partes, quanto ao direito do compartilhamento.
3.2 QUESTIONAMENTOS LEI 13.058/2014
Por ter completado, recentemente, um ano de existncia no ordenamento jurdico, a

Lei 13.058/2014, apesar de ser muito importante, ainda gera dvidas quanto ao seu contedo.
Alguns doutrinadores veem com bons olhos as mudanas trazidas pela lei, outros como Pablo
Stolze no compartilha com as alteraes. Stolze acredita que no se deve aplicar a guarda
compartilhada nos casos em que no ocorre acordo por parte dos genitores.
Veja como o entendimento de Stolze sobre o tema relacionado56:
Na guarda compartilhada o casal, conjuntamente, decide e conduz o dia a dia dos
filhos, em todos os seus aspectos.
Ora, h casais que, infelizmente, dividem apenas dio e ressentimento, no
partilhando uma nica palavra entre si. Como, ento, nestas situaes, compartilhar
a guarda de uma criana?
O resultado disso poder ser o agravamento do dano psicolgico, e existencial,
experimentado pelo menor, que j sofre pela desconstruo do seu ncleo familiar.
Analisando nesse prisma, Stolze, de uma certa forma, deixa o exerccio da

prerrogativa nas mos de apenas um genitor, pois fica claro que se qualquer um dos pais, com
55 BRASIL, 2014, op. cit..
56 GAGLIANO, Pablo Stolze; PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo Curso de Direito Civil: direito
de famlia. V. 6. 5. ed. So Paulo: Saraiva, 2008, p. 614.
30
o objetivo de ficar com a guarda unilateral, declarar que no tem um bom relacionamento com
o outro genitor, conseguir obter sucesso na sua pretenso, sendo que a Lei 13.058/2014 veio
justamente para acabar com essa situao.
Nesse sentido, observa-se o Recurso Especial n. 1.428.596 do Rio Grande do Sul, de
relatoria da Ministra Nancy Andrigui, 3 turma, julgado em 25/06/2014, em que vai contra o
entendimento de Stolze:
CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. DIREITO CIVIL E
PROCESSUAL
CIVIL.
FAMLIA.
GUARDA
COMPARTILHADA.
CONSENSO. NECESSIDADE. ALTERNNCIA DE RESIDNCIA DO
MENOR. POSSIBILIDADE.
1. A guarda compartilhada busca a plena proteo do melhor interesse dos filhos,
pois reflete, com muito mais acuidade, a realidade da organizao social atual que
caminha para o fim das rgidas divises de papis sociais definidas pelo gnero dos
pais.
2. A guarda compartilhada o ideal a ser buscado no exerccio do Poder
Familiar entre pais separados, mesmo que demandem deles reestruturaes,
concesses e adequaes diversas, para que seus filhos possam usufruir,
durante sua formao, do ideal psicolgico de duplo referencial.
3. Apesar de a separao ou do divrcio usualmente coincidirem com o pice do
distanciamento do antigo casal e com a maior evidenciao das diferenas
existentes, o melhor interesse do menor, ainda assim, dita a aplicao da guarda
compartilhada como regra, mesmo na hiptese de ausncia de consenso.
4. A inviabilidade da guarda compartilhada, por ausncia de consenso, faria
prevalecer o exerccio de uma potestade inexistente por um dos pais. E diz-se
inexistente, porque contrria ao escopo do Poder Familiar que existe para a proteo
da prole.
5. A imposio judicial das atribuies de cada um dos pais, e o perodo de
convivncia da criana sob guarda compartilhada, quando no houver
consenso, medida extrema, porm necessria implementao dessa nova
viso, para que no se faa do texto legal, letra morta.
6. A guarda compartilhada deve ser tida como regra, e a custdia fsica
conjunta - sempre que possvel - como sua efetiva expresso.
7. Recurso especial provido.
[...]
Talvez tenhamos que comear a olhar com mais ateno para os pases de
sangue frio, nos quais a guarda compartilhada imposta independentemente
da resistncia ou contrariedade da concordncia do outro genitor, no comum das
vezes representado pela me, que v no pai inimigo e coloca toda sorte de
obstculos para o estabelecimento de uma custdia repartida da prole. A
continuidade do convvio da criana com ambos os pais indispensvel para o
saudvel desenvolvimento psicoemocional da criana, constituindo-se a guarda
responsvel em um direito fundamental dos filhos menores e incapazes, que no
pode ficar ao livre, insano e injustificado arbtrio de pais disfuncionais. A sbita e
indesejada perda do convvio com os filhos no pode depender exclusivamente da
deciso ou do conforto psicolgico do genitor guardio, deslembrando-se que
qualquer modalidade de guarda tem como escopo o interesse dos filhos e no o
conforto ou a satisfao de um dos pias que fica com este poderoso poder de veto.
[...]
Forte em tais razes, DOU PROVIMENTO ao recurso especial para,
reformando o acrdo, considerar possvel a implementao da guarda
compartilhada, mesmo na ausncia de consenso entre os pais. (grifo nosso).57
57 MADALENO, Rolf. Curso de Direito de Famlia. 4. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2011. p.43.
31
Partindo do mesmo entendimento do Recurso Especial, Liane Maria Busnello Thom

v com bons olhos as mudanas trazidas pela Lei e defende a ideia de que a famlia brasileira
j est apta para essa nova forma de arranjo parental como regra geral, independentemente de
consenso e que cabe a todos que militam na vertente das relaes familiares inaugurar essas
mudanas de paradigma de forma a valorizar o interesse primordial da famlia e sua finalidade
de acolhimento e proteo a cada um de seus membros, de forma singular e prioritria, pois os
filhos desejam o convvio dirio e permanente com seus pais, mesmo aps a separao, e os
pais desejam a proximidade intensa e direta no desenvolvimento dos filhos.58
Maria Berenice Dias no pactua com o entendimento de Stolze e acredita que a nova
lei veio em boa hora para estabelecer a responsabilidade conjunta dos genitores. Veja-se:59
Historicamente os filhos ficavam sob a guarda materna, por absoluta incompetncia
dos homens de desempenhar as funes de maternagem. Sempre foi proibido aos
meninos brincar de boneca, entrar na cozinha. Claro que no tinham como adquirir
qualquer habilidade para cuidar dos filhos. Assim, mais do que natural que essas
tarefas fossem desempenhadas exclusivamente pelas mes: quem pariu que embale!
Quando da separao, os filhos s podiam ficar com a me. At a lei dizia isso.
Agora houve uma profunda alterao. Em boa hora vem nova normatizao legal
que assegura a ambos os genitores a responsabilidade conjunta, conferindo-lhes de
forma igualitria o exerccio dos direitos e deveres concernentes autoridade
parental. No mais se limita o no guardio a fiscalizar a manuteno e educao do
filho quando na guarda do outro (CC 1.589). Ambos os pais persistem com todo o
complexo de nus que decorrem do poder familiar, sujeitando-se pena de multa se
agirem dolosa ou culposamente (ECA 249). Deixa a lei de priorizar a guarda
individual. Alm de definir o que guarda unilateral e guarda compartilhada (CC
1.583, 1), d preferncia pelo compartilhamento (CC 1.584, 2), por garantir
maior participao de ambos os pais no crescimento e desenvolvimento da prole. O
novo modelo de coresponsabilidade um avano, pois favorece o desenvolvimento
das crianas com menos traumas, propiciando a continuidade da relao dos filhos
com seus dois genitores e retirando da guarda a ideia de posse. Tem o juiz o dever
informar aos pais sobre o significado da guarda compartilhada: mais prerrogativas a
ambos, fazendo com que estejam presentes de forma mais intensa na vida dos filhos.
A finalidade consagrar o direito da criana. A guarda conjunta garante, de forma
efetiva, a permanncia da vinculao mais estrita de ambos os pais na formao e
educao do filho, que a simples visitao no d espao. O compartilhar da guarda
dos filhos o reflexo mais fiel do que se entende por poder familiar. A participao
no processo de desenvolvimento integral dos filhos leva pluralizao das
responsabilidades, estabelecendo verdadeira democratizao de sentimentos. Com a
nova lei vai correr verdadeira mudana do paradigma jurdico. A guarda
compartilhada pode ser fixada por consenso ou por determinao judicial (CC 1.583,
4). Caso no estipulada na ao de separao, divrcio ou dissoluo da unio
estvel, h a possibilidade de ser buscada em demanda autnoma. Tambm pode ser
requerida por qualquer dos pais em ao prpria (CC 1.584, I). Caso um dos
genitores no aceite, deve o juiz determin-la de ofcio ou a requerimento do
58 THOM, Liane Maria Busnello. Guarda compartilhada decretada pelo juzo sem o consenso dos
pais. Revista d Instituto de Direito Brasileiro, Lisboa, n. 14, p. 17637-17663, 2013.
59 DIAS, Maria Berenice. Guarda compartilhada, uma novidade bem-vinda. Disponvel em:
<http://www.mariaberenice.com.br/uploads/1_-_guarda_compartilhada%2C_uma_novidade_bem-vinda.pdf>.
32
Ministrio Pblico. Mesmo que tenham os pais definido a guarda unilateral, h a

possibilidade de um deles pleitear a alterao. Mesmo se ambos os pais discordarem,
o juiz pode impor com o compartilhamento, contanto que tenha por comprovado sua
viabilidade.
Stolze, em seu livro, observa que a Lei 13.058/2014, ao invs de tratar sobre guarda
compartilhada, estabeleceu critrios de guarda alternada, como pode-se ver no trecho a seguir:
Ademais, a leitura da justificativa do Projeto sugere que, em verdade, o legislador,
posto estivesse cuidando da guarda compartilhada, pretendeu tratar da guarda
alternada, modelo diverso de custdia, em que os pais revezam perodos exclusivos
em companhia do menor.60
O pargrafo 2 do artigo 1.583 da nova regra estabelece que: 1.583. Parg. 2: Na

guarda compartilhada, o tempo de convvio com os filhos deve ser dividido de forma
equilibrada com a me e com o pai, sempre tendo em vista as condies fticas e os interesses
dos filhos.61
O sentido que a redao desse artigo traz, no estabelece a diviso idntica de dias que
o genitor ter com seu filho, confundindo-se com a guarda alternada, mas determina uma
participao e convivncia com a criana de uma forma mais frequente, sem estipular as
visitas quinzenalmente.
Mesmo assim, pode-se observar que a jurisprudncia, em alguns casos, compartilha
com o entendimento de Stolze e continua rejeitando a ampliao da possibilidade de
convivncia com a criana, com a justificativa de que havendo litigiosidade entre os genitores,
impossvel estabelecer a prerrogativa. Veja-se:62
APELAO. AO DE GUARDA. UNILATERAL. COMPARTILHADA.
REGULAMENTAO DE VISITAS. BEM-ESTAR DO MENOR. I Dispensvel
a dilao probatria, pois o processo est devidamente instrudo com as provas
necessrias ao julgamento da lide. Rejeitada preliminar de nulidade do processo. II A guarda compartilhada, aps as alteraes nos arts. 1.583, 1.584 e 1.585 do Cdigo
Civil efetivadas pela Lei 13.058/14, deve ser a regra e o ideal a ser alcanado, no
entanto a custdia fsica conjunta dos genitores no pode ser deferida em detrimento
do melhor interesse da criana. III - A guarda compartilhada pressupe a diviso de
responsabilidades dos genitores quanto s decises referentes ao filho, o que se torna
impossvel quando os pais vivem em constante litigiosidade e no possuem dilogo
saudvel. Reformada a r. sentena que fixou a guarda compartilhada para conced-la
de forma unilateral me. IV A ampliao do regime de visitas postulada pelo pai
impe um nus excessivo sobre o filho, exigindo que ele esteja permanentemente
60 RASIL, 2014, op. cit.

61 Ibidem.
62 BRASLIA. APC 20130110756488. Disponvel em: <http://tjdf.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/257171997/apelacao-civel-apc-20130110756488?ref=topic_feed>. Acesso
em: 10 dez. 2015.
33
em mudana de casa, o que geraria uma rotina cansativa, irrazovel e confusa.

Mantida a regulamentao da r. sentena, que prestigiou o bem-estar da criana. V
Apelao da autora-genitora parcialmente provida. Apelao do ru-genitor
desprovida. (TJ-DF - APC: 20130110756488, Relator: VERA ANDRIGHI, Data de
Julgamento: 04/11/2015, 6 Turma Cvel, Data de Publicao: Publicado no DJE:
17/11/2015. Pg.: 239).
Diante dessa situao, em que a lei 13.058/2014, mesmo sendo clara e objetiva em
suas determinaes referentes forma de aplicao da guarda compartilhada, recebe decises
dos magistrados que vo contra o seu entendimento, questiona-se se, realmente, se a lei est
tendo eficcia no ordenamento.
A Juza da 1 Vara de Famlia e Sucesses de Cuiab, Angela Gimenez se posiciona da
seguinte forma sobre o assunto:63
Existe um preconceito em relao importncia da participao paterna. Ns temos
um ndice ainda muito baixo, em torno de 6,8%, de guardas compartilhadas na
esfera judicial. A prospeco do IBGE para o prximo ano, que ainda no tem
impacto da nova lei, porque os dados sero os de 2014, de apenas 7,2%.
A Juza da Terceira Vara de Famlia de Vrzea Grande (MT), Eulice Jaqueline

Cherulli, tambm compartilha da mesma opinio:64 A guarda compartilhada uma forma de
pacificar essas famlias, uma forma de estreitar laos, uma forma de resgate de laos
afetivos e , principalmente, uma forma de se combater a alienao parental.
Ao que tudo indica, parece que a lei ainda no est sendo bem compreendida na
justia, devido a frequente resistncia por parte de alguns magistrados que insistem em no
aplic-la.
O Deputado Arnaldo Faria de S (PTB-SP), autor do projeto que originou a lei da
guarda compartilhada, lamenta que alguns juzes no saibam fazer a devida avaliao dos
casos e afirma que j recebeu depoimentos de pais que voltam a conviver com seus filhos
aps muitos anos.65
O IBGE divulgou no dia 30/11/2015 as estatsticas relacionadas guarda
compartilhada, com os nmeros ainda anteriores a nova lei da Guarda compartilhada, uma vez
que esses dados so referentes aos perodos entre 1984 e 2014. Veja:66
63 CANUTO, Luiz Cludio; CESAR, Luciana. Lei da guarda compartilhada precisa ser esclarecida, dizem
especialistas. 2015. Disponvel em: <http://www2.camara.leg.br/camaranoticias/noticias/DIREITO-EJUSTICA/498692-LEI-DA-GUARDA-COMPARTILHADA-PRECISA-SER-ESCLARECIDA,-DIZEMESPECIALISTAS.html>. Acesso em: 10 dez. 2015.
64 Ibidem.
65 Ibidem.
34
Guarda Compartilhada cresceu de 3,5% para 7,5% dos divrcios entre 1984 e
2014
Em toda a srie das estatsticas do Registro Civil, houve predominncia das
mulheres na responsabilidade pela guarda dos filhos menores de idade partir do
divrcio, passando de 78,9% dos casos, em 1984, para 85,1%, em 2014. Esse
percentual, entretanto, j havia sido maior nas duas dcadas anteriores: 89,7% em
2004 e 88,0%, em 1994.
Entre as unidades da federao, em 2004, o maior percentual de mulheres com a
guarda dos filhos foi registrado em Sergipe (93,0%), enquanto o maior percentual de
homens com essa responsabilidade ocorreu no Amap (em 25,8% dos divrcios).
Os menores percentuais de guarda masculina dos filhos foram registrados, alm de
Sergipe (3,1%); Cear (4,0%); Rio de Janeiro (4,1%); Rio Grande do Norte (4,2%);
e So Paulo (4,5%).
Entre 1984 e 2014, a guarda compartilhada (Lei n. 6.515, de 26 de dezembro de
1977) cresceu de 3,5% para 7,5% nos casos de divrcio. Entre as unidades da
federao, Maranho (12,4%); Amazonas (10,8%); Paran (10,7%); e Distrito
Federal (10,4%) registraram os maiores percentuais de divrcios com guarda
compartilhada dos filhos menores de idade, enquanto Sergipe (3,7%) e Rio de
Janeiro (4,3%) registraram as menores propores.
Percebe-se que, em um perodo de 30 anos houve um avano muito acanhado relativo

ao estabelecimento da guarda compartilhada no Brasil. Mesmo diante de todas as mudanas e
transformaes vividas pela sociedade, ainda h uma cultura em que a mulher a real
detentora dos direitos de zelar, cuidar e educar uma criana, restando ao homem apenas o
direito de apoiar financeiramente o menor.
Vrias aes j foram tomadas para mudar essa situao, como a implementao da
Lei 11.698/2008, obtendo alguns avanos, mas sofrendo muita resistncia por parte da
sociedade e do prprio poder judicirio. Agora com a chegada da Lei 13.058/2014, est
prova tudo isso, necessitando de tempo para ser analisada a real eficcia dela.
Dados da pesquisa Registro Civil ano-base 2014 mostraram que em relao 2013 as
concesses de guardas compartilhadas em processos de divrcio em todo o Brasil tiveram
crescimento de apenas 0,6%. Esse nmero foi inferior ao obtido no binio 2012-2013 (0,9%)
e apenas 0,1% maior que o aumento registrado entre os anos de 2011-2012 (0,5%).67
Esses histricos, mesmo sendo anteriores ao advento da lei, retratam uma forte
tendncia a no aplicao da guarda compartilhada, e observa-se que aps o advento existem
decises que no do provimento ao instituto.
66 IBGE - Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica. Registro Civil 2014: Brasil teve 4.854 casamentos
homoafetivos. 2015. Disponvel em: <http://stj.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/21086250/recurso-especial-resp1251000-mg-2011-0084897-5-stj/inteiro-teor-21086251>. Acesso em: 10 dez. 2015.
67 VALENTIN, Fernando. Guarda compartilhada cresce apenas 0,6% em 2014. 2015. Disponvel em:
<http://obgcbrasil.jusbrasil.com.br/noticias/261876961/guarda-compartilhada-cresce-apenas-0-6-em-2014?
ref=topic_feed>. Acesso em: 10 dez. 2015.
35
Como esses dados foram divulgados recentemente, no final do ms de novembro de

2015, resta-se aguardar at novembro de 2016 para obter resultados referentes ao ano base de
2015, e concluir se de fato houve algum avano na matria.
36
4 A GUARDA COMPARTILHADA COMO CONCRETIZAO DO MELHOR

INTERESSE DOS FILHOS MENORES
4.1 PAI NO MAIS VISITANTE E O PLANO DE CONVIVNCIA
A participao dos pais na vida de uma criana muito importante para o seu
desenvolvimento em todos os sentidos. Cada qual com a sua devida importncia para a
criana, a inobservncia da presena de um dos genitores pode gerar traumas e consequncias
negativas em sua vida, segundo entendimento de psiclogos que estudam o assunto.
A no aplicao da guarda compartilhada pode trazer sofrimento, angstia e prejuzos
emocionais para as crianas e adolescentes, quando um deles, o guardio, dificulta ou
probe os filhos de conviverem com o genitor no guardio, impedindo de diversas
maneiras o acesso entre esse e os filhos.68
Situao muito comum nos relacionamentos em que houve uma dissoluo conjugal:
um dos genitores, com o objetivo de vingana, resolve utilizar a criana como arma contra o
outro genitor, geralmente, no guardio. Tal atitude denominada Sndrome da alienao
Parental, apresentada em 1985 pelo mdico americano Richard Gardner e j possui meios de
preveno no Brasil atravs da Lei 12.318/2010.69
A aplicao da guarda compartilhada veio, justamente, para beneficiar a criana,
instituindo meios para que o pai no se torne um mero visitante, fazendo parte, na medida do
possvel, de todos os momentos importantes para a criana, e estabelecendo um plano de
convivncia equilibrado entre os genitores com a finalidade salvaguardar o princpio do
melhor interesse da criana.70
Diante disso, veja-se o entendimento de Maria Berenice Dias respeito do benefcio
da guarda compartilhada para a criana:71
68 DUARTE, Lenita Pacheco Lemos. O que se espera com a Guarda Compartilhada nos casos de
Alienao Parental: Fragmentos da Clnica com uma criana. Revista IBDFAM, v. 7, jan./fev. 2015.
p. 28.
69 Ibidem.
71 DIAS, 2015, op. cit.
37
Da a guarda compartilhada, que acaba de ser incorporada no sistema jurdico ptrio

como preferencial, devendo ser estabelecida mesmo quando persistem as desavenas
e no exista consenso entre os genitores. Ao contrrio do que todos proclamam esta
no foi uma vitria dos pais, mas uma grande conquista dos filhos, que no podem
mais ser utilizados como moeda de troca ou instrumento de vingana. Acabou a
disputa pela posse do filho que, tratado como um mero objeto, ficava sob a guarda
da me que detinha o poder de permitir ou no as visitas do pai.
Estabelecer um plano de convivncia entre pais separados e filhos, propicia uma

oportunidade de engrandecer o desenvolvimento da criana, originando momentos prazerosos,
como um possvel irmo que tenha sido gerado de outro relacionamento de seu genitor, e
passa-se a promover um lao forte de afeto e amor, e ningum tem o direito de subtrair essa
prerrogativa da criana.
Na regra geral, a criana no quer perder o amor dos pais e, muito menos, fazer parte
de um ambiente conflituoso, com incertezas em sua cabea. Mesmo nesse tipo de situaes, a
lei foi firme em suas determinaes e estabelece em seu artigo 1.584 2 ao 5 formas de
coibir essa desarmonia, fazendo com que a criana tenha a possibilidade de conviver com seus
genitores sem ser afetada por desavenas alheias. Veja:72
1584. 2. Quando no houver acordo entre a me e o pai quanto guarda do filho,
encontrando-se ambos os genitores aptos a exercer o poder familiar, ser aplicada a
guarda compartilhada, salvo se um dos genitores declarar ao magistrado que no
deseja a guarda do menor.
3. Para estabelecer as atribuies do pai e da me e os perodos de convivncia
sob a guarda compartilhada, o juiz, de oficio ou a requerimento do Ministrio
Pblico, poder basear-se em orientao tcnico-profissional ou de equipe
interdisciplinar, que dever visar a diviso equilibrada do tempo com o pai e com a
me
4. A alterao no autorizada ou o descumprimento imotivado de clusulas de
guarda unilateral ou compartilhada poder implicar a reduo de prerrogativas
atribudas ao seu detentor.
5. Se o juiz verificar que o filho no deve permanecer sob a guarda do pai ou da
me, deferir a guarda a pessoa que revele compatibilidade com a natureza da
medida, considerados, de preferncia, o grau de parentesco e as relaes de
afinidade e afetividade.
A lei estabelece a possibilidade de o juiz basear-se em orientao tcnico- profissional

ou interdisciplinar na sua deciso e aplicar a pena de reduo de prerrogativas ao detentor que
descumprir, comprovadamente, as clusulas da guarda.73
Alm de beneficiar a criana, oportunizando o convvio com os pais, coloca limites
nestes para um bom funcionamento do instituto.

38
Veja esse julgado do TJ-RJ-AGRAVO DE INSTRUMENTO, em que mostra a

efetividade da Lei no ordenamento brasileiro:74
AGRAVO DE INSTRUMENTO. AO DE GUARDA PROPOSTA PELO
GENITOR.
GUARDA COMPARTILHADA
DEFERIDA.
APELAO
PENDENTE DE JULGAMENTO. DECISO AGRAVADA QUE DETERMINOU
O ATENDIMENTO DO MENOR E SEUS GENITORES POR PSICLOGA
NOMEADA PELO JUZO, COM O ACOMPANHAMENTO DA CRIANA PELO
GENITOR. RECURSO DA GENITORA. Nova deciso proferida nos autos
principais para determinar que o tratamento do ncleo familiar seja realizado pelo
Setor de Psicologia do Tribunal de Justia, semanalmente e com horrio a ser
estabelecido pelo referido ncleo, o que acarreta a perda do objeto de parte da
deciso. Manuteno da conduo da criana pelo pai ao tratamento medida que se
afigura correta diante da notcia de descumprimentos por parte da genitora, o que,
alis, pode causar prejuzos ao menor em relao convivncia com o genitor.
Tratamento agora realizado semanalmente e em horrios designados pelo ncleo
multidisciplinar. Desnecessidade de alterao. Recurso que deve ser recebido
somente no efeito devolutivo, pois a sentena apenas confirma a antecipao de
tutela concedida, no se demonstrando ainda os alegados prejuzos fsicos ou
psicolgicos para a criana com o compartilhamento da guarda realizado, o que
inviabiliza a aplicao da exceo de concesso de duplo efeito ao recurso de
apelao interposto pela Agravante/r. Guarda Compartilhada hoje que se apresenta
como regra de acordo com a nova legislao protetiva (Lei 13058/2014) que alterou
artigos 1.583, 1.584, 1.585 e 1.634 da Lei no 10.406, de 10 de janeiro de 2002
(Cdigo Civil). Parecer da Procuradoria de Justia no sentido do provimento parcial
do recurso to somente no que diz respeito alterao da profissional para
atendimento da agravante. Deciso mantida. Negativa de Seguimento ao recurso, na
forma do artigo 557, caput, do CPC. Precedentes. (TJ-RJ - AI:
00008762820158190000 RJ 0000876-28.2015.8.19.0000, Relator: DES. MARCO
AURELIO BEZERRA DE MELO, Data de Julgamento: 14/04/2015, DCIMA
SEXTA CAMARA CIVEL, Data de Publicao: 16/04/2015 00:00)
Que a guarda compartilhada benfica para a criana no resta dvidas, uma vez que
pacificamente unnime o entendimento dos doutrinadores acerca do assunto, sendo que
alguns com ressalvas.
Procura-se, com a lei, estabelecer um entendimento pacfico por todos os operadores
do direito, sabendo aplic-la conforme a situao ftica, da forma mais correta, ensejando o
perfeito funcionamento da instituio.
Para Waldir Grisard Filho, a guarda compartilhada o melhor modelo de cuidados dos
filhos. Veja o que ele diz:75
74 RIO DE JANEIRO. AI 00008762820158190000. Disponvel em: <http://tjrj.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/182362012/agravo-de-instrumento-ai-8762820158190000-rj-00008762820158190000>. Acesso em: 10 dez. 2015.
75 DIAS, Maria Berenice. Guarda Compartilhada: diretor do IBDFAM comenta o modelo de guarda recm
aprovado no Senado como regra em casos de dissoluo conjugal. 2014. Disponvel em:
<http://www.mariaberenice.com.br/pt/guarda-compartilhada--diretor-do-ibdfam-comenta-o-modelo-de-guardarecem-aprovado-no-senado-como-regra-em-casos-de-dissolucao-conjugal.cont>. Acesso em: 05 dez. 2015.
39
A guarda de filhos decorre do fato da paternidade e da maternidade; o direito de

ambos os pais conviverem com seus filhos para construrem suas personalidades,
sendo, por isso, indiferente conviverem ou no em uma relao familiar. Quando
um dos pais exerce sozinho e com exclusividade a guarda de filho, reduz-se a
participao do outro a meras visitas, dificultando avaliar seu desenvolvimento e
crescimento pessoal. Quando instituda a guarda compartilhada, h participao
ativa de ambos os pais na integral formao, de forma conjunta. Se ambos os pais
so igualmente detentores do poder familiar, a guarda compartilhada o modelo que
se adqua estrutura, pois convoca os pais ao seu pleno exerccio.
Por que a guarda compartilhada se mostra vantajosa?

Para a Ministra Nancy Andrighi, ao julgar o Recurso Especial n. 1.251.000 MG
sentencia:76
Na verdade a fora transformadora dessa inovao legal (guarda compartilhada) est

justamente no compartilhamento da custdia fsica por meio da qual ambos os pais
interferem no cotidiano do filho.
Dessa forma, a custdia fsica no elemento importante da guarda compartilhada,
mas a prpria essncia do comando legal que dever ser implementada nos limites
possveis permitidos pelas circunstncias fticas.
Segundo o entendimento do Superior Tribunal de Justia, quando a distncia entre as

residncias dos pais e a escola do filho permitir a alternncia de residncias, este o modelo
de convivncia ideal do sculo XXI para os filhos do divrcio.77
Uma das causas positiva desta mudana de paradigma que homens e mulheres esto
percebendo a importncia da convivncia entre pais e filhos. Cada vez mais homens querem
ter papel participativo, no secundrio, na vida das crianas.78
Outra razo para o aumento da popularidade do modelo relaciona-se ao aumento de
mes que trabalham em tempo integral e j estavam sentindo a sobrecarga bem antes de
acontecer a separao, achando que deveriam cooperar mais conjuntamente as necessidades
de assistncia de seus filhos.79
76 ABBAD. Roosevelt. Guarda compartilhada com alternncia de residncias visando a diviso
equilibrada do tempo com o pai e com a me (Lei n 13.058/14). 2015. Disponvel em:
<http://rooseveltcarlos.jusbrasil.com.br/artigos/163217314/guarda-compartilhada-com-alternancia-deresidencias-visando-a-divisao-equilibrada-do-tempo-com-o-pai-e-com-a-mae-lei-n-13058-14>. Acesso em: 10
dez. 2015.
77 Ibidem.
78 Ibidem.
79 Ibidem.
40
Pesquisas cientficas mais recentes mostram que a maioria das crianas em regime de
custdia conjunta, convivendo com ambos os pais semanalmente em igualdade de tempo,
relataram nveis, significativamente mais altos de satisfao de vida, maior bem estar geral,
autoestima, melhores resultados acadmicos e relacionamentos psicossocial. 80Isso se d
devido ao fato de que crianas colocadas em custdia fsica conjunta no esto privativas de
sua liberdade por atos de alienao parental e desfrutam de todos os benefcios que o instituto
lhe garante na presena de ambos os pais.
A legislao catarinense aponta vrias decises favor do compartilhamento da
guarda e, aps o advento da lei 13.058/2014 vem, inclusive, reformando vrias decises de
guarda unilateral. Veja:
1) TJSC, APELAO CVEL N. 2015.050655-3, RELATORA DES. DENISE

VOLPATO, julgamento em 29/09/2015
APELAO CVEL. [...] RECURSO DA REQUERIDA/GENITORA. PEDIDO
DE REFORMA DA SENTENA AO ARGUMENTO DE QUE RENE
CONDIES NECESSRIAS PARA CUIDAR DA FILHA. PLEITO DE
FIXAO DA GUARDA UNILATERALMENTE EM SEU FAVOR OU,
ALTERNATIVAMENTE, GUARDA COMPARTILHADA. SUBSISTNCIA.
APLICAO DA GUARDA COMPARTILHADA COMO REGRA.
OBSERVNCIA AO PRINCPIO DO MELHOR INTERESSE DA CRIANA.
EXEGESE DO ARTIGO 1.584, 2, DO CDIGO CIVIL, ALTERADO PELA LEI
N. 13.058/2014. DESNECESSIDADE DE CONSENSO ENTRE OS PAIS.
ADEMAIS, CONJUNTO PROBATRIO HBIL A DEMONSTRAR A
AUSNCIA DE FATOS QUE DESABONEM A CONDUTA DE QUAISQUER
DOS GENITORES. FIXAO DA GUARDA COMPARTILHADA (ARTIGO
1.584, 2, DO CDIGO CIVIL). SENTENA REFORMADA. RECURSO
CONHECIDO E PROVIDO. READEQUAO DOS NUS SUCUMBENCIAIS.
PEDIDOS DO AUTOR ACOLHIDOS EM PARTE. RECONHECIMENTO DA
SUCUMBNCIA RECPROCA (ART. 21 DO CPC). (grifo nosso).
APELAO CVEL. AO DE GUARDA AJUIZADA PELO PAI. SENTENA
DE PROCEDNCIA. FIXAO DA GUARDA DO ADOLESCENTE COM O
GENITOR. RECURSO DA GENITORA. [...] MRITO. PEDIDO DE REFORMA
DA SENTENA AO ARGUMENTO DE QUE RENE CONDIES
NECESSRIAS PARA CUIDAR DO SEU FILHO. PLEITO DE FIXAO DA
GUARDA COMPARTILHADA. SUBSISTNCIA. APLICAO DA GUARDA
COMPARTILHADA COMO REGRA. OBSERVNCIA AO PRINCPIO DO
MELHOR INTERESSE DO ADOLESCENTE. EXEGESE DO ARTIGO 1.584,
2, DO CDIGO CIVIL, ALTERADO PELA LEI N. 13.058/2014.
DESNECESSIDADE DE CONSENSO ENTRE OS PAIS. ADEMAIS,
CONJUNTO PROBATRIO HBIL A DEMONSTRAR A AUSNCIA DE FATOS
QUE DESABONEM A CONDUTA DE QUAISQUER DOS GENITORES.
NECESSIDADE DE REGULARIZAO DA GUARDA COMPARTILHADA,
EXERCIDA H MAIS DE 15 (QUINZE) ANOS, PARA GARANTIR O
EXERCCIO DO PODER FAMILIAR POR AMBOS OS PAIS. FIXAO DA
GUARDA COMPARTILHADA (ARTIGO 1.584, 2, DO CDIGO CIVIL).
SENTENA REFORMADA. RECURSO CONHECIDO E PROVIDO.
INVERSO DO NUS SUCUMBENCIAL. ARBITRAMENTO DOS
80 Ibidem.
41
HONORRIOS ADVOCATCIOS EM R$ 1.000,00 (MIL REAIS). EXEGESE DO

ARTIGO 20, 4, DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL. COBRANA
SOBRESTADA FRENTE CONCESSO DO BENEFCIO DA JUSTIA
GRATUITA (ART. 12 DA LEI N. 1.060/1950). (grifo nosso).
APELAO CVEL. AO DE GUARDA AJUIZADA PELO PAI. SENTENA
DE PROCEDNCIA. FIXAO DA GUARDA DA CRIANA COM O
GENITOR. ESTABELECIDO O DIREITO DE VISITAS DA ME,
QUINZENALMENTE, DAS 9:00 S 18:00 HORAS DE SBADO E DAS 9:00
S 18:00 DE DOMINGO, SEM PERNOITE. RECURSO DA GENITORA.
PEDIDO DE REFORMA DA SENTENA AO ARGUMENTO DE QUE RENE
CONDIES NECESSRIAS PARA CUIDAR DO SEU FILHO. PLEITO DE
FIXAO DA GUARDA UNILATERAL. INSUBSISTNCIA. APLICAO DA
GUARDA COMPARTILHADA COMO REGRA. OBSERVNCIA AO
PRINCPIO DO MELHOR INTERESSE DA CRIANA. EXEGESE DO
ARTIGO 1.584, 2, DO CDIGO CIVIL, ALTERADO PELA LEI N.
13.058/2014. DESNECESSIDADE DE CONSENSO ENTRE OS PAIS.
ADEMAIS, CONJUNTO PROBATRIO HBIL A DEMONSTRAR A
AUSNCIA DE FATOS GRAVES QUE DESABONEM A CONDUTA DE
QUAISQUER DOS GENITORES. NECESSIDADE DE IMPLEMENTAO DA
GUARDA COMPARTILHADA PARA GARANTIR O EXERCCIO DO PODER
FAMILIAR POR AMBOS OS PAIS. SENTENA REFORMADA. RECURSO
CONHECIDO E PROVIDO. FIXAO DA GUARDA COMPARTILHADA
(ARTIGO 1.584, 2, DO CDIGO CIVIL) MEDIANTE ACOMPANHAMENTO
PERIDICO DO NCLEO FAMILIAR POR NO MNIMO UM ANO.
INVERSO DO NUS SUCUMBENCIAL. ARBITRAMENTO DOS
HONORRIOS ADVOCATCIOS EM R$ 1.000,00 (MIL REAIS). EXEGESE DO
ARTIGO 20, 4, DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL. COBRANA
SOBRESTADA FRENTE CONCESSO DO BENEFCIO DA JUSTIA
GRATUITA (ART. 12 DA LEI N. 1.060/1950). (grifo nosso).
4) TJSC, APELAO CVEL N. 2014.066271-7, RELATORA DES. ROSANE
PORTELLA WOLFF, julgamento em 18/06/2015
APELAO CVEL. AO DE DIVRCIO LITIGIOSO CUMULADO COM
ALIMENTOS. JUZO A QUO QUE JULGOU PARCIALMENTE PROCEDENTES
OS PEDIDOS FORMULADOS. INSURGNCIA DA AUTORA. CASO
CONCRETO EM QUE AS PARTES FORAM CASADAS POR QUASE 18
(DEZOITO) ANOS, [...], DE CUJO RELACIONAMENTO NASCERAM DOIS
FILHOS (UM ADOLESCENTE E OUTRO MAIOR). GUARDA DO FILHO
ADOLESCENTE. CONTEXTO DOS AUTOS EM QUE SE ENCONTRAM
PRESENTES TODAS AS CONDIES PARA A FIXAO DA GUARDA
COMPARTILHADA. GENITORES QUE NO APRESENTAM RESERVAS
QUANTO CONVIVNCIA E NO DIVERGEM QUANTO
AUTODETERMINAO
DO
FILHO,
DEMONSTRANDO,
EM
AUDINCIA, COMPREENSO PELO SEU MELHOR INTERESSE, COM
RESPEITO SUA LIBERDADE DE IR, VIR, EXPRESSAR-SE E
PARTICIPAR DA VIDA FAMILIAR. EXEGESE DO ART. 16, INCISOS I, II E
V, DO ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE. SITUAO FTICA
CONSOLIDADA NO CASO, COADUNANDO-SE, INCLUSIVE, COM A
VONTADE DO FILHO MANIFESTADA PERANTE A ASSISTENTE
SOCIAL. REGIME DA GUARDA COMPARTILHADA QUE HOJE
IMPOSTA COMO REGRA PELO ART. 1.584, 2, DO CDIGO CIVIL.
RESPONSABILIZAO CONJUNTA QUE CONSERVA O PODER FAMILIAR
DOS PAIS. HIGIDEZ DO ART. 1.583, 1, DO MESMO DIPLOMA.
OBSERVNCIA, PRECIPUAMENTE, DO MELHOR INTERESSE DO
ADOLESCENTE. INTELIGNCIA DO ART. 227, CAPUT, DA CONSTITUIO
FEDERAL E DO ART. 3 DO ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE.
SITUAO QUE TORNA PRESCINDVEL DELIBERAR SOBRE A
REGULAMENTAO DAS VISITAS OU A FIXAO DE MORADIA.
APLICAO DO ART. 1.583, 2, DO DIPLOMA CIVIL. SENTENA
42
REFORMADA PARA FIXAR A GUARDA COMPARTILHADA, MANTENDO

O PODER FAMILIAR DE AMBOS OS GENITORES, INCUMBINDO A AMBOS
DECIDIR, CONSENSUALMENTE, SOBRE TODOS OS ASSUNTOS DE
INTERESSE DO FILHO, SEMPRE RESGUARDANDO SUA AUTONOMIA,
LIBERDADE E PARTICIPAO DAS DECISES QUE LHE AFETE [...]
5) TJSC, AGRAVO DE INSTRUMENTO N. 2013.004337-8, RELATORA DES.
ROSANE PORTELLA WOLFF, julgamento em 11/06/2015).
AGRAVO DE INSTRUMENTO. AO DE RECONHECIMENTO E
DISSOLUO DE UNIO ESTVEL. TOGADO A QUO QUE DEFERE A
GUARDA PROVISRIA DO MENOR SUA GENITORA. INSURGNCIA
DO AUTOR. AGRAVANTE QUE AFIRMA POSSUIR MELHORES CONDIES
PARA PERMANECER COM A GUARDA UNILATERAL DO FILHO.
LITIGANTES QUE PERMITEM QUE O LITGIO DA SEPARAO
SOBRESSAIA AO MELHOR INTERESSE DA CRIANA. PROVAS QUE
DEMONSTRAM QUE AMBOS OS GENITORES POSSUEM CONDIES
PARA PERMANECER COM A GUARDA DO FILHO. IMPLEMENTAO DA
GUARDA
COMPARTILHADA
DE
FORMA
PROVISRIA.
POSSIBILIDADE. ALTERNATIVA JURDICA QUE VISA MINIMIZAR O
SOFRIMENTO DA CRIANA EM DECORRNCIA A SEPARAO DOS
PAIS. PODER FAMILIAR QUE, SEMPRE QUE POSSVEL, DEVE SER
MANTIDO E EXERCIDO POR AMBOS OS PAIS, MESMO APS A
DISSOLUO DA UNIO. RECURSO CONHECIDO E PROVIDO EM
PARTE.81
Esses julgados mostram que, apesar de existir resistncia por grande parte dos
magistrados, a nova regra sobre determinao da guarda compartilhada vem ganhando fora
na jurisprudncia brasileira.
A psicloga americana Judith Wallerstein fez um estudo longitudinal mais abrangente
do impacto do divrcio nas crianas e constatou a seguinte situao:82
[...] 10 anos aps o divrcio, as crianas que foram colocadas em convivncia

equilibrada permitiram a ambos os pais serem menos propensos a sofrer de
sentimentos de perda, rejeio e baixa auto-estima.
Curiosamente, assistentes sociais que trabalham com crianas com acesso a apenas
um dos pais, descobriram que eles expressaram sua raiva em ambos os modos: sutis
e diretos.
Aquelas crianas colocadas em guarda exclusiva eram mais deprimidas, retiradas
socialmente, e pouco comunicativas, e apresentavam maiores sintomas somticos
psico-sociais.
Pais que tm a conscincia e o objetivo de almejar o melhor para seus filhos, escolhem
a guarda compartilhada quando esto diante de uma dissoluo conjugal.
81 SIMON, op. cit., p. 75-77.

82 Ibidem.
43
4.2 COMO A GUARDA COMPARTILHADA PREVINE A EXISTNCIA DA

ALIENAO PARENTAL
A alienao parental (SAP), como j foi dito brevemente neste trabalho, tem como principal
objetivo, a destituio dos laos de afetividade da criana com o genitor no guardio da
criana. Geralmente ocorre com mes que no tiveram uma boa aceitao da dissoluo
conjugal e passaram a desencadear um processo de destruio e vingana contra o outro
genitor, utilizando o prprio filho como arma para atingir o oponente. 83Isso, sem sombra de
dvidas, causa um grande impacto negativo na vida de todos os envolvidos na relao e,
principalmente, na criana que est em processo de desenvolvimento intelectual.
O artigo 2 da Lei 12.318 de 26 de agosto de 2010 que trata sobre a Alienao Parental
dispe que:84
Art. 2. Considera-se ato de alienao parental a interferncia na formao
psicolgica da criana ou do adolescente promovida ou induzida por um dos
genitores, pelos avs ou pelos que tenham a criana ou o adolescente sob a sua
autoridade, guarda ou vigilncia para que repudie o genitor ou que cause prejuzo ao
estabelecimento ou manuteno de vnculos com este.
A alienao parental consiste na campanha, inconsciente ou consciente, feita pelo

genitor, geralmente detentor da custdia fsica, para desqualificar o outro genitor frente
criana ou adolescente, mediante manipulao psicolgica e a implantao de falsas
memrias que transforma a conscincia do filho, intentando o afastamento da criana com o
outro genitor, ensejando o surgimento de uma sndrome denominada Sndrome da Alienao
Parental SAP, na qual a criana passa a negar qualquer contato com o outro genitor.85
Maria Berenice Dias destaca essa sndrome da seguinte forma:86
84 BRASIL. Lei n 12.318, de 26 de agosto de 2010. Disponvel em:

<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2007-2010/2010/lei/l12318.htm>. Acesso em: 10 dez. 2015.
85 SILVA, Naira Muller. Sndrome da alienao parental. 2014. Disponvel em:

<http://nairamuller.jusbrasil.com.br/artigos/138424239/sindrome-da-alienacao-parental>. Acesso em: 10 dez.
2015.
86 DIAS, Maria Berenice. Alienao parental e suas consequncias. Disponvel em:

<http://www.mariaberenice.com.br/uploads/aliena%E7%E3o_parental_e_suas_consequencias.pdf>. Acesso em:
10 dez. 2015.
44
Grande parte das separaes produz efeitos traumticos que vm acompanhados dos
sentimentos de abandono, rejeio e traio. Quando no h uma elaborao
adequada do luto conjugal, tem incio um processo de destruio, de
desmoralizao, de descrdito do excnjuge. Os filhos so levados a rejeitar o
genitor, a odi-lo. Tornam-se instrumentos da agressividade direcionada ao parceiro.
A forma encontrada para compensar o abandono, a perda do sonho do amor eterno,
acaba recaindo sobre os filhos, impedindo que os pais com eles convivam. O desejo
de vingana tem levado ao crescimento assustador da denncia de prticas
incestuosas. Aflitiva a situao do profissional que informado sobre tal fato, pois,
se de um lado h o dever de tomar imediatamente uma atitude, de outro existe o
receio de a denncia ser falsa. Nos processos envolvendo abuso sexual, a alegao
de que se trata de sndrome da alienao parental tornou-se argumento de defesa e
vem sendo invocada como excludente de criminalidade. O alienador, em sua maioria
a mulher, monitora o tempo e o sentimento da criana, desencadeando verdadeira
campanha para desmoralizar o outro. O filho levado a afastar-se de quem o ama, o
que gera contradio de sentimentos e destruio do vnculo afetivo. Acaba tambm
aceitando como verdadeiro tudo que lhe informado. Identifica-se com o genitor
patolgico e torna-se rf do genitor alienado. O alienador, ao destruir a relao do
filho com o outro, assume o controle total. Tornam-se os dois unos, inseparveis. O
pai passa a ser considerado um invasor, um intruso a ser afastado a qualquer preo.
Este conjunto de manobras confere prazer ao alienador em sua trajetria de
promover a destruio do antigo cnjuge. Neste jogo de manipulaes, a narrativa
de um episdio durante o perodo de visitas que possa configurar indcios de
tentativa de aproximao incestuosa o que basta. O filho convencido da
existncia do acontecimento e levado a repetir o que lhe afirmado como tendo
realmente ocorrido. A criana nem sempre consegue discernir que est sendo
manipulada e acredita naquilo que lhe foi dito de forma insistente e repetida. Com o
tempo, nem a me consegue distinguir a diferena entre a verdade e a mentira. A sua
verdade passa a ser verdade para o filho, que vive com falsas personagens de uma
falsa existncia. Implantam-se, assim, falsas memrias.
Trata-se de uma prtica perversa que deve ser combatida o mais rpido possvel, fim
de atenuar o quanto antes os prejuzos causados pela mesma. Mas, para que isso acontea,
necessrio saber identific-la e combat-la no poder judicirio.
Jorge Trindade entende que:87
[...] importante dar-se conta de que a Sndrome de Alienao Parental uma
condio psicolgica que demanda tratamento especial e interveno imediata [...] e
exige uma abordagem teraputica especfica para cada uma das pessoas envolvidas,
havendo a necessidade de atendimento da criana, do alienador e do alienado.
O artigo 2 da Lei 12.318/2010, em seu pargrafo nico, estabelece, por meio de um

rol exemplificativo, exemplos que ajudam a identificar formas de alienao parental. Veja:88
87 TRINDADE, Jorge. Sindrome de Alieno Parental (SAP). In: DIAS, Maria Berenice (Coord.).
Incesto e Alienao Parenta. 3. ed, rev., atual e ampl. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais,
2013. p. 21.
45
I realizar campanha de desqualificao da conduta do genitor no exerccio da

paternidade ou maternidade;
II dificultar exerccio da autoridade parental;
III dificultar contato de criana ou adolescente com genitor;
IV dificultar o exerccio do direito regulamentado de convivncia familiar;
V omitir deliberadamente a genitor informaes pessoais relevantes sobre a
criana adolescente, inclusive escolares, mdicas e alteraes de endereo;
VI apresentar falsa denncia contra genitor, contra familiares deste ou contra avs,
para obstar ou dificultar a convivncia deles com a criana ou adolescente;
VII mudar o domiclio para local distante, sem justificativa, visando a dificultar a
convivncia da criana ou adolescente com o outro genitor, com familiares deste ou
com avs.
Vrios doutrinadores entendem que o instituto da guarda compartilhada ajuda a

combater tal crime, uma vez que, possibilita uma criao e educao mais participativa de
ambos os pais, favorecendo um melhor convvio de todos os envolvidos ajuda a diminuir
bastante os casos de alienao parental.
Com Maestria, aponta Denise Maria Perissini da Silva:89
imprescindvel que a guarda compartilhada venha a ser devidamente
regulamentada e seja aplicada adequadamente aos casos concretos, para desfazer os
graves prejuzos psicolgicos que as crianas filhas de pais separados atualmente
atravessam: ser rfos de pais vivos, isto , terem os vnculos com os pais no
guardies irremediavelmente destrudos pela SAP, partir da sensao de abandono
e desapego ao genitor ausente, e apresenta sintomas psicossomticos e/ou
psicolgicos decorrentes dessa perda de vnculos com o genitor ausente e no com o
contexto da separao em si.
A guarda compartilhada vem ganhando a preferncia dos magistrados, com sua

aplicao se evita a sndrome da alienao parental, que ocorre quando um dos pais incita o
menor a criar certo tipo de repulsa em relao ao outro genitor. No caso do compartilhamento
da guarda, ambos genitores se fazem mais presentes na vida dos filhos, dificultando a prtica
desta sndrome, pois os pais podem encontrar os menores com uma maior frequncia, no
apenas em visitas combinadas.90
89 SILVA, Maria Denise. Guarda Compartilha e Sndrome de Alienao Parental. So Paulo: Ed.
Drmazen, 2009. p. 54.
90 CUNHA, Tmara Moraes. Guarda Compartilhada: Meio e eficaz de inibir a prtica da Alienao Parental?
2015. Disponvel em: <http://www.mariaberenice.com.br/uploads/aliena
%E7%E3o_parental_e_suas_consequencias.pdf>. Acesso em: 10 dez. 2015.
46
Os Tribunais Regionais como o TJSP vem se posicionando com preferncia em

relao a guarda compartilhada, alegando que essa pode fazer com que a alienao parental
no se instale, haja vista existirem a diviso dos direitos e deveres em relao criana.91
Neste julgado ser observado que apesar da litigiosidade da lide, o julgador deu
procedncia guarda compartilhada e afastou a alienao parental alegada por uma das
partes. Veja:92
APELAES CVEIS. FAMLIA. ALTERAO DO REGIME DE VISITAO
PATERNA. IMPROCEDNCIA. ESTABELECIMENTO DA GUARDA
COMPARTILHADA. PROCEDNCIA. MANUTENO. RECONHECIMENTO
DE ALIENAO PARENTAL. DESCABIMENTO. REVOGAO DA
GRATUIDADE JUDICIRIA DEFERIDA NA SENTENA AO GENITOR.
CABIMENTO. SUCUMBNCIA RECPROCA. PROPORCIONALIDADE A SER
OBSERVADA EM RELAO VERBA HONORRIA. COMPENSAO.
VIABILIDADE. 1. Caso em que os estudos tcnicos realizados na instruo foram
categricos no sentido da inexistncia de situao a contraindicar o convvio
paterno-filial, ocorrncia que amparou a improcedncia do pedido de suspenso das
visitas paternas (objeto da ao), revelando, em contrapartida, a dificuldade de
comunicao e de cooperao entre os genitores, a litigiosidade decorrente da
separao, bem como os negativos reflexos desse conflito no desenvolvimento
emocional do filho menor, responsabilidade que deve ser imputada a ambos os
genitores, no autorizando o pretendido reconhecimento da alienao parental
alegadamente praticada pela genitora (objeto da reconveno). 2. Considerando que
ambos os genitores so aptos ao exerccio da guarda, corretamente estabelecido na
origem o seu compartilhamento (objeto da reconveno), arranjo que atende ao
disposto no art. 1.584, 2, do CC (nova redao dada pela Lei n. 13.058/14) e que
se apresenta mais adequado superao do litgio e ao atendimento dos superiores
interesses do infante. 3. A ausncia de consenso entre os pais no pode... servir, por
si apenas, para obstar o compartilhamento da guarda, que, diante da alterao
legislativa e em ateno aos superiores interesses dos filhos, deve ser tido como
regra. Precedente do STJ. 4. Manuteno da sentena no ponto em que fixou como
base de moradia a residncia da genitora e regulamentou o convvio paterno-filial
nos termos propostos pelo genitor, em ateno necessidade de preservao e
fortalecimento dos vnculos afetivos saudveis. 5. No tendo o genitor demonstrado
sua situao de fazenda e, assim, que faz jus concesso da assistncia judiciria
gratuita, deve ser revogado o benefcio deferido em seu favor na sentena, conforme
requerido no apelo da genitora. 6. Descabido o redimensionamento da sucumbncia
recproca, pois inocorrente o alegado decaimento mnimo do genitor, devendo ser
mantida a proporo estabelecida na sentena para o pagamento das custas
processuais, que deve ser observada tambm em relao aos honorrios
advocatcios, possibilitando-se a compensao (art. 21, pargrafo nico, do CPC e
da Smula n 306 do STJ), conforme postulado no apelo do genitor. 7. Declarao
de voto do revisor. APELOS PARCIALMENTE PROVIDOS. (Apelao Cvel N
70061663670, Oitava Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Ricardo
Moreira Lins Pastl, Julgado em 09/04/2015). (TJ-RS - AC: 70061663670 RS,
Relator: Ricardo Moreira Lins Pastl, Data de Julgamento: 09/04/2015, Oitava
Cmara Cvel, Data de Publicao: Dirio da Justia do dia 22/04/2015)
91 Ibidem.
92 RIO GRANDE DO SUL. AC 70061663670. Disponvel em: <http://tjrs.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/182889717/apelacao-civel-ac-70061663670-rs>. Acesso em: 10 dez. 2015.
47
A deciso, conforme foi estabelecida, d a possibilidade para que os pais cheguem em

um consenso. Se a guarda fosse reformada, passando para unilateral (conforme pedido da
genitora) ou sendo a me destituda do poder familiar pela alegao de alienao parental
(conforme pedido do genitor), existiria um prejuzo muito maior para a criana, que passaria a
ter um convvio com apenas um dos genitores, aumentando as chances de se estabelecer com
mais facilidade a alienao parental.
4.3 ALIMENTOS NA GUARDA COMPARTILHADA
Existe uma ideia equivocada de que instituda a guarda compartilhada, o dever de

pagamento de penso alimentcia, por parte de um dos pais, deixaria de existir ou poderia
proporcionar reduo dos custos.93
Durante o perodo de frias, mesmo que o genitor no guardio fique a totalidade do
perodo em companhia do filho, permanecem os alimentos que esto fixados. Isso porque, por
mais que o filho esteja sendo atendido em suas necessidades bsicas durante esse perodo por
parte do alimentante, certo que aquele genitor que administra os valores da verba alimentar
possui despesas fixas, tais como mensalidade da escola, internet, cursos, entre outros.94
Conforme o artigo 1.694, 1, do Cdigo Civil, os alimentos devem ser norteados pelo
binmio necessidade-possibilidade, cabendo ao juiz, alm disso, verificar a razoabilidade do
valor a ser aplicado, pois deve atender s necessidades bsicas da criana.
Nesse sentido LBO observa da seguinte forma:
A doutrina e diversas decises dos tribunais acrescentaram terceiro requisito, que
estabelea um balanceamento equilibrado entre os dois requisitos tradicionais, ou
seja, o da razoabilidade. Esse terceiro requisito procedimental, pois submete ao seu
crivo os dois outros. Alguns o denominam de proporcionalidade, com o mesmo
propsito. Esses termos foram apropriados do desenvolvimento dos equivalentes
princpios do direito constitucional, com larga aplicao pelo Supremo Tribunal
Federal nesse campo. Cabe ao juiz no apenas verificar se h efetiva necessidade do
titular, mxime quando desaparecida a convivncia familiar, e possibilidade do
devedor, mas se o montante exigido razovel e o grau de razoabilidade do limite
oposto a este. O requisito da razoabilidade est presente no texto legal, quando alude
a na proporo das necessidades. A proporo no mera operao matemtica,
pois tanto o credor quanto o devedor de alimentos devem ter assegurada a
possibilidade de viver de modo compatvel com a sua condio social (art. 1.694).
A razoabilidade est na fundamentao, por exemplo, da natureza complementar da
obrigao alimentar dos avs, a saber, razovel que estes apenas complementem os
alimentos devidos pelos pais, quando estes no puderem prov-los integralmente,

94 ROSA, op. cit., p.104.
48
sem sacrifcio de sua prpria subsistncia. No razovel que os avs sejam

obrigados a pagar completamente os alimentos a seus netos, ainda quando tenham
melhores condies financeiras que os pais.95
Apesar de nossa legislao no estabelecer um valor como parmetro e nem em qu os

percentuais dos rendimentos devem incidir, a doutrina e jurisprudncia convencionaram que o
valor mximo a ser alcanado seria de 30% dos rendimentos do alimentante, gerando crticas
por parte de alguns doutrinadores devido forma inflexvel, como Eduardo de Oliveira Leite
aponta:96 Ora, a complexidade da vida humana e a enorme diversidade de situaes
socioeconmicas so, apenas, dois argumentos invocveis, suficientes a destruir a lgica
daquele pretenso raciocnio matemtico.
Assim como a Constituio Federal em seu artigo 227 estabelece:
dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana e ao adolescente,
com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao
lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e
convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda a forma de
negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso.97
A prestao alimentcia no abrange to somente a comida e habitao, mas toda a

necessidade essencial e social do ser humano, abrangendo as despesas com educao, lazer,
cultura, vesturio e sade.98
O artigo 1.583, 3, do Cdigo Civil, ao determinar a base de moradia da criana,
eleger com qual genitor ficar a custdia da criana, ficando estabelecida a obrigao de
prestao de alimentos da outra parte. Isso no quer dizer que o genitor que detenha a
custdia no ter a obrigao de prest-la, sendo que, em muitas vezes, h um gasto maior
com a criana do que o outro alimentante pagador de penso.99
Uma novidade trazida para o ordenamento, atravs da nova lei da guarda
compartilhada, foi a insero do 5 ao artigo 1.583 do CC, onde estabelece a obrigao do
pai ou da me, que no detenha a guarda unilateral, de supervisionar os interesses dos filhos.
Veja sua Redao:
95 LBO, Paulo. Direito Civil: famlias. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 2011.
96 ROSA, C.P., 2015, p. 105.
99 Ibidem, p. 62.
49
Art. 1.583. 5. A guarda unilateral obriga o pai ou a me que no a detenha a

supervisionar os interesses dos filhos, e, para possibilitar tal superviso, qualquer
dos genitores sempre ser parte legtima para solicitar informaes e/ou prestaes
de contas, objetivas ou subjetivas, em assuntos ou situaes que direta ou
indiretamente afetem a sade fsica e psicolgica e a educao de seus filhos.
Isso faz com que se estabelea uma transparncia em todo o processo, evitando
situaes de brigas e desconfianas sobre a verdadeira aplicao da verba alimentcia.
Antes do advento da lei 13.058/2014, inserindo no 5 as aes de prestaes de
contas vinham sendo rejeitadas com base na premissa de irrepetibilidade dos alimentos.
As aes eram propostas com base no artigo 1.589 do Cdigo Civil, que permitia a
fiscalizao da sua manuteno e educao, mas no possibilitava que o genitor ficasse por
dentro da forma como a genitora administrava a verba alimentcia.
Veja o julgado do TJ-RS de 2014 em que trata exatamente essa situao:100
APELAO CVEL. AO DE PRESTAO DE CONTAS. ALIMENTOS.
AUSNCIA DE INTERESSE DE AGIR DO ALIMENTANTE. 1. O alimentante
no tem interesse de agir em ao de prestao de contas formulada em face da
genitora das alimentadas, filhas de ambos. Precedentes do STJ e desta Corte. 2. O
art. 1.589 do CC autoriza a possibilidade de o genitor que no detm a guarda do
filho fiscalizar a sua manuteno e educao, sem, todavia, permitir a sua ingerncia
na forma como os alimentos prestados so administrados pela guardi. 3.
Entendendo o genitor que a guardi no est desempenhando seu mister a contento,
deixando de atender aos interesses das infantes, dever ingressar em juzo
requerendo a alterao da guarda e, entendendo ser o caso de minorar a importncia
alcanada, pelo fato de o valor superar as necessidades das menores, promover a
respectiva ao revisional. APELAO DESPROVIDA. (Apelao Cvel N
70059585166, Oitava Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Ricardo
Moreira Lins Pastl, Julgado em 26/06/2014) (TJ-RS, Relator: Ricardo Moreira Lins
Pastl, Data de Julgamento: 26/06/2014, Oitava Cmara Cvel)
Impedir a fiscalizao de prestao de contas, cuja a finalidade seja a de se ter

conhecimento da forma como se est sendo aplicadas as verbas destinadas criana, seria
como legislar contra os interesses do menor, fazendo com que o detentor da custdia fsica
tivesse total liberdade de destin-las para outro fim.
Diante disso, a nova lei determina como parte legtima da ao de fiscalizao, no
somente o pai e a me, mas o Ministrio Pblico e qualquer outra pessoa interessada, como
avs e tios, com base no princpio da defesa do interesse da criana e do adolescente.101
Enquanto na legislao, antes do advento da nova lei 13.058/2014, existia um
entendimento majoritrio quanto a inviabilidade jurdica nos pedidos de prestao de contas
100 RIO GRANDE DO SUL. AC 70059585166. Disponvel em: <http://tjrs.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/126314840/apelacao-civel-ac-70059585166-rs>. Acesso em: 10 dez. 2015.
101 ROSA, op. cit., p. 112.
50
de alimentos, no estado de Santa Catarina existem vrios julgados dando procedncia aos
pedidos, como pode-se analisar neste caso:102
APELAO CVEL. AO DE FISCALIZAO DE DESPESAS
ALIMENTCIAS. DIREITO DE O ALIMENTANTE VERIFICAR O CORRETO
EMPREGO DA VERBA ALIMENTAR. EXEGESE DO ART. 1.589 DO CDIGO
CIVIL. IRREPETIBILIDADE DOS ALIMENTOS. PEDIDO RESTRITO
DEMONSTRAO DAS DESPESAS. PROCEDIMENTO DE PRESTAO DE
CONTAS QUE SE ESGOTA NA PRIMEIRA FASE. LEGITIMIDADE E
INTERESSE PROCESSUAL RECONHECIDOS. SENTENA TERMINATIVA
CASSADA. RECURSO PROVIDO. "O genitor obrigado ao pagamento de
alimentos possui legitimidade para o ajuizamento de 'ao de prestao de contas"
(fiscalizao) contra a pessoa que detm a guarda de seus filhos - e que, por
conseguinte, administra a destinao da verba alimentar recebida pela prole. No se
pode olvidar que o alimentante encontra-se investido no direito de fiscalizar a
manuteno e educao dos filhos em decorrncia do poder familiar. Entendimento
diverso manifestamente inconstitucional por violar o direito de acesso jurisdio,
na exata medida em que o alimentante haveria de ficar impossibilitado de fiscalizar
a pessoa responsvel pela administrao da verba alimentar no que concerne ao seu
adequado destino. Nessa linha, afigura-se inconteste o direito do pai que presta
alimentos aos filhos de acompanhar e fiscalizar a correta utilizao dos alimentos
prestados, donde exsurge o seu direito de pedir prestao de contas daquele que
administra os alimentos da prole'" (TJSC, Ap. Civ. n. , da Capital, rel. Des. Joel Dias
Figueira Junior, j. em 13-11-2007). (TJ-SC, Relator: Fernando Carioni, Data de
Julgamento: 15/06/2010, Terceira Cmara de Direito Civil)
Esse julgado mostra-se favor da prestao de contas em favor do alimentante, com a

prerrogativa de no violar o direito de acesso jurisdio e ao interesse do menor em ter suas
verbas alimentcias sendo utilizadas no destino correto.
Existem vrios tipos de decises a respeito de fixao de alimentos na jurisdio
catarinense. Observam-se algumas:
VOLPATO, julgamento em 29-09-2015
[...] Estabelecida a guarda compartilhada, e observada a capacidade financeira de
ambos os pais (a despeito da diferena nos rendimentos), desnecessria a fixao
de alimentos. [...]
2) TJSC, APELAO CVEL N. 2015.041153-9, RELATOR. DES. JORGE LUIS
COSTA BEBER, julgamento 24/09/2015
[...] Alusivamente aos alimentos, apesar de a guarda compartilhada no
impedir o pensionamento, no verifico, no caso, necessidade de continuidade da
prestao alimentcia, tendo em vista que a filha do casal ficar sob a custdia
fsica do pai na maior parte do tempo, alm do que ambos os genitores trabalham
e ostentam condies de arcar com as despesas da menor enquanto esta estiver sob
seus cuidados, ainda que bem demonstrado nos autos que o genitor apresenta
melhores condies financeiras.
3) TJSC, APELAO CVEL N. 2014.066271-7, RELATORA DES. ROSANE
PORTELLA WOLFF, julgamento 18/06/2015
[...] Dessa forma, bem sopesadas essas variveis, luz do trinmio de necessidade
(presumida no caso), capacidade e proporcionalidade, os valores dos alimentos
102 SANTA CATARINA. AC 149073. Disponvel em: <http://tjsc.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/17834094/apelacao-civel-ac-149073-sc-2010014907-3/inteiro-teor17834095>. Acesso em: 10 dez. 2015.
51
devidos devem ser rateados nas seguintes fraes: 40% por parte da Recorrente
e 60% custa do Recorrido. Como dito, entretanto, por inexistirem informaes
quanto s despesas, no momento, deixa-se de balizar a distribuio concreta do
encargo, ficando dependente de dilogo e acordo, que decerto j vem ocorrendo,
para a satisfao dos dbitos dos filhos, sem prejuzo, naturalmente, de eventual
execuo seguindo os parmetros fixados.
4) TJSC, APELAO CVEL N. 2014.045340-0, RELATOR DES. RONEI
DANIELLI, julgamento em 03/02/2015
[...]
Em que pese a fixao da guarda compartilhada, tendo em vista que os jovens
permanecero residindo com a me, cujos alimentos so prestados in natura,
permanece o genitor com a obrigao alimentar nos termos fixados pelo julgador
primeiro grau (1 salrio mnimo), em atendimento ao trinmio necessidade,
possibilidade e proporcionalidade.
5) TJSC, APELAO CVEL N. 2014.047067-1, da Capital, RELATOR DES.
SEBASTIO CSAR EVANGELISTA, julgamento em 26/02/2015.
[...]
A apelante em sua insurgncia pugnou pela inverso da verba alimentar fixada na
sentena, todavia aos pais incumbe o dever de sustento, guarda e educao dos
filhos menores. As crianas e adolescentes tm presumida sua necessidade alimentar,
razo pela qual h que se considerar os diversos gastos com alimentao, vesturio,
lazer, educao alm de outros inerente a faixa etria. Desta forma, uma vez que a
residncia principal da menor na casa do genitor a verba fixada para a me pagar
em favor da filha necessria para custear parte das despesas da infante. 103
No primeiro caso, aps serem observadas as diferenas salariais entre os genitores, no

foi estipulada a obrigao de pagamentos de verbas alimentares. No que no seja necessrio
o pagamento, mas dependendo de cada caso, havendo bom relacionamento entre os genitores,
ficam delegadas essas decises para os pais decidirem.104
No segundo caso, observar- se que a criana morar com o pai e, por terem ambos os
genitores boas condies financeiras, no ficou estipulada a obrigao de pagamento de
penso alimentcia, ficando cada genitor responsvel no momento da custdia fsica.
No terceiro caso, ficou delimitado que os alimentos ficariam divididos entre 40% com
a genitora e 60% com o genitor. Nesse caso, o judicirio estava realizando uma resoluo de
como as contas deveriam ser divididas, no se tratando especificamente de verbas de
alimentos.
J nos casos 4 e 5 so exemplos precisos de aplicao de alimentos na guarda
compartilhada, sendo fixada a verba de alimentos sobre o trinmio possibilidade, necessidade
e proporcionalidade, auferindo a cada genitor as suas responsabilidades.105
103 SANTA CATARINA. Disponvel em: <www.tjsc.jus.br>. Acesso em: 10 dez. 2015.
104 Ibidem.
105 SIMON, op. cit., p. 80-81.
52
O entendimento majoritrio, anterior lei, era o no deferimento com base no

princpio da irrepetibilidade dos alimentos, conforme aponta Rolf Madaleno:106
Tratando-se de alimentos, reiteradamente a jurisprudncia tem decidido no ser
exigvel a prestao de contas do guardio de filho credor de penso alimentcia, em
razo da irrepetibilidade dos alimentos, no havendo como o alimentante pretender a
eventual restituio de alimentos desviados ou mal empregados.
O objetivo da nova lei acabar com esse entendimento e determinar o livre acesso s
contas referentes aos gastos do menor, cujo genitor no guardio da custdia tem o dever de
fiscalizar.
106 MADALENO, op. cit., p. 897.
53
5 CONSIDERAES FINAIS.
Este trabalho monogrfico comeou abordando a origem da guarda na legislao,
passando por toda a sua evoluo no decorrer dos tempos em nosso ordenamento.
Nos primrdios de sua elaborao, o entendimento de aplicao de guarda em
situaes onde no existia a convivncia conjunta dos pais, ocasionada pela separao,
utilizava-se o critrio de culpabilidade. Critrio este bastante repressivo em uma sociedade
machista, que perdurou por muito tempo at a chegada da Lei 6.515/77 que destituiu tal
entendimento, mas manteve em suas linhas gerais o mesmo conservadorismo do sistema.
O decreto 181 de 1890, em seu artigo 90, instituiu o critrio de culpabilidade no
ordenamento brasileiro, e o Cdigo 1916 manteve tal prerrogativa, passando a sofrer
transformaes no decorrer do tempo atravs de leis e decretos, levando a um aprimoramento
do instituto da guarda.
Em todo esse processo evolutivo foi criada a lei 6.697/79, que estabelece o Cdigo do
Menor, promulgado na Constituio Federal de 1988, estabelecendo igualdade de condies
entre o homem e a mulher e, dentre outras leis abordadas neste trabalho, foi instituda a Lei
8.069/1990 que trata sobre O Estatuto da Criana e do Adolescente que veio para revolucionar
os direitos da criana, transformando-os em sujeito de direitos e fazendo com que seus
interesses sejam respeitados.
Apesar de ter sido implantado o Cdigo Civil de 2002, os legisladores da poca no
inseriram mudanas significativas relativas ao Cdigo Civil de 1916, sendo que em 2008 foi
instaurada a Lei 11.698/2008, definindo a guarda compartilhada e trazendo mudanas
importantes para o nosso ordenamento.
Embora tenha existido o interesse do legislador em aplicar a guarda compartilhada
como regra em nosso ordenamento, tal fato acabou no se concretizando devido forma com
que foi redigido o texto da Lei, onde expressa em seu artigo 1.584 2 a expresso sempre
que possvel, na hiptese de no haver acordo entre os pais, gerando a interpretao de que
havendo dissenso no existiria a possibilidade de aplicao da guarda compartilhada.
Diante de tal situao, fez-se necessria a criao da Lei 13.058/2014, definindo de
forma objetiva a aplicao da guarda compartilhada como regra em nossa legislao.
No captulo 2 foi tratado sobre as modalidades da guarda, estabelecendo as diferenas
de cada uma, sempre embasadas por entendimentos de juristas e doutrinadores respeito de
cada tema.
54
J no captulo 3, a monografia procurou abordar as alteraes trazidas pela nova Lei

13.058/14, fazendo um comparativo com a lei anterior 11.698/08, mostrando a inteno do
legislador em apagar as arestas que vinham sendo interpretadas de maneira diversa da
pretendida com a lei anterior.
Um ponto interessante que foi abordado neste captulo est no 2 do artigo 1583 da
Lei 13.058/14 em que trata sobre o tempo de convvio da criana com os pais separados.
A inteno do legislador ao determinar o tempo de convvio equilibrado da criana
com os pais separados, tm o objetivo de fazer com que os pais tenham uma participao mais
efetiva na criao do menor, afastando qualquer possibilidade de haver confuso com a
guarda alternada. Mesmo assim, para alguns doutrinadores como Pablo Stolze, tal
entendimento no se prospera, pois ele entende que a nova lei 13.058/14 no veio tratar de
guarda compartilhada, e sim alternada. Neste capitulo, procurou-se rebater o entendimento de
Stolze sobre o assunto abordado, mostrando as reais definies que a lei 13.058/14 se props
a aplicar. Assim como Stolze, muitos operadores do direito continuam relutantes quanto
aplicao da nova lei, gerando, ainda, muitas dvidas quanto a sua eficcia.
Pesquisas realizadas recentemente sobre o assunto mostram um crescimento muito
acanhado sobre a efetiva aplicao da modalidade guarda compartilhada, mas infelizmente
essas pesquisas so anteriores a nova lei, fazendo com que haja uma real posio respeito de
sua aplicao apenas no final do ano de 2016.
No capitulo 4 foi abordada a importncia da guarda compartilhada para a aplicao de
um plano de convivncia entre pais e filhos, estabelecendo uma maior conexo entre os
envolvidos, no deixando uma das partes como mero visitante.
Procurou-se explicar, no primeiro tpico desse captulo, a importncia da aplicao da
guarda compartilhada com a finalidade de melhor satisfazer os interesses do menor,
colocando os entendimentos de juristas, psiclogos e doutrinadores respeito do tema.
Bastante normal a existncia em casos de dissoluo conjugal, a alienao parental
no podia deixar de ser abordada neste trabalho, uma vez que, em situaes de pais que no
tiveram uma boa aceitao no momento da separao, desencadeiam um processo de
destruio e vingana contra o outro genitor, utilizando o prprio filho como arma para atingir
os seus objetivos. A aplicao da guarda compartilhada, nesses casos, costuma ter um bom
resultado no combate a esse problema.
Vrios julgados foram dados provimentos a guarda compartilhada, inclusive nos casos
litigiosos, justamente com o fundamento de afastar a sndrome de alienao parental, haja
55
vista a concluso de que os genitores, estando mais presentes na vida dos filhos, dando
carinho, afeto e amor, conseguem afastar esse mal.
Por fim, o trabalho monogrfico explorou as verbas alimentcias, explicando a forma
como aplicada, dirimindo as dvidas pertinentes ao tema, colocando as novidades que a
nova lei estabeleceu ao assunto, como o direito de supervisionar os interesses dos filhos, que
cabe ao genitor que no detm a guarda, estabelecendo total transparncia ao processo,
evitando brigas e desconfianas.
Como o maior interessado na fiscalizao das verbas alimentcias o menor, alm dos
pais serem as partes legtimas da ao, o Ministrio Pblico e qualquer pessoa interessada,
inclusive os avs, podem supervisionar a forma como est sendo utilizado o dinheiro, com o
intuito de salvaguardar os interesses da criana.
Antes da existncia da nova lei, que determina que seja fiscalizada a utilizao das
verbas alimentcias, existia um entendimento de inviabilidade nos pedidos de levantamentos
de prestaes de contas alimentcias, mas foi observado que em Santa Catarina, vrios
julgados davam procedncia ao pedido, estabelecendo total observncia ao melhor interesse
da criana e adolescente.
Apesar de existirem julgados como os de Santa Catarina, que favoreciam os interesses
do menor, existia uma lacuna que impedia que tal entendimento prosperasse no mundo
jurdico, mas agora, com a nova lei 13.058/14, esses vcios foram sanados, corrigindo de uma
forma objetiva mais entendimento sobre o tema especfico.
A partir dos estudos realizados para elaborao deste trabalho, ficou evidente a grande
importncia relativa a modalidade Guarda compartilhada no que tange s situaes em que
ocorre a destituio familiar e, no meio de todas as tribulaes, que geralmente acaba
ocorrendo nesses casos, existe a criana ou o adolescente.
Foi possvel esclarecer melhor a importncia de um bom relacionamento entre os pais
para que essa modalidade consiga atingir o seu principal objetivo, que gira em torno das
melhores decises tomadas em conjunto para o bem estar da criana.
Sem dvida nenhuma ocorre nessa modalidade um melhor equilbrio nas relaes
entre pais e filhos em todos os aspectos, fazendo com que o desenvolvimento da criana e do
adolescente se torne muito mais estruturado em todas as fases de sua vida.
E,
consequentemente, a satisfao de um pai ou de uma me que se faz presente nos principais

momentos da vida de um filho, preenche completamente as lacunas deixadas nas situaes
em que um dos progenitores fica praticamente excludo dessas situaes devido ao lapso
temporal gigantesco deixado no perodo de visitas.
56
Apesar da guarda compartilhada ser a modalidade que melhor expressa os direitos da

criana e do adolescente, preciso analisar bem antes de optar por ela, pois os pais que no
souberem desempenh-la da maneira que a lei assim prev, podero trazer prejuzos aos
filhos, o que provavelmente no aconteceria se tivessem optado por uma outra modalidade.
57
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UNIVERSIDADE FEDERAL DE SANTA CATARINA-UFSC

CURSO DE DIREITO CCJ

CLODOALDO CRISPIM JOS

A EFETIVAO DO PRINCPIO DO MELHOR INTERESSE DA CRIANA NA

CLODOALDO CRISPIM JOS

A EFETIVAO DO PRINCPIO DO MELHOR INTERESSE DA CRIANA NA

Trabalho de Concluso de curso apresentado no

Orientador: Renata Raupp Gomes

2015CLODOALDO CRISPIM JOS

A EFETIVAO DO PRINCPIO DO MELHOR INTERESSE DA CRIANA NA

Trabalho de Concluso de curso aprovado no curso de Graduao em Direito da Universidade

Florianpolis, .... de ...... de 2015

desfazimento dos vnculos conjugais onde existe a presena dos filhos.

2 O HISTRICO DA GUARDA E SUA EVOLUO NA LEGISLAO

O histrico da guarda em nossa legislao se d em 1890, com um decreto em que

Sobre esse critrio, utilizado na poca, Maria Berenice Dias leciona:

No artigo 227 da Constituio Federal est expresso em seu texto os direitos

6 BRASIL. Lei n 8.069, de 13 de julho de 1990. Disponvel em:

Os legisladores da poca, provavelmente, ainda viviam os resqucios daquela

9 BRASIL. Lei n 11.698, de 13 de junho de 2008. Disponvel em:

medida, considerados, de preferncia, o grau de parentesco e as relaes de

Apesar da inteno de aplicar a modalidade da guarda compartilhada como regra, o

2.1 MODALIDADES DA GUARDA

A guarda unilateral um instituto em que a probabilidade de se

Trata-se de um instituto em que a relao genitor no guardio e filho se torna bastante

A nova Lei da guarda compartilhada estabeleceu outra mudana muito importante no

Sendo assim, mesmo estando estabelecida a guarda unilateral e o detentor da guarda

Na jurisprudncia brasileira existem poucos casos de deciso a favor da guarda

Segundo Conrado Paulino da Rosa, no existe uma frmula mgica ou um manual de

Existindo entendimento entre os genitores e a capacidade financeira para isso, poder

Nessas hipteses, entra em jogo a modalidade prevista no Estatuto da Criana e do

Muito comum ocorrer casos em que ambos genitores possuem problema de

Existia uma cultura de que partir do momento que se configurasse a dissoluo

Civil/2002, instituindo a guarda compartilhada, essa cultura continuou remanescente na

J o artigo 1584 estabeleceu expressamente o instituto no nosso ordenamento, sendo

deixando de aplic-la com o fundamento de que tendo a existncia de no entendimento entre

34 SANTA CATARINA. AC 20130294119. Disponvel em: <http://tjsc.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/23922362/apelacao-civel-ac-20130294119-sc-2013029411-9-acordao-tjsc>.

PROPORCIONALIDADE - CAPACIDADE DO ALIMENTANTE E

Como a Lei 11.698/2008 no conseguiu impor o instituto da guarda compartilhada de

35 SIMON, op. cit., p. 22.

3 MUDANAS TRAZIDAS COM A LEI 13.058/2014

3.1 COMPARATIVO DA LEI 13.058/2014 COM A ANTERIOR

O ordenamento jurdico brasileiro recepcionou, recentemente, a Lei 13.058/2014 que

37 GRISARD FILHO, op. cit., p. 163.

Art. 226, 5 Constituio Federal: Prev a igualdade de direitos e deveres inerentes

Esses dispositivos apontam o quanto importante para a criana estar no convvio

Consonante essa manifestao, a Ministra Nancy Andrighi compartilhava desse

Conclui-se que a no aplicao da guarda compartilhada em funo da ausncia de

41 BRASIL, 2014, op. cit.

Ter a referncia de seus genitores em sua criao, mesmo havendo dissenso e

42 AMARAL, op. cit., p. 47.

Embora tal previso no permita a confuso com a guarda alternada , porm,

Esses enunciados aprovados recentemente sero de suma importncia para nortearem

Art. 1.583. Pargrafo 5: A guarda unilateral obriga o pai ou a me que no a detenha

48 BRASIL, 2014, op. cit.

50 BRASIL, 2014, op. cit.

Na audincia de conciliao, o juiz informar ao pai e a me o significado da guarda

A redao do caput do artigo 1.634 foi apenas atualizada, no tendo havido

No houve alterao, sendo exatamente a mesma redao do inciso anterior.

A redao desse inciso II foi melhorada, suprimindo a expresso companhia que no

No houve alterao, sendo exatamente a mesma redao do inciso III anterior.

Trata-se de novidade no cdigo civil. Vale ressaltar, no entanto, que esse

52 BRASIL, 2014, op. cit.

Quanto ao inciso V houve uma novidade em sua redao, passando a se apresentar da