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DUCCI, Carlos, Derecho Civil, Parte General, Editorial Jurdica de Chile, cuarta edicin, Santiago,
2002, pg. 235.
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BARCIA, Rodrigo, Lecciones de Derecho civil chileno, Del acto jurdico, Editorial Jurdica de Chile,
Santiago, Tomo I, pg. 22.
4
ALESSANDRI, Arturo, SOMARRIVA, Manuel y VODANOVIC, Antonio, ob. cit., pg. 176.
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La definicin de contrato unilateral est establecida en el artculo 1439, primera parte; El contrato es
unilateral cuando una de las partes se obliga para con otra que no contrae obligacin alguna.
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Acto jurdico entre vivos es aquel que para producir sus efectos no
requiere la muerte del autor o de una de las partes. Constituyen la regla
general.
Acto jurdico por causa de muerte o mortis causa, es aquel que
requiere para la produccin de sus efectos la muerte del autor. Estos actos
son excepcionales; el testamento y el mandato destinado a ejecutarse con
posterioridad a la muerte del mandante.
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Requisitos de existencia
Requisitos de validez
VI La Voluntad
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8
ALESSANDRI, Arturo, SOMARRIVA, Manuel y VODANOVIC, Antonio, ob. cit., pg. 193.
ALESSANDRI, Arturo, SOMARRIVA, Manuel y VODANOVIC, Antonio, ob., cit., pg. 194.
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Requisitos de la voluntad
Seriedad de la voluntad
Una voluntad seria requiere que sea hecha por persona capaz y con el
propsito de crear un vnculo jurdico. Se opone a este requisito aquella que
es expresin de una broma.
Manifestacin de la voluntad
PESCIO, Victorio, Manual de Derecho civil, Teora general de los actos jurdicos y teora general de la
prueba, Editorial Jurdica de Chile, 1978, Santiago, pg. 43.
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Vid. LEN HURTADO, Avelino, La voluntad y la capacidad en los actos jurdicos, Editorial Jurdica
de Chile, Santiago, pg. 62, para este autor el silencio circunstanciado es aquel que necesariamente debe
ir acompaado de antecedentes o circunstancias externas que permitan atribuir al silencio,
inequvocamente, el valor de una manifestacin de voluntad.
11
ALESSANDRI, Arturo, Valor jurdico del silencio, Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo
XXXVIII, 1941, primera parte, pg. 137
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VII La Simulacin
Concepto
Por simulacin podemos entender, aquella declaracin de un
contenido de voluntad no real emitida conscientemente y de acuerdo entre
las partes, para producir, con fines de engao, la apariencia de un negocio
jurdico, que no existe o es distinto de aquel que realmente se ha llevado a
cabo12.
La simulacin exige que la divergencia entre la voluntad real y la
voluntad declarada sea hecha en forma consciente por las partes, ello la
diferencia del error, en el que dicha diferencia se origina en una
equivocacin.
Es evidente que en toda simulacin existe un engao, pero no debe
confundirse dolo con simulacin, son instituciones diversas. En su debido
momento, indicaremos que el dolo, en los actos jurdicos bilaterales, debe
provenir de una de las partes, en cambio, en la simulacin, ambas partes
deben estar de acuerdo en emitir un contenido de voluntad que no
concuerda con la realidad.
Regulacin
Nuestro C.C., no conoce la voz simulacin, a diferencia de lo que
sucede en el Cdigo Penal y en el Derecho comparado. El primero sanciona
el delito de contrato simulado en el art. 471 N 2 en relacin con el art. 466
inc. 2. Expresamente se refieren a la simulacin el C.C. de Argentina,
Per, Bolivia, Italia, Alemania, entre otros.
En nuestro sistema, la doctrina y la jurisprudencia han analizado la
simulacin a partir del art. 1707, Las escrituras privadas hechas por los
contratantes para alterar lo pactado en escritura pblica, no producirn
efecto contra terceros. Tampoco lo producirn las contraescrituras
pblicas, cuando no se ha tomado razn de su contenido al margen de la
escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la contraescritura, y del
traslado en cuya virtud ha obrado el tercero.
12
FERRARA, Francesco, La simulacin en los negocios jurdicos, Editorial Revista de Derecho Privado,
Madrid, 1950, pg. 56.
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Clases
La simulacin se clasifica en absoluta y relativa, y en lcita e ilcita.
Simulacin absoluta y simulacin relativa
Simulacin absoluta es aquella en que la intencin de las partes es la
no celebracin de ningn acto jurdico, se trata de un acto completamente
ficticio. Dado lo anterior, podemos preguntarnos, Qu buscan las partes?,
la respuesta la proporciona Ducci, las partes no quieren el acto sino la
ilusin externa del mismo13.
El acto simulado es aquel que las partes han manifestado celebrar,
es el acto pblico, el que en realidad es totalmente ficticio, por tanto, a su
respecto procede la inexistencia o nulidad absoluta, segn la posicin que
se tome respecto a la regulacin o no por nuestro sistema de la inexistencia
como sancin de ineficacia.
En la simulacin relativa, si bien es cierto, se ha celebrado un acto,
ste es diverso al querido verdaderamente por las partes.
El tpico ejemplo de simulacin relativa, se produce cuando en
apariencia se celebra una compraventa, pero la verdadera intencin de las
partes es realizar una donacin.
Puede distinguirse entre el acto simulado y el acto disimulado, el
acto pblico o simulado es ficticio ntegramente. El acto oculto, disimulado
o encubierto, es aquel que realmente las partes han tenido la intencin de
celebrar.
Simulacin lcita es aquella no efectuada con el propsito de
defraudar a terceros. En ella existe un engao, pero debido a motivos que
dicen relacin con la necesidad de evitar disgustos o solicitaciones de
eventuales legatarios14.
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14
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Efectos de la simulacin
Para estudiar sus efectos, debemos distinguir efectos entre las partes
y respecto de terceros.
Entre las partes, dada la ausencia de consentimiento, procede la
nulidad absoluta, por tanto el acto aparente no produce ningn efecto. Si un
contratante quisiese aprovecharse del acto ficticio, y exigir su
cumplimiento, la contraparte podr oponer la excepcin de simulacin.
Respecto de terceros, slo si stos estn de buena fe, el acto
encubierto les es inoponible, ello en razn del texto del art. 1707. Para
stos, el nico acto existente es el en apariencia celebrado: el acto
simulado.
Lo anterior es sin perjuicio de que sean los propios terceros, quienes
afectados por los efectos del acto ficticio, puedan alegar la simulacin para
poner fin a tal situacin.
y como
ALESSANDRI, Arturo, SOMARRIVA, Manuel y VODANOVIC, Antonio, ob. cit., pg. 364.
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Prueba de la simulacin
La simulacin debe probarse por todos los medios de prueba legales,
incluso por presunciones.
El que alega la existencia de la simulacin deber soportar el peso o
carga de la prueba, ya que se presume la buena fe.
Prescripcin de la simulacin
Se ha discutido si la accin de simulacin es prescriptible.
Algunos entienden que se trata de una accin imprescriptible,
consideran que la declaracin de que un acto es ficticio siempre podr
pedirse, en cualquier tiempo.
Pero la mayora de la doctrina opina que es una accin prescriptible,
debiendo recibir aplicacin las reglas generales de la sede contractual, es
decir, cinco aos, contados entre las partes, desde que una de stas pretende
hacer valer el acto ficticio, y respecto de terceros, desde que han tenido
conocimiento de la existencia del acto simulado16.
Otros entienden que, por tratarse la simulacin de un delito civil,
debe aplicarse el plazo general de prescripcin de la responsabilidad
extracontractual, es decir, cuatro aos contados desde la perpetracin del
hecho ilcito, en este caso, la celebracin del contrato simulado17.
La interposicin de personas
En la interposicin de personas, un extrao, con el propsito de
encubrir al autntico interesado, interviene en un acto jurdico. La
interposicin de personas se clasifica en interposicin real y simulada.
En la interposicin real, aquel que oculta al verdadero interesado, es
una persona real. No necesariamente la interposicin real es nula, pero en
ocasiones puede utilizarse a fin de burlar la ley, por ejemplo, la incapacidad
16
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ALESSANDRI, Arturo, SOMARRIVA, Manuel y VODANOVIC, Antonio, ob. cit., pg. 364 y 365.
VIAL del RO, Vctor, ob. cit., pg. 154.
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ALESSANDRI, Arturo, SOMARRIVA Manuel y VODANOVIC, Antonio, ob. cit., pg, 365-367
ALESSANDRI, Arturo, SOMARRIVA Manuel y VODANOVIC, Antonio, ob. cit., pg. 367.
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Fraudes a la ley
En el fraude a la ley, existen actos reales y queridos por su autor, los
que, individualmente considerados, son vlidos, pero son relacionados de
forma tal que el resultado provocado es burlar el espritu y fin de la ley.
Por ejemplo, es nula la compraventa entre padre e hijo sometido a
patria potestad, pero podra suceder que el hijo, representado por el padre,
venda un bien a un tercero, quien con posterioridad, a su vez, se lo venda a
la madre.
Se diferencia de la simulacin en que no existe ningn acto
encubierto, los actos que conforman el fraude a la ley son todos reales.
Adems el fraude a la ley siempre es ilcito, a diferencia de lo que sucede
con la simulacin que en ocasiones puede ser lcita, finalmente, la violacin
a la ley en el caso del fraude se produce en forma indirecta, mientras que la
simulacin, en los supuestos en que es ilcita, directamente viola la ley.
20
Actos fiduciarios
Segn Alessandri, Hay un acto fiduciario cuando una persona (el
fiduciante) traspasa el derecho de propiedad de un bien a otra (el
fiduciario), no para incrementar el patrimonio de la ltima, sino para que
ejercite ella el derecho con determinadas limitaciones dirigidas a lograr
ciertos fines prcticos, respecto de los cuales el acto tiene una eficacia
mayor que la necesaria para alcanzarlos20.
En opinin de Alessandri, los actos fiduciarios persiguen, entre otros,
los siguientes fines:
1 Fin de garanta, el acreedor celebra una compraventa con su deudor, y en
vez de exigirle una prenda o hipoteca, convienen las partes en que el
acreedor retendr la cosa mientras el deudor no pague lo debido. Se obliga
el acreedor a no disponer de la cosa mientras su deudor no cumpla con su
obligacin.
2 Fin de administracin o gestin, se transfiere la propiedad, pero el
fiduciario deber restituir la cosa, mientras tanto, puede administrarla.
3 Fin de mandato, se cede un crdito para que con su producto el fiduciario
compre una cosa a nombre del fiduciante.
20
ALESSANDRI, Arturo, SOMARRIVA, Manuel y VODANOVIC, Antonio, ob. cit., pg. 371.
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ALESSANDRI, Arturo, SOMARRIVA, Manuel y VODANOVIC, Antonio, ob. cit., pg. 370 y 371.
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22
ALESSANDRI, Arturo, SOMARRIVA, Manuel y VODANOVIC, Antonio, ob. cit., pg. 372 y 373.
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ALESSANDRI, Arturo, SOMARRIVA, Manuel y VODANOVIC, Arturo, ob. cit., pg. 204.
Revista de Derecho y Jurisprudencia, Tomo LXI, seccin primera, pg. 217.
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Clasificacin de la oferta.
La oferta puede ser verbal o escrita, expresa o tcita, a personas
determinadas o indeterminadas.
Oferta verbal; Es aquella que se formula por medio de la palabra.
Oferta escrita; Es la que se realiza mediante la escritura.
Los artculos 97 y 98 del Cdigo de Comercio se refieren a la oferta
verbal y escrita, segn analizaremos con posterioridad al tratar la
aceptacin.
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La aceptacin.
Clases de aceptacin
Aceptacin expresa; Es aquella en que la conformidad con la oferta es
manifestada en trminos explcitos.
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es aquella que
se produce con
Efectos de la retractacin.
En el caso de la retractacin tempestiva, la aceptacin no produce
consecuencias jurdicas, no dando lugar a la formacin del consentimiento.
Sin perjuicio de lo anterior, en conformidad al art. 100 del Cdigo de
Comercio, el oferente que se retracta en forma tempestiva debe indemnizar
los gastos, daos y perjuicios causados al destinatario de la oferta, pero
podr exonerarse si se allana a cumplir el contrato propuesto.
Se ha discutido cul es la naturaleza de la obligacin de indemnizar en
el supuesto de retractacin tempestiva, existiendo variadas soluciones;
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Caducidad de la oferta
La oferta caduca en caso de muerte o incapacidad legal sobreviniente
del proponente, en conformidad a lo prescrito en el art. 101 del Cdigo de
Comercio.
La autocontratacin
En la autocontratacin una misma persona acta como oferente y
como aceptante.
En nuestro Cdigo Civil no existe una regla general sobre la materia
que la permita o prohba, pero s existen normas aisladas que la regulen;
Art. 2144; No podr el mandatario, por s ni por interpuesta persona,
comprar las cosas que el mandante le ha ordenado vender, ni vender de lo
suyo al mandante lo que ste le ha ordenado comprar, si no fuere con
aprobacin expresa del mandante.
Art. 2145, Encargado de tomar dinero prestado, podr prestarlo l mismo
al inters designado por el mandante, o a falta de esta designacin, al
inters corriente; pero facultado para colocar dinero a inters, no podr
tomarlo prestado para s sin aprobacin del mandante.
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ALESSANDRI, Arturo, SOMARRIVA, Manuel y VODANOVIC, Antonio, ob. cit., pg. 216.
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3 Teora de la recepcin
4 Teora del conocimiento
1 Teora de la declaracin de voluntad
Segn esta teora el consentimiento se forma en el momento en que
el destinatario de la oferta manifiesta su conformidad con ella. Es
indiferente que el oferente tenga conocimiento o ignore la aceptacin, en
trminos de Claro Solar el vnculo contractual se perfecciona en el
momento mismo en que la aceptacin de la oferta se declara de cualquier
manera26.
Se critica a esta teora que la formacin del consentimiento queda
sujeta al arbitrio del aceptante.
2 Teora de la expedicin
En relacin a la teora de la declaracin de voluntad, esta teora
agrega un requisito extra, ya que, es necesario que la persona a quien se
dirige una oferta manifieste su conformidad con ella, pero adems es
necesario que enve su aceptacin, v.gr, depositando una carta en el buzn
de correo.
Se formula a esta teora la misma crtica que a la anterior, es decir, la
formacin del consentimiento se sujeta a la voluntad del aceptante, quien
podra retirar una carta ya depositada en un buzn de correo, desde luego,
antes de ser despachada27.
La teora de la expedicin goza de aceptacin en el Common Law, es
conocida como mail-box-rule28.
3 Teora de la recepcin
El consentimiento se forma en el momento en que la declaracin de
conformidad con la oferta es recibida por el oferente.
26
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30
VIAL DEL RO, Vctor, Teora general del acto jurdico, Editorial Jurdica de Chile, quinta edicin
actualizada, 2003, Santiago, pg. 75.
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Concepto y enunciacin
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Manuel Albaladejo, Derecho Civil, Introduccin y Parte General, Tomo I, Volumen II, La relacin, las
cosas y los hechos jurdicos, Jos Mara Bosch Editor S.A., decimocuarta edicin, Barcelona, 1996, pg.
179. Otra definicin, la encontramos en la obra de Rubn H. Compagnucci De Caso. El Negocio
Jurdico, Editorial Astrea, Alfredo y Ricardo Desalma, Buenos Aires, 1992, pg. 223, quien seala La
voluntad, que es un elemento indispensable de los negocios jurdicos, debe formarse sin ningn vicio que
la invalide. Si el sujeto efecta una declaracin y padece un error, o bien es engaado para que incurra
en error, o bien intimidado a fin de que declare esa manifestacin, el acto debe anularse y no producir
efectos. Ello es lo que generalmente se denomina como voluntad viciada o ms comnmente vicio de
la voluntad.
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37
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39
El error de derecho
32
STOLFI, Giuseppe, Teora del Acto Jurdico, traduccin y notas del Derecho espaol por Jaime Santos
Briz, Editorial Revista de Derecho Privado, Madrid, 1959, pg. 171.
33
ALESSANDRI BESA, Arturo, La Nulidad y la Rescisin en el Derecho Civil Chileno, Tomo II.
Editorial Jurdica Ediar Conosur Ltda., Segunda edicin, Santiago, pg. 691.
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40
El error de hecho
34
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41
Error esencial
Concepto y clases
DEZ PICAZO, Luis y GULLN, Antonio, Sistema de Derecho Civil, Volumen II, novena edicin,
Editorial Tecnos S.A., Madrid, 2001, pg. 55.
38
VIAL DEl RO, Vctor, op. cit., pg. 89. Domnguez guila, op. cit., pg. 65.
39
FIGUEROA YEZ, Gonzalo, Curso de Derecho civil, Tomo II, Editorial Jurdica de Chile, segunda
edicin, Santiago, 1989, pg. 110.
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42
que para la otra, el acto o contrato en realidad recae sobre una cosa distinta,
es decir, la representacin de la cosa objeto del acto o contrato es falsa.
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43
40
LEN HURTADO, Avelino, La Voluntad y la Capacidad en los Actos Jurdicos, Editorial Jurdica de
Chile, tercera edicin actualizada, Santiago, 1979 , pg. 168.
41
DOMNGUEZ, GUILA, Ramn, Teora general del negocio jurdico, Editorial Jurdica de Chile,
Santiago, 1977, pg. 60 y 61.
42
MONDACA, Alexis, ob. cit., pg. 68 y 69.
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44
Error sustancial
43
45
Cualidades esenciales son las que dan al objeto una fisonoma propia
que lo distingue de los dems44. A la poca de dictacin de nuestro C.C.
primaba en Francia la asociacin entre este error y la sustancia de la cosa,
pero Bello, siguiendo en ello a Pothier, lo ampli al error sobre las
cualidades esenciales de la cosa, v.gr, la antigedad, el origen, etc. En la
actualidad la doctrina francesa ha puesto el centro de esta clase de error en
las cualidades esenciales de la cosa.
En virtud de las anteriores consideraciones, parte de la doctrina
nacional considera que, en una futura reforma al C.C. debiera eliminarse
del texto del art. 1454 la mencin a la sustancia45.
El error sustancial, al igual que el error esencial, vicia el
consentimiento, produce la nulidad relativa.
Error accidental
44
45
ALESSANDRI, Arturo, SOMARRIVA, Manuel y VODANOVIC, Antonio, ob. cit., pg. 224.
Vid. VIAL DEL RO, Vctor, ob. cit., pg. 93.
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46
Error en la persona
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47
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48
Concepto
46
Diccionario de la Real Academia Espaola de la Lengua, Espasa Calpe, vigsima edicin, Madrid,
1984, Tomo I, pg. 664.
47
POTHIER, ROBERT Tratado de las Obligaciones, Editorial Heliasta S.R.L, versin directa del Trait
des Obligations, segn la edicin francesa de 1824, publicada bajo la direccin de M. Dupin, corregida y
revisada por M.C. de las Cuevas, Buenos Aires, 1993, pg. 24.
48
PLANIOL, MARCEL y RIPERT, GEORGES, Tratado Elemental de Derecho Civil, Cardenas Editor y
Distribuidor, segunda edicin, Mxico, 1991, Tomo V pg. 59 y 60.
49
ALESSANDRI R., ARTURO, SOMARRIVA U., MANUEL, VODANOVIC H., ANTONIO, ob. cit., Tomo II, pg.
228.
50
MONDACA, ALEXIS, Visin panormica de la fuerza como vicio del consentimiento, Facultad de
Ciencias Jurdicas de la Universidad de Antofagasta, Anuario, 2004, pg. 78.
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49
Clases de fuerza.
51
DUCCI CLARO, CARLOS, Derecho Civil, Parte General, Editorial Jurdica de Chile, cuarta edicin
actualizada, Santiago, 2002, pg. 271
52
COMPAGNUCCI DE CASO, op. cit., pg. 293.
53
VODANOVIC H. ANTONIO. Manual de Derecho Civil, Parte Preliminar y General, LexisNexis, cuarta
edicin, Santiago, 2003, Tomo II , pg. 95.
54
VIAL DEL RO, VCTOR, ob. cit., pg. 105
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50
55
51
ALESSANDRI RODRGUEZ, ARTURO, Tratado ,op. cit., Tomo II, pg. 230.
VIAL DEL RO, VCTOR, op. cit., pg. 107.
58
ALESSANDRI RODRGUEZ., ARTURO, Tratado , op, cit, Tomo II pg. 230.
59
DUCCI CLARO, CARLOS, op. cit, pg. 272.
60
ENNECCERUS, LUDWIG, Tratado de Derecho Civil, Parte General, Bosch, decimoquinta revisin por
Hans Carl Nipperdey, traduccin de la trigsimo novena edicin alemana con estudios de comparacin y
adaptacin a la legislacin y jurisprudencia espaolas por Blas Prez Gonzlez y Jos Alguer, tercera
edicin al cuidado de A. Hernndez Moreno y M. del Carmen Gete-Alonso, Barcelona, 1981, Tomo I.
Volumen II. pg. 382.
61
Op. cit., pg. 387.
62
VIAL DEL RO, VCTOR, op. cit., pg. 107.
63
ALESSANDRI RODRGUEZ., ARTURO, op. cit, Tomo II, pg. 230.
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en tal sentido, por lo tanto, tambin debe considerarse como fuerza grave la
presin ejercida sobre una concubina, un amigo, etc.
Considrese adems que el fundamento de este vicio de la voluntad
es la afeccin a la libertad, y ella opera tanto si se amenaza con causar un
grave mal a un consaguneo en primer grado como, segn el caso, a un
colateral, amigo o concubina, es decir, en todas estas situaciones debe
aplicarse el aforismo en virtud del cual donde existe la misma razn, debe
aplicarse la misma disposicin.
Sin perjuicio de lo anterior, toda amenaza de un mal irreparable y
grave ejercida sobre alguna de las personas enumeradas en artculo 1456,
tiene una gran importancia para efectos de prueba, en efecto, constituye una
presuncin de gravedad de la fuerza, presuncin que es simplemente legal,
por lo tanto, produce el efecto normal de stas, es decir, altera el onus
probandi, en consecuencia, aquel que alegue que no constituye fuerza el
temor de que las personas enumeradas en la citada disposicin legal estn
expuestas a un mal grave, deber acreditarlo.
En relacin al temor reverencial o metus reverentialis, esto es, aquel
estado de sujecin en el que nos encontramos por razones de obediencia,
gratitud, respeto, admiracin, o devocin, frente a otros (padres, maestros,
benefactor, etc.),68claramente en nuestro sistema no vicia el
consentimiento, es irrelevante para el derecho debido a que no tiene
naturaleza intimidatoria69. Adems, ntese que en este caso no existe
amenaza alguna, ninguna duda deja el artculo 1456, norma que en su
inciso segundo prescribe: el temor reverencial, esto es, el solo temor de
desagradar a las personas a quienes se debe sumisin y respeto, no basta
para viciar el consentimiento.
Lo anterior, desde luego, no quiere decir que sea imposible que se
aplique fuerza moral por parte de un ascendiente, marido, superior
jerrquico, etc, en cuyo caso, debern recibir aplicacin las reglas generales
de la intimidacin como vicio de la voluntad.
68
CARIOTA FERRARA, LUIGi, El Negocio Jurdico, Aguilar, traduccin del italiano, prlogo y notas de
Manuel Albaladejo, Madrid, 1956, pg. 457.
69
LASARTE LVAREZ, CARLOS, Principios de Derecho Civil, Parte General y Derecho de la Persona,
Editorial Trivium S.A., sptima edicin, Madrid, Tomo I pg. 507.
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2. Injusta o ilegtima.
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3. Determinante.
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Del tenor del artculo 1457 se desprende que la fuerza puede ser
ejercida por cualquier persona, no siendo indispensable que el propio
beneficiado con ella la haya empleado. No es difcil pensar en la utilizacin
de terceros para presionar a otro, sobre este punto no se presentan mayores
dificultades.
Pero sobre lo que mucho se ha discutido, tanto en la doctrina
nacional como extranjera, es en lo relativo a la procedencia del estado de
necesidad como circunstancia constitutiva de fuerza. Lo que siempre
caracteriza al estado de necesidad es el riesgo o peligro al que se ve
expuesto un bien jurdico. En relacin a la procedencia del estado de
necesidad, ste puede originarse en virtud de un evento de la naturaleza,
v.gr. el capitn de un barco que se encuentra en medio de un temporal, con
grave riesgo de naufragar, ante lo cual acepta pagar una elevada suma de
dinero al capitn de otro navo para el rescate. Adems sera posible incluir
como hiptesis del estado de necesidad aquellas situaciones de peligro
originadas de un acto humano, por ejemplo, aquel sujeto cuyo hijo ha sido
secuestrado por unos bandoleros y acepta el ofrecimiento de otro que, a
cambio de una elevada suma de dinero se ofrece a rescatarlo.
Betti ensea un hecho natural o un hecho del hombre, aunque no
tengan por fin arrancar el consentimiento, puede constituir una situacin
psicolgica similar a la violencia, si crea un estado de necesidad81.
El estado de necesidad no vicia el consentimiento.
Los principales argumentos en apoyo de esta posicin, son los
siguientes:
1 El artculo 1457 del Cdigo Civil exige para que la fuerza vicie el
consentimiento, que se haya empleado la fuerza por cualquier persona con
el objeto de obtener el consentimiento. A partir de una interpretacin
literal, aplicando el elemento gramatical de interpretacin de la ley, basada
en la utilizacin de las palabras persona y obtener, se ha llegado a la
conclusin de que estado de necesidad, por ms poderoso que pueda ser, no
puede tener por objetivo obtener el consentimiento de otro82. Adems,
desde luego, que persona, claramente se referira a un individuo de la
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Sancin de la fuerza
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Concepto
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Betti
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Clasificaciones
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El engao debe ser determinante, esto es, debe ser de tal entidad que,
ante su ausencia o no hubiese celebrado el contrato o se hubiese celebrado,
pero en diversas condiciones.
2 El dolo debe ser obra de una de las partes.
Este requisito aparece consagrado en el art. 1458 inc. 1 , primera
parte; El dolo no vicia el consentimiento sino cuando es obra de una de las
partes.
Por tanto, si el dolo proviene de terceros no vicia el consentimiento,
pero produce otro efecto en conformidad al inc. 2 del art. 1458: la
obligacin de indemnizar perjuicios, para ello debe distinguirse entre
quienes han fraguado el dolo y quienes se han aprovechado de l.
Los que han fraguado el dolo deben indemnizar el total valor de los
perjuicios producidos.
Aquellos que se han aprovechado del dolo, deben indemnizar hasta
concurrencia del provecho que han reportado del dolo.
Si el dolo proviene de ambas partes no vicia el consentimiento, ya
que el ordenamiento jurdico no debe otorgar defensa a quienes han
utilizado el engao en una contratacin.
En esta parte puede apreciarse una diferencia con la fuerza, ya que
para que sta vicie el consentimiento es indiferente si es ejercida por el
beneficiado o por sus agentes, mientras que en los actos jurdicos
bilaterales, para que el dolo vicie el consentimiento debe provenir de una
de las partes.
El art. 1458 exige que, para que el dolo vicie el consentimiento, sea
obra de una de las partes. En esta norma el legislador est pensando en los
actos jurdicos bilaterales puesto que en stos existen dos partes. Pero ello
no debe provocarnos confusin y hacernos pensar que en los actos jurdicos
unilaterales no procede el dolo o que ste no vicia la voluntad.
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Art. 707; La buena fe se presume, excepto en los casos en que la ley establece la presuncin contraria.
En todos los otros la mala fe deber probarse. Si bien es cierto se trata de una norma relativa a la
posesin, se ha entendido que es de general aplicacin.
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XIII La Capacidad
Concepto y clases
En conformidad al art. 1445 del C.C., Para que una persona se
obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad es necesario: 1 que
sea legalmente capaz. El inc. final de esta norma agrega La capacidad legal
de una persona consiste en poder obligarse por s misma, y sin el ministerio
o la autorizacin de otra.
Basndonos y complementando la definicin legal, podemos decir
que la capacidad es la idoneidad para adquirir derechos y ejercitarlos sin el
ministerio o autorizacin de otro. De esta definicin se desprende la
existencia de la capacidad de goce y de la capacidad de ejercicio.
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1 Los dementes
2 Los impberes
3 Los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente
1Los dementes: aquellas personas privadas del uso de la razn, la demencia
en trminos jurdicos no coincide con el concepto tcnico propio de los
psiquiatras.
No es necesaria la declaracin de interdiccin, es decir, que se
encuentre privado de la administracin de sus bienes por resolucin
judicial, el demente es un incapaz absoluto est o no est declarado en
interdiccin.
El decreto de interdiccin del demente tiene importancia para
efectos probatorios. Si existe declaracin de interdiccin, los actos
ejecutados con posterioridad a l ser nulos, incluso si se alegase haberse
ejecutados en un intervalo lcido. Si no hay decreto de interdiccin deber
probarse la existencia de la demencia en el momento de la celebracin del
acto o contrato que se intenta anular, es decir, son vlidos salvo prueba en
contrario, Los actos y contratos del demente, posteriores al decreto de
interdiccin, sern nulos, aunque se alegue haberse ejecutado o celebrado
en un intervalo de lcido. Y por el contrario, los actos y contratos
ejecutados o celebrados sin previa interdiccin, sern vlidos; a menos de
probarse que el que los ejecut o celebr estaba entonces demente, as lo
dispone el artculo 465 del C.C.
La nulidad absoluta sanciona los actos y contratos ejecutados o
celebrados por los dementes.
La norma en comento se refiere a los intervalos lcidos, stos son
perodos en que el demente recobrara la cordura. La moderna psiquiatra
desconoce la existencia de los intervalos lcidos y entiende que stos no
existen, y que se tratara slo de perodos de tiempo en los cuales la
demencia no presentara sntomas, pero no desaparece. Sin perjuicio de lo
anterior, la doctrina an afirma la existencia de los intervalos lcidos.
La incapacidad del demente obedece a una causa fsica, el demente
puede ser rehabilitado para la administracin de sus bienes si pareciere que
ha recobrado permanentemente la razn, y podr tambin ser inhabilitado
de nuevo con justa causa, segn el artculo 468 de C.C.
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interdiccin, en conformidad al art. 445 del C.C., y en virtud del art. 454 El
disipador ser rehabilitado para administrar lo suyo, si se juzgare que
puede ejercer la administracin sin inconvenientes, y rehabilitado podr
renovarse la interdiccin si ocurriere motivo.
Situacin de la mujer casada en el rgimen de sociedad conyugal
Con anterioridad a la ley 18.802, la mujer casada bajo el rgimen de
sociedad conyugal era una incapaz relativa. Si bien es cierto, la reforma es
loable, ella ha demostrado ser insuficiente, y en esta materia nuestro C.C
reclama una urgente reforma, ya que la mujer casada en sociedad conyugal
pas a ser plenamente capaz, pero se le mantuvieron los efectos propios de
su situacin de incapaz relativa. En efecto, podemos preguntarnos qu
fundamenta que actualmente la mujer casada en sociedad conyugal no
administre sus bienes propios y que dicha administracin corresponda al
marido, por qu se suspende la prescripcin a favor de la mujer
colocndola de este modo en el mismo plano de aquellos no aptos para
defender sus propios derechos, como el demente.
Formas de actuar jurdicamente por parte de los incapaces
En la vida del derecho, para establecer las formas en que
vlidamente pueden actuar los incapaces, debemos distinguir entre el
incapaz absoluto y el incapaz relativo.
El incapaz absoluto slo puede actuar representado por su
representante legal. En caso contrario la sancin procedente es la nulidad
absoluta.
El incapaz relativo, puede actuar autorizado o representado por su
representante legal. En caso de contravencin, procede la nulidad relativa.
Son representantes legales de una persona; el padre o la madre, el
adoptante y el tutor o curador, art. 43 del C.C.
Incapacidades particulares
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XIV El Objeto
Concepto
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Causas de incomerciabilidad.
La incomerciabilidad puede obedecer a dos motivos; la naturaleza de
las cosas y su destino.
Cosas incomerciables por su naturaleza
Son cosas incomerciables segn su naturaleza, las cosas comunes a
todos los hombres como el aire y la alta mar, a ellas se refiere el art. 585,
norma que en su inc. 1 establece; Las cosas que la naturaleza ha hecho
comunes a todos los hombres, como la alta mar, no son susceptibles de
dominio, y ninguna nacin, corporacin o individuo tiene derecho de
apropirselas.
Cosas incomerciables en razn de su destino
Se trata de cosas respecto de las cuales nada segn su naturaleza se
opone a la posibilidad de ser apropiada por privados, pero por su particular
destino quedan excluidas del comercio, tal es el caso de los bienes
nacionales de uso pblico, como las calles, plazas, etc., segn el art. 589,
Se llaman bienes nacionales aquellos cuyo dominio pertenece a la nacin
toda. Si adems su uso pertenece a todos los habitantes de la nacin, como
el de calles, plazas, puentes y caminos, el mar adyacente y sus playas, se
llaman bienes nacionales de uso pblico o bienes pblicos. Los bienes
nacionales cuyo uso no pertenece generalmente a los habitantes, se llaman
bienes del Estado o bienes fiscales.
3 Debe ser determinado o determinable
Exige el art. 1461 que la cosa sea determinada, a lo menos en cuanto
al gnero.
La determinacin de una cosa puede realizarse como gnero o como
especie o cuerpo cierto.
Una cosa es determinada segn el gnero si se ha descrito segn las
caractersticas propias de los individuos de su gnero, por ejemplo, un
caballo. La determinacin en especie o cuerpo cierto es ms precisa, ya que
el individuo puede diferenciarse de los otros de su mismo gnero, v.gr., el
caballo Rocinante.
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La cosa puede ser determinable, esto es, que sea susceptible de una
posterior determinacin. En conformidad al inc. 2 del art. 1461, la
cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato fije reglas o
contenga datos que sirvan para determinarla, es decir, no es necesario que
se indique exactamente una cantidad, sino que en el contrato pueden
indicarse reglas o contenerse datos que permitan su determinacin, por
ejemplo, mediante operaciones aritmticas, como sucede cuando la
cantidad se expresa en U.F. , U.T.M, U.T.A., etc.
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ALESSANDRI, Arturo, SOMARRIVA, Manuel y VODANOCIS, Antonio, ob. cit., pg. 258.
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XV El Objeto Ilcito
Concepto
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Relacin del N3 del art. 1464 con el art. 453 del CPC
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ALESSANDRI, Arturo, SOMARRIVA, Manuel y VODANOVIC, Antonio, ob. cit, pg. 273.
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ALESSANDRI, Arturo, SOMARRIVA, Manuel y VODANOVIC, Antonio, ob. cit., pg. 278.
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XVI La Causa
Concepto y clases
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ALESSANDRI, Arturo, SOMARRIVA, Manuel y VODANOVIC, Antonio, ob. cit., pg. 313.
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Formalidades convencionales
Son aquellas libremente pactadas por las partes en virtud del
principio de la autonoma de la voluntad.
Las partes, pueden transformar un acto no solemne en uno revestido
de determinadas formas externas.
La sancin en caso de omisin de las solemnidades pactadas por las
partes, y considerando que se trata de un incumplimiento contractual, es la
indemnizacin de perjuicios.
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II Modalidades clsicas
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I Concepto y clases
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La Inexistencia
Concepto
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3 Reconoce que el C.C. en su art. 1682 sanciona con la nulidad absoluta los
actos de los absolutamente incapaces no ejecutados en la forma prescrita
por la ley para que produzcan efectos. Pero ello se explica ya que un
incapaz aparentemente puede consentir y por tanto, dar origen a actos
vlidos en apariencia, respecto de los cuales luego deba declararse su
nulidad para privarlos de efecto.
Esta posicin adems es compartida, entre otros, por Enrique Rossel
y Vial del Ro.
Por nuestra parte, adherimos completamente a la posicin que
entiende que la mxima sancin de ineficacia en nuestro ordenamiento es la
nulidad absoluta, por tanto, nuestro sistema no conoce la sancin de
inexistencia.
III Diferencias entre la inexistencia y la nulidad
Finalizaremos nuestro estudio de la inexistencia precisando sus
diferencias con la nulidad;
1 El acto jurdico inexistente no puede producir efecto alguno, pero el acto
anulable s produce todos sus efectos en forma completamente normal,
dejar de producirlos con la correspondiente declaracin judicial de la
nulidad.
2 Para la procedencia de la inexistencia no se necesita declaracin judicial
alguna, y respecto de la nulidad, como ya se indic, sta produce sus
efectos desde que es declarada por sentencia judicial.
3 El acto inexistente no puede sanearse, en el caso de la nulidad, y
dependiendo si se trata de nulidad absoluta o relativa, las formas de
saneamiento varan. La nulidad absoluta y la nulidad relativa se sanean por
el transcurso del tiempo. Slo la nulidad relativa se sanea por la ratificacin
de la parte afectada por el vicio de la nulidad, no sucede lo mismo con la
nulidad absoluta, como tendremos oportunidad de apreciar cuando se
analice el fundamento de las especies de nulidades.
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Concepto
Nos corresponde estudiar la mxima sancin de ineficacia en materia
civil: la nulidad.
Por nulidad podemos entender aquella sancin legal de ineficacia
prescrita para aquellos actos ejecutados o contratos celebrados con omisin
de algunos de los requisitos y formalidades exigidos en razn de la especie
del acto o contrato o del estado o calidad de las partes.
Prescribe el inc. 1 del art. 1681, Es nulo todo acto o contrato a que
falta alguno de los requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo
acto o contrato, segn su especie y la calidad o estado de las partes.
Debemos relacionar esta norma con el art. 10, Los actos que prohbe la Ley
son nulos y de ningn valor; salvo en cuanto designe expresamente otro
efecto que el de nulidad para el caso de contravencin.
Clases de nulidad
De la definicin de los prrafos precedentes, se desprende la
clasificacin de la nulidad que distingue entre nulidad absoluta y nulidad
relativa, as lo establece el inc. final del art. 1681, La nulidad puede ser
absoluta o relativa.
Adems existen otras clasificaciones de la nulidad;
Expresa y tcita
Total y parcial
Nulidad expresa y tcita
Nulidad expresa es aquella que es establecida directamente por el
legislador, en trminos explcitos.
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ALESSANDRI BESA, Arturo. La Nulidad y la Rescisin en el Derecho Civil Chileno. Tomo II.
Editorial Jurdica Ediar Conosur Ltda.. Segunda edicin, Santiago, pg. 548 y 549.
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con
el
nemo
auditor
debemos
analizar
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I Concepto y fundamento
Concepto
La nulidad relativa es aquella sancin legal de ineficacia prescrita
para aquellos actos ejecutados o contratos celebrados con omisin de
algunos de los requisitos y formalidades exigidos en razn del estado o
calidad de las partes.
Esta es la regla general en materia de nulidades. Tambin se le
denomina rescisin a la nulidad relativa, as se desprende de los art. 1348,
1888 y 2456.
Fundamento
La nulidad relativa se encuentra establecida en inters particular de
determinadas personas, esto es, es un beneficio jurdico establecido en
favor de ciertas personas, a fin de que no sean perjudicadas por los efectos
de un acto o contrato celebrado con un vicio que dice relacin con el slo
inters de esas personas110, por lo tanto, slo determinadas personas la
pueden alegar, no puede solicitarse su declaracin por el ministerio pblico
en el slo inters de la ley o de la moral, se regula su ratificacin, se sanea
por el transcurso de cuatro aos, y en caso alguno el juez la puede declara
de oficio, inclusive en el evento de que aparezca de manifiesto en el acto o
contrato
II Causales de nulidad relativa
Son causales de nulidad relativa;
1 Los vicios del consentimiento
2 Omisin de requisitos o formalidades exigidas por la ley en razn del
estado o calidad de las partes.
3 Los actos de los relativamente incapaces
4 La lesin, en los casos que as lo establece la Ley
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Si bien es cierto que el art. 1684, parte final, establece que la nulidad
relativa se sanea por ratificacin de las partes, ello es errneo, ya que slo
podr ratificar aquella parte afectada con el vicio de nulidad.
Debemos hacer una breve precisin terminolgica, la ratificacin
implica la aprobacin del mandante de lo obrado por su mandatario, sin
poder suficiente o excedindose de los lmites del mandato. Por ello, ms
preciso sera hablare de confirmacin, pero esta expresin no es utilizada
en el C.C.
Por ratificacin o confirmacin entendemos aquel acto jurdico
unilateral por el cual la parte afectada con el vicio de nulidad renuncia a su
derecho de solicitar la rescisin. Es una de las tantas aplicaciones del
principio de la renuncia a los derechos establecido en el art. 12 del C.C.
El efecto de la ratificacin es que el acto anulable pasa a considerarse
vlido, como si nunca hubiese existido el vicio, es decir, la confirmacin
tiene efecto retroactivo. Prueba de ello es que la ratificacin es irrevocable.
La confirmacin puede ser expresa o tcita. Confirmacin expresa es
aquella en que el deseo de no solicitar la nulidad se manifiesta en forma
directa y explcita. El art. 1695 define la ratificacin tcita como la
ejecucin voluntaria de la obligacin contratada, lo que significa que
dicha ejecucin debe realizarse en forma libre, sin la existencia de vicios y
con conocimiento del motivo de anulabilidad.
Requisitos de la ratificacin
Para que opere la ratificacin, deben darse los siguientes requisitos;
1 Debe tratarse de un supuesto de nulidad relativa, como ya sabemos, la
nulidad absoluta slo se sanea por el transcurso del tiempo.
2 En virtud del art. 1696, slo podr ratificar la parte afectada por el vicio,
Ni la ratificacin expresa ni la tcita sern validas, si no emanan de la
parte o partes que tienen derecho de alegar la nulidad.
3 Se exige capacidad de contratar, ello segn el tenor del art. 1697, No vale
la ratificacin expresa o tcita del que no es capaz de contratar .Es decir,
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XXVI La Representacin
Concepto
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STOLFI, Giuseppe, ob. cit., pg. 234 y VIAL del RO, Vctor, ob. cit., pg. 319.
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1 La agencia oficiosa
2 Ratificacin del representado
Al final del captulo analizaremos estas excepciones, pues merecen
un estudio especial.
Efectos de la representacin
El art. 1448 establece el efecto de la representacin, los actos y
contratos que ejecut y celebr el representante dentro de los lmites de la
representacin, obligan al representado, como si ste hubiese actuado
personalmente.
Si la voluntad del representante est viciada por error, fuerza o dolo,
el representado podr solicitar la declaracin de nulidad relativa. Respecto
a la posibilidad de solicitar la nulidad absoluta por parte del representado,
por los actos y contratos que en su nombre celebr el representante, nos
remitimos a lo sealado en su momento.
La agencia oficiosa
Se trata de un cuasicontrato, lo define el art. 2286, La agencia
oficiosa o gestin de negocios ajenos, llamada comnmente gestin de
negocios, es un cuasicontrato por el cual el que administra sin mandato los
negocios de alguna persona, se obliga para con sta, y la obliga en ciertos
casos.
El representado se ver obligado, si la gestin le ha sido til, segn
el inc. 1 del art. 2290, Si el negocio ha sido bien administrado, cumplir el
interesado las obligaciones que el gerente ha contrado en la gestin y le
reembolsar las expensas tiles o necesarias. Situacin similar sucede con
el que, no siendo guardador, ejerce el cargo de tutor o curador, segn el art.
426, y sus actos no obligarn al pupilo, sino en cuanto le hubieren
reportado positiva ventaja.
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La ratificacin
Podemos definir la ratificacin como aquel acto jurdico unilateral
por el cual, una persona acepta y proporciona eficacia a un acto concluido
por otro sin tener poder de representacin a su respecto.
El C.C. la regula en los art. 672 y 673 relativos a la tradicin, 1449
que regula la estipulacin a favor de otro, 1450 relativo a la promesa de
hecho ajeno, 1695 relativo a la ratificacin tcita de la nulidad relativa,
1818 sobre la compraventa y 2160 en relacin al mandato.
Caractersticas de la ratificacin
La ratificacin presenta las siguientes caractersticas:
1 Puede ser expresa y tcita. Es expresa si se manifiesta en trminos
explcitos y directos. Es tcita si se deduce, en forma inequvoca, de
determinadas conductas, v.gr, la ejecucin de las obligaciones contradas
por la persona a cuyo nombre se ha contratado.
2 Opera con efecto retroactivo, es decir, el que ratifica, se entiende
obligado, no desde la fecha de ratificacin, sino desde la celebracin del
acto o contrato.
3 Si est referida a un acto jurdico solemne, la representacin debe
observar la solemnidad del acto que se ratifica, as lo ha establecido nuestra
jurisprudencia.
4 Es irrevocable una vez que la persona a quien va dirigida toma
conocimiento de ella122.
122
Un interesante estudio sobre la representacin realiza VIAL del RO, en la obra citada pg. 297-326.
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