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Administracin
Ordinaria
extraordinaria
La ejerce
El marido
bienes
sociales
(1749)
bienes de
la mujer
(1754)
la ejerce
un curador
Mujer
un tercero
Bienes
sociales
bienes
propios
Generalidades:
Art. 1749. Corresponde al marido, como jefe de la sociedad conyugal, la administracin de los bienes
sociales y los de la mujer, sujeto a las limitaciones y obligaciones que la ley indica o que se hayan
convenido en las capitulaciones matrimoniales. Esta es la denominada administracin ordinaria.
La administracin extraordinaria se produce cuando es ejercida por el curador del marido, que puede
ser la propia mujer o un tercero.
Al trmino de la sociedad, el marido no est obligado a rendir cuenta de su gestin, ya que administra
como dueo y jefe, y no como mandatario.
Respecto de los bienes sociales: el marido administra como si los bienes fueran de l
Respecto de los bienes ajenos (los de la mujer): acta como mandatario por lo tanto s debe rendir cuenta.
El marido es el jefe de la sociedad conyugal y adems aparece ante terceros como dueo de los bienes
sociales. Art. 1750. Pero si bien el marido vive como dueo de los bienes sociales, muere como
comunero.
Salvo ciertos actos para los cuales se requiere su autorizacin, la mujer por s sola no tiene derecho
alguno sobre los bienes durante la sociedad conyugal, salvo el caso del Art. 138 y 1752.
La doctrina seala que la mujer no sera comunera con el marido durante el matrimonio; tendra slo
un crdito, que se transforma en derecho efectivo slo a la disolucin de la sociedad.
Pero lo anterior no impide que la mujer casada en rgimen de sociedad conyugal tenga el suficiente
inters para solicitar la nulidad absoluta del contrato de compraventa celebrado por el marido respecto
de los bienes de la sociedad.
Art. 1750 CC: El marido es, respecto de terceros, dueo de los bienes sociales, como si ellos y sus bienes propios
formasen un solo patrimonio, de manera que durante la sociedad los acreedores del marido podrn perseguir
tanto los bienes de ste como los bienes sociales; sin perjuicio de los abonos o compensaciones que a
consecuencia de ello deba el marido a la sociedad o la sociedad al marido.
Podrn, con todo, los acreedores perseguir sus derechos sobre los bienes de la mujer, en virtud de un contrato
celebrado por ellos con el marido, en cuanto se probare haber cedido el contrato en utilidad personal de la
mujer, como en el pago de sus deudas anteriores al matrimonio.
El marido es el jefe de la sociedad conyugal, por lo tanto administra como dueo, de aqu surge el aforismo
jurdico que dice el marido vive como dueo y muere como comunero, esto es respecto la vigencia de la
sociedad conyugal y su trmino.
Art. 1752 CC: La mujer por s sola no tiene derecho alguno sobre los bienes sociales durante la sociedad, salvo en
los casos del artculo 145.
Este error tiene un error y en vez de decir 145 debera decir 138.
ACTOS PARA LOS QUE EL MARIDO NECESITA DE AUTORIZACIN O CONSENTIMIENTO DE LA MUJER (art. 1749)
Enajenar o gravar voluntariamente o prometer enajenar o gravar los derechos hereditarios de la mujer
(se refiere al derecho legal de herencia).
g) Disponer gratuitamente entre vivos de los bienes sociales, salvo el caso del Art. 1735. (la donacin).
h) Aceptar o repudiar una asignacin deferida a la mujer. Art. 1225, inc. Final.
Art. 1749 CC: El marido es jefe de la sociedad conyugal, y como tal administra los bienes sociales y los de su
mujer; sujeto, empero, a las obligaciones y limitaciones que por el presente Ttulo se le imponen y a las que haya
contrado por las capitulaciones matrimoniales.
Como administrador de la sociedad conyugal, el marido ejercer los derechos de la mujer que siendo socia de
una sociedad civil o comercial se casare, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 150.
El marido no podr enajenar o gravar voluntariamente ni prometer enajenar o gravar los bienes races
sociales ni los derechos hereditarios de la mujer, sin autorizacin de sta.
No podr tampoco, sin dicha autorizacin, disponer entre vivos a ttulo gratuito de los bienes sociales, salvo el
caso del artculo 1735, ni dar en arriendo o ceder la tenencia de los bienes races sociales urbanos por ms de
cinco aos, ni los rsticos por ms de ocho, incluidas las prrrogas que hubiere pactado el marido.
Si el marido se constituye aval, codeudor solidario, fiador u otorga cualquiera otra caucin respecto de
obligaciones contradas por terceros, slo obligar sus bienes propios.
En los casos a que se refiere el inciso anterior para obligar los bienes sociales necesitar la autorizacin de la
mujer.
La autorizacin de la mujer deber ser especfica y otorgada por escrito, o por escritura pblica si el acto
exigiere esta solemnidad, o interviniendo expresa y directamente de cualquier modo en el mismo. Podr
prestarse en todo caso por medio de mandato especial que conste por escrito o por escritura pblica segn el
caso.
La autorizacin a que se refiere el presente artculo podr ser suplida por el juez, previa audiencia a la que
ser citada la mujer, si sta la negare sin justo motivo. Podr asimismo ser suplida por el juez en caso de algn
impedimento de la mujer, como el de menor edad, demencia, ausencia real o aparente u otro, y de la demora se
siguiere perjuicio. Pero no podr suplirse dicha autorizacin si la mujer se opusiere a la donacin de los bienes
sociales.
Los primeros 4 acpites se refieren actos sobre bienes races (hasta la letra d), posteriormente estn los actos
respecto de otros bienes.
Comentario del art. 1749:
El legislador se preocup especialmente de los actos y contratos respecto de bienes races; cuando se refiere a
los actos celebrados a ttulo gratuito, por ejemplo las donaciones, estn no son del gusto del legislador porque
empobrecen el patrimonio social y de los cnyuges; tampoco le gustan las cauciones que beneficien a terceros,
por ejemplo, que se de en hipoteca un bien social para garantizar obligaciones de terceros que constituyan al
cnyuge en fiador. Esto ltimo es muy tpico por las crisis econmicas que han surgido en nuestro pas, y es
parte de una serie de ajustes que se realizaron en virtud de la ley 18.802.
En un caso de compraventa de bienes races, se debe recordar que el ttulo sera la escritura pblica de
compraventa y el modo sera la inscripcin en el registro de propiedad del Conservador de Bienes Races.
f)
Es una innovacin de la ley 18.802. Se refiere en general a los derechos hereditarios, comprenda o no
inmuebles.
Se refiere al derecho real de herencia, que es una universalidad jurdica, que es un bien incorporal que incluye
cosas corporales e incorporales, muebles e inmuebles, art. 588 y 951. Considerar tambin la cesin de derechos
hereditarios establecidos en los artculos 1909 y 1910.
g) Disponer gratuitamente de los bienes sociales, salvo el caso del Art. 1735.
Se refiere a los bienes muebles de la sociedad, salvo que se trate de donaciones de poca monta,
atendidas las fuerzas del haber social.
Art. 1735 CC: El cnyuge que administre la sociedad podr hacer donaciones de bienes sociales si fueren de poca
monta, atendidas las fuerzas del haber social.
La autorizacin debe ser especfica: debe referirse a un acto determinado y a un bien determinado, con
precisin. Ej.: se debe sealar qu bien raz se gravar o enajenar.
Se plantea un problema con las clusulas de garanta general, ya que puede estimarse que por ellas se
garantizan todas las obligaciones presentes o futuras del deudor; la autorizacin de la mujer para
constituir esta clase de garantas no sera especfica. Troncoso estima que no es as, porque al momento
de autorizar la mujer tiene cabal conocimiento del acto que se realiza y la forma en que se compromete
el patrimonio de la sociedad conyugal. Los bancos justifican esta clusula estipulando un monto tope.
La autorizacin puede ser expresa o tcita. Art. 1749, inc. 7 que dice: La autorizacin de la mujer
deber ser especfica y otorgada por escrito, o por escritura pblica si el acto exigiere esta solemnidad, o
interviniendo expresa y directamente de cualquier modo en el mismo. Podr prestarse en todo caso por
medio de mandato especial que conste por escrito o por escritura pblica segn el caso.
[Aqu surge la discusin de cundo es expresa y cundo es tcita, ms que expresa significa que la mujer
debe comparecer al acto, lo cual aparece al principio de la escritura, y al final debe decir que la mujer
autoriza tal acto y firma, todo esto se necesita para que sea expresa, en cambio para que sea tcita solo
basta con que la mujer firme].
La autorizacin es expresa, si la mujer interviene tcita (personal) y directamente en el acto, como si
concurre a la escritura pblica de venta y firma ese documento; no basta que slo presencie el acto.
La autorizacin es tcita si se da por la mujer por escrito.
Es solemne, y la solemnidad es que conste por escrito. Pero deber otorgarse por escritura pblica si el
acto para el cual debe darse la autorizacin requiere de dicha solemnidad.
Puede prestarse por mandato especial que conste por escrito o escritura pblica, segn sea el caso. De
acuerdo a las solemnidades del acto.
Puede suceder que la mujer est imposibilitada para dar su autorizacin o que la niegue sin causa
justificada; en estos casos, puede ser suplida por el juez. Art. 1749, inc. final.
Es la nulidad relativa del acto jurdico para el cual se requera la autorizacin; en cambio, tratndose del
arrendamiento o cesin de bienes races sociales, la sancin es que el exceso de los 5 u 8 aos, segn se
trate de predios urbanos o rsticos, le es inoponible a la mujer. Art. 1757.
La nulidad o la inoponibilidad pueden ser alegadas por la mujer, sus herederos o cesionarios.
El plazo de 4 aos para hacer valer la nulidad se cuenta desde la disolucin de la sociedad conyugal, o
desde que cesa la incapacidad de la mujer o sus cesionarios, pero en ningn caso podr pedirse luego
de 10 aos desde la celebracin del acto o contrato.
Art. 1757 CC: Los actos ejecutados sin cumplir con los requisitos prescritos en los artculos 1749, 1754 y 1755
adolecern de nulidad relativa. En el caso del arrendamiento o de la cesin de la tenencia, el contrato regir slo
por el tiempo sealado en los artculos 1749 y 1756.
La nulidad o inoponibilidad anteriores podrn hacerlas valer la mujer, sus herederos o cesionarios.
El cuadrienio para impetrar la nulidad se contar desde la disolucin de la sociedad conyugal, o desde que
cese la incapacidad de la mujer o de sus herederos.
En ningn caso se podr pedir la declaracin de nulidad pasados diez aos desde la celebracin del acto o
contrato.
SITUACIN ESPECIAL: MUJER QUE SIENDO SOCIA CIVIL O COMERCIAL CONTRAE MATRIMONIO
EN SOCIEDAD CONYUGAL.
Los derechos en la sociedad son muebles; los que le corresponda a la mujer soltera que contrae
matrimonio bajo el rgimen de sociedad conyugal, ingresan al haber relativo de la sociedad; la
administracin le corresponde al marido, por lo que, segn Troncoso, el marido acta como socio de la
sociedad, sin que sus dems integrantes puedan oponerse. No ocurre lo mismo cuando la mujer acta
con su patrimonio reservado.
La naturaleza de los derechos que la mujer tiene en esa sociedad son bienes muebles, por lo tanto ingresan al
haber relativo, y por ende los administra el marido. El problema surge cuando ella era administradora de la
sociedad, en este caso tendr dos opciones:
1. Acogerse al artculo 150
2. Pactarlo as en las capitulaciones matrimoniales
1. Derecho de pedir la separacin de bienes en los casos de insolvencia o administracin fraudulenta del
marido, o de mal estado de sus negocios a consecuencia de especulaciones aventuradas o de una
administracin errnea o descuidada. Art. 155.
2. Derecho a renunciar a los gananciales, con lo cual no responde de las deudas sociales. Art. 1783, 1719 y
la renuncia propiamente tal est en desde el art. 1781 al 1785.
3. Beneficio de emolumento, en virtud del cual la mujer slo responde de las deudas sociales, si no ha
renunciado a los gananciales, hasta concurrencia de la mitad que reciba por tal concepto. Art. 1777.
Esto significa que cuando la mujer acepta los gananciales, se entiende que slo va a responder hasta la
mitad de los que est recibiendo por gananciales.
4. Derecho de retirar sus bienes propios y recompensas, en la liquidacin de la sociedad, antes que el
marido, y pagarse con los bienes propios del marido, si los sociales fueran insuficientes. Art. 1773.
5. Privilegio de cuarta clase respecto de los bienes de su propiedad que administra el marido, que se
ejecuta sobre bienes sociales y sobre los propios del marido. Art. 2481 n 3. Por ejemplo si se vende una
casa que era bien propio de la mujer y se tuvo que vender en virtud de las necesidades del matrimonio,
la mujer se pagar primero en caso de quiebra del marido.
6. Los bienes propios de la mujer, en principio, no quedan afectos al cumplimiento de las obligaciones
contradas por el marido; ni aun a las contradas por la propia mujer en el caso del inc. 2 del Art. 138,
salvo que hubiere reportado beneficio del acto, y hasta la concurrencia de ste.
En cuanto al derecho n 6 debemos recordar que cada vez que existe enriquecimiento de un patrimonio a costa
de otro se establece responsabilidad y la respectiva recompensa; adems en este punto nos referimos a una
deuda personal o del pasivo relativo.
1) Para nombrar partidor, cuando en los bienes que vayan a partirse tenga inters la mujer, salvo que el
nombramiento lo haga el juez. Art. 1326, inc. 1 y 2.
2) Para provocar la particin de bienes en que tenga inters la mujer, salvo que sea de comn acuerdo.
Art. 1322, inc. 2.
3) Enajenar o gravar bienes races de la mujer, Art. 1754.
4) Enajenar o gravar los bienes muebles de la mujer que el marido est o pueda estar obligado a restituir
en especie. Art. 1755.
5) Arrendar los bienes races de la mujer, por ms de 5 y 8 aos. Art. 1756.
Art. 1326: el nombramiento del curador lo puede hacer el testador, los comuneros o el juez.
Art. 1755 CC: Para enajenar o gravar otros bienes de la mujer, que el marido est o pueda estar obligado a
restituir en especie, bastar el consentimiento de la mujer, que podr ser suplido por el juez cuando la mujer
estuviere imposibilitada de manifestar su voluntad.
Pero este artculo solamente se refiere a si la mujer est imposibilitada para prestar el consentimiento, no as
en el caso de que se niegue a hacerlo.
Art. 1754 CC: No se podrn enajenar ni gravar los bienes races de la mujer, sino con su voluntad.
La voluntad de la mujer deber ser especfica y otorgada por escritura pblica, o interviniendo expresa y
directamente de cualquier modo en el acto. Podr prestarse, en todo caso, por medio de mandato especial que
conste de escritura pblica.
Podr suplirse por el juez el consentimiento de la mujer cuando sta se hallare imposibilitada de manifestar
su voluntad.
La mujer, por su parte, no podr enajenar o gravar ni dar en arrendamiento o ceder la tenencia de los bienes
de su propiedad que administre el marido, sino en los casos de los artculos 138 y 138 bis.
BIENES OBLIGADOS:
En este caso la mujer obliga al marido en sus bienes y en los sociales, de la misma manera que si el acto
fuere del marido, y tambin obliga sus bienes propios hasta concurrencia del beneficio particular que
obtuvo del acto. En este caso la mujer ocupa el lugar del marido, por lo tanto va a obligar a los bienes
sociales, los bienes del marido y no obligar sus bienes propios salvo que haya percibido un beneficio
particular.
Si el marido se niega sin justificacin a ejecutar un acto o contrato respecto de un bien propio de la
mujer, el juez puede autorizarla para realizarlo por ella misma, previa audiencia del marido. En este
caso ella obligar solamente sus bienes propios, o el activo de su patrimonio reservado y administre
como separada de bienes, de acuerdo a los Art. 166 y 167. No obligar el haber social ni los bienes
propios del marido, sino hasta concurrencia del beneficio de ella o ste. Art. 138 bis. En este caso no
ocupa el lugar del marido.
Art. 1757 CC: Los actos ejecutados sin cumplir con los requisitos prescritos en los artculos 1749, 1754 y 1755
adolecern de nulidad relativa. En el caso del arrendamiento o de la cesin de la tenencia, el contrato regir slo
por el tiempo sealado en los artculos 1749 y 1756.
La nulidad o inoponibilidad anteriores podrn hacerlas valer la mujer, sus herederos o cesionarios.
El cuadrienio para impetrar la nulidad se contar desde la disolucin de la sociedad conyugal, o desde que
cese la incapacidad de la mujer o de sus herederos.
En ningn caso se podr pedir la declaracin de nulidad pasados diez aos desde la celebracin del acto
o contrato.
Regla general: Nulidad relativa
PATRIMONIO RESERVADO DE LA MUJER CASADA
Concepto:
Son bienes reservados de la mujer los que ella produce con su trabajo separado de su marido, lo que adquiere
con ellos y los frutos de unos y otros.
Est regulado en el artculo 150 y es de bastante aplicacin prctica; el patrimonio reservado es el contrapeso
al poder casi omnipotente que tiene el marido como administrador de la sociedad conyugal.
Enumeracin:
1. Productos del empleo, profesin, oficio o industria separados de su marido o bienes provenientes del
trabajo de la mujer
2. Bienes que adquiere con el patrimonio reservado o producto del trabajo.
3. Frutos del producto del trabajo o de los bienes adquiridos con ese producto.
Es importante hacer el alcance que el patrimonio reservado no tiene ninguna relacin con el haber propio de la
mujer, los que estn eximidos del ingreso a la sociedad conyugal pero no as de la administracin del marido, en
cambio, en los bienes del art. 150 no hay ni ingreso a la sociedad ni administracin.
Concepto: Son los que ella adquiere con su trabajo separado de su marido, lo que adquiere con ellos y los
frutos de unos y otros.
En cuanto a la terminologa podramos decir que es una suerte de peculio industrial;
Podra hablarse de peculio profesional o industrial de la mujer, al igual que respecto del hijo. (250 N1)
Sin embargo es ms propio hablar de bienes reservados, por cuanto este patrimonio no solo lo
componen los bienes provenientes del trabajo de la mujer, sino tambin lo que con ellos adquiera.
Se trata de una separacin parcial de bienes, por tanto no se trata de un rgimen matrimonial, son
determinados bienes que se entendern que existen en la medida que exista la sociedad conyugal
[Arriagada est en desacuerdo con esto porque la verdad es nunca ingresan al haber de la sociedad conyugal, ni
absoluto ni relativo, por lo tanto esta ltima afirmacin, desde el punto de vista emprico, de la prctica, no es
as. Y cuando dice que ingresaran a una masa de gananciales, ms bien se refiere a que ingresaran a una
comunidad, que es la que nace al disolverse la sociedad conyugal. Si la mujer renuncia a los gananciales
entonces los bienes jams fueron sociales y ni siquiera entran a la comunidad].
3. Son privativos de la mujer.
Mujer matrimonio en rgimen sociedad conyugal
4. Opera de pleno derecho
Mujer tiene trabajo separado del marido
5. Son de orden pblico:
Las partes no pueden modificarlos. (150 inc. 2) se considera que existe un inters superior.
No pueden renunciarse en capitulaciones matrimoniales. (1717)
Los frutos, tanto del producto del trabajo, como de los bienes que haya adquirido con ese producto.
Bienes races.
c) Frutos del producto del trabajo o bienes adquiridos con ese producto.
-
Intereses.
Rentas.
Las provenientes de los actos y contratos celebrados por la mujer dentro de ese patrimonio. (150 inc.
5). Compraventa, hipotecas, prendas, etc.
Las provenientes de los actos y contratos celebrados por la mujer aunque acte fuera de los bienes
reservados. (137 inc. 1): 166, 167.
Las provenientes de actos y contratos celebrados por la mujer respecto de un bien propio, autorizada
por la justicia por negativa del marido. (138 bis): dice que la mujer se obligar en sus bienes propios y los
activos de sus patrimonios reservados o especiales (150, 166 y 167).
Las contradas por el marido, cuando se pruebe que el contrato celebrado por l cedi en utilidad de la
mujer o de la familia comn. (150 inc. 6)
Se refiere a las obligaciones que se hacen exigibles respecto del patrimonio reservado de la mujer.
LAS OBLIGACIONES PERSONALES DE LA MUJER
No se pueden hacer efectivas sobre el patrimonio reservado. (Son aquellas que slo obligan los bienes
propios de ella.)
-
Esto en virtud del nuevo texto que la Ley 18.802, dio al art. 150, haciendo desaparecer el inc. 7.
Salvo el caso del art. 137 inc. 2. (Compras al fiado.. salvo la concurrencia de un beneficio particular..)
Crticas:
Pablo Rodrguez Grez tiene una opinin diferente en esta materia. Este autor dice que esto se hizo
intencionalmente, por lo tanto debera estar bien hecho.
Antiguamente se comunicaban los patrimonios reservados y los de separacin parcial de bienes con los
bienes propios, desde la entrada en vigencia de la ley, en el ao 1989, desaparecen estos vasos
comunicantes, por lo tanto debemos distinguir dos bloques:
-
Esto tiene su lgica, y se fundamenta en la administracin, era necesario separar los bienes que administra
el marido de los que administra la mujer, esto es sin perder de vista que los bienes propios de la mujer los
administra el marido.
CASOS EN QUE RESPONDEN BIENES AJENOS AL PATRIMONIO RESERVADO DE DEUDAS PROVENIENTES DE ESE
PATRIMONIO.
Hay dos situaciones:
A) Cuando los bienes del marido responden de una deuda contrada por la mujer en su patrimonio
reservado. (art. 150 inc. 5)
Por regla general los actos o contratos celebrados por la mujer en esta administracin separada, no
obligarn los bienes del marido, sino en los casos del 161.
La excepcin es que el marido responda con sus bienes con arreglo al art. 161, esto es:
- Cuando hubiere accedido como fiador o conjunta o solidariamente a las obligaciones contradas por la
mujer. 161 inc. 2
- Cuando el marido o la familia comn ha obtenido un beneficio de las obligaciones contradas por la mujer,
responde a prorrata del beneficio. 161 inc. 3
B) Cuando la mujer tiene bajo su administracin bienes de acuerdo a los arts. 166 y 167. (150 inc. 5)
-
Las obligaciones contradas por la mujer en su patrimonio reservado pueden hacerse efectivas en los
bienes que separadamente administre de acuerdo a los arts. 166 y 167.
El marido no puede oponerse a que la mujer trabaje. (En virtud de modificacin de la Ley 18.802)
El derecho de la mujer a ejercer una actividad separada de su marido, pas a ser un derecho absoluto.
Debe tratarse de un derecho absoluto. Por ah por el 1924, hasta el ao 1989 el hombre poda oponerse a todo
esto, cosa que resulta bastante ridcula, porque Con qu fin el legislador reglamentara sobre esta materia si el
marido se puede oponer? Afortunadamente esto ya se solucion.
ADMINISTRACIN DE LOS BIENES RESERVADOS.
-
La Ley la considera para estos efectos como separada de bienes. (150 inc. 2)
Con la sola limitacin de que si fuere menor de 18 aos, necesitar autorizacin judicial, con
conocimiento de causa, para gravar y enajenar bienes races. (En concordancia con el art. 254 para la
mujer soltera.)
Institucin especial de los bienes familiares: est en la ley 19.935 de 1994 que permite que algunos
bienes del patrimonio reservado sean declarados bienes familiares. (141, 142 y 144).
Cuando dice separada de bienes, debemos entender esto como separada parcialmente de bienes por ley.
Tanto el art. 150 como el 166 son regmenes de separacin parcial legal porque emana de la ley, en cambio,
el 167 emana de la convencin porque se pacta en las capitulaciones matrimoniales, por lo tanto este
ltimo sera un rgimen de separacin parcial convencional.
En cuanto a la limitacin de los 18 aos, debemos relacionarlo con el peculio profesional e industrial del hijo
que est en el art. 250 n 1.
En cuanto a los bienes familiares, estos se crean conjuntamente con el patrimonio reservado. Debemos
entender como bienes familiares a aquellos que son de utilidad para proteger especialmente a la casa que
sirve de hogar o de residencia principal de la familia y de los bienes muebles que la guarnecen, art. 141 y
siguientes.
ADMINISTRACIN DE LOS BIENES RESERVADOS HECHA POR EL MARIDO.
Casos:
-
Mandato. (162)
Esto se refiere a si el marido podra tener algn tipo de administracin sobre estos bienes.
Art. 162 CC: Si la mujer separada de bienes confiere al marido la administracin de alguna parte de los suyos,
ser obligado el marido a la mujer como simple mandatario.
Excepciones en que EL MARIDO NO PUEDE SER CURADOR:
-
En el caso de la mujer menor de edad el art. 150 inc. 1 establece que sta administra su patrimonio
(entre los 16 y 18 aos).
Mujer declarada en interdiccin por disipacin, el marido no puede ser curador, por prohibirlo el art.
450. (Texto Ley 19.335).
Contraexcepcin:
No rige para el marido incapacidad de ser curador de su cnyuge del art. 503, ya que este solo se aplica a
los casos de separacin total de bienes, y en este caso estamos en presencia de un caso de separacin
parcial.
PRUEBA DE LOS BIENES RESERVADOS:
La prueba puede referirse a dos aspectos:
-
La existencia del patrimonio reservado se prueba mediante un contrato de trabajo por ejemplo.
A) Prueba de la existencia del patrimonio reservado y de que se actu dentro del mismo.
-
De derecho.
Est destinada a probar la existencia del patrimonio y que la mujer actu dentro de tal patrimonio.
B) Prueba de que un determinado bien es parte del patrimonio reservado. (150 inc. 3)
A la mujer le puede interesar:
-
Respecto de un tercero.
La mujer podr servirse de todos los medios de prueba establecidos en la ley, salvo la confesin,
atendido lo dicho en el inc. 2 del art. 1739. Para evitar colusin, fraudes.
a) Si la mujer o sus herederos aceptan los gananciales, estos bienes entran a formar parte de dichos
gananciales y se reparten de acuerdo a las reglas de la liquidacin de la sociedad conyugal.
- Beneficio de emolumento a favor del marido (inc. Final art. 150) slo responder hasta concurrencia
del valor de la mitad de esos bienes que existan al disolverse la sociedad.
- Este beneficio lo puede oponer el marido tanto a los terceros, como a la mujer.
En cuanto al beneficio de emolumento del hombre, esta es una excepcin al beneficio de emolumento comn o
general que tiene la mujer en virtud del artculo 1777, que dice relacin con que slo responde con la mitad de
sus gananciales.
El marido administr los bienes de la sociedad conyugal, por lo tanto la mujer se protege por este beneficio de
emolumento; pero como en este caso quien administraba era la mujer, se le otorga este beneficio al marido en
virtud de lograr una equidad.
b) Si la mujer o sus herederos renuncian a los gananciales, se producen las siguientes consecuencias:
- Los bienes reservados no entran a los gananciales. Si hay bienes races debe hacerse por escritura
pblica y anotarse al margen la inscripcin de dominio.
Qu efecto se produce?
- El marido no responde por las obligaciones contradas por la mujer en su administracin separada.
(150 inc. 7)
- Los acreedores del marido o de la sociedad no pueden perseguir los bienes reservados, salvo que
prueben que la obligacin contrada por el marido cedi en utilidad de la mujer o de la familia comn.
Art. 161 y en los inc. 5 y 6 del art. 150.
Art. 150 CC: La mujer casada de cualquiera edad podr dedicarse libremente al ejercicio de un empleo, oficio,
profesin o industria.
La mujer casada, que desempee algn empleo o que ejerza una profesin, oficio o industria, separados de
los de su marido, se considerar separada de bienes respecto del ejercicio de ese empleo, oficio, profesin o
industria y de lo que en ellos obtenga, no obstante cualquiera estipulacin en contrario; pero si fuere menor de
dieciocho aos, necesitar autorizacin judicial, con conocimiento de causa, para gravar y enajenar los bienes
races.
Incumbe a la mujer acreditar, tanto respecto del marido como de terceros, el origen y dominio de los bienes
adquiridos en conformidad a este artculo. Para este efecto podr servirse de todos los medios de prueba
establecidos por la ley.
Los terceros que contraten con la mujer quedarn a cubierto de toda reclamacin que pudieren interponer
ella o el marido, sus herederos o cesionarios, fundada en la circunstancia de haber obrado la mujer fuera de los
trminos del presente artculo, siempre que, no tratndose de bienes comprendidos en los artculos 1754 y 1755,
se haya acreditado por la mujer, mediante instrumentos pblicos o privados, a los que se har referencia en el
instrumento que se otorgue al efecto, que ejerce o ha ejercido un empleo, oficio, profesin o industria separados
de los de su marido.
Los actos o contratos celebrados por la mujer en esta administracin separada, obligarn los bienes
comprendidos en ella y los que administre con arreglo a las disposiciones de los artculos 166 y 167, y no
obligarn los del marido sino con arreglo al artculo 161.
Los acreedores del marido no tendrn accin sobre los bienes que la mujer administre en virtud de este
artculo, a menos que probaren que el contrato celebrado por l cedi en utilidad de la mujer o de la familia
comn.
Disuelta la sociedad conyugal, los bienes a que este artculo se refiere entrarn en la particin de los
gananciales; a menos que la mujer o sus herederos renunciaren a estos ltimos, en cuyo caso el marido no
responder por las obligaciones contradas por la mujer en su administracin separada.
Si la mujer o sus herederos aceptaren los gananciales, el marido responder a esas obligaciones hasta
concurrencia del valor de la mitad de esos bienes que existan al disolverse la sociedad. Mas, para gozar de este
beneficio, deber probar el exceso de la contribucin que se le exige con arreglo al artculo 1777.
DERECHO DE ALIMENTOS
Conceptos de alimentos:
Son las prestaciones a que est obligada una persona respecto de otra, de todo aquello que resulte
necesario para satisfacer las necesidades de la existencia, tales como la alimentacin, el vestuario, la
habitacin, la educacin, la salud, etc...
Son determinadas prestaciones a que estn obligadas ciertas personas llamadas alimentantes, a favor
de otras llamadas alimentarios o alimentados que habilitan a estos ltimos para subsistir
modestamente de un modo correspondiente a su posicin social (Art. 323).
Hay dos aspectos; uno sustantivo que es el reglamentado en el Derecho Civil; y otro adjetivo que es el
reglamentado en Derecho Procesal.
El Derecho Civil trata De los alimentos que se deben por ley a ciertas personas, en el ttulo XVIII, del
Libro Primero De las personas, del Cdigo Civil, arts. 321 y sgtes.
El Derecho Procesal trata la materia en la Ley 14.908, sobre Abandono de familia y pago de pensiones
alimenticias, ubicada en el apndice del Cdigo de Procedimiento Civil.
Acreedor, llamado alimentado o alimentario, es aquel que tiene derecho a percibir los alimentos.
2) Situacin econmica o
Facultades del alimentante
Congruos son los que habilitan al alimentado para subsistir modestamente de un modo
correspondiente a su posicin social.
Necesarios son los que dan lo que basta para sustentar la vida.
Hoy da se acab esta diferencia, en virtud de la nueva Ley de Filiacin, coincidiendo el concepto de
alimentos con los congruos. Excepcin a la supresin de los alimentos necesarios lo constituye el art.
175 que establece que: El cnyuge que haya dado causa a la separacin judicial por su culpa tendr
derecho para que el otro cnyuge lo provea de lo que necesite para su modesta sustentacin, pero en
este caso el juez reglar la contribucin teniendo en especial consideracin la conducta que haya
observado el alimentario antes del juicio respectivo, durante su desarrollo o con posterioridad a l.
La regla general es que los alimentos son vitalicios, las excepciones son que se estudie o no se estudie se deben
hasta los 21 aos; si se estudia se deben a hasta los 28.
1.- Segn tengan su origen o fuente en la ley o en la voluntad de las partes pueden ser:
Forzosos: son aquellos que la ley obliga a pagar a ciertas personas en beneficio de otras tambin ciertas
y determinadas y en las condiciones que la propia ley establece.
Voluntarios: son los que se otorgan graciosamente por testamento o por donacin entre vivos.
Importan una liberalidad del testador o donante.
2.- Desde un punto de vista procesal, de acuerdo al momento en que se fijen, se clasifican en:
Provisorios: son los que ordena pagar el juez mientras se discute en el juicio correspondiente la
procedencia del pago de los alimentos o su cuanta. El juez debe decretarlos si en el juicio hay
antecedentes que ofrezcan fundamento plausible (Art.327 y art. 5 de la Ley 14.908). Son obligatorios.
Definitivos: son aquellos que ordena pagar la sentencia definitiva ejecutoriada, es decir, aquella que ya
no puede ser recurrida o reclamada. Los alimentos se deben retroactivamente desde la demanda.
3.- Segn que las pensiones alimenticias estn devengadas o no devengadas, se clasifican en:
Alimentos futuros o no devengados: los que an no se han devengado. Estos no pueden renunciarse,
cederse y a su respecto no cabe la transaccin. Hay un inters pblico.
Alimentos pasados o devengados: son aquellos que ya se encuentran vencidos y que por lo tanto se
adeudan por el alimentante. Estos constituyen un derecho que se ha incorporado al patrimonio del
alimentario y a su respecto se admite transaccin, pueden renunciarse, compensarse y el derecho de
demandarlos transmitirse por causa de muerte, venderse y cederse (art. 336). Hay un Inters privado.
Los primeros se encuentran regulados en los artculos 321 al 337 del Cdigo Civil, y son obligatorios o
forzosos.
El art. 337 corrobora lo dicho al sealar que: Las disposiciones de este ttulo no rigen respecto de las
asignaciones alimenticias hechas voluntariamente en testamento o por donacin entre vivos acerca de
las cuales deber estarse a la voluntad del testador o donante, en cuanto haya podido disponer
libremente de lo suyo.
Finalmente el art.322 ratifica lo mismo al expresar que:Las reglas generales, a que est sujeta la
prestacin de alimentos, son las siguientes; sin perjuicio de las disposiciones que contiene este Cdigo
respecto de ciertas personas.
La obligacin legal de suministrar alimentos encuentra su fundamento en la solidaridad1 que debe ligar
a los miembros del grupo familiar. Corresponde a los integrantes de la familia, observa Claro Solar.
poner remedio a los infortunios de sus miembros.
La mayora de los casos del art.321 se refieren a alimentos mutuos entre cnyuges y parientes ms
prximos. Personas cercanas.
Tambin se deben alimentos adoptante y adoptado, porque en virtud de la Ley de Adopcin 19.620, de
5 de Agosto de 1999, que comenz a regir conjuntamente con la ley de filiacin, esto es, el 27 de
Octubre de 1999, la adopcin crea entre adoptante y adoptado, relaciones similares a las que fluyen de
la filiacin. (se trata igual que a un hijo nacido en el matrimonio).
Solo excepcionalmente el derecho de alimentos tiene fundamento extrafamiliar, en el caso del donante
que hizo una donacin cuantiosa, respecto del donatario (art. 321 n5).
1
2
3. El derecho de alimentos, de acuerdo al art.334, es irrenunciable. Es un derecho que la ley protege por
motivos de inters pblico. La liberacin del deudor hara gravitar la obligacin sobre la colectividad, a
travs de las instituciones pblicas o privadas.
4. Inembargabilidad del derecho de alimentos. El art. 445 N3 del Cdigo de Procedimiento Civil declara
inembargables las pensiones alimenticias forzosas. Al igual que el art. 7 de la Ley 14.908.
5. El derecho de alimentos, de acuerdo al art. 334, es intransferible, ya que no puede venderse o cederse
de modo alguno.
6. Intransmisibilidad del derecho de alimentos. El art.334 dispone que el derecho de pedir alimentos no
puede transmitirse por causa de muerte. En cuanto a la obligacin de dar alimentos, constituyen una
baja general de la herencia (art. 959 n4); y una asignacin forzosa (art.1167n1), son los que el difunto
deba por ley a ciertas personas gravan la masa hereditaria (art.1168).
En este sentido, es transmisible y deben contribuir a satisfacer la obligacin todos los partcipes de la
sucesin del deudor o bien uno o ms de ellos.
7. La deuda de alimentos, de acuerdo al art. 335, no es compensable, al disponer: El que debe alimentos
no puede oponer al demandante, en compensacin lo que el demandante le deba a l. El art.1662
reitera la regla; no puede oponerse la compensacin a la demanda de alimentos no embargables.
8. La transaccin sobre alimentos futuros debe aprobarse judicialmente, en conformidad con el art.2451.
La transaccin no puede implicar una renuncia del derecho de alimentos, ni una transferencia del
mismo, ni una compensacin con otras obligaciones entre alimentante y alimentario. En definitiva no
puede contravenir los arts. 334 y 335. As lo corroboran los arts. 11 inc. 3 y art. 3 de la Ley 14.908.
9. Las cuestiones sobre alimentos son de compromiso o arbitraje prohibido, en virtud de lo dispuesto por
el art.229 del C.O.T., al prevenir que no pueden someterse a arbitraje las cuestiones que versen sobre
alimentos. El conocimiento de estas materias corresponde a la justicia ordinaria, jurisdiccin
especializada.
10. Los alimentos se deben desde que se demandan3. El alimentario no tiene derecho a alimentos por el
tiempo anterior a su demanda.
11. Las pensiones alimenticias atrasadas, entendindose por tales las que han dejado de pagarse despus
de reguladas, pueden ser libremente objeto de toda suerte de negocios jurdicos. As lo seala el
art.336.
12. Los alimentos atrasados constituyen un crdito ordinario.
Entre los medios de subsistencia del alimentario deben tomarse en consideracin los bienes con que
cuente y su capacidad de trabajo. Los alimentos no pueden ser un medio de liberarse de trabajar, ya
que sera fomentar la pereza y el ocio. El juez debe desechar la demanda de quien no est impedido de
trabajar y no lo hace.
Si el alimentario tiene bienes improductivos, el juez considerar la posibilidad de que estos bienes se
conviertan en otros que permitan a su dueo subsistir.
La carga de la prueba de las necesidades del alimentario incumbe al actor, que sostiene que se le deben
alimentos. Rigen las reglas generales de la prueba, en cuya virtud debe probar la existencia de la
obligacin quien la alega.
El alimentante ha de estar en situacin de procurar los alimentos que el alimentario necesita. El art.329
dispone: En la tasacin de los alimentos se debern tomar siempre en consideracin las facultades del
deudor y sus circunstancias domsticas.
Debe considerarse la fortuna del deudor, esto es, los bienes que posee e igualmente sus deudas, en
suma, su activo y pasivo.
Tambin deben tenerse en cuenta sus circunstancias domsticas, o sea, sus cargas de familia; el
nmero de personas que viven a sus expensas, de hijos que educar, etc...
Excepcionalmente se presumir que el alimentante tiene los medios para otorgarlos cuando un menor
los solicitare de su padre o madre, as lo seala el art.3 de la ley 14.908.
En virtud de esta presuncin, el monto mnimo de la pensin no podr ser inferior al 40% del ingreso
mnimo remuneracional. Tratndose de dos o ms menores, dicho monto no podr ser inferior al 30%
por cada uno de ellos.
Por su parte el art. 7 de la misma ley establece que el tribunal no podr fijar como monto de la pensin
una suma o porcentaje que exceda del 50% de la rentas del alimentante.4
Como excepcional que es, la regla debe aplicarse en sus estrictos trminos. En consecuencia, se
requiere:
El artculo 15 de la ley 14.908, establece que el alimentante notificado de la demanda de alimentos que
ponga trmino a la relacin laboral por renuncia voluntaria o mutuo acuerdo con el empleador, sin
causa justificada, y que carezca de rentas que sean suficientes para poder cumplir la obligacin
alimenticia, podr ser apremiado con el apremio regulado por el artculo 14 del mismo cuerpo legal,
esto es, con arresto nocturno hasta por dos periodos de 15 das; o arresto hasta por 15 das, ampliable
hasta 30 das.
3.- LEY QUE ESTABLEZCA LA OBLIGACION ALIMENTICIA: art. 321 del Cdigo Civil.
DEUDORES
Al cnyuge
A los descendientes *
A los ascendientes
A los hermanos *
Al donante
Al adoptado *
Al adoptante
Al fallido
El otro cnyuge
Los ascendientes *
los descendientes
Los otros hermanos
El donatario
El adoptante
El adoptado
La masa de bienes
Esto se explica como una fotografa del momento ya que cambia segn las condiciones que se den, por ejemplo si el
alimentante se queda sin trabajo tiene una accin que le permite demandar la rebaja de la pensin alimenticia.
5
El art.321 concluye expresando que no se deben alimentos a las personas que seala cuando una ley expresa se
los niegue.
1.-CONYUGES: los cnyuges se deben mutuamente alimentos, en virtud de la obligacin de socorro y ayuda
mutua (art.131 y 134).
La sociedad conyugal est obligada al mantenimiento de los cnyuges, de los descendientes comunes y
al pago de toda otra carga de familia (1740 N5).
El marido es el jefe de la sociedad conyugal, administrador de los bienes sociales y de la mujer, esta investido de
la facultad de administrar unos y otros (arts.1749 y 1754).
El art. 134 seala que: El marido y la mujer deben proveer a las necesidades de la familia comn atendiendo a
sus facultades econmicas y al rgimen de bienes que entre ellos medie. El juez si fuere necesario, reglar la
contribucin.
Para que surja una obligacin alimenticia autnoma es menester que el rgimen matrimonial se
perturbe, sea por el divorcio, por la separacin de bienes o por la cesacin de hecho de la vida comn.
Obligacin alimenticia entre cnyuges separados: hay que distinguir entre separacin judicial y de hecho:
a) La separacin judicial pone fin a la vida comn y acarrea la disolucin de la sociedad conyugal. Opera
una separacin de personas y de patrimonios.
b) La separacin de hecho, solo suspende la vida comn. El marido conservar la administracin de los
bienes de la mujer, sta carecer de bienes, por regla general, y el marido deber suministrarle lo
necesario segn sus facultades, en forma de una pensin alimenticia.
a)
La separacin total de bienes hace posible la aplicacin integral de la norma del art.131, esto es, que los
cnyuges puedan suministrarse alimentos mutuamente. La sociedad conyugal, si existi, se disuelve; la mujer
administra y usufructa sus bienes.
b)
Si la separacin es parcial, como si proviene de tener la mujer un patrimonio reservado, ser igualmente
posible que la mujer tenga bienes y deba suministrar al marido lo necesario segn sus facultades si ste
careciere de bienes.
Pero la vida comn subsiste; la prestacin a que los cnyuges estn recprocamente obligados se traducir en
una mutua contribucin a los gastos del hogar (Arts.134 y 230).
Los padres contribuirn en proporcin a sus respectivas facultades econmicas.
La prestacin de alimentos entre cnyuges simplemente separados de hecho es una cuestin que divide
a la doctrina y a la jurisprudencia. Concretamente la cuestin es si la mujer abandona el hogar comn,
sin causa justificada, tiene derecho a que el marido le suministre alimentos.
La tesis que sostiene la afirmativa aduce, en primer trmino, que la obligacin alimenticia entre
cnyuges subsiste porque no hay texto expreso que prive a la mujer del derecho de alimentos, a
consecuencia de su desercin del hogar comn.
Afirma, en seguida, que no son correlativos el deber de socorro y el de cohabitacin de tal manera que
la infraccin de ste ltimo no excusa el incumplimiento de aquel.
La tesis negativa se sustenta en un fallo de la Corte Suprema que expresa: No habiendo probado la
mujer que haya sido abandonada por su marido, ni la negativa o resistencia de ste para recibirla en el
hogar comn, ni menos consideraciones de dignidad o decoro hagan incompatible su residencia en la
sede del marido, no le asiste a la mujer que no hace vida comn el derecho de exigir alimentos a su
marido en forma de pensiones peridicas obligatorias.
El art. 321 del Cdigo Civil seala varias personas a las cuales se les puede demandar alimentos y esto
nos lleva a la situacin de que una persona puede tener varios ttulos para demandar alimentos. As una
persona casada podra tener como ttulo para demandar alimentos a su cnyuge, ascendientes,
descendientes y hermanos.
A cul demando cuando tengo varios ttulos?
Este problema ha sido expresamente resuelto por nuestro legislador en el art. 326, el cual nos seala el
orden de precedencia de estos ttulos.
Esto se refiere a si se tiene ms de alguna de las cualidades que estn en el artculo 321.
Art 326 CC: El que para pedir alimentos rena varios ttulos de los enumerados en el artculo 321 solo
podr hacer uso de uno de ellos, en el siguiente orden:
1 El que tenga segn el nmero 5 (Donante).
2 El que tenga segn el nmero 1 (Cnyuge).
3 El que tenga segn el nmero 2 (Descendiente).
4 El que tenga segn el nmero 3 (Ascendiente).
5 El del nmero 4 (Hermano) no tendr lugar sino a falta de todos los otros.
Entre varios ascendientes o descendiente debe recurrirse a los de prximo grado.
Entre los de un mismo grado, como tambin entre varios obligados por un mismo ttulo, el juez
distribuir la obligacin en proporcin a sus facultades. Habiendo varios alimentarios respecto de un
mismo deudor, el juez distribuir los alimentos en proporcin a las necesidades de aquellos.
Solo en caso de insuficiencia de todos los obligados por el ttulo preferente, podr recurrirse a otro.
La prelacin es casi la misma, con la nica diferencia se establece primero al donatario. El art. 326 est visto
desde el punto de vista pasivo, es decir, de quien tiene el derecho a cobrar alimentos.
Este es un aspecto muy importante ya que en cierto sentido no tiene aplicacin la cosa juzgada y no la
tiene cuando varan las circunstancias que motivaron el establecimiento de la pensin alimenticia.
La cosa juzgada en materia de alimentos tiene plena vigencia y aplicacin, es decir, rige plenamente
mientras subsistan las circunstancias, las condiciones que existan al momento de fijar la pensin
alimenticia. Si esas circunstancias, condiciones que existan al momento de fijar la pensin alimenticia
varan o cambian es posible aumentar, disminuir e incluso suprimir la pensin alimenticia.
Por ejemplo: Si el alimentante era soltero sin hijos al momento de fijar la pensin alimenticia y despus
tiene seis hijos han variado las circunstancias porque habra que considerar su situacin familiar.
Hasta la dictacin de la Ley 19.585 haba una gran discusin respecto a que deba entenderse por injuria
atroz para este efecto porque el legislador no lo precisaba.
Hoy en da se establece claramente en el artculo 324 del Cdigo Civil que constituye injuria atroz las
conductas que seala el artculo 968.
Art. 324 CC: En el caso de injuria atroz cesar la obligacin de prestar alimentos. Pero si la conducta del
alimentario fuere atenuada por circunstancias graves en la conducta del alimentante, podr el juez moderar el
rigor de esta disposicin.
Slo constituyen injuria atroz las conductas descritas en el artculo 968.
Quedarn privados del derecho a pedir alimentos al hijo el padre o la madre que le haya abandonado en su
infancia, cuando la filiacin haya debido ser establecida por medio de sentencia judicial contra su oposicin.
Aqu el legislador resolvi un problema que haba dado origen a diversas interpretaciones y para resolverlo
sigui la posicin mayoritaria de la doctrina y jurisprudencia nacional.
2.- En relacin con la extincin de la obligacin alimenticia de acuerdo a la edad: hay que tener presente que
el artculo 332 del Cdigo Civil nos dice que:
Los alimentos que se deben por ley se entienden concedidos por toda la vida del alimentario,
continuando las circunstancias que legitimaron la demanda.
Con todo los alimentos concedidos a los descendientes y a los hermanos se devengaran hasta que
cumplan veintin aos, salvo que estn estudiando una profesin u oficio, caso en el cual cesarn a los
veintiocho aos; que les afecte una incapacidad fsica o mental que les impida subsistir por s mismos, o
que, por circunstancias calificadas, el juez los considere indispensables para su subsistencia.
3.- Tambin se extingue el derecho de alimentos cuando fallece el alimentado porque se trata de un derecho
intransmisible (Art. 334).
4.- Por ltimo hay que tener presente que de acuerdo el artculo 324 inciso final del Cdigo Civil quedan
privados del derecho de pedir alimentos al hijo el padre o la madre que lo hayan abandonado en su infancia y
tambin cuando la filiacin se haya establecido por sentencia judicial contra su oposicin.
Cuando hablamos de la determinacin forzada de la filiacin vimos que si en el juicio de filiacin el padre o la
madre se opona a la demanda se le privaba de toda clase de derechos respecto del hijo tanto respecto de la
persona como de los bienes, pero se mantenan sus obligaciones.
Por consiguiente si la filiacin del hijo se determin por sentencia judicial recada en juicio de filiacin con
oposicin del padre o la madre demandado, ese padre o madre no puede demandar de alimentos al hijo. Es
excesiva la sancin porque el hecho de oponerse no significaba que tratara de eludir sus obligaciones, sino que
lo que quera era tener certeza de que el hijo era suyo o no.
5.- No se deben alimentos en los casos que una ley expresa se los niegue a las personas designadas en el
artculo 321. As lo seala el inciso final de este mismo artculo.
LA FILIACIN
Concepto:
Es el vnculo jurdico existente ente el padre o la madre y el hijo. Somarriva la define diciendo que es la
relacin de descendencia que existe entre dos personas, una de las cuales es padre o madre de la otra.
Slo se puede hablar de filiacin cuando existe certidumbre de una persona madre o padre de otra.
Para el derecho, slo existe filiacin cuando se trata de la relacin inmediata del padre o madre con el
hijo, concepto ms restringido del que se usa en el lenguaje corriente.
Slo la relacin de descendencia de dos personas se denomina filiacin (desde el punto de vista del
hijo). Si se mira desde el padre o la madre, se habla de paternidad o maternidad, respectivamente.
Esto va muy relacionado con el parentesco, tambin con el estado civil, el derecho de alimentos y el derecho
sucesorio.
El concepto de filiacin es una suerte de lupa que slo se fija entre la relacin del padre y el hijo o la madre y el
hijo. Es un concepto restringido, a diferencia del parentesco que mira las relaciones de familia desde un punto
ms amplio.
Caractersticas:
a) Es un fenmeno jurdico que se fundamenta en el hecho fisiolgico de la procreacin7, con la salvedad
de la filiacin adoptiva creada por el legislador.
b) Origina un estado civil.
c) Es fuente de fenmenos jurdicos de la ms alta importancia, como la nacionalidad, la sucesin
hereditaria, el derecho de alimentos, el parentesco.
LOS HIJOS:
Hasta la dictacin de la ley n 19.585 el legislador distingua entre hijos legtimos, ilegtimos y adoptivos.
Los legtimos provenan del matrimonio; se distinguan entre legtimos propiamente tales y legitimados.
Los ilegtimos, que provenan de procreaciones fuera del matrimonio, se dividan en naturales, que
haban sido reconocidos por sus padres; ilegtimos con derecho a alimentos o simples ilegtimos; e
ilegtimos imperfectos, que carecan del derecho de alimentos.
En este punto encontramos la evolucin histrica, dentro de los legtimos distinguamos tambin a los
legitimados, por el hecho de casarse sus padres se entenda legitimado, actualmente solo existen los hijos
matrimoniales y no matrimoniales, en virtud de la ley 19.585.
Con ellos se trat de igualar los derechos de todos los hijos, ya hubieren nacidos dentro o fuera del
matrimonio. Las razones para esta nueva orientacin legislativa pueden ser:
1. Se deba adecuar la legislacin civil a la Constitucin Poltica, que en su Art. 1 seala que los hombres
nacen libres e iguales en dignidad y derechos.
2. Existen numerosos tratados internacionales que prohben expresamente el establecimiento de
diferencias por razones de nacimiento: Pacto de San Jos de Costa Rica, Declaracin Universal de
Derechos del Hombre, Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, Convencin sobre eliminacin
de las formas de discriminacin contra la mujer, Convencin sobre derechos del nio.
Art. 33 CC: Tienen el estado civil de hijos respecto de una persona aquellos cuya filiacin se encuentra
determinada, de conformidad a las reglas previstas por el Ttulo VII del Libro I de este Cdigo. La ley considera
iguales a todos los hijos.
CLASES DE FILIACIN:
CLASIFICACIN DE LA FILIACIN
Matrimonio
Matrimonial
sentencia
Determinada
(establecida)
reconocimiento
Natural
(procreacin)
Reconocimiento
No matrimonial
Sentencia judicial
Indeterminada
(no establecida)
FILIACIN MATRIMONIAL:
a) Existe matrimonio entre los padres al tiempo de la concepcin o del nacimiento del hijo. Se aplica la
presuncin del Art. 76.
b) Cuando los padres del hijo contraen matrimonio con posterioridad al nacimiento, siempre que la
paternidad y maternidad hayan estado previamente determinadas.
c) Cuando la filiacin del hijo se determina por reconocimiento realizado por ambos padres en el acto del
matrimonio o durante su vigencia, en la forma prescrita en el Art. 187.
Fuera de los casos del Art. 180, se contempla otro en el Art. 185, que seala que la filiacin puede ser
determinada por sentencia dictada en juicio de filiacin.
Art. 180 CC: La filiacin es matrimonial cuando existe matrimonio entre los padres al tiempo de la concepcin o
del nacimiento del hijo.
Es tambin filiacin matrimonial la del hijo cuyos padres contraen matrimonio con posterioridad a su
nacimiento, siempre que la paternidad y la maternidad hayan estado previamente determinadas por los medios
que este Cdigo establece, o bien se determinen por reconocimiento realizado por ambos padres en el acto del
matrimonio o durante su vigencia, en la forma prescrita por el artculo 187. Esta filiacin matrimonial
aprovechar, en su caso, a la posteridad del hijo fallecido.
En los dems casos, la filiacin es no matrimonial.
Art. 187 CC: El reconocimiento del hijo tendr lugar mediante una declaracin formulada con ese determinado
objeto por el padre, la madre o ambos, segn los casos:
1. Ante el Oficial del Registro Civil, al momento de inscribirse el nacimiento del hijo o en el acto del
matrimonio de los padres;
2. En acta extendida en cualquier tiempo, ante cualquier oficial del Registro Civil;
3. En escritura pblica, o
4. En acto testamentario.
Si es uno solo de los padres el que reconoce, no ser obligado a expresar la persona en quien o de quien tuvo
al hijo.
El reconocimiento que no conste en la inscripcin de nacimiento del hijo, ser subinscrito a su margen.
Art. 185 CC: La filiacin matrimonial queda determinada por el nacimiento del hijo durante el
matrimonio de sus padres, con tal que la maternidad y la paternidad estn establecidas legalmente en
conformidad con los artculos 183 y 184, respectivamente.
Tratndose del hijo nacido antes de casarse sus padres, la filiacin matrimonial queda determinada por la
celebracin de ese matrimonio, siempre que la maternidad y la paternidad estn ya determinadas con arreglo al
artculo 186 o, en caso contrario, por el ltimo reconocimiento conforme a lo establecido en el prrafo siguiente.
La filiacin matrimonial podr tambin determinarse por sentencia dictada en juicio de filiacin, que se
subinscribir al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo.
FILIACIN NO MATRIMONIAL:
Es la de los hijos que no estn en las situaciones de filiacin matrimonial sealas. Art. 180, inc. final.
EFECTOS DE LA FILIACIN:
Art. 181. Produce efectos civiles cuando queda legalmente determinada, pero stos se retrotraen a la
poca de concepcin del hijo. Es importante determinar la poca de la concepcin del hijo para este
efecto, aplicando la presuncin del Art. 76.
El efecto retroactivo de la declaracin de filiacin no afecta los derechos adquiridos ni las obligaciones
contradas antes de la determinacin de la filiacin, los que subsisten. Pero el hijo tiene derecho a
concurrir a las sucesiones abiertas con anterioridad a la determinacin de la filiacin, cuando sea
llamado en calidad de hijo, sin perjuicio de la prescripcin de sus derechos. Art. 181, inc. 2 y 3.
DETERMINACIN DE LA MATERNIDAD:
A. Por parto, cuando el nacimiento y la identidad del hijo y la mujer que lo ha dado a luz constan en las
partidas del Registro Civil.
Elementos:
i.
ii.
Cuando dice identidad del producto del parto se est cosificando al hijo, debera decir identidad entre la madre
y el hijo.
Art. 183 CC: La maternidad queda determinada legalmente por el parto, cuando el nacimiento y las identidades
del hijo y de la mujer que lo ha dado a luz constan en las partidas del Registro Civil.
En los dems casos la maternidad se determina por reconocimiento o sentencia firme en juicio de filiacin,
segn lo disponen los artculos siguientes.
Art. 186 CC: La filiacin no matrimonial queda determinada legalmente por el reconocimiento del padre, la
madre o ambos, o por sentencia firme en juicio de filiacin.
Tambin hay filiacin matrimonial cuando los padres contraen matrimonio despus del nacimiento y
siempre que la filiacin del hijo respecto de ambos est ya determinada; o se determine por
reconocimiento realizado por ambos padres en el acto del matrimonio o durante su vigencia, de
acuerdo al Art. 187.
Adems, hay filiacin matrimonial cuando los padres han contrado matrimonio y la filiacin se
determina respecto de ambos por sentencia judicial.
1. Por el nacimiento del hijo durante el matrimonio de sus padres, con tal que la maternidad y la
paternidad estn legalmente establecidos conforme los Art. 183 y 184.
2. Por la celebracin del matrimonio entre los padres cuando se trata de hijos nacidos antes de casarse sus
padres, y siempre que la maternidad y paternidad estn establecidas de acuerdo al Art. 186.
PRESUNCIN DE PATERNIDAD:
Art. 184, inc. 1. Regla general: Se presumen hijos del marido los nacidos despus de la celebracin del
matrimonio y dentro de 300 das siguientes a su disolucin o la separacin judicial de los cnyuges.
Se presumen hijos del marido los nacidos luego de celebrado el matrimonio, en cualquier tiempo, ya
que el legislador entiende que el marido, al contraer matrimonio, tiene conocimiento del embarazo de
la mujer, y lo acepta. Art. 184, inc. 2: esta presuncin no se aplica respecto del que nace antes de
expirar 180 das subsiguientes al matrimonio, si el marido no tuvo conocimiento de la preez al tiempo
de casarse y desconoce judicialmente su paternidad. Esta accin debe ejercerse en el tiempo y la forma
que se establecen para las acciones de impugnacin, prrafo 3 del Ttulo VIII del Libro I C.C, Art. 211 y
ss. En este juicio el hijo deber probar que el padre tena conocimiento del embarazo de su madre.
Por excepcin la presuncin de paternidad se aplica a los hijos nacidos ms all de 300 das siguientes a
la separacin judicial de los cnyuges, por el hecho de consignarse como padre el nombre del marido, a
peticin de ambos cnyuges, en la inscripcin de nacimiento del hijo. No basta la peticin de uno solo
de ellos, aunque sea el propio marido. (DEBERA SER UNA CONTRAEXCEPCIN)
Art. 184 CC: Se presumen hijos del marido los nacidos despus de la celebracin del matrimonio y dentro de los
trescientos das siguientes a su disolucin o a la separacin judicial de los cnyuges.
No se aplicar esta presuncin respecto del que nace antes de expirar los ciento ochenta das subsiguientes al
matrimonio, si el marido no tuvo conocimiento de la preez al tiempo de casarse y desconoce judicialmente su
paternidad. La accin se ejercer en el plazo y forma que se expresa en los artculos 212 y siguientes. Con todo,
el marido no podr ejercerla si por actos positivos ha reconocido al hijo despus de nacido.
Regir, en cambio, la presuncin de paternidad respecto del nacido trescientos das despus de decretada la
separacin judicial, por el hecho de consignarse como padre el nombre del marido, a peticin de ambos
cnyuges, en la inscripcin de nacimiento del hijo.
La paternidad as determinada o desconocida podr ser impugnada o reclamada, respectivamente, de
acuerdo con las reglas establecidas en el Ttulo VIII.
Ambas formas tienen aplicacin tambin en la determinacin de la filiacin matrimonial. Art. 185, inc.
2 y 3, 186.
Se puede reconocer cualquier clase de hijos, no importando si es mayor o menor de edad, ni tampoco si
est vivo o muerto. Art. 191 y 193.
Desde cundo?
Se requiere ser pber para tener la capacidad de reconocer hijos. Art. 262.
En cuanto a la capacidad, se requiere ser pber para tener uso de razn; adems de tener las condiciones
sexuales para poder procrear a los hijos, se establece una diferencia que tiene lgica, por cunto apunta a la
capacidad sexual, las mujeres pueden concebir a los 12 aos y se estima que los hombres alrededor de los 14.
Art. 262 CC: El menor adulto no necesita de la autorizacin de sus padres para disponer de sus bienes por acto
testamentario que haya de tener efecto despus de su muerte, ni para reconocer hijos.
EL RECONOCIMIENTO
Personalmente
Espontneo (art. 187)
representado
Expreso
Voluntario
De paternidad
O maternidad
Tcito o presunto
(art. 188)
Forzado
1. Que el padre, la madre o ambos reconozcan al hijo como suyo. No es necesario la utilizacin de
frmulas sacramentales.
2. La declaracin debe tener el objeto determinado de reconocer al hijo; no basta una simple referencia a
la calidad de hijo para producir el reconocimiento.
3. Es siempre solemne, ya que la declaracin debe formularse:
i.
Ante el Oficial del Registro Civil al momento de inscribirse el nacimiento del hijo.
ii.
Ante el Oficial del Registro Civil en el acto del matrimonio de los padres. Art. 37 y 38 L.R.C.
iii.
iv.
En escritura pblica.
v.
En acto testamentario. Este acto es esencialmente revocable (Art. 999), pero la declaracin de
reconocimiento de un hijo es irrevocable, aunque se contenga en un testamento
posteriormente revocado. Art. 189, inc. 2.
4. Si el reconocimiento es hecho por uno solo de los padres, ste no es obligado a sealar quin es el otro
padre o madre.
Art. 190. El reconocimiento del Art. 187 puede hacerse por mandatario constituido por escritura pblica
y facultado para el efecto.
Art. 187 CC: El reconocimiento del hijo tendr lugar mediante una declaracin formulada con ese determinado
objeto por el padre, la madre o ambos, segn los casos:
1. Ante el Oficial del Registro Civil, al momento de inscribirse el nacimiento del hijo o en el acto del
matrimonio de los padres;
2. En acta extendida en cualquier tiempo, ante cualquier oficial del Registro Civil;
3. En escritura pblica, o
4. En acto testamentario.
Si es uno solo de los padres el que reconoce, no ser obligado a expresar la persona en quien o de quien tuvo
al hijo.
El reconocimiento que no conste en la inscripcin de nacimiento del hijo, ser subinscrito a su margen.
Art. 189 CC: No surtir efectos el reconocimiento de un hijo que tenga legalmente determinada una filiacin
distinta, sin perjuicio del derecho a ejercer las acciones a que se refiere el artculo 208.
El reconocimiento es irrevocable, aunque se contenga en un testamento revocado por otro acto
testamentario posterior, y no susceptible de modalidades.
El reconocimiento no perjudicar los derechos de terceros de buena fe que hayan sido adquiridos con
anterioridad a la subinscripcin de ste al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo
Art. 199 bis CC: Entablada la accin de reclamacin de filiacin, si la persona demandada no comparece a la
audiencia preparatoria o si negare o manifestare dudas sobre su paternidad o maternidad, el juez ordenar, de
inmediato, la prctica de la prueba pericial biolgica, lo que se notificar personalmente o por cualquier medio
que garantice la debida informacin del demandado.
El reconocimiento judicial de la paternidad o maternidad se reducir a acta que se subinscribir al margen de
la inscripcin de nacimiento del hijo o hija, para lo cual el tribunal remitir al Registro Civil copia autntica.
No dice antes de que se dicte sentencia, pero segn Arriagada as se debe interpretar
Art. 188. El padre o la madre no declaran expresamente que reconocen al hijo, sino que cualquiera de
ellos se limita a pedir que se consigne el nombre del padre o la madre en la inscripcin de nacimiento
del hijo.
No debe entenderse este artculo en el sentido que si uno de los padres pide que se deje constancia del
nombre del otro padre, el reconocimiento le afectara a este ltimo; el nombre de cada uno de ellos debe
consignarse a su respectiva peticin.
Art. 188 CC: El hecho de consignarse el nombre del padre o de la madre, a peticin de cualquiera de ellos, al
momento de practicarse la inscripcin del nacimiento, es suficiente reconocimiento de filiacin.
(*)Se refiere a las acciones de filiacin, y dentro de esto hay que hacer una serie de distinciones; para este caso
puntual el hijo debe impugnar la filiacin que tiene y reclamar la filiacin que quiere, por lo tanto hay acciones
de impugnacin, de reclamacin, de desconocimiento y de nulidad.
Impugnar significa que se deje sin efecto una filiacin que ya se tiene
Reclamar significa solicitar una filiacin que no se tiene
Desconocer, es la del 184 inc. 2, es el acto de impugnacin de paternidad despus de los 6 meses
posteriores al matrimonio, en la medida que nazca un hijo en ese lapso.
La nulidad es algn vicio que se hay producido en el reconocimiento.
El reconocimiento queda perfecto por la sola voluntad de quien reconoce, sin que sea necesaria la
voluntad del reconocido.
Como nadie puede adquirir derechos en contra de su voluntad y para prevenir que el reconocimiento se
haga con el nico fin de beneficiar al padre o madre, el hijo puede repudiar el reconocimiento. Art. 191.
Art. 191 CC: El hijo que, al tiempo del reconocimiento, fuere mayor de edad, podr repudiarlo dentro del trmino
de un ao, contado desde que lo conoci. Si fuere menor, nadie podr repudiarlo sino l y dentro de un ao, a
contar desde que, llegado a la mayor edad, supo del reconocimiento.
El curador del mayor de edad que se encuentre en interdiccin por demencia o sordomudez, necesitar
autorizacin judicial para poder repudiar.
El disipador bajo interdiccin no necesitar autorizacin de su representante legal ni de la justicia para
repudiar.
El repudio deber hacerse por escritura pblica, dentro del plazo sealado en el presente artculo. Esta
escritura deber subinscribirse al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo.
La repudiacin privar retroactivamente al reconocimiento de todos los efectos que beneficien
exclusivamente al hijo o sus descendientes, pero no alterar los derechos ya adquiridos por los padres o terceros,
ni afectar a los actos o contratos vlidamente ejecutados o celebrados con anterioridad a la subinscripcin
correspondiente.
Toda repudiacin es irrevocable.
CARACTERSTICAS DE LA REPUDIACIN:
a) Slo puede repudiarse el reconocimiento voluntario expreso espontneo, ya que los dems (voluntario
expreso provocado y forzado) se producen a instancias del reconocido en un juicio.
b) Es unilateral, se perfecciona por la sola voluntad del que repudia.
c) Es solemne. Art. 191, inc. 4. Debe hacerse por escritura pblica, la que debe subinscribirse al margen
de la inscripcin de nacimiento. La escritura debe otorgarse en el plazo del Art. 191, inc. 1; la
suinscripcin puede hacerse en cualquier plazo.
d) No puede repudiar el hijo que durante su mayor edad hubiere aceptado expresa o tcitamente el
reconocimiento. Art. 192.
e) Toda repudiacin es irrevocable, art. 191 inc. Final
f)
a) Si el hijo es mayor de edad al momento del reconocimiento, slo l puede repudiarlo, y debe hacerlo
dentro de 1 ao contado desde que lo conoci.
b) Si el hijo es menor de edad al momento del reconocimiento, slo l puede repudiarlo y debe hacerlo
dentro del plazo de 1 ao desde que llegado a la mayor edad, tom conocimiento del reconocimiento.
c) Si el reconocido mayor de edad es interdicto por demencia o sordomudez, puede repudiar por l su
curador, previa autorizacin judicial.
d) Si el reconocido es disipador declarado en interdiccin, tiene plena capacidad para repudiar, no
requiriendo autorizacin de su representante o la justicia. 191 inc. 3.
e) Si se reconoce a un hijo muerto, o a uno menor de edad que estaba vivo y fallece antes de llegar a la
mayora de edad, pueden repudiar sus herederos, en el plazo de 1 ao contado desde el
reconocimiento, en el primer caso, y en el segundo, desde su muerte. Art. 193, inc. 1.
f)
Si se reconoci a un hijo mayor de edad y muere ante de expirar el plazo de que dispona para repudiar,
pueden hacerlo sus herederos dentro del tiempo faltante para cumplir el plazo Art 193 inc. 2
EFECTOS DE LA REPUDIACIN:
Art. 191, inc. 5 y 194. La repudiacin opera con efecto retroactivo respecto del hijo que repudia y sus
descendientes, considerndose que nunca ha existido tal filiacin.
Excepciones:
Pero no altera los derechos adquiridos de los padres y terceros, ni afecta los actos y contratos
vlidamente ejecutados con anterioridad.
Respecto de la repudiacin de la filiacin matrimonial impide que se determine legalmente este tipo de
filiacin.
EFECTOS DE LA FILIACIN:
En esta materia hay una ley que se dicta el 21 de julio de 2013, que es la ley 20.680 que estableci
modificaciones fundamentales en esta materia en el sentido de que hizo modificaciones en que se aplicaron las
convenciones internacionales con la intencin de mantener una igualdad; e incorporaron la tutela compartido;
derecho a mantener una relacin directa y regular (derecho de visita); se establece el principio de la
corresponsabilidad de los padres.
Autoridad paterna: efecto personal
La autoridad paterna, que es la relacin personal entre hijos y padres se diferencia de la patria
potestad, que es la relacin patrimonial entre el padre o madre y sus hijos no emancipados.
La autoridad paterna puede definirse como el conjunto de derechos y deberes entre los padres e hijos
y que dicen relacin con la persona de ellos.
Las normas sobre autoridad paterna, ms que reglas jurdicas son normas morales establecidas por el
uso anterior a la vigencia de las normas legales que hoy las regulan.
Cmo se subclasifica? El contenido de la autoridad paterna est formado por los deberes de los hijos
con sus padres y los derechos-deberes de los padres para con los hijos.
Deber de respeto y obediencia: Art. 222, inc. 1. Es un deber de ndole estrictamente moral, producto
de la vida en sociedad. Alcanza a los hijos de cualquier edad.
Deber de cuidado y de socorro: Art. 223. El hijo est obligado a cuidar a sus padres en su ancianidad, en
el estado de demencia, y en todas las circunstancias en que necesite auxilio. Se extiende a los dems
ascendientes, en caso de insuficiencia de los descendientes inmediatos.
Art. 222 CC: La preocupacin fundamental de los padres es el inters superior del hijo, para lo cual procurarn su
mayor realizacin espiritual y material posible, y lo guiarn en el ejercicio de los derechos esenciales que
emanan de la naturaleza humana de modo conforme a la evolucin de sus facultades.
Los hijos deben respeto y obediencia a sus padres.
Si el hijo no socorre a sus padres o ascendientes en estado de demencia o destitucin, incurre en una
causal de indignidad para suceder. Art. 968 n 3 y 1208 n 2
ii.
Si la filiacin est determinada, se debe diferenciar si el reconocimiento se hizo por sentencia judicial
con oposicin del padre o la madre, ya que l o ella est privado del cuidado personal del hijo. Art. 203.
Las dems reglas que se estudiarn slo se aplican a la filiacin determinada en forma voluntaria o
forzada, sin oposicin de quien tendr el cuidado del hijo.
Si el hijo tiene filiacin determinada respecto de uno solo de sus padres, a ste le corresponder el
cuidado; si la tiene determinada respecto de ambos padres, y si uno de ellos ha fallecido, le
corresponde al sobreviviente. Si ambos estn vivos y en condiciones de ejercer este derecho-deber, se
debe distinguir si viven juntos o no:
i.
Si viven juntos y la filiacin est determinada respecto de ambos, les corresponde de consuno el
cuidado del hijo. Art. 224, inc.1.
ii.
En primer lugar debe de estarse a lo que los padres hayan convenido. Art. 225, inc. 2. Este acuerdo es
solemne, ya que debe constar en escritura pblica o en acta extendida ante Oficial del Registro Civil;
debe subinscribirse al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo antes de 30 das desde su
otorgamiento, y es revocable, cumpliendo con las mismas formalidades.
En segundo lugar, si no hay acuerdo entre los padres, el cuidado le corresponde a la madre. Art. 225,
inc. 1.
En tercer lugar, y con preferencia de las reglas anteriores, se aplica el inc. 3 del Art. 225, que permite al
juez entregar el cuidado al otro padre, cuando el inters del hijo lo haga indispensable, sea por causa de
maltrato, descuido u otra causa justificada. El Juez no podr confiar el cuidado al padre o madre que no
hubiera contribuido a la manutencin del hijo mientras estuvo al cuidado del padre, pudiendo hacerlo.
Importantes: En caso de inhabilidad fsica de ambos padres, el juez puede confiar el cuidado personal
del hijo a otra u otras personas, debiendo preferir a los consanguneos de grado ms prximo y
especialmente a los ascendientes. Art. 226.
Art. 228. La persona casada a quien corresponde el cuidado de un hijo que no es producto de ese
matrimonio, slo podr tenerlo en el hogar comn, con el consentimiento de su cnyuge.
El cuidado personal compartido est definido el art. 225 inc. 2 El cuidado personal compartido es un rgimen
de vida que procura estimular la corresponsabilidad de ambos padres que viven separados, en la crianza y
educacin de los hijos comunes, mediante un sistema de residencia que asegure su adecuada estabilidad y
continuidad.
No debemos confundir este concepto con el de corresponsabilidad, que es un principio y que est en el art. 224.
Art. 224 CC: Toca de consuno a los padres, o al padre o madre sobreviviente, el cuidado personal de sus hijos.
ste se basar en el principio de corresponsabilidad, en virtud del cual ambos padres, vivan juntos o separados,
participarn en forma activa, equitativa y permanente en la crianza y educacin de sus hijos.
Respecto de un padre
Solamente
de consuno
Ambos vivos
Viven separados
Si hay acuerdo
- Padre
- Madre
- compartida
No hay acuerdo
Al padre o madre
con quien vivan
Juez
Por inters
Superior del hijo
Por
inhabilidad
De los padres
Al otro padre
A uno solo
Otras personas
Pacto de participacin en los gananciales o de separacin total de bienes, de acuerdo al Art. 1723. Art.
1764.
Efectos:
i.
ii.
iii.
Disuelta la sociedad conyugal, la mujer puede optar entre aceptar o renunciar a los gananciales,
siempre que no lo haya hecho en las capitulaciones matrimoniales.
No existen formalidades para la aceptacin; si la mujer es mayor de edad o lo son sus herederos,
aceptarn por s solos; si fuesen menores o incapaces lo harn por medio de sus representantes.
La aceptacin debe ser pura y simple y referirse a la totalidad de los gananciales. Puede ser expresa o
tcita; tcita, en el caso del Art. 1782, inc. 1.
La aceptacin es irrevocable y slo puede rescindirse por error, fuerza, dolo o incapacidad.
La mujer puede renunciar a los gananciales, de acuerdo a Art. 1781 y 1717; puede hacerlo en las
capitulaciones matrimoniales, en cuyo caso deben concurrir las solemnidades que seala el Art. 1716, o
a la disolucin de la sociedad.
La renuncia es una medida de proteccin de la mujer, ya que mediante ella pierde todo derecho en los
bienes sociales, pero queda exenta de toda responsabilidad por sus deudas.
Los herederos menores de la mujer, para renunciar a los gananciales, requieren de autorizacin judicial.
La facultad de renunciar a los gananciales es divisible entre los herederos de la mujer, pero las
porciones de los que renuncian a ellos acrecen a la parte que corresponde al marido.
Para que los herederos puedan renunciar a los gananciales, previamente deben hacer aceptado la
herencia de la mujer.
La ley no seala plazo para renunciar a los gananciales. Art. 1782, inc. 1.
Una vez realizada la renuncia, es irrevocable. Art. 1782, inc. 2. Slo puede revocarse si se acredita que
hubo dolo o engao o si concurrieron en un error justificable acerca del verdadero estado de los
negocios sociales.
Tambin puede revocarse cuando la renuncia ha sido obtenida mediante fuerza o si se ha realizado por
un incapaz sin las formalidades habilitantes.
Los bienes de la sociedad conyugal y del marido se confunden, aun respecto de la mujer.
Por lo anterior, se hace innecesaria la liquidacin de la sociedad conyugal y la mujer no puede reclamar
parte alguna del haber social; adems, no tiene responsabilidad por las deudas sociales.
La renuncia no afecta el dominio de los bienes propios de la mujer, ni sus bienes reservados, ni pierde el
derecho a las recompensas o la obligacin de pagar las que adeuda. Art. 1784.
COMUNIDAD:
Extinguida la sociedad conyugal se forma una comunidad entre los ex cnyuges; si la disolucin se debe
a la muerte natural o presunta de uno de los cnyuges, la comunidad se origina entre el sobreviviente y
los herederos del difunto. 1304 y sgts.
El activo de la comunidad lo forman los bienes sociales y sus frutos, los bienes reservados de la mujer
que no ha renunciado a los gananciales.
Si la disolucin la produce la muerte de uno de los cnyuges, debe liquidarse la sociedad conyugal y la
herencia del difunto.
Es facultativa, ya que los cnyuges o sus herederos pueden permanecer en indivisin; no pueden
pactarla por ms de 5 aos.
La liquidacin de la sociedad es materia de arbitraje forzoso. Art. 222 COT; pueden hacerla los
interesados de comn acuerdo, aunque existan incapaces entre ellos, si no hay cuestiones previas que
resolver. Art. 1325.
El inventario puede ser simple, si los interesados son mayores de edad, libre disponedores de sus bienes
y existe acuerdo unnime; o puede ser solmene.
Si hay incapaces, debe ser solemne; si se omite, el culpable responder de los perjuicios. Art. 1766.
El inventario solemne es necesario para que la mujer goce del beneficio de emolumento, para probar el
exceso de contribucin. Art. 1777.
La tasacin se practica por peritos designados de comn acuerdo o por el partidor. Art. 657 C. P. C.
Puede omitirse la tasacin aunque haya incapaces, siempre que todos estn de acuerdo y se trate de
muebles, se fije un mnimo para licitar los inmuebles con admisin de postores extraos y existen
antecedentes que justifiquen la apreciacin por las partes.
Distraccin u ocultacin dolosa de los bienes. Art. 1768. Es un delito civil con una sancin especial: se
pierde la porcin en la cosa y se debe restituir doblada.
Primero se debe formar el acervo bruto, acumulando imaginariamente por el valor sealado en la
tasacin:
Acervo lquido: El acervo bruto, general o comn, se forma con todos los bienes que se han acumulado.
Para formar el acervo lquido, se deduce del acervo bruto:
Art. 1770 CC: Cada cnyuge por s o por sus herederos tendr derecho a sacar de la masa las especies o cuerpos
ciertos que le pertenezcan y los precios, saldos y recompensas que constituyan el saldo de su haber.
Los bienes propios de un cnyuge no pueden adjudicarse al otro en entero de su haber, ya que no tiene un
derecho anterior en la cosa.
Sacados los bienes propios, se deducen las recompensas que la sociedad conyugal debe a los cnyuges; se
retiran por los cnyuges a ttulo de acreedores y en la forma que seala Art. 1770, inc. 2.
Las deducciones o retiros deben efectuarse en la forma que seala Art. 1773: primero la mujer y luego
el marido. Ambos deben dirigirse primero sobre el dinero y muebles, despus los inmuebles y por
ltimo, si los bienes sociales son insuficientes, la mujer se dirige contra los bienes propios del marido.
Art. 1773.
1. Se paga de las recompensas y hace las deducciones antes que el marido. Art. 1773.
2. Si los bienes sociales son insuficientes, puede dirigirse sobre los bienes del marido. Art. 1773, inc. 1.
3. Para pagarse de las recompensas que le adeude la sociedad conyugal o el marido goza de un crdito
privilegiado de 4 clase. At. 2481 n 3.
Pasivo comn:
Es la ltima deduccin que hay que hacer; est integrado especialmente por las deudas sociales y los
gastos de liquidacin.
El residuo que queda despus de deducirse del acervo bruto los bienes propios, las recompensas
adeudas a los cnyuges y el pasivo comn, forma los gananciales, que se dividen por mitades. Art. 1774.
Las deudas sociales deducidas y no pagadas deben dividirse entre los cnyuges.
Obligacin a la deuda: el marido es responsable del total de las deudas sociales, independientemente
de que hayan o no existido gananciales; la mujer est obligada ante terceros slo hasta la mitad de
gananciales, porque goza del beneficio de emolumento. Art. 1777.
Excepcin:
a) Las deudas personales de la mujer pueden ser perseguidas en sus bienes propios.
b) Las obligaciones indivisibles pueden ser perseguidas en el patrimonio del marido o de la mujer.
c) La obligacin prendaria o hipotecaria se hace efectiva en contra del adjudicatario del bien que soporta
el gravamen.
Art. 1777 CC: La mujer no es responsable de las deudas de la sociedad, sino hasta concurrencia de su mitad de
gananciales.
Mas para gozar de este beneficio deber probar el exceso de la contribucin que se le exige, sobre su mitad
de gananciales, sea por el inventario y tasacin, sea por otros documentos autnticos.
Contribucin a la deuda: los cnyuges deben soportarlas por mitad. Art. 1778 y 1779.
Excepcin:
a) Si los cnyuges conviene una divisin distinta.
b) Si se trata de deudas personales, que deben ser pagadas por el interesado.
c) Si la mujer goza del beneficio de emolumento.
BENEFICIO DE EMOLUMENTO:
Art. 1777. Este beneficio no puede ser renunciado anticipadamente en las capitulaciones
matrimoniales; s puede hacerse una vez disuelta la sociedad conyugal.
La mujer debe probar el exceso que se le cobra con el inventario, tasacin u otros documentos
autnticos. Art. 1699.
Este beneficio puede oponerse al marido o los acreedores, como accin o como excepcin; la mujer
debe probar que lo que se le cobra excede a su mitad de gananciales.
Art. 1777 CC: La mujer no es responsable de las deudas de la sociedad, sino hasta concurrencia de su mitad de
gananciales.
Mas para gozar de este beneficio deber probar el exceso de la contribucin que se le exige, sobre su mitad
de gananciales, sea por el inventario y tasacin, sea por otros documentos autnticos.