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Semipresencial
Decanato de Derecho
Unidad I:
SERVIEDUCA .2011
Equipo de Trabajo:
Especialista en Contenido >> Marta Morn Peraza
Diseo Instruccional >> Yasnelis Gonzlez
Diseo Grfico >> Gabriela Gutirrez
Especialista en Computacin >> Mara M. Prez
Maracaibo, Venezuela 2012
CONTENIDO
CONTENIDO .............................................................................................................3
INTRODUCCIN ........................................................................................................7
TEMA 1. CONSIDERACIONES BSICAS SOBRE LA FAMILIA .....................................................8
1.1. Evolucin histrica ............................................................................................ 8
1.2. Concepto de familia ........................................................................................ 12
1.3. Naturaleza jurdica de la familia ......................................................................... 16
1.4. Caractersticas de la familia .............................................................................. 19
1.5. Importancia de la familia .................................................................................. 20
1.5.1. Importancia de la familia en el aspecto social ................................................... 21
1.5.2. Importancia de la familia en el aspecto poltico ................................................ 22
1.5.3. Importancia de la familia en el aspecto econmico ............................................ 23
1.6. Derecho de Familia ......................................................................................... 23
1.6.1. Concepto de Derecho de Familia ................................................................... 24
1.6.2. mbito ................................................................................................... 26
1.6.3. Caractersticas ......................................................................................... 28
TEMA 2. MATRIMONIO .............................................................................................. 34
2.1. Concepto ..................................................................................................... 35
2.2. Evolucin histrica del matrimonio ...................................................................... 37
2.2.1. Matrimonio de hecho ................................................................................. 38
2.2.2. Matrimonio en el Derecho Cannico ............................................................... 38
2.2.3. Formacin de los grandes estados modernos ..................................................... 39
2.2.4. Matrimonio civil obligatorio ......................................................................... 39
2.3. Naturaleza jurdica del matrimonio ..................................................................... 40
Pg. 3
Pg. 6
INTRODUCCIN
El papel que juega la familia como ncleo fundamental de la sociedad venezolana, hace necesario
enfocarse en las relaciones de carcter personal y patrimonial que surgen entre los miembros que la
conforman y en la legislacin que, en pleno siglo XXI, la regula.
En esta cuarta unidad del programa, estudiaremos a la familia, su evolucin histrica e importancia,
as como un anlisis completo del matrimonio como institucin fundamental del Derecho de Familia,
ya que constituye el cimiento de la familia y, por ende, es el pilar primordial de la sociedad
organizada; tambin desarrollaremos temas como el concubinato.
Objetivo
Analizar con sentido crtico las normas jurdicas del Cdigo Civil que regulan las instituciones
familiares.
Pg. 7
Es muy complejo poder sealar un concepto de familia que sea vlido para todas las pocas y en
todos los lugares, porque la familia, si bien es un fenmeno natural y universal, no es una entidad
inmutable. En este sentido, ha venido transformndose a travs de los siglos, de las civilizaciones y
de las costumbres de los pueblos. Desde el momento que el hombre aparece sobre la tierra,
comienza a notarse su carcter gregario, siente la necesidad de agruparse, a formar comunidades
que le proporcionan mejores medios de subsistencia porque favorecen su defensa frente a la
naturaleza, adems de ayudarlo a satisfacer sus necesidades.
Pg. 8
Conjunto de personas que estn bajo la potestad del seor de la casa (origen snscrito).
Pg. 9
Con relacin a la evolucin histrica de la familia, podemos sealar tres principales etapas en su
historia: la etapa del Derecho Romano, la de la poca Medieval y la conjugacin de estas dos etapas
anteriores.
Pg. 10
Etapas
Descripcin
1era. Etapa:
Derecho Romano
2da. Etapa:
poca Medieval
3ra. Etapa:
Conjugacin etapas
anteriores
Pg. 11
Autor
Definicin
Caldera (2007)
Grisanti (2002)
Pg. 12
LOPNA
(art. 394)
Pg. 13
Nuestro Cdigo Civil no define la familia, y slo se limita a hacer alusin a ella en diversas
disposiciones, mencionndola unas veces en sentido estricto (stricto sensu) y otras veces en sentido
amplio (lato sensu).
Un ejemplo del primer caso est contemplado en el artculo 165 del Cdigo Civil (C.C.), cuando al
referirse a las cargas de la comunidad conyugal, el legislador establece lo siguiente en el ordinal 5
de dicho artculo:
As mismo, un ejemplo del concepto amplio o alto lo encontramos en el artculo 214 del C.C.,
cuando refirindose a la posesin de Estado, dice:
Pg. 14
Artculo 75 de la C.R.B.V.
Otros autores convienen en que la familia es el conjunto de personas unidas entre s por el vnculo
de consanguinidad, de afinidad, de adopcin y de matrimonio.
Pg. 15
Para algunos civilistas, es ciertamente una persona jurdica, porque existen categoras de derechos
subjetivos que no pertenecen a ninguna de las personas fsicas que componen la familia, sino a sta
considerada como grupo. Dichas categoras seran el nombre patronmico, los ttulos nobiliarios, los
escudos de la familia, entre otros.
Sin embargo, para nuestro Derecho Positivo actual, no suele reconocrsele a la familia personalidad
jurdica, pues le falta la capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones. En ningn caso,
la familia es titular de derechos: el propietario del bien de familia o del subsidio familiar no es la
familia, son derechos individuales atribuidos a una persona en razn a su condicin familiar.
Pg. 16
Es una institucin, porque la familia es un organismo dotado de fines sociales. Es una institucin
natural, porque responde a una serie de instintos y sentimientos de la naturaleza humana. Es una
institucin de fondo tico, por la base natural y afectiva que tiene la familia y porque est regulada
no slo por el derecho, sino tambin por la moral y la religin; es una institucin de alcance social,
por la importancia que tiene la familia como clula fundamental de la sociedad. As lo reconoce la
Pg. 17
Declaracin Universal de los Derechos del Hombre (art. 16, inciso 3), proclamada por la
Organizacin de las Naciones Unidas, y lo ratifica nuestra C.R.B.V. (art. 75).
La familia es la clula de la sociedad, porque la sociedad para subsistir requiere de un cierto grado
de cohesin, que es consecuencia de la solidaridad y sociabilidad que el individuo adquiere
mediante la formacin que recibe en la familia. En este sentido, mientras mejor organizada sea la
familia, mayor cohesin y solidaridad existir en la sociedad.
Pg. 18
Nota
La familia es la institucin social por excelencia, y es por ello tambin que el
Estado tiene la necesidad y la obligacin de proteger las instituciones
familiares, pues al hacerlo asegura su propia existencia y consolida sus
estructuras polticas, sociales y econmicas.
Caractersticas
Explicacin
Universalidad
Base afectiva
Influencia formativa
Pg. 19
Regulacin jurdica
Comunidad natural
Nota
Conforme a lo expuesto, podemos concluir que la familia desde el punto de
vista sociolgico, es una comunidad natural, universal, con base afectiva, de
indiscutible influencia formativa en el individuo y de importancia social, tal
que determina la necesidad de su revelacin jurdica.
Pg. 20
La familia es el primero de los grupos sociales, ya que esta comienza con la unin del hombre y la
mujer exigiendo una comunidad de vida entre ellos, que es la base ms elemental de la familia, y
que con esta unin se engendran los hijos y as el grupo conyugal se transforma en familia, con
objetivos ulteriores y de mayor significacin, como son la educacin y cuidado de los hijos, la
conservacin de los acervos culturales, entre otros.
Conforme a lo expuesto, podemos afirmar que, como institucin primaria que es, la familia ejerce
poderosa influencia en la personalidad de sus miembros, y consecuentemente, de los grupos sociales
de los cuales forma parte como clula fundamental.
Pg. 21
Nota
La familia es el primer instrumento de socializacin del hombre y el ms
significativo elemento de conservacin de las riquezas culturales, morales y
jurdicas que son transmitidas de unas a otras generaciones, constituyendo as
la tradicin de los pueblos.
Otro aspecto de gran importancia que tiene la familia es desde el punto de vista poltico. A este
respecto, es en el hogar donde se le ensean y se les inculcan los principios de acatamiento y
respeto a las instituciones, de obediencia a la autoridad legtima, de aceptacin de un orden
jerrquico que debe respetarse.
En un ncleo familiar donde comienza el futuro ciudadano a conocer y respetar los derechos ajenos
y hacer respetar los propios, ejercitndose con los dems miembros del grupo en la prctica de sus
deberes y obligaciones que sern la base de su futura conducta ciudadana.
Como la vida familiar prepara al individuo para la vida en la comunidad, el Estado debe intervenir
en la regulacin de los grupos familiares, porque a travs de la proteccin del inters familiar, el
Estado exige y recibe l mismo proteccin, puesto que si el organismo familiar sobre el cual reposa
se halla regulado de conformidad con los fines que l persigue, se habr realizado el propio inters
del Estado, y por ende, su estabilidad y permanencia.
Pg. 22
De esta forma, generalizando el fenmeno econmico al grupo social, se traduce en una nacin
econmicamente fuerte, con lo que el Estado se ve aliviado de las cargas de asistencia social como
consecuencia de la disminucin de las clases necesitadas que, de otra manera, estara obligado a
mantener y cuidar.
Pg. 23
Autor
Definicin
Bonnecase (2007)
Grisanti (2002)
Pg. 24
Conyugal.
Pariente consanguneo.
Pariente afn.
Adopcin.
Pg. 25
Familia, la Maternidad y la Paternidad, las cuales vienen a constituirse en un claro ejemplo de esta
tendencia.
1.6.2. mbito
Mucho se ha discutido acerca de la ubicacin que debe darse al Derecho de Familia dentro de la
clasificacin general del Derecho; sin embargo, tradicionalmente se ha ubicado en el campo del
Derecho Civil y, en consecuencia, en el campo del Derecho Privado.
El motivo que ha dado origen a tal discusin, se debe a que la mayora de las normas del Derecho de
Familia son de orden pblico, as como la necesaria intervencin del Estado en la formacin y
disolucin de vnculos familiares, lo cual ha generado dudas en la doctrina acerca de si la ubicacin
tradicional es correcta.
Muchos aos despus, Cic rectifica su posicin en un artculo publicado en 1955, donde manifest
que la ausencia del concepto clave del Derecho Pblico, la soberana, distingue al Derecho de
Familia del Pblico, para considerarlo parte autnoma del Derecho Privado.
Pg. 26
En este sentido, deja este autor al Derecho de Familia dentro del Derecho Privado, aunque
destacando su autonoma cada vez mayor, lo cual ha venido siendo ratificado en el transcurso del
tiempo, al punto de que en muchos pases existen cdigos de familia, independientes de los cdigos
civiles.
Segn la opinin de Sojo Bianco (p.26), este autor, de acuerdo con Cic, ubica al Derecho de Familia
como una rama autnoma del Derecho Privado, que se distingue y se separa de ste por el carcter
especialsimo de sus normas en las cuales predomina el inters colectivo sobre el privado, porque
casi todas son de orden pblico y, por tanto, no pueden renunciarse ni relajarse en beneficio de los
particulares.
Otro autor, Borda (citado por la Dra. Grisanti, p.45), opina al respecto que la pretensin de separar
el Derecho de Familia del Derecho Privado supone un contrasentido, porque, de acuerdo a su
criterio, no existe algo ms privado y ms honradamente humano que la familia, en cuyo seno el
hombre nace, vive, ama y muere. Adems, alerta que lo contrario sera el camino hacia un
intolerable intervencionismo del Estado en la vida ntima de la familia.
Pg. 27
1.6.3. Caractersticas
De acuerdo a Grisanti (2002), las caractersticas fundamentales que permiten diferenciar al Derecho
de Familia de otras ramas del Derecho Civil, son las siguientes:
Pg. 28
Contenido tico
La familia es una comunidad natural, porque responde a una serie de instintos y sentimientos de la
naturaleza humana. Adems de ser una comunidad natural, tambin es un organismo social, por lo
cual no se encuentra regulada exclusivamente por el Derecho, influye en sta u otros sistemas
reguladores de la conducta humana como la moral, la religin y la costumbre.
Por esa razn, en el Derecho de Familia existen normas cuya violacin no acarrea sancin alguna,
como es el caso de la violacin del impedimento no dispensable de turbatio sanguinis (art. 57,
C.C.), que no acarrea sancin alguna. Existen tambin en el Derecho de Familia normas que son
incoercibles por su alto contenido tico, adems de resultar imposible lograr, mediante la coaccin,
el cumplimiento forzoso de ellas, por ejemplo, la obligacin de los cnyuges de guardarse fidelidad
(art. 137, C.C.).
Transpersonalismo
En otras ramas del Derecho Privado, el ordenamiento protege el inters individual, de manera que
su titular tiene la opcin entre ejercerlos o no ejercerlos, mientras que en el campo del Derecho de
Familia, el ordenamiento protege el inters superior de la familia, son derechos que deben
ejercerse conforme al deber que le es correlativo, su ejercicio est en funcin de los intereses
superiores de la familia. No tiene el titular la posibilidad de escoger entre ejercerlos o no. Est
obligado a ejercerlos, tiene que cumplirlos porque son poderes deberes.
Pg. 29
Para el Derecho de Familia lo primordial son las relaciones personales, las patrimoniales slo se
conciben como accesorias de las relaciones personales e inseparables de ellas, porque las relaciones
familiares de carcter patrimonial se establecen entre los miembros de la familia y slo pueden
producirse como efecto de la relacin personal existente entre ellos.
En este sentido, como ejemplo podramos citar el caso que se deriva del
matrimonio, en relacin al deber de los cnyuges de contribuir en la medida
de sus recursos e ingresos a la satisfaccin de sus necesidades.
Adems, las relaciones familiares patrimoniales, por su derivacin de las relaciones personales,
difieren de los derechos patrimoniales en su regulacin. Como ejemplo, se tiene que la obligacin
alimentaria familiar no constituye un simple derecho de crdito.
En opinin de Federico Puig Pea, citado por Grisanti (2002), en las relaciones familiares de
carcter patrimonial hay algo especial en relacin con los dems derechos patrimoniales: no se trata
de proteger intereses opuestos, sino de aunar esos intereses para dar eficacia a la familia.
Pg. 30
Por lo general, las normas del Derecho de Familia son de orden pblico, son imperativas e
inderogables por convenio de particulares. Es la ley y no la voluntad individual la que regula la
relacin familiar, su alcance, contenido, eficacia y los efectos patrimoniales de un estado.
De la limitacin de la autonoma de la voluntad, resulta que no son aplicables muchas de las reglas
comunes en otras ramas del Derecho Privado.
Pg. 31
Los derechos derivados de la relacin familiar son indisponibles e irrenunciables por regla
general. En el Derecho de Familia no se admite ni la transmisin, ni la renuncia de los
derechos derivados de la relacin jurdica familiar.
Para el establecimiento de una relacin jurdica familiar, el Estado, a travs del funcionario pblico
competente, interviene en forma activa. En este sentido, adems de la voluntad de las partes, para
que nazca el vnculo entre ellos, se requiere el pronunciamiento del funcionario, mientras que en
Pg. 32
otras ramas del Derecho Privado, en los casos de que sea necesaria la intervencin del funcionario
pblico, su actuacin es receptiva: dar fe de las declaraciones hechas por los interesados, como
sucede en el caso de autenticar un documento ante un notario pblico.
Pg. 33
TEMA 2. MATRIMONIO
El matrimonio es una institucin fundamental del Derecho de Familia, constituye la base y el
fundamento de la familia legtima, y por ende, el pilar fundamental de la sociedad organizada. A tal
efecto, podemos afirmar que de todas las instituciones reconocidas por el Derecho, es el
matrimonio, sin lugar a dudas la de mayor significacin, ya que se considera la base sobre la cual
descansa la estructura familiar; por eso se considera como el supuesto esencial de la existencia del
Derecho de Familia.
A pesar de la evolucin de la sociedad y de los cambios ocurridos a travs del tiempo, el matrimonio
sigue siendo la frmula fundamental y ms perfecta de constituir la familia, base de la sociedad,
razn por la cual la importancia del matrimonio trasciende al campo social. No puede progresar el
Estado que descuida su poltica familiar. En efecto, como la familia es la clula fundamental de la
sociedad y el matrimonio es su fundamento, no cabe duda que, de la slida estructuracin de ste,
depender la cohesin y solidez del organismo social.
Es opinin casi unnime hacer nacer la palabra matrimonio de las voces latinas matris (madre) y
munium (carga o gravamen), porque se atribuye a la madre la carga ms pesada en la procreacin y
crianza de los hijos.
Para el Papa Gregorio IX, en sus decretales, comentando esta derivacin, deca: son para la madre
onerosos antes del parto, dolorosos en el parto y gravosos despus del parto.
De acuerdo a otra opinin aceptada desde el punto de vista sociolgico, la palabra matrimonio
deriva de la frase matrem muniens, que significa defensa, proteccin de la madre.
Pg. 34
En cuanto a las acepciones de la palabra matrimonio, segn Grisanti (p. 88), esta puede tomarse en
el sentido de vnculo o estado conyugal y tambin en el sentido de acto por el cual se origina y
constituye esa relacin, el vnculo matrimonial.
2.1. Concepto
Tomando en cuenta que el matrimonio es una institucin esencialmente natural, no es tan fcil
definirlo o expresar un concepto en forma sencilla, al contrario, ha sido objeto de controversias an
vigentes. Se han dado numerosas definiciones, entre las que mencionaremos algunas en el cuadro
siguiente:
Autor
Definicin
Pg. 35
Nota
Es importante sealar que, de las diversas definiciones estudiadas, puede observarse que prevalecen
en el concepto de matrimonio dos elementos esenciales a la institucin: uno fsico, representado
por la unin corporal del hombre y la mujer y uno espiritual, que es la intencin de unirse para toda
la vida, ayudarse mutuamente y criar a los descendientes. A tal efecto, es importante recordar que
estos elementos ya haban sido destacados por los juristas de la antigedad en sus definiciones del
matrimonio.
Ejemplo I.3. Elementos que ya haban sido destacados por los juristas de la antigedad
Definicin de matrimonio de Modestino: unin del hombre y la mujer,
consorcio para toda la vida, comunidad de derechos divinos y humanos, en
la cual se hace mencin de los dos elementos antes indicados: el elemento
fsico o unin corporal y el moral, cuando se habla de consorcio para toda
la vida: comunidad de derechos divinos y humanos.
Pg. 36
Pg. 37
Se caracteriza esta etapa de la evolucin histrica del matrimonio por la circunstancia que, durante
el mismo, la unin de los esposos es un simple hecho jurdico no regulado por el Derecho, pero al
cual se le atribuyen efectos jurdicos. En este perodo el Estado no interviene en forma alguna en
relacin a la formacin del vnculo entre los cnyuges, era una materia extraa al Derecho.
Este tipo de matrimonio existi en la India, Grecia y Roma y subsisti en occidente hasta el
afianzamiento del cristianismo y el advenimiento del Derecho Cannico. Sin embargo, ha
reaparecido el matrimonio considerado en esta forma en ciertas oportunidades recientes: en la
Unin Sovitica (1917-1944), el rgimen comunista estableci el matrimonio y el divorcio de hecho,
es decir el amor libre. Sin embargo, los resultados obtenidos debieron haber sido terribles porque el
propio rgimen dio marcha atrs, existiendo posteriormente las nupcias formales y el divorcio
declarado judicialmente.
Esta etapa la ocupa el Derecho Matrimonial Cannico, durante esta poca se reconoci a la Iglesia la
competencia exclusiva en materia matrimonial. El Derecho Cannico regul los requisitos para
contraer matrimonio, su celebracin, sus efectos y, en general, toda esta materia.
Pg. 38
En ese perodo comienza la Iglesia a perder su poder temporal, an no se discute que el matrimonio
es fundamentalmente de la iglesia, puesto que se trata de un sacramento. Pero se argumenta que,
por cuanto la unin es adems un contrato, es decir, un acto de naturaleza civil, el Estado tiene el
derecho a intervenir en los aspectos relativos al contrato y no al sacramento; se crean ciertos
impedimentos matrimoniales, se reglamentan algunos aspectos referentes a la celebracin y a la
prueba del matrimonio (siglos XVI a comienzos del XVIII).
En esta etapa la celebracin del matrimonio y la reglamentacin de los efectos jurdicos del vnculo,
en todos sus aspectos, se convierten en materias de la competencia exclusiva del Estado, que no
reconoce otro matrimonio distinto del civil.
Comienza con la Revolucin Francesa, se extendi luego por Europa y Amrica, a pesar que la
situacin no es uniforme en todas las legislaciones occidentales, porque en ellas encontramos
diferentes sistemas:
La mayor parte de ellas ha adoptado el sistema del matrimonio civil obligatorio, entre las
que se encuentra Venezuela.
Otras permiten la celebracin del matrimonio segn la forma religiosa o civil (Estados
Unidos, Hait).
Otras dan preeminencia al matrimonio religioso y autorizan el civil para los que no profesan
la religin oficial (Costa Rica, Colombia, Espaa, Per).
Pg. 39
En este sentido, los canonistas tradicionalmente han sostenido que su tesis del matrimonio-contrato
tiene sus bases en el Derecho Romano, donde originalmente el vnculo naca del slo acuerdo de las
partes, sin ninguna formalidad exterior. stos sostuvieron esta posicin para dignificar la unin del
hombre y la mujer y para combatir los matrimonios de conveniencia; el matrimonio deba fundarse
en el amor y en la libre decisin de los interesados.
Por otro lado, los civilistas del llamado Antiguo Derecho Francs vieron en esta idea del matrimoniocontrato un apoyo con el fin de lograr para el Estado la competencia en materia matrimonial,
porque si el matrimonio es un contrato, corresponde al Estado su regulacin y para darle
fundamento al divorcio, pues siendo el matrimonio un contrato las partes, podran dejarlo sin efecto
de comn acuerdo.
Pg. 40
Sostenida, entre otros, por Roberto Ruggiero, esta posicin afirma que es el matrimonio un negocio
jurdico complejo con caractersticas muy especiales, que se forma mediante el acuerdo de
voluntades de los particulares, pero con la intervencin directa del Estado.
Ahora bien, no es un acto jurdico de carcter privado, puesto que no se forma con el slo consenso
de las partes; pero tampoco es un acto administrativo o pblico, pues, adems de la declaracin del
funcionario del Estado, necesita la manifestacin voluntaria de los particulares; de la misma
manera, tampoco podr ser disuelto por la sola voluntad de los cnyuges, sino que esta disolucin
est sometida al requisito esencial del pronunciamiento judicial, previo el procedimiento sealado
por la ley.
Otra opinin doctrinal afirma que la naturaleza jurdica del matrimonio se puede considerar desde
dos ngulos: en el momento de su celebracin es un negocio jurdico y como fuente de estado
familiar, es una institucin.
Esta teora es apoyada por los canonistas modernos y civilistas de nuestros das. Tanto unos como
otros afirman que, jurdicamente, el acto creador del matrimonio es un acuerdo solemne de
voluntades: la de los contrayentes. Por esta razn lo califican como contrato, si se entiende la
palabra contrato como acuerdo de voluntades: los contrayentes, al dar su consentimiento, crean
entre y por su voluntad el vnculo conyugal. Sin embargo, una vez creado el vnculo, la regulacin
Pg. 41
En sntesis, podemos decir que, a excepcin hecha del necesario consentimiento de las partes, las
normas y los principios caractersticos del contrato no tienen vigencia en cuanto al matrimonio y a la
inversa, las reglas propias y especficas del matrimonio no se aplican a los contratos.
Pero es de vital importancia agregar algo ms: el contrato no trasciende del acto o negocio jurdico
nsito en el mismo, mientras que en el matrimonio, por el contrario, existe una situacin
permanente, un conjunto de relaciones de derecho constantemente renovadas, tanto de tipo
personal como patrimonial, que es un estado de familia. Y sa es precisamente la caracterstica y la
consecuencia principal del matrimonio: producir un estadosituacin que no tiene equivalente en el
campo de los contratos; para el Derecho, lo fundamental del matrimonio es el estado conyugal.
Pg. 42
El matrimonio en el Derecho Romano sufri una constante evolucin, slo era posible entre
ciudadanos romanos; era un hecho al que se le reconocan efectos jurdicos. A continuacin se
presentan las caractersticas del matrimonio en el Derecho Romano:
Pg. 43
Otra de las caractersticas era que el matrimonio romano era perpetuo y disoluble.
Pg. 44
Perpetuo
La perpetuidad estaba asociada al hecho
de que cuando se perfeccionaba el
matrimonio por la concurrencia de los dos
elementos constitutivos, haba que
pensar que los esposos tenan la intencin
de tenerse y quererse como tales, a
perpetuidad.
Disoluble
La disolubilidad del matrimonio en el Derecho
Romano era consecuencia de la incoercibilidad de
la affectio maritalis; por ser un acto de voluntad
no poda lograrse su cumplimiento forzoso y si
faltaba, se disolva el matrimonio.
Los romanos contemplaron dos tipos de matrimonio: el cum manus, en el cual la esposa quedaba
bajo la autoridad del marido o pater familia de ste y el sine manus, en el cual la mujer permaneca
bajo la potestad de su pater familia.
Unidad
Porque slo es posible el matrimonio
entre un hombre y una mujer.
Indisolubilidad
Porque no puede disolverse durante la vida de los
cnyuges, la cual supone la imposibilidad de
destruir el vnculo matrimonial por causa diferente
a la muerte de los cnyuges.
El matrimonio en el Derecho Cannico es un acto
al mismo tiempo religioso y jurdico; es un
contrato elevado por Jesucristo a la dignidad de
sacramento y por ello, indisoluble.
Pg. 45
El matrimonio en el Derecho Civil moderno viene a ser la sntesis de las tendencias matrimoniales
del Derecho Romano y del Derecho Cannico, de los cuales ha tomado los elementos esenciales y,
adicionalmente, ostenta tambin ciertos caracteres que le son propios, que vamos a analizar
brevemente y que podemos resumir as: su unidad y perpetuidad, el laicismo, el necesario
consentimiento de las partes, la solemnidad de su celebracin y la intervencin del Estado en la
formacin del vnculo conyugal. En el cuadro siguiente se explican estas caractersticas.
Caracterstica
Explicacin
Unidad
Perpetuidad
Pg. 46
Laicismo
Solemnidad
Consentimiento
Intervencin del
Estado
Pg. 47
Consideramos al matrimonio como la institucin bsica del Derecho de Familia, por lo cual su
importancia transciende al campo social y moral. De all que el legislador haya subordinado su
existencia y validez a un considerable nmero de requisitos: no existe otro negocio jurdico
afectado por tantas condiciones.
Con la finalidad de estudiar los requisitos para contraer matrimonio seguiremos la clasificacin ms
comnmente aceptada. Por lo tanto, hablaremos de requisitos de fondo o de existencia y requisitos
de forma o de validez.
A tal efecto, seguiremos a Lpez Herrera, por considerar su clasificacin muy didctica, la cual est
contenida en su obra Derecho de Familia, Tomo I.
Pg. 48
Pg. 49
Son elementos que pertenecen a la esencia misma del matrimonio, sin ellos no puede concebirse
lgicamente su perfeccionamiento; en este sentido, sin la concurrencia de los siguientes elementos
o supuestos: diversidad de sexos entre los contrayentes, consentimiento de ellos y presencia de un
funcionario pblico competente en celebracin, no existe el matrimonio.
Slo pueden unirse en matrimonio un hombre y una mujer, dos personas de sexos diferentes; es una
condicin natural inevitable. Aunque la ley no trata sobre los fines del matrimonio, ste se dirige a
la perpetuacin y al aumento de la especie por medio de la reproduccin.
Pg. 50
Cuadro I.8. Matrimonio entre dos personas del mismo sexo y persona castrada.
Persona castrada
Pg. 51
Masculino
Femenino
Al respecto, es importante sealar que, en lo que concierne a estas personas, ya desde el Derecho
Romano se les ha venido considerando como pertenecientes al sexo que predomine en ellos. Si hay
duda, la determinacin debe hacerse mediante experticia mdico-legal.
Esto explica el por qu, a veces, los pseudohermafroditas son inscritos en el Registro Civil como del
sexo que aparentemente presentan. Y, si despus de celebrado el matrimonio, uno de los cnyuges
no tiene el sexo que aparentemente tena y, en consecuencia, ambos son del mismo sexo, el
matrimonio estar viciado de nulidad.
Pg. 52
Es el segundo de los supuestos o elementos esenciales para que el matrimonio pueda celebrarse
vlidamente, es el acuerdo de las partes de tomarse recprocamente como marido y mujer,
independientemente del motivo o de la finalidad que las mueva a ello.
Para que exista consentimiento en el matrimonio, es preciso que la voluntad de ambas partes sea
expresa, pura, simple y seria.
Serio: por ltimo, es adems indispensable que la voluntad sea seria; quien consiente en el
matrimonio debe hacerlo en forma y bajo circunstancias tales que la persona sepa, al
consentir, que queda unida en matrimonio a la otra parte.
Conforme a lo antes expuesto, no hay consentimiento matrimonial cuando las partes se niegan
expresamente a aceptarse por esposos (ausencia de consentimiento); cuando no lo manifiestan de
manera expresa (consentimiento tcito o silencio); cuando lo someten a condicin o a trmino (el
consentimiento no es puro y simple) o cuando resulta evidente que no se le prest en serio. En todos
esos casos, el matrimonio es absolutamente nulo.
Un factor esencial en la expresin del consentimiento es la libertad de que debe gozar quien lo
preste. En este sentido, el artculo 49 del C.C. seala que: para que el consentimiento sea vlido,
debe ser libre.
Cuadro I.10. Vicios del consentimiento como factores de nulidad del matrimonio.
Vicio
Explicacin
Violencia
Error
Pg. 55
A este respecto, el Estado debe intervenir en la celebracin del matrimonio civil, a fin de que surja
el vnculo legal entre los contrayentes: esa intervencin se lleva a cabo con la presencia en el acto
de alguno de los funcionarios pblicos especficamente autorizados para ello, quien pronuncia o
declara la formacin de vnculo, una vez que las partes han expresado sus consentimientos (art. 108,
L.O.R.C.).
De acuerdo con el artculo 99 de la L.O.R.C., el matrimonio civil puede celebrarse ante una
cualquiera de las siguientes autoridades: el alcalde o la alcaldesa, o el funcionario o funcionaria que
stos autoricen; el registrador o la registradora civil; los capitanes o las capitanas de buque de
bandera venezolana, dentro o fuera del territorio de la Repblica Bolivariana de Venezuela.
Cuando el matrimonio se celebre ante una autoridad distinta al registrador o registradora civil, sta
deber remitir el acta correspondiente en forma inmediata al Registro Civil.
Ahora bien, nicamente en casos de matrimonio in articulus mortis, el art. 101 del C.C. autoriza la
intervencin en ellos, adems de los funcionarios indicados en el artculo 99 de la L.O.R.C., a las
siguientes personas: a) jefes de cuerpos de militares en campaa, si se trata de individuos sometidos
a su mando; y b) capitanes de buques mercantiles y comandantes de buques de guerra, si el
matrimonio se celebra a bordo de sus respectivas embarcaciones.
muerte se podrn celebrar ante tres (3) personas mayores de edad, civilmente hbiles, que no
tengan relacin de parentesco con los contrayentes, dentro del cuarto grado de consanguinidad y
segundo de afinidad, que sepan leer y escribir. Todas estas circunstancias se harn constar en el
acta que se extienda.
Nota
Es importante sealar que cada funcionario pblico est facultado para ejercer
sus atribuciones dentro de determinado mbito territorial, y su competencia
como rgano administrativo est circunscrita a los lmites de su jurisdiccin, y
en consecuencia, fuera de ella no puede actuar vlidamente. Por lo tanto, su
incompetencia territorial en el acto de la celebracin de un matrimonio
determina la nulidad relativa del vnculo (art. 117, C.C.).
De acuerdo a Sojo Bianco (2007, p.102), la Ley de Derecho Internacional Privado (L.D.I.P.), en su
artculo 21, establece:
Artculo 21 de la L.D.I.P.
Pg. 57
Esta ley fue promulgada el 06/08/1998 (Gaceta Oficial N 36.511). La referida ley modifica el
concepto de domicilio, cuando en su artculo 11 contempla:
Artculo 11 de la L.D.I.P.
Artculo 16 de la L.D.I.P.
Pg. 58
En este sentido, la capacidad matrimonial es la aptitud legal para ser sujeto de la relacin jurdica
matrimonial.
Para que una persona sea capaz para contraer matrimonio, necesita discernimiento para poder
entender lo que es el matrimonio; pubertad para tener aptitud para la reproduccin; cordura para
poder querer el matrimonio en concreto y potencia sexual.
Pg. 59
Pero el artculo 62 del C.C. vigente establece dos excepciones a dicha regla general del artculo 46
del C.C.:
El matrimonio celebrado por un varn que no haya cumplido diecisis (16) aos o por una mujer
menor de catorce (14), est viciado de nulidad relativa (arts. 117 y 120, C.C.).
Pg. 60
Ahora bien, aunque el hombre pueda vlidamente contraer matrimonio desde los diecisis aos y la
mujer desde los catorce, estn sometidos a un rgimen de autorizaciones que funciona hasta que
ellos llegan a su mayora de edad.
Tal rgimen est reglamentado en los artculos 59 al 61 y 63 al 64 del C.C.; en los arts. 177
(pargrafo segundo, d) 452 (ap.) y 453 de la LOPNA; y en los arts. 903 al 905 del C.P.C. En
consecuencia, puede decirse que nuestra ley presume, con presuncin juris et de jure, que el
hombre cuando ha cumplido diecisis aos ha alcanzado ya la pubertad y tiene discernimiento.
3.1.2.2. La cordura
Esto se explica porque no basta con haber llegado a la edad que el legislador presupone suficiente
para tener, por ello, la capacidad intelectual y volitiva necesaria para prestar el consentimiento
matrimonial, ya que quien est afectado de alguna enfermedad mental que, en alguna forma, inhiba
sus facultades de raciocinio, carecer de aptitud para conocer el alcance y la importancia del acto a
celebrar y, por tanto, de expresar vlidamente su aceptacin o no.
Pg. 61
El citado artculo 48 del C.C. considera incursos en incapacidad matrimonial por falta de cordura, al
entredicho por causa de demencia (art. 393, C.C.) y a toda persona que no se halle en su sano
juicio.
Dentro de esta situacin se encuentran: el loco no entredicho; el que por causa de enfermedad no
mental se encuentra privado de su razn; la persona que sufre de embriaguez total o est bajo la
accin de estupefacientes; el hipnotizado y el sonmbulo.
Agrega el referido artculo que tambin est incapacitado el individuo que estuviere en proceso de
interdiccin; en este caso el matrimonio no podr celebrarse hasta que la autoridad judicial
respectiva haya decidido, de manera firme, que la interdiccin promovida fue declarada sin lugar.
Pg. 62
La diferencia fundamental que existe entre las dos situaciones de falta de cordura previstas por la
ley (entredicho o en procesos de interdiccin y persona que no se encuentra en su sano juicio)
radica en el aspecto probatorio.
Es suficiente comprobar que una persona ha sido declarada entredicha o est sometida a proceso de
interdiccin para la fecha de la celebracin del matrimonio, para que deba considerrsele incapaz
para contraer el mismo, sin que pueda alegar la existencia de un intervalo lcido. Mientras que no
es tan fcil demostrar que el no entredicho no se encontraba en su sano juicio cuando contrajo
matrimonio.
Ahora bien, si se trata de casos de prdida de la razn por efecto de drogas, de hipnotismo o de
sonambulismo, es necesario que la condicin anormal de la parte afectada deba existir durante el
acto mismo de la celebracin del matrimonio para que ste pueda queda viciado.
Pg. 63
La posibilidad de llevar a cabo el acto carnal, es decir, la potencia sexual, es el ltimo de los
elementos de la capacidad necesaria para contraer matrimonio.
A los efectos de realizar una interpretacin correcta del art. 47 del C.C., es indispensable hacer una
serie de consideraciones:
Existen varias clases de impotencia: la llamada impotencia coeundi, que consiste en la imposibilidad
para realizar el coito, o falta de capacidad copulativa y la impotencia generandi o imposibilidad de
engendrar, por parte del varn o de concebir, por parte de la mujer.
A su vez, la impotencia coeundi puede ser instrumental (carencia de los rganos sexuales, que hace
imposible la cpula carnal) o funcional (circunstancias anatmicas, fisiolgicas, patolgicas o
emotivas que impiden totalmente el acto sexual, a pesar de que la persona afectada posee aparato
genital).
Pg. 64
Por ltimo, la impotencia coeundi funcional se clasifica en absoluta (si existe en relacin con toda
otra persona del sexo opuesto) y relativa (si se da en uno de los cnyuges respecto del otro
nicamente, pero no en relacin con terceras personas).
Para que la impotencia sea causa de incapacidad matrimonial, de acuerdo a nuestra legislacin, es
necesario que rena las siguientes consideraciones: debe ser manifiesta, permanente y anterior al
matrimonio.
Impotencia manifiesta
Por impotencia manifiesta se entiende la que es aparente, notable, evidente, cuando se puede
establecer mediante un examen fsico sencillo, lo cual permite descartar como fuentes de
Pg. 65
Impotencia permanente
La impotencia para determinar incapacidad matrimonial ha de ser permanente, debe ser de tal
magnitud que no admita posibilidades de reparacin; mientras que, si puede ser corregida, no es
causa de incapacidad matrimonial.
Por ltimo, la impotencia causal de ineptitud matrimonial debe ser anterior al matrimonio.
Pg. 66
Nota
Los impedimentos, pues, son requisitos matrimoniales consagrados por el legislador desde un punto
de vista negativo; es decir, como trabas para la celebracin del matrimonio entre personas capaces.
En efecto, los impedimentos matrimoniales cuando existen, obstaculizan o entraban el matrimonio a
una persona apta legalmente para casarse, porque ha cumplido la edad mnima exigida por la ley,
est en su sano juicio y no sufre de impotencia manifiesta y permanente.
Al respecto, se puede afirmar que la ausencia de impedimentos matrimoniales significa que se posee
tanto la capacidad nupcial en abstracto, como en el caso concreto del matrimonio que se quiere
contraer.
Pg. 67
Nota
Pg. 68
Impedimentos dirimentes
Los impedimentos dirimentes son obstculos establecidos en la ley para la celebracin del
matrimonio, cuya violacin genera la nulidad absoluta de aqul; el impedimento dirimente
(dirimene: disolver) no slo impide la celebracin del matrimonio, sino que adems determina la
nulidad del vnculo contrado en violacin del mismo. Estos impedimentos son absolutos y relativos.
Los impedimentos dirimentes absolutos son aquellos que obstaculizan el matrimonio de la persona
afectada con cualquier otra persona.
Pg. 69
Impedimento
Explicacin
Vnculo anterior
De orden
De rapto
Pg. 70
Los impedimentos dirimentes relativos son aquellos que obstaculizan el matrimonio de la persona
afectada con otra persona determinada.
Pg. 71
Impedimentos de consanguinidad
Este impedimento tiene un fundamento moral evidente, este tipo de unin repugna a la propia
naturaleza; adems, constituye delito de incesto (art. 380, C.P.).
La nulidad absoluta del matrimonio entre consanguneos en lnea recta o entre hermanos, est
consagrada en el artculo 117 del C.C.
Impedimentos de afinidad
El legislador prohbe que los afines en lnea recta contraigan matrimonio entre s (art. 51, C.C.). Es
importante sealar que, como la afinidad no desaparece con la disolucin del matrimonio que la
Pg. 72
determin (ltimo aparte del art. 40, C.C.), el impedimento indicado tampoco termina con la
disolucin de dicho vnculo. Como impedimento dirimente que es, su violacin determina la nulidad
absoluta del matrimonio, la cual est prevista en el artculo 117 del C.C.
Impedimento de adopcin
El artculo 54 del C.C. dispone: no es permitido ni vlido el matrimonio del adoptante con el
adoptado y sus descendientes, entre el adoptante y el cnyuge del adoptado y el cnyuge del
adoptante, mientras dura la adopcin.
Debe aclararse que este impedimento dirimente se refiere al caso de adopcin simple. La adopcin
simple creaba solamente un vnculo jurdico familiar entre el adoptado y adoptante, pero no
produce parentesco entre el adoptado y los familiares del adoptante, ni entre ste y los familiares
de aqul.
Mientras, la adopcin plena, por el contrario, confiere al adoptado la condicin jurdica de hijo del
o de los adoptantes y crea parentesco entre el adoptado y los familiares del o de los adoptantes y
entre ste y stos y el cnyuge y descendientes del adoptado, as como tambin entre los familiares
del o de los adoptantes y el cnyuge y descendientes del adoptado.
La adopcin actual regulada en la LOPNA (en su artculo 425) crea un vnculo legal de filiacin entre
sus partes (adoptante o adoptantes y adoptado), ello los hace parientes consanguneos en lnea
recta, razn por la cual los impedimentos matrimoniales que existen entre los ascendientes y los
descendientes de sangre y tambin respecto a los hermanos de sangre entre s. Igualmente, rigen
cuando se trata de ese parentesco consanguneo legal.
Pg. 73
El impedimento de adopcin, como dirimente que es, produce (cuando es violado) la nulidad
absoluta del matrimonio, prevista en el artculo 123 del Cdigo Civil.
Impedimento de crimen
Este impedimento dirimente relativo est consagrado en el art. 55 del C.C., y prohbe el matrimonio
entre la persona condenada como reo o como cmplice de homicidio ejecutado, frustrado o
intentado contra uno de los cnyuges y el otro esposo; adems, agrega dicha norma que, mientras
estuviere pendiente el juicio criminal, tampoco podr celebrarse el matrimonio.
Otro aspecto que es muy importante resaltar es el hecho de que, una vez recada la condena penal
sobre al autor o sobre el cmplice del delito consumado, frustrado o intentado, el impedimento es
perpetuo y no termina con el cumplimiento de la condena correspondiente, pero si la persona
indiciada resulta absuelta en la sentencia penal definitiva, desaparece el impedimento.
Pg. 74
Tambin hay que tener en cuenta que slo el delito de homicidio (ejecutado, frustrado o intentado)
contra uno de los cnyuges, da origen al impedimento de crimen.
El impedimento resulta tambin de la condena impuesta por sentencia penal dictada en pas
extranjero; tal y como lo consagra el artculo 107 del Cdigo Civil: la condenacin penal recada en
pas extranjero por homicidio consumado, frustrado o intentado, tendr el mismo efecto que si
hubiese sido dictada en Venezuela, en cuanto a impedir el matrimonio del reo con el otro cnyuge.
Impedimentos impedientes
Los impedimentos impedientes son obstculos legales, prohibiciones legales para la celebracin del
matrimonio, cuya trasgresin no determina la nulidad, ni absoluta ni relativa del matrimonio
celebrado; este tipo de impedimento imposibilita legalmente la celebracin del matrimonio, no
obstante, si ste se celebra, se lo considera vlido. En consecuencia, la diferencia fundamental que
existe entre estas dos clases de impedimentos matrimoniales est en el efecto que produce su
violacin.
Pg. 75
Son aquellos en los que la ley prev la posibilidad de levantar la prohibicin legal para la
celebracin del matrimonio.
Pg. 76
El art. 53 del C.C., en su primera parte, prohbe el matrimonio entre tos y sobrinos, ni entre tos y
los descendientes de los sobrinos. Si se realiza el matrimonio en violacin de este impedimento, por
ser impediente no determina la nulidad de dicho matrimonio. Es dispensable porque la ley prev la
posibilidad de que sea levantada la prohibicin y pueda celebrarse libremente el matrimonio. En
efecto, el impedimento impediente de consanguinidad puede ser dispensado por el Juez de Primera
Instancia en lo Civil (art. 65, C.C.).
En el caso de que alguno de los contrayentes sea menor de edad, la autoridad judicial competente
para dispensar dicho impedimento es la correspondiente Sala de Juicio del respectivo Tribunal de
Proteccin del Nio y del Adolescente.
Pg. 77
El art. 53 del C.C. prohbe igualmente el matrimonio entre cuados, cuando el vnculo matrimonial
que produjo la afinidad entre ellos se disolvi por divorcio. Si el matrimonio causante de dicha
afinidad se disuelve por la muerte de uno de los cnyuges, el sobreviviente goza de libertad para
contraer nuevas nupcias con cualquiera de los hermanos del fallecido. nicamente surge el
impedimento por afinidad cuando el matrimonio que dio origen al parentesco, se disuelve por
divorcio; en tal caso, el legislador desea evitar que la causa u ocasin directa de este divorcio pueda
haber sido el deseo de uno de los cnyuges de contraer matrimonio con algn hermano o hermana
del otro, lo cual sera inmoral.
Por ser este impedimento dispensable, se aplican las mismas reglas en relacin con la dispensa del
impedimento impediente de consanguinidad.
Segn el artculo 58 del Cdigo Civil, no se permite el matrimonio del tutor o curador o alguno de
sus descendientes con la persona que uno de aquellos tiene o ha tenido bajo su proteccin, mientras
que, fenecida la tutela o curatela, no haya recado la aprobacin de las cuentas a su cargo, salvo
que el Juez ante quien se constituy la tutela o el del domicilio del tutor, por causas graves, expida
la autorizacin. Se trata de un impedimento temporal: cesa con la aprobacin de las cuentas
definitivas de la tutela o curatela.
Es dispensable, puesto que la ley prev la posibilidad de que el Juez ante quien se constituy la
tutela o el del domicilio del tutor, autorice el matrimonio cuando considere que existan causas
Pg. 78
graves para ello. Por ejemplo, si el tutor o el curador o algn descendiente de uno u otro, ha
mantenido relaciones extramatrimoniales con el pupilo o la persona sometida a curatela y se trata
de regularizar esa situacin.
Los impedimentos impedientes no dispensables son aquellos en los que la ley no tiene prevista la
posibilidad de levantar la prohibicin legal.
Es un impedimento que se encuentra establecido en el artculo 57 del C.C. y que slo afecta a la
mujer, pues le prohbe contraer matrimonio antes de que hayan transcurrido diez (10) meses desde
la fecha de la anulacin o de la disolucin de su matrimonio anterior. Se explica por la conveniencia
Pg. 79
En efecto, de acuerdo con el artculo 201 del C.C., debe considerarse al anterior esposo como padre
del hijo que nazca de los trescientos (300) das siguientes a la anulacin o a la disolucin del
matrimonio; as mismo el art. 203 del C.C. imputa al nuevo marido la paternidad del hijo que nazca
de su esposo despus de 180 das siguientes a la celebracin del matrimonio.
Como sealamos anteriormente, el art. 46 del C.C. permite el matrimonio del varn a partir de los
diecisis (16) aos cumplidos y el de la mujer, desde los catorce (14), tambin cumplidos, pero
como son todava menores de edad, para poder contraer matrimonio estn sometidos a un rgimen
de autorizaciones.
Pg. 80
Es importante aclarar al respecto que las autorizaciones otorgadas para que pueda realizarse el
matrimonio, en ningn momento forman parte de la voluntad matrimonial, sino nicamente del
negocio jurdico matrimonial; el que otorga la autorizacin no consiente en nombre del contrayente
autorizado, ni siquiera lo asiste en su manifestacin de voluntad matrimonial, porque son solamente
el marido y la mujer quienes pueden consentir en la celebracin del matrimonio. El autorizador se
limita a dar permiso para que el contrayente que lo requiere exprese por su cuenta su voluntad
matrimonial.
Las personas que tengan hijos menores bajo su potestad y aspiren a contraer matrimonio, debern
antes hacer levantar un inventario judicial de los bienes de esos menores, tal como lo seala el art.
110 del C.C.
Pg. 81
A tal efecto, ocurrir ante el Juez competente de su domicilio para que nombre un curador ad-hoc a
los hijos. El inventario se levantar ante el Juez en presencia del curador ad-hoc, del otro
progenitor que ejerce la patria potestad y de dos testigos.
Este inventario debe, por regla general, formarse antes de la celebracin del acto matrimonial. Pero
existen dos excepciones al respecto:
Excepcin
Explicacin
Regularizar la unin
concubinaria
Artculo de muerte
Pg. 82
Por lgica, dentro de este trmino deba ser presentado el inventario, por constituir parte de la
documentacin comprobatoria de que los contrayentes podan casarse legtimamente, en el caso de
que cualquiera de esos contrayentes tuvieran hijos bajo su patria potestad.
Las formalidades del matrimonio son los requisitos de forma del mismo, y son aquellos que se
relacionan directamente con su celebracin. Los requisitos de forma necesarios para la celebracin
del matrimonio se cumplen, algunos, antes de la celebracin y otros, en la propia celebracin, de
all que podamos distinguir entre: (a) requisitos de forma o formalidades previas a la celebracin del
matrimonio, y (b) celebracin del matrimonio.
Pg. 83
Manifestacin esponsalicia
La palabra esponsales tiene distintos significados. As, se entiende por esponsales la promesa
recproca que se hacen un hombre y una mujer, de contraer entre s matrimonio en el futuro,
independientemente de las formalidades que utilicen. En este sentido, los esponsales equivalen a
compromiso matrimonial. A esta acepcin de esponsales se refiere el artculo 41 del Cdigo Civil.
Pg. 84
Los esponsales constituyen un acto bilateral, porque se trata de una promesa recproca; para el
Derecho Civil, la promesa unilateral de contraer matrimonio en el futuro carece de valor y no
produce efecto alguno.
Pero tambin se suele llamar esponsales a un requisito de forma exigido por la ley como previo a
la celebracin del matrimonio. La palabra equivale entonces a manifestacin esponsalicia, y a ella
se refieren los artculos 66 a 71 del C.C. En esta parte del programa nos referimos a la manifestacin
esponsalicia como requisito de forma que debe cumplirse antes de la celebracin del matrimonio.
La manifestacin esponsalicia es la declaracin anticipada que las personas que proyectan contraer
matrimonio deben hacer a determinado funcionario, del matrimonio que pretenden contraer en el
futuro prximo. Tal participacin debe ser hecha ante cualquiera de los funcionarios autorizados por
la ley para celebrar el matrimonio que tenga jurisdiccin en la residencia de alguno de los futuros
contrayentes (art. 66, C.C.).
Pg. 85
Publicacin de carteles
La publicacin de los referidos carteles se cumple mediante su fijacin en uno de los sitios ms
pblicos del lugar donde cada uno de los contrayentes tenga su domicilio o residencia (art. 68,
C.C.). Si el matrimonio se va a celebrar ante un funcionario diferente al que recibi la
manifestacin esponsalicia, ste debe enviar notificacin a aqul para que proceda a fijar el cartel
esponsalicio en su jurisdiccin donde haya de realizarse el matrimonio (art. 67, C.C.).
Si alguno de los futuros contrayentes ha cambiado de residencia en el curso de los seis (6) meses
precedentes a la manifestacin esponsalicia, el funcionario que la recibe debe informar, por la va
ms rpida, al otro funcionario competente para la celebracin del matrimonio en la parroquia o
municipio donde el contrayente tena su anterior residencia, para que proceda a la fijacin del
referido cartel (segundo aparte, art. 68 del C.C.).
Pg. 86
Los carteles esponsalicios deben permanecer fijados por ocho (8) das continuos antes de la fecha de
la celebracin del matrimonio, lo cual debe hacerse constar en el expediente esponsalicio (primer
aparte, art. 68 del C.C.).
Expediente esponsalicio
El contenido del expediente esponsalicio, segn Lpez Herrera (2009, p. 301 y 302), es:
Los documentos que deben presentar los futuros contrayentes al efectuar su manifestacin
esponsalicia.
Nota
Pg. 87
Casos excepcionales
Existen dos casos en los cuales el legislador permite la celebracin del matrimonio prescindiendo del
cumplimiento de los requisitos de forma previos, tales como la manifestacin esponsalicia, la
fijacin de carteles y elaboracin de expediente esponsalicio. Dichos casos son: cuando el
matrimonio se contrae para regularizar una unin concubinaria y cuando se lo celebra en artculo
de muerte. En el cuadro siguiente se explican estos casos.
Excepcin
Explicacin
Regularizar la unin
concubinaria
Artculo de muerte
Pg. 88
Desde el punto de vista de su celebracin, el Cdigo Civil distingue dos (2) tipos de matrimonio: el
matrimonio ordinario y el matrimonio en artculo de muerte, aunque cada uno de esos tipos de
matrimonio tiene algunos caracteres propios. Existen caractersticas comunes a ambos, que son: su
celebracin es siempre un acto pblico, personal y gratuito.
Pg. 89
Pg. 90
Este poder matrimonial puede ser revocado expresa o tcitamente. En tales casos, si antes
de que el apoderado contraiga matrimonio, el poderdante revoca, tcita o expresamente el
poder matrimonial, el matrimonio por poder quedar viciado de nulidad.
Pg. 91
En este sentido, no importa si se realiza en la sede o despacho del funcionario pblico que lo
autoriza o en cualquier otro sitio, aunque se trate de una residencia particular; la
celebracin del matrimonio ha de ser un acto pblico, por lo tanto, no puede prohibrsele a
nadie el acceso al lugar donde se est celebrando el matrimonio, porque se considera que el
lugar donde se efecte el acto, as sea un sitio privado, durante la celebracin del
matrimonio se considera como sede del funcionario y, por ello, pierde su carcter privado.
Pg. 92
Ahora bien, nuestro legislador no admite libertad de prueba respecto de la celebracin de ese acto,
lo cual se explica por la trascendencia, las repercusiones sociales y legales del matrimonio, razn
por la cual ha querido exigir una comprobacin rigurosa del mismo, con la finalidad de evitar dudas,
abusos y fraudes.
Al respecto, es importante sealar que los medios de prueba del matrimonio indicados en los arts.
113 al 116 del C.C. se refieren nicamente al matrimonio celebrado en Venezuela; por consiguiente,
si se trata de vnculos contrados en el extranjero, son admisibles todas las pruebas que al efecto
reconozca la ley del lugar de la celebracin (art. 38 de la L.D.I.P.).
Adems, los medios de prueba del matrimonio que sealan dichos artculos 113 al 116 del C.C.
corresponden a la demostracin del vnculo, con la finalidad de deducir o reclamar sus efectos
civiles, como expresamente lo seala el artculo 113 del C.C.
Las formas de comprobacin del matrimonio en el Derecho Civil venezolano (para reclamar los
efectos civiles del vnculo) pueden clasificarse en primarias y secundarias.
Pg. 93
Nota
Debemos sealar que los medios de comprobacin del matrimonio son los
mismos, independientemente de que la celebracin haya sido ordinaria o en
artculo de muerte.
Con relacin al mencionado artculo y de acuerdo a Lpez Herrera (2009, p.343), la referencia que
el artculo 113 hace al art. 211 es equivocada, y derivada de que el legislador de 1982 olvid que
haba eliminado la disposicin que con ese numeral apareca en el C.C. de 1942; en consecuencia,
debe tenerse por no hecha, porque la referencia al 211 nada tiene que ver con los medios de prueba
del matrimonio.
Cuando una persona que tenga inters en deducir los efectos civiles del matrimonio, lo lgico es que
debe comprobar su celebracin por medio de la copia certificada del acta correspondiente, pero si
Pg. 95
el acta contiene irregularidades de forma que determinen su nulidad, y los contrayentes tienen y
comprueban tener la posesin de estado de cnyuges entre s, tal posesin convalida el acta
matrimonial irregular o, expresado de manera diferente, la combinacin del acta matrimonial nula
(por irregular) con la posesin de estado conyugal, vale como prueba del matrimonio (art. 115 del
C.C., ord. 2).
Sentencia penal
A tal efecto, es importante sealar que para que se pueda probar la celebracin del matrimonio en
esta forma, es necesario que el juicio penal verse sobre la destruccin o supresin del acta
matrimonial por un hecho delictivo (art. 324 del C.P.), porque el supuesto de la prueba del
matrimonio por sentencia penal es que la prueba legal del matrimonio no sea el objeto del juicio, y
no puede concebirse delito respecto de tal asunto si no ha tenido como resultado la supresin o
destruccin del acta matrimonial.
A este respecto, si se produce la comisin de tal delito, los cnyuges pueden recurrir a los tribunales
penales e iniciar juicio para que se castigue al delincuente; si en dicho juicio resulta demostrada la
Pg. 96
celebracin del matrimonio junto con la perpetracin del delito, la inscripcin en el Registro Civil
de dicha sentencia ejecutoriada que declare probado el matrimonio, tiene la misma fuerza
probatoria que el acta civil que dej de asentarse o que se destruy.
Nuestro legislador permite el empleo de todo medio de prueba para comprobar en juicio la
celebracin del matrimonio en dos casos:
En el primer caso, cuando existe prdida, destruccin o ilegibilidad de los registros; esta
situacin estaba regulada por los artculos 113 y 458 del C.C., permitiendo que poda
suplirse el acta correspondiente por cualquier tipo de prueba, de manera que la prueba del
matrimonio, cuando el acta de su celebracin ha desaparecido o es ilegible, la constituye la
sentencia ejecutoriada recada en el juicio civil que al efecto se promova para establecer
dicho acto; en este sentido, la libertad de prueba que reconoca el art. 458 del C.C. se
refera a los medios que puede utilizarse en dicho proceso y de ninguna manera para
demostrar el matrimonio extrajudicialmente.
Pero es el caso de que el referido artculo 458 del C.C. qued derogado por la L.O.R.C., por
lo cual esta situacin es regulada, a partir del 15 de marzo de 2010, por el artculo 154 de la
L.O.R.C., el cual dispone:
Pg. 97
Nota
En el segundo caso (art. 115 del C.C.), cuando haya indicios de que, por dolo o culpa del
funcionario respectivo, no se ha inscrito el Acta de Matrimonio en el registro destinado a tal
efecto, en el caso indicado se puede probar el matrimonio por todo medio legal; es
indispensable un procedimiento judicial, a fin de proceder dentro de l a comprobar la
celebracin del matrimonio por medio de todas las pruebas admitidas por la ley, por lo cual,
la prueba definitiva del matrimonio es la sentencia ejecutoriada que declara con lugar la
accin. Para que la sentencia sea favorable a la parte actora, el solicitante debe comprobar
los siguientes extremos:
Pg. 98
1. Los indicios de que el funcionario que debi asentar el acta matrimonial no lo hizo por dolo,
imprudencia o negligencia.
2. La prueba autntica de la publicacin o fijacin del cartel matrimonial, salvo que en el
matrimonio celebrado no se hubiere requerido manifestacin esponsalicia anterior a la
celebracin del matrimonio (regulacin de unin concubinaria: art. 70 del C.C.; matrimonio
en artculo de muerte: art. 110 de la L.O.R.C.).
3. La indubitable posesin de estado de cnyuges entre las personas que desean probar su
matrimonio.
4. La celebracin del matrimonio.
5. La sentencia que decida el juicio donde se efectu la comprobacin debe ser inscrita en el
Registro Civil.
Por otra parte, con relacin a la copia certificada de acta de Registro Civil, distinta de la del
matrimonio que se desea probar, se haca referencia a los artculos 457, 89, 92, 467 y 477 del C.C.,
pero todos estos artculos fueron derogados por la L.O.R.C.; la fundamentacin estaba basada en
que, de conformidad con lo que establece el derogado artculo 457 del C.C., las actas de Registro
Civil tienen carcter autntico respecto de los hechos presenciados por el funcionario que las
autoriza, as como tambin las declaraciones de los comparecientes sobre hechos relativos al acto se
tendrn como ciertas, salvo prueba en contrario:
Pg. 99
Acta
Explicacin
Celebracin del
matrimonio
De nacimiento
De defuncin
Pg. 100
Segn el Dr. Sojo Bianco (2007, p. 131-132), las formalidades de la celebracin del matrimonio
ordinario son:
El matrimonio ordinario slo puede celebrarse despus de vencidos ocho (8) das desde la
fecha de la fijacin de los carteles esponsalicios, a menos que se trate de regularizar una
unin concubinaria y antes de que expiren seis (6) meses desde la fecha del acta
esponsalicia (art. 81, C.C.).
El da y la hora de la celebracin, dentro del lapso expresado son fijados por los
contrayentes de acuerdo con el funcionario que debe presenciar el acto.
La ceremonia se inicia con la lectura que el secretario debe hacer en alta voz, de la Seccin
I, Captulo XI, Ttulo IV del libro primero del C.C. (arts. 137 al 140-A).
Luego, el funcionario recibe de los contrayentes, uno despus del otro, la declaracin de
que se toman respectivamente por marido y mujer.
Pg. 101
Se har entrega de un ejemplar del acta de matrimonio a los contrayentes (art. 108,
L.O.R.C), que ellos tienen que presentar luego al ministro del culto respectivo, si desean
contraer matrimonio religioso (art. 45, C.C.).
Pg. 103
Con la finalidad de evitar engao a la ley, para que pueda realizarse en la forma pautada por ella
para el matrimonio en artculo de muerte, es necesario que el peligro prximo a la muerte de uno o
ambos contrayentes sea certificado por un mdico y por escrito. Cuando esto no pudiere lograrse
oportunamente, dos (2) personas mayores de edad podrn certificar la circunstancia de artculo de
muerte que a su juicio exista (art. 102, C.C.).
En relacin a los funcionarios autorizados para celebrar este tipo de matrimonio, son competentes
para presenciar el matrimonio en artculo de muerte los mismos que pueden intervenir en la
celebracin del matrimonio ordinario, adems pueden tambin celebrarlo los jefes de cuerpos
militares en campaa, cuando se trate de personas sometidas a su mando y los comandantes de
buques de guerra y capitanes de buques mercantes cuando el acto se celebre a bordo de sus
embarcaciones (art. 101, C.C.).
La ley los obliga a acudir al lugar donde se encuentran estas personas que quieren casarse, pero se
encuentran en una situacin precaria en el sentido de que pueden estar en peligro de muerte.
Pg. 104
El matrimonio en artculo de muerte estaba regulado en el art. 96 del C.C., el cual fue derogado por
el art. 110 de la L.O.R.C.:
Artculo 110 de la L.O.R.C.
El citado artculo regula una situacin que puede presentarse de manera excepcional, y es que en
caso de no contarse con la presencia de las autoridades sealadas, los matrimonios en artculo de
muerte se podrn celebrar ante tres (3) personas mayores de edad, civilmente hbiles, que no
tengan relacin de parentesco con los contrayentes, dentro del cuarto grado de consanguinidad o
segundo de afinidad y que sepan leer y escribir. Todas estas circunstancias se harn constar en el
Acta de Matrimonio que se extienda.
Con respecto al contenido del acta de un matrimonio contrado en artculo de muerte, dispone el
artculo 112 de la L.O.R.C.:
Conforme a la situacin referida en el primer aparte del artculo 110 de la L.O.R.C., esta se
encuentra regulada en el artculo 98 del Cdigo Civil, lgicamente con ciertas modificaciones
necesarias para poder adaptarla a la L.O.R.C.; a tal efecto, podemos sealar los siguientes aspectos:
Pg. 106
celebrar ante tres (3) personas mayores de edad, civilmente hbiles, que no tengan relacin
de parentesco con los contrayentes, dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo
de afinidad y que sepan leer y escribir.
Las tres personas indicadas actan como testigos del acto, una de ellas preside el acto y
recibe de los contrayentes su declaracin de tomarse por marido y mujer, respectivamente.
Segn la opinin de Lpez Herrera (2009, p.326), el vnculo matrimonial surge entre las partes con
el simple intercambio de consentimientos en presencia de los testigos dichos, sin que se pronuncie o
se declare el nexo, puesto que no est presente funcionario pblico alguno u otra autoridad
facultada para ello (art. 98, primer aparte, C.C.).
Pg. 107
A los efectos de que el registrador civil proceda a insertar el Acta de Matrimonio en el libro
respectivo, deber interrogar a las personas que figuren en dicha acta y a los que hubiesen
certificado el artculo de muerte, acerca de todas las circunstancias del matrimonio y del estado de
los contrayentes, a fin de cerciorarse sobre el cumplimiento de los extremos de ley.
De acuerdo con Lpez Herrera (2009), la sealada forma de celebracin del matrimonio en artculo
de muerte constituye una excepcin a las reglas y principios generales que rigen el matrimonio civil.
Como se ha visto anteriormente, uno de los supuestos o elementos esenciales del matrimonio es la
presencia en su celebracin de un funcionario pblico competente, por consiguiente, el vnculo
matrimonial surge cuando ese funcionario u otra persona con autoridad legal para ello, los declara
unidos en matrimonio; en cambio, en el caso previsto en el art. 98 del C.C. y el 1er. ap. del art. 110
de la L.O.R.C., el matrimonio se celebra vlidamente y el vnculo conyugal nace entre las partes
desde la fecha de la celebracin, a pesar de que ningn funcionario ha autorizado el acto.
Si un venezolano desea contraer matrimonio en el exterior, debe atenerse a las formalidades que, al
efecto, establezca la ley del lugar donde se lleve a cabo el acto, por lo que debe hacerlo ante un
funcionario competente para celebrar el matrimonio, conforme al ordenamiento jurdico de tal pas
y con las formalidades previstas en el mismo. El matrimonio as constituido es vlido y produce en
Pg. 108
Venezuela idnticos efectos legales a los del vnculo formado en la Repblica, y de acuerdo con las
leyes.
Este artculo qued derogado por el artculo 63 de la vigente L.D.I.P., promulgada en agosto de
1998; pero en el ordinal 1 del art. 37 de la referida ley, se establece que, en cuanto a la forma de
los actos jurdicos que se lleven a cabo en el extranjero, la aplicacin de la ley del lugar de su
celebracin.
Igualmente, al respecto conviene recordar que el artculo 41 del Cdigo de Derecho Internacional
Privado (Cdigo Bustamante), que tambin es Derecho Positivo en Venezuela, establece:
Pg. 109
Artculo 11 de la L.D.I.P.
Artculo 16 de la L.D.I.P.
Pg. 110
Por consiguiente, dicha persona slo puede contraer vlidamente matrimonio en el extranjero si, de
acuerdo a la ley venezolana, es apta para contraer matrimonio y si no existe ningn impedimento
dirimente de los consagrados en nuestro Cdigo Civil.
Si la legislacin del pas donde desea contraerse el vnculo matrimonial establece impedimentos
dirimentes distintos o adicionales a los contenidos en el Cdigo Civil venezolano y normas de
capacidad matrimonial con carcter de reglas de orden pblico internacional, el contrayente
venezolano deber ser capaz, de acuerdo con su ley nacional y tambin con la del lugar de la
celebracin, y adems no deber existir impedimento dirimente, ni en la ley venezolana, ni en la
del pas de la celebracin donde ha de efectuarse el acto.
El artculo 103 del Cdigo Civil, que regulaba este matrimonio, qued derogado por la L.O.R.C. En
este sentido, la referida ley en su artculo 115 dispone:
Nota
En consecuencia, a partir del 15 de marzo de 2010, cuando entr en
vigencia la L.O.R.C., ste deber ser el procedimiento a seguir en
relacin a los matrimonios de venezolanos que se realicen en el exterior;
y con relacin a la insercin del Acta de Matrimonio de venezolanos o
venezolanas que, habiendo contrado matrimonio fuera de Venezuela, no
Pg. 111
De acuerdo a la opinin de la Dra. Grisanti (p. 154-155) respecto del matrimonio de extranjeros en
nuestro pas, es importante sealar:
Los requisitos de forma para la celebracin, tanto de las formalidades previas como la celebracin
misma, se rigen por la ley venezolana. Se aplica la regla locus regit actum, por consiguiente, de
acuerdo al artculo 108 del C.C., el extranjero no puede contraer vlidamente matrimonio en
Venezuela, sino ante el funcionario competente venezolano o ante las personas a que se refiere el
artculo 98 del C.C., y llenando las formalidades pautadas por la ley venezolana, sin que puedan
exigrsele otras especiales, salvo la de presentar pruebas fehacientes de que es soltero, viudo o
divorciado y hbil para contraer matrimonio, segn su ley nacional, o por lo menos un justificativo,
evacuado judicialmente, en el cual tres (3) testigos, cuando menos, mayores de edad y que den
razn fundada y circunstanciada de sus dichos, declaren bajo juramento y firmando la expresada
capacidad.
certificada de la sentencia definitiva y firme que declar el divorcio o la nulidad del matrimonio; si
dicha sentencia fue dictada por autoridad judicial competente en pas extranjero, tiene que haber
recibido el pase o exequatur para producir efectos en Venezuela.
Venezuela no reconoce los impedimentos de matrimonio establecido por la ley nacional del
extranjero que pretenda casarse en Venezuela, cuando se fundaren en diferencias de raza,
rango o religin (art. 105, C.C.).
Ahora bien, el artculo 109 del C.C. qued derogado por la L.O.R.C., as que con respecto a la
insercin de acta de matrimonio de extranjeros, el artculo 116 de la L.O.R.C. dispone:
Pg. 113
Nota
El derogado artculo 109 del C.C. estableca la obligacin de hacer
inscribir en el Registro Civil correspondiente copia certificada de la
respectiva Acta de Matrimonio, debidamente legalizada y traducida al
idioma espaol, si fuera el caso. El plazo otorgado para realizar esta
gestin era dentro del primer ao de su venida al pas, en cambio, el
artculo 116 de la L.O.R.C. contempla un plazo de quince (15) das
despus de fijar su residencia en el pas, para realizar dicha gestin.
Pg. 114
Se considera como una sancin para las personas que proyectan contraer el matrimonio irregular,
porque constituye un castigo que les impide celebrarlo y es una sancin preventiva, porque este
recurso se ejerce en relacin a un matrimonio que va a celebrarse.
La oposicin al matrimonio puede formularse cuando el vnculo que los contrayentes aspiran
contraer se haga en violacin de algn requisito, de forma o de fondo, establecido por la ley,
independientemente de su gravedad y an cuando carezca de sancin; solamente procede la
oposicin al matrimonio si realmente existe violacin en el acto que ha de celebrarse de algn
requisito que la ley exige. Por argumento en contrario, la oposicin no procede por un motivo
cualquiera, como por ejemplo, por razones religiosas, morales, de salud, econmicas, entre otras.
La legislacin venezolana distingue dos grupos de personas con derecho a formular la oposicin a la
celebracin del matrimonio: personas que pueden oponerse a la celebracin del matrimonio en
cualquier caso y personas que pueden oponerse en ciertos casos.
Las personas que pueden oponerse a la celebracin del matrimonio en todo caso, sea cual fuere el
requisito de fondo o de forma que ha de quedar violado en la celebracin del matrimonio que
proyectan contraer, son las siguientes:
Pg. 115
Los padres, abuelos, hermanos, tos, tutor, o curador de cualquiera de los contrayentes (art.
72, C.C.).
Pg. 116
Procedimiento regular
La oposicin regular debe ser formulada personalmente por quien tiene derecho a hacerla o por
medio de un apoderado especial constituido al efecto por ste (art. 77, C.C.); ha de constar por
escrito, firmado por el oponente y debe ser dirigida y presentada al funcionario que recibi la
manifestacin esponsalicia de los futuros contrayentes o al funcionario escogido por ellos para
presenciar el matrimonio (art. 77, C.C.). El escrito de oposicin al matrimonio debe contener la
Pg. 117
Cuando la oposicin se fundare en la falta de licencia por razn del menor de edad, slo se abrir el
juicio de que se trata, si el interesado sostuviere que es mayor o que ha obtenido la licencia.
Luego que el Juez de Primera Instancia reciba el expediente sobre la celebracin del matrimonio,
citar a las partes para que concurran al tercer da al acto de contestacin, procedindose en todo
lo dems por los trmites del procedimiento breve (art. 766, C.P.C.).
De acuerdo a lo establecido en el artculo 767 del C.P.C., cuando el Juez de Primera Instancia
reciba el expediente sobre la celebracin del matrimonio, en virtud de lo dispuesto en el artculo 78
del Cdigo Civil, declarar si debe continuar o no en suspensin la celebracin. En el primer caso,
proceder de la manera establecida en el artculo anterior, respecto a la parte a quien se refiera la
suspensin; y en el segundo, devolver el expediente para que se proceda a la celebracin del
matrimonio.
La decisin que recaiga en el juicio de oposicin, declarando sta con o sin lugar, no requiere
consulta, pero es apelable como toda sentencia, y contra el fallo de segunda instancia cabe recurso
de casacin.
Este procedimiento deriva directamente del funcionario que recibi la manifestacin esponsalicia o
del escogido por los futuros contrayentes para la celebracin.
Si alguno de los funcionarios sealados anteriormente tiene noticias fundadas de que el matrimonio
que proyecta celebrarse viola preceptos legales, cuando no se hubieran observado todas las
formalidades preliminares o cuando se viola algn impedimento matrimonial, debe abstenerse de
celebrar dicho matrimonio, proceder a realizar las averiguaciones del caso y enviar todo lo actuado
junto con el expediente esponsalicio al Juez de Primera Instancia en lo Civil de la jurisdiccin en
materias de familia (o al Tribunal de Proteccin del Nio y del Adolescente, si alguno de los
contrayentes fuere menor de edad), continundose el procedimiento como en el caso de la
oposicin regular (art. 79 y 84 del C.C. y art. 767 del C.P.C.).
Pg. 119
Debido a la gravedad de sus efectos, el legislador limita la oposicin al matrimonio tanto a las
personas facultadas por la ley para hacerla como a las causas por la que pueda formularse, ya que
de practicarla de manera ilimitada, causara ms perjuicios que beneficios al orden familiar.
El artculo 80 del Cdigo Civil dispone: si la oposicin se declarare sin lugar, los que la han hecho,
salvo los ascendientes y el Sndico Procurador Municipal, podrn ser condenados en daos y
perjuicios. Tambin podrn serlo los denunciantes y testigos.
La accin de indemnizacin de esos daos y perjuicios corresponde a las personas que pretendan
contraer matrimonio, pero ella deben ejercerla en juicio ordinario e independientemente de la
oposicin.
Con respecto a este ltimo punto, es necesario aclarar que la ley otorga a todo ciudadano la
facultad de participar o avisar al Sndico Procurador Municipal del domicilio o de la residencia de
alguno de los futuros contrayentes, al funcionario que ha recibido la manifestacin esponsalicia o al
Pg. 120
escogido para celebrarlo, que el que se proyecta contraer viola una disposicin legal. Esta es la
denuncia, la cual persigue el mismo fin que la oposicin al matrimonio.
As mismo, es una sancin represiva y excepcional, porque no toda irregularidad del matrimonio
ocasiona su nulidad, slo se aplica en los casos en que la violacin de los requisitos establecidos por
la ley para su celebracin es muy grave.
De acuerdo al Dr. Viso (1985, p. 85 y 86), los principios generales de nulidad del matrimonio son:
Toda nulidad del vnculo debe ser declarada judicialmente, por sentencia definitiva y firme,
emanada del juez competente. No existe nulidad de pleno derecho, por grave que sea la
irregularidad cometida en la celebracin del matrimonio.
Pg. 121
El matrimonio nulo produce todos sus efectos, mientras no sea declarada su nulidad o
anulabilidad, los efectos se producen desde la celebracin del matrimonio, razn por la
cual, lo borra de la vida jurdica.
Se distinguen dos clases de nulidad del matrimonio: nulidad absoluta o nulidad propiamente dicha y
nulidad relativa o anulabilidad. De acuerdo a Lpez Herrera (2009, p.390), este autor sigue un
criterio propio para distinguir entre nulidades absolutas y relativas del matrimonio, que se adapta a
nuestra legislacin:
Cuadro I.15. Nulidades absolutas y relativas del matrimonio, segn Lpez Herrera (2009).
Nulidad absoluta
Nulidad relativa
Pg. 122
Podemos afirmar que el matrimonio est viciado de nulidad absoluta cuando la norma violada en su
celebracin, y que determina la ineficiencia del vnculo, ha sido consagrada por la ley con la
finalidad exclusiva de resguardar el orden pblico y su efecto es eliminar el matrimonio de la vida
jurdica y considerarlo como no celebrado.
Carcter
Explicacin
Matrimonio viciado
de nulidad absoluta
no es convalidable
Accin de nulidad
absoluta no
prescribe ni caduca
Pg. 123
Pg. 124
Caso
Explicacin
Contrayentes del
mismo sexo
Ausencia de
consentimiento
Pg. 125
Ausencia de
funcionario
competente
Los casos de nulidad absoluta en violacin de impedimentos dirimentes son los siguientes:
Pg. 126
Caso
Explicacin
Violacin de
impedimento de
vnculo anterior
Violacin de
impedimento de
orden
Violacin de
impedimento de
rapto
Violacin de
impedimento de
consanguinidad
Violacin de
impedimento de
afinidad
Violacin de
impedimento de
adopcin
Pg. 127
a)
b)
c)
d)
Pg. 128
Caso
Explicacin
Nmero insuficiente
de testigos
Testigos inhbiles
Pg. 129
La accin de nulidad relativa est en principio sometida a plazo de caducidad, pero existe
un caso en el cual la accin es perpetua porque puede interponerse en cualquier poca, lo
cual constituye una excepcin.
La accin de nulidad relativa puede ser ejercida unas veces por cualquiera que tenga inters
legtimo y actual, pero en otras su ejercicio ha sido reservado o ciertas y determinadas
personas indicadas taxativamente por la ley.
Pg. 130
Pg. 131
La nulidad relativa del matrimonio est sealada en el art. 117 del C.C. y sus caractersticas
son las siguientes:
a) Titularidad de la accin: en este caso la declaracin judicial de nulidad puede ser solicitada
por todo interesado, sin embargo, la parte final del artculo 120 del C.C., establece que este
matrimonio no puede impugnarse por los ascendientes, ni por el tutor que hayan prestado su
consentimiento.
b) Caducidad de la accin: la accin de nulidad relativa caduca al ocurrir cualquiera de los
siguientes hechos:
i. Cuando los contrayentes llegan a la edad requerida para contraer
matrimonio sin que se haya iniciado el juicio correspondiente.
ii. Cuando la mujer que no tiene la edad exigida por la ley, ha concebido (art.
120 del C.C.).
c) Convalidacin tcita del matrimonio: se convalida tcitamente cuando no se ejerce la
accin de anulacin oportunamente.
Pg. 133
El matrimonio celebrado por el entredicho o por el enfermo mental est viciado de nulidad
relativa, de acuerdo a lo establecido en el artculo 121 del C.C.; tambin todo el que lo
celebre sin estar en su sano juicio, tal y como se deduce del texto del Art. 48 del C.C. Al
respecto, sus caractersticas son:
De acuerdo a lo sealado por el art. 119 del C.C., el matrimonio celebrado por una persona
que adolece de impotencia coeundi, manifiesta, permanente y anterior a dicho acto, est
viciado de nulidad relativa. Son sus caractersticas:
Pg. 134
a) Titularidad de la accin: en este caso, la accin slo puede interponerla el cnyuge cuyo
consentimiento fue dado por error en la identidad del otro cnyuge o fue arrancado por
violencia.
b) Caducidad de la accin: la accin caduca si, cesada la violencia o descubierto el error, los
cnyuges cohabitan durante un (1) mes.
c) Convalidacin tcita del matrimonio: cuando no se ejerce la accin en el lapso previsto por
la ley, en este caso el matrimonio no puede impugnarse si una vez cesada la violencia o
descubierto el error, los cnyuges cohabitan durante un (1) mes (art. 118 del C.C.). Cuando
el consentimiento matrimonial lo expresa una persona raptada, se presume arrancada por
violencia. Si tal consentimiento es ratificado despus de haber sido la persona devuelta a su
libertad, el matrimonio se convalida expresamente.
Este tipo de matrimonio deba considerarse por excepcin vlido hasta la fecha de su anulacin, en
cuanto concierne al esposo que actu de buena fe o a ambos, si los dos eran de buena fe.
Pg. 135
El matrimonio putativo es una ficcin legal, en virtud de la cual se considera que, en ciertos casos,
el matrimonio declarado nulo o anulado tiene plena validez legal durante el perodo comprendido
entre la fecha de su celebracin y la de la sentencia definitiva y firme que declara la nulidad. En
consecuencia, la sentencia de nulidad slo produce efectos de la fecha de su promulgacin hacia el
futuro (ex nunc, desde ahora) y no desde el pasado (ex tunc), como es el caso de la sentencia que
declara la nulidad de un matrimonio que no tiene el carcter de putativo.
En efecto, el matrimonio putativo constituye una excepcin muy importante al efecto regular de la
sentencia de nulidad absoluta o relativa del matrimonio. El matrimonio putativo no es ms que un
efecto sui generis de la sentencia de nulidad que favorece a determinadas personas.
Ahora bien, como lo seala el artculo 127 del C.C., un mismo matrimonio anulado pueda tener valor
de putativo respecto de uno de los esposos y no en relacin con el otro; o que pueda tener valor de
tal frente a los hijos y no en cuanto a los que fueron aparentemente cnyuges y que son sus padres.
Es importante sealar que el efecto del matrimonio putativo, en cuanto se refiere a los cnyuges,
nicamente se produce en funcin de la buena fe de ellos. Los requisitos o presupuestos del
matrimonio putativo son los siguientes:
Pg. 136
b) Que el matrimonio haya sido declarado nulo por sentencia definitiva y firme. Cuando el
matrimonio es declarado nulo, si vale como putativo, vale para el pasado en el lapso
comprendido entre su celebracin y la declaracin judicial de su nulidad.
c) Buena fe. En materia de matrimonio putativo, se entiende por buena fe la creencia
equivocada por parte de alguno de los esposos o por parte de ambos, de que celebraban un
matrimonio vlido y legal. Por consiguiente, la buena fe radica en el error en el cual
incurrieron uno o los dos contrayentes.
Las condiciones de la buena fe son: es individual, es subjetiva, es independiente, tiene que existir
en el momento de la celebracin. En el cuadro siguiente se explican estas condiciones.
Condicin
Explicacin
Es individual
Es subjetiva
Es independiente
de la gravedad de
la norma infringida
Pg. 137
Posicin
Explicacin
La buena fe
matrimonial no
tiene que
comprobarse
La buena fe
matrimonial tiene
que comprobarse
Pg. 138
Pg. 139
El estado conyugal producido por el matrimonio crea entre los cnyuges una serie de deberes y
derechos, de relaciones personales y patrimoniales. Ambos efectos se rigen por el derecho del
domicilio comn de los cnyuges. Si tuviesen domicilios distintos, se aplicar el derecho del ltimo
domicilio comn, de acuerdo con lo establecido en el art. 22 de la L.D.I.P.
Pg. 140
Igualmente, en el primer aparte del artculo 139 del C.C., el legislador agrega lo siguiente:
Pg. 141
Del anlisis de los referidos artculos, se puede inferir que el marido y la mujer son iguales en
derechos y deberes en el matrimonio, porque al contraer matrimonio adquieren los mismos derechos
y asumen deberes idnticos.
Los caracteres de los deberes y derechos de los cnyuges son: de naturaleza legal, de orden pblico
y recproco. Estos caracteres se presentan en el grfico siguiente:
Pg. 142
Partiendo del grfico anterior, se explican los caracteres de los deberes y derechos de los cnyuges.
Son de orden pblico, porque los deberes y derechos que hacen nacer el matrimonio
constituyen el ncleo del estado conyugal; de all que no interviene la voluntad de los
particulares y, en consecuencia, no pueden ser modificados por convenio entre los
cnyuges, ya que los deberes mutuos entre los esposos constituyen la esencia misma del
matrimonio, base de la familia, en cuyo cumplimiento est interesada la sociedad.
Son recprocos, porque cada uno de los cnyuges los tiene para con el otro, corresponden al
marido frente a la mujer y a sta respecto de aqul. Estos deberes y derechos son:
cohabitacin, fidelidad, asistencia y socorro. A continuacin se explican los deberes
recprocos.
Pg. 143
Cohabitacin
La cohabitacin significa vivir juntos, y en el rgimen anterior, hasta el C.C. de 1942, estaba
contemplada la potestad marital en su articulado.
La mujer deba seguir al marido donde quiera que ste fije su residencia y adems estableca que:
al marido le corresponde la decisin en todos los asuntos relativos a la vida conyugal comn y
tambin el marido administra los bienes comunes, cualesquiera que ellos sean....
Ahora bien, en nuestra legislacin vigente, el ya citado artculo 137 del C.C., en su encabezamiento,
contempla que la obligacin de los cnyuges de vivir juntos se deriva del matrimonio, por lo tanto,
la obligacin de cohabitar resulta de la esencia misma del matrimonio dirigido a la mutua ayuda de
los esposos y a la procreacin, finalidades que no podran obtenerse sin la vida en comn de los
esposos.
Por otra parte, existen situaciones que provocan la suspensin de este deber; a tal efecto, pueden
distinguirse causas de suspensin de toda la obligacin de cohabitar y causas de suspensin del
dbito conyugal solamente. En el cuadro siguiente se explican estas causas:
Causa
Explicacin
Suspensin total
del deber de
cohabitacin
Suspensin del
dbito conyugal
Fidelidad
A partir de la reforma del Cdigo Civil en 1982, el deber de fidelidad conyugal es, en Venezuela,
exactamente igual para ambos esposos, en todos sus aspectos y consecuencias de carcter civil. A
tal efecto, el deber de fidelidad obliga a los esposos a privarse de mantener relaciones sexuales
fuera del matrimonio. Es importante sealar que la fidelidad conyugal obliga por igual a ambos
esposos, por lo tanto, se considera infiel tanto el marido como la mujer que tenga cualquiera
contacto sexual fuera del matrimonio.
Pg. 146
Asistencia
El aludido artculo 137 del C.C. indica tambin que los cnyuges estn obligados a socorrerse
mutuamente, lo cual constituye el deber conyugal de asistencia. Este es un deber
fundamentalmente tico y engloba el conjunto de cuidados, tanto fsicos como morales, que deben
prodigarse los esposos.
Existen distintas disposiciones legales que han sido dedicadas tomando fundamentalmente en cuenta
ese deber de asistencia conyugal. A ttulo de ejemplo podemos citar las siguientes:
a) El numeral 17 del artculo 77 del C.P., que reconoce como circunstancia agravante del delito
el hecho de ser el agraviado cnyuge del ofensor.
b) El artculo 479 del C.P.C., que establece que ninguno de los cnyuges puede testimoniar en
juicio, a favor o en contra del otro.
Socorro
Este deber se encuentra determinado en el artculo 139 del C.C., y tiene un carcter patrimonial
que no tiene nada en comn con lo establecido en el artculo 137 del mismo cdigo, cuyo
fundamento, como ya dijimos, es esencialmente moral. En lneas generales, este deber de socorro
se cumple en el hogar comn, a no ser que los esposos no estn cohabitando, pero si ocurre la
separacin del cnyuge de su hogar sin justa causa, cesa para el otro cnyuge el cumplimiento del
mencionado deber.
Pg. 147
Esta obligacin cesa para con el cnyuge que se separe del hogar sin
justa causa.
La violacin grave e injustificada del deber de socorro acarrea las siguientes consecuencias:
a) Hace nacer, a favor del esposo inocente, accin para reclamar alimentos.
b) El cnyuge culpable puede ser demandado en divorcio o puede solicitrsele la separacin de
cuerpos.
Pg. 148
A tal efecto, el matrimonio determina una serie de consecuencias en cuanto al patrimonio de cada
uno de los cnyuges, las cuales constituyen lo que se denomina rgimen patrimonial matrimonial, o
ms simplemente, rgimen matrimonial. Segn Sojo Blanco (p. 183), el rgimen matrimonial es el
conjunto de reglas jurdicas que determinan y delimitan los intereses pecuniarios de los esposos.
Este rgimen patrimonial matrimonial siempre est vinculado al matrimonio y se considera como un
accesorio de l, y el fundamento de dicho rgimen es el matrimonio mismo, porque el matrimonio
produce efectos patrimoniales que se hace necesario regular.
Todos los pueblos han reglamentado en una u otra forma los efectos econmicos del matrimonio, y
como antecedente de casi todos los sistemas patrimoniales matrimoniales que se conocen en el
Derecho contemporneo, se encuentran el Derecho Romano y el antiguo Derecho Germnico.
Pg. 149
a) Si la mujer era casada in manu, esta quedaba incapacitada para ser titular de un
patrimonio, y por ello, todo lo que le perteneca pasaba al peculio del marido; esta
situacin era atenuada por dos medios distintos:
i. Durante el matrimonio, la carga econmica de la familia pasaba
exclusivamente sobre el marido.
ii. Muerto el marido, el ius civile la haca sua heres del cujus, con los mismos
derechos de una hija (loco filiae).
b) Si se trataba de matrimonio sine manus, si los cnyuges eran sui iuris haba rgimen de
separacin de bienes, pero si alguno era alieni juris no poda tener patrimonio y como las
cargas econmicas de la familia recaan nicamente sobre el marido, se cre la institucin
de la dote y adems se consagr que la mujer separada de bienes del marido por efecto del
matrimonio sine manus, careca de vocacin ab-intestato en la herencia de su cnyuge.
Adems de la dote, en el Bajo Imperio se conoci otra institucin relacionada con el rgimen
patrimonial de los cnyuges, la de las donaciones nupciales, mientras que en el Derecho Germnico
el marido adquira los bienes de la mujer, tambin conocieron las donaciones nupciales.
Los sistemas patrimoniales modernos pueden clasificarse segn dos criterios: en razn de su
ordenacin en cuanto a su origen y en cuanto a sus efectos.
Pg. 150
a) Por su origen
Atendiendo a su origen, los diversos sistemas patrimoniales matrimoniales reconocidos por los
legisladores contemporneos pueden agruparse en dos categoras: contractuales y legales, tal como
se seala en el siguiente grfico:
Pg. 151
Sistemas contractuales
Se denominan sistemas contractuales a aquellos donde la ley, dentro de lmites ms o menos
amplios, deja en libertad a los cnyuges para estipular su rgimen patrimonial. Sin embargo, este
sistema ha sido criticado porque no debe dejarse a los cnyuges escoger la forma en la cual
actuarn en su matrimonio desde el punto de vista patrimonial, ya que sta es materia de orden
pblico y no debe ser regulada desde un punto de vista personal.
Ahora bien, este sistema se ha impuesto en el Derecho moderno por la circunstancia de que exista
en la ley elasticidad suficiente para que, aquellos que piensan contraer matrimonio, puedan
seleccionar el rgimen patrimonial que mejor se adapte a sus aspiraciones y a su situacin
particular.
Estos sistemas contractuales pueden subdividirse a su vez en: sistemas de libertad absoluta y
sistemas de libertad de eleccin.
Tipo
Explicacin
De libertad
absoluta
Son los sistemas que les otorgan a los cnyuges una libertad ms o menos
ilimitada para escoger su rgimen patrimonial matrimonial, sin embargo,
las legislaciones que adoptan este sistema establecen ciertas
restricciones a la libertad reconocida a los cnyuges en esta materia.
De libertad de
eleccin
Pg. 152
Sistemas legales
En este tipo de sistema no son los cnyuges sino la misma ley la que determina y seala el rgimen
patrimonial matrimonial. Existen dos subtipos en este sistema: obligatorio y supletorio.
Tipo
Explicacin
Obligatorio
Supletorio
b) Por su efecto
De acuerdo a los efectos que producen, los distintos regmenes matrimoniales pueden agruparse en
tres categoras, tal como aparece en el siguiente grfico:
Pg. 153
Sistemas de absorcin
Estos sistemas se caracterizan porque el patrimonio de la mujer es absorbido, en todo o en parte, en
el patrimonio del marido como consecuencia de la celebracin del matrimonio.
Existen dos subtipos en este sistema: rgimen de absorcin propiamente dicha y unidad de
patrimonio. En el siguiente se explican estos sistemas.
Pg. 154
Tipo
Explicacin
Absorcin
propiamente dicha
Unidad de
patrimonio
Sistemas de comunidad
Este tipo de sistema se basa en que cada uno de los bienes de los cnyuges se integra formando una
totalidad o patrimonio comn, de modo que, mientras exista el matrimonio, ninguno de los cnyuges
puede tocar dicho patrimonio de la comunidad y es repartido entre los cnyuges o sus herederos.
Este sistema puede ser de dos clases: sistema de comunidad universal de bienes y sistema de
comunidad limitada.
Pg. 155
b) Sistema de comunidad limitada: segn este sistema los cnyuges son propietarios en comn
de determinados bienes, de manera que, adems de los comunes, existen bienes propiedad
de cada uno de los cnyuges. Es as como en este sistema hay en el matrimonio, por as
decirlo, tres tipos de patrimonio: el del marido, el de la mujer y los bienes de ambos. Segn
la especie de elementos patrimoniales que constituyen la masa comn, la comunidad
limitada puede ser: de bienes muebles, de gananciales, de bienes muebles y gananciales y
de bienes futuros. Estos sistemas se explican en el cuadro siguiente.
Comunidad limitada
Explicacin
De bienes muebles
De gananciales
De bienes muebles y
gananciales
Comunidad limitada de
bienes futuros
Pg. 156
patrimonio privativo de cada cnyuge est formado por los bienes que
ya le pertenecen para la fecha de la celebracin del matrimonio.
Sistemas de separacin
En este sistema cada cnyuge conserva la exclusiva titularidad, tanto de los bienes que ya tenan
para la fecha del matrimonio, como de los que adquieran por cualquier ttulo durante la vida
conyugal. El sistema de separacin puede adoptar varias modalidades: sistema de separacin total y
rgimen de separacin limitada.
a) Sistema de separacin total: en este sistema cada uno de los esposos conserva la
titularidad, el usufructo y la plena administracin de todos sus bienes presentes y futuros,
sin ningn derecho de intervencin en el patrimonio del otro cnyuge.
b) Rgimen de separacin limitada: en este sistema la forma como cada uno de los cnyuges
ha de contribuir a la satisfaccin de las necesidades econmicas comunes del hogar, sin que
por ello se afecte el principio de la separacin de sus respectivos patrimonios. Dentro de
este rgimen se encuentran: separacin con goce y administracin del marido, rgimen
dotal y separacin con participacin o comunidad diferida.
Separacin limitada
Explicacin
Con goce y
administracin del
marido
Pg. 157
Rgimen dotal
Con participacin o
comunidad diferida
As, el artculo 141 del C.C. consagra el principio de libertad de contratacin, a los fines de la
escogencia del rgimen patrimonial matrimonial: el matrimonio, en lo que se relaciona con los
bienes, se rige por la convencin de las partes y por la ley.
Pg. 158
Por otra parte, el artculo 141 del C.C. consagra el principio de la libertad de contratacin, a los
efectos de la escogencia del rgimen patrimonial y los cnyuges:
Pg. 159
Esas convenciones que se celebran con ocasin del matrimonio, para determinar y reglamentar el
sistema de bienes entre los cnyuges, reciben el nombre de capitulaciones matrimoniales.
4.3.1.1. Concepto de capitulaciones matrimoniales
De acuerdo a Isabel Grisanti (p. 220), las capitulaciones matrimoniales son pactos o convenios
perfeccionados por los futuros contrayentes con el objeto de determinar el rgimen econmico o
patrimonial del matrimonio.
Segn Lpez Herrera (pp. 492-493), existen dos conceptos sobre las capitulaciones matrimoniales,
uno restringido y otro amplio:
Sentido estricto
Estrictamente hablando, las
capitulaciones son pactos o contratos que
se celebran con ocasin del matrimonio,
a los fines de establecer o determinar y
reglamentar el rgimen patrimonial de
los esposos.
Sentido amplio
Son capitulaciones matrimoniales todos los
contratos que se celebran con ocasin de un
matrimonio, sea por los futuros esposos o por
alguno de ellos o ambos con un tercero y que, en
una u otra forma, se refieren a aspectos
patrimoniales del vnculo conyugal.
De acuerdo con las ideas expuestas anteriormente, el objeto especfico de las capitulaciones
matrimoniales es tipificar y regular el sistema de bienes en el matrimonio.
Tambin podemos referirnos a las capitulaciones matrimoniales como pactos o acuerdos que celebra
un hombre y una mujer en atencin al futuro matrimonio que proyectan contraer, para fijar el
rgimen conyugal de bienes.
Pg. 160
Caracterstica
Explicacin
Bilaterales
Accesorios
Solemnes
Pg. 161
Son contratos intuito personae, porque slo existen entre los cnyuges y
su carcter personalsimo es una consecuencia de la esencial
dependencia que ella tiene con el matrimonio.
Slo pueden celebrarse antes del matrimonio: el Cdigo Civil exige el
otorgamiento anterior al matrimonio, de esta forma est establecido en
su artculo 143. Por consiguiente, para que las capitulaciones
matrimoniales produzcan sus efectos, es indispensable que el contrato
haya sido celebrado con todas las formalidades de ley, antes de que
nazca el vnculo conyugal entre las partes.
Inmutables
Las condiciones requeridas para realizar las capitulaciones son: el tiempo en que deben celebrarse,
la capacidad para otorgar las capitulaciones matrimoniales, las formalidades y la publicidad de los
convenios matrimoniales.
Pg. 162
En este sentido, se considera que la necesidad del otorgamiento previo a la celebracin del
matrimonio de las capitulaciones matrimoniales o de sus modificaciones, determina la
inalterabilidad de stas luego de contrado el matrimonio en relacin al cual se han perfeccionado;
Pg. 163
Constituye un caso de excepcin el entredicho por condena penal, que es hbil para contraer
matrimonio y, sin embargo, no puede celebrar capitulaciones matrimoniales, tal y como lo establece
el artculo 23 del C.P.
Con respecto al menor que, con arreglo a la ley, pueda casarse, para poder realizar capitulaciones
matrimoniales debe contar con la asistencia y aprobacin de la persona cuya autorizacin es
necesaria para la celebracin del matrimonio (artculo 146, C.C.). Si dichas capitulaciones son
celebradas sin la asistencia y aprobacin de la persona cuya autorizacin es requerida para la
celebracin del matrimonio del otorgante, quedarn viciadas de nulidad.
La misma situacin se presenta cuando una persona est inhabilitada o se le est siguiendo juicio de
inhabilitacin; si dicha persona va a otorgar capitulaciones matrimoniales, para la validez de tales
convenciones, requiere la asistencia del curador que tenga o de uno que se le nombre al efecto,
adems deben ser aprobadas por el juez con conocimiento de causa (art. 146, C.C.).
Pg. 164
Formalidades
En nuestro pas, las capitulaciones matrimoniales debern constituirse por documento otorgado ante
un registrador subalterno de la jurisdiccin del lugar donde vaya a celebrarse el matrimonio.
Tambin dispone la ley que pueden otorgarse por documento autntico, el cual deber ser inscrito
en la Oficina Subalterna de Registro de la jurisdiccin del lugar donde se celebre el matrimonio,
antes de su celebracin (art. 143, C.C.).
Pg. 165
El artculo 141 del C.C., ya mencionado anteriormente, seala que el rgimen de bienes en el
matrimonio se regula por las convenciones de las partes y por la ley, de lo cual debemos interpretar
que los contratantes no pueden derogar en sus capitulaciones normas de orden pblico; a este
respecto, su lmite sera la imposibilidad por parte de los contrayentes de estipular clusulas
contrarias a las leyes, a normas en cuyo cumplimiento est interesado el orden pblico y las buenas
costumbres, lo cual significa que las partes no pueden incluir en sus capitulaciones normas
contrarias a las leyes vigentes.
El referido artculo 142 del C.C. ratifica que estn prohibidos en dichas capitulaciones todos los
convenios contrarios a las leyes o a las buenas costumbres, los que se celebren en detrimento de los
deberes y derechos personales de los cnyuges, los que contradigan normas legales de carcter
prohibitivo y los que constituyan derogacin de las previsiones del legislador en materia de divorcio,
separacin de cuerpos, tutela o sucesin hereditaria.
Pg. 166
Del mismo modo, las convenciones matrimoniales no pueden derogar disposiciones legales sobre
sucesin hereditaria, en razn de que las estipulaciones que pudieran convenirse con ese propsito
constituyen pactos sobre sucesin futura, lo cual constituye un objeto ilcito en cualquier tipo de
contrato (ap. del art. 1.156, C.C.).
De las reglas transcritas, debe deducirse que en nuestro pas no puede establecerse, por
convenciones matrimoniales, regmenes de comunidad distintos de la comunidad legal de
gananciales, salvo que los bienes que haya de considerarse comunes sean determinados y
especificados individualmente.
Otra limitacin que debe tenerse en cuenta es la que figura en el artculo 34 sobre la Ley de
Derecho de Autor, segn el cual se considera que los derechos de una persona sobre las obras de su
ingenio o sobre las obras del ingenio de un tercero, de que llegue a ser titular, tiene carcter
personalsimo para su titular y le pertenece de manera exclusiva, no obstante cualquier clusula en
contrario que contengan las capitulaciones matrimoniales.
Pg. 167
As mismo, se establece un rgimen legal supletorio que ha de aplicarse en el caso de que los
futuros contrayentes no ejerzan la facultad que la ley les reconoce de escoger su rgimen
patrimonial y celebren el matrimonio sin haberlo hecho.
Como el rgimen legal supletorio se aplica de manera forzosa, slo cuando los futuros contrayentes
se casan sin haber determinado su rgimen patrimonial matrimonial, en este caso, la ley suple el
vaco producido por la falta de escogencia por parte de los cnyuges de su rgimen patrimonial
matrimonial y ordena la aplicacin del rgimen legal supletorio.
Para Escriche, citado por Sojo Bianco (2007, p.199), en relacin con la comunidad de gananciales:
La crtica que se le ha hecho a esta definicin est basada en que se considera que equipara la
sociedad conyugal con la sociedad de gananciales, y si bien es cierto que estn ntimamente
relacionadas, se diferencian en que la sociedad de gananciales slo regula el aspecto patrimonial o
econmico de la sociedad conyugal, mientras que sta comprende tambin las relaciones
personales.
Tambin podemos afirmar que la comunidad de bienes o comunidad conyugal es rgimen supletorio
de la voluntad de los contrayentes por disposicin del referido artculo 148 del C.C., es decir, entre
marido y mujer que no hayan pactado capitulaciones matrimoniales, existe el estado de comunidad
conyugal, la denominada comunidad limitada de gananciales.
Pg. 169
La comunidad de gananciales slo puede existir entre marido y mujer por disposicin
expresa del artculo 1.650 del Cdigo Civil, est prohibida entre otras personas; adems la
referida norma, en su primera parte, prohbe la sociedad de ganancias a ttulo universal
excepto entre cnyuges.
Las ganancias obtenidas durante el matrimonio son comunes de por mitad (art. 148, C.C.).
Pg. 170
Principio
Explicacin
El derivado de la
naturaleza de la
comunidad de
gananciales
Principio de
subrogacin real
Presuncin legal
favorable a la
comunidad de
gananciales
Con la finalidad de aclarar las dudas que pueden suscitarse acerca del
carcter de determinados bienes, las legislaciones establecen regla
supletoria de que los bienes de los cnyuges se tienen por comunes,
mientras no se demuestre lo contrario. El artculo 164 del C.C.
establece esta presuncin, cuando dispone: se presume que
pertenecen a la comunidad todos los bienes existentes mientras no se
pruebe que son propios de algunos de los cnyuges.
Los artculos 151 y 152 del Cdigo Civil consideran cuatro (4) grupos de bienes como propios:
Los que durante ste adquieran por donacin, herencia, legado o por cualquier otro ttulo
lucrativo.
Los derivados de las accesiones naturales y la plusvala de dichos bienes, los tesoros y los
bienes muebles que hallare alguno de los cnyuges.
Pg. 171
Los vestidos, joyas y otros enseres u objetos de uso personal o exclusivo de la mujer o el
marido.
Todos los habidos antes del matrimonio: conformados por aquellos bienes adquiridos antes
del matrimonio, por lo cual les pertenecen a cada uno de los cnyuges.
Pg. 172
Todos los adquiridos a ttulo lucrativo: con relacin a los bienes habidos en el matrimonio
a ttulo lucrativo, tienen conexin con lo establecido en el art. 161 del C.C.:
En relacin con las accesiones, se debe aplicar lo estatuido en la parte relativa a los bienes
y formas de adquirirlos a travs de la accesin, lo mismo que los objetos de uso personal y
exclusivo.
Todos los adquiridos a titulo oneroso por subrogacin de otros bienes propios: Son
asimismo de cada cnyuge los bienes adquiridos durante el matrimonio a ttulo oneroso por
subrogacin de bienes propios (art. 152, C.C.), como son: los adquiridos por permuta,
derecho de retracto, dacin en pago y su causa de adquisicin ha sido anterior al
matrimonio, o adquiridos con dinero propio.
Pg. 173
Indemnizaciones por accidentes, los derechos de uso y habitacin (arts. 324631, C.C.)
Pero si uno de los cnyuges muere, sobreviviendo uno de ellos, los derechos creados por el
primero durante el matrimonio entran en los gananciales; mas no sucede as si el
matrimonio se disuelve por divorcio.
El legislador ha precisado cules son los bienes adquiridos por los esposos durante el matrimonio que
deben considerarse comunes. Su resumen se presenta a continuacin:
Los bienes adquiridos por ttulo oneroso durante el matrimonio, a costa de caudal comn,
bien que la adquisicin se haga a nombre de ambos o de uno de ellos (art. 156, ord. 1).
Los obtenidos por la industria, profesin, oficio, sueldo o trabajo de alguno de los cnyuges
(art. 156, ord. 2).
Los frutos rentas o intereses devengados durante el matrimonio, procedentes de los bienes
comunes o de los propios (art. 156, ord. 3).
Los frutos y pensiones derivadas del derecho de usufructo o de pensin propio de uno de los
cnyuges, en sus 4/5 partes, durante los primeros 20 aos de matrimonio e ntegramente
despus (art. 158).
Pg. 174
Las donaciones hechas a algunos de los cnyuges, por razn del matrimonio, a menos que el
donante manifieste lo contrario (art. 161).
El aumento de valor por mejoras hechas durante el matrimonio, en bienes propios de uno de
los cnyuges, con dinero comn o por industria de los cnyuges (art. 163).
Los adquiridos durante el matrimonio con caudal comn (art. 156, ord. 1, C.C.)
Como ya se dijo, son de la comunidad los bienes adquiridos a ttulo oneroso a costa del caudal
comn, bien se haga la adquisicin a nombre de ambos o al de cualquiera de ellos.
De acuerdo a la opinin de Lpez Herrera (p. 50), debe tambin tenerse en cuenta que son de la
comunidad, y no del cnyuge adquiriente, las ganancias obtenidas en juegos, apuestas, loteras,
etc. con dinero comn: se trata de contratos onerosos, aunque aleatorios y no de beneficios
simplemente lucrativos.
El producto del trabajo, profesin, oficio, industria, arte de los cnyuges (art. 156, ord. 2 del
C.C.)
Pg. 175
Los ingresos percibidos durante el matrimonio producto del trabajo de cada cnyuge.
Los bienes adquiridos por cada uno de ellos como inversin de dicho ingreso.
La nica excepcin la constituyen los ingresos percibidos por derechos de autor durante el
matrimonio (art. 34, L.D.A.).
Los frutos, rentas e intereses que produzcan los bienes comunes y los propios son adquisiciones a
ttulo oneroso, logradas mediante la actividad de aquellos. Son bienes comunes por aplicacin del
principio derivado de la naturaleza de la comunidad de gananciales.
En el caso de que el derecho de usufructo o el de pensin sean propios de uno de los cnyuges, sus
frutos o rentas, producidas durante el matrimonio, son bienes comunes en sus cuatro quintas partes
durante los primeros veinte (20) aos del matrimonio y totalmente despus. Sin embargo, para otras
legislaciones, como la espaola, sern gananciales, de manera que no se establece la diferencia
contemplada en el art. 158 del C.C.
Las donaciones con ocasin del matrimonio y sus accesorios (art. 161, C.C.).
La regla general establece que son bienes propios de cada uno de los cnyuges los adquiridos a ttulo
gratuito durante el matrimonio, razn por la cual, esta situacin constituye una excepcin, porque
se considera que las donaciones hechas a alguno de los cnyuges con ocasin de su matrimonio y
antes de su celebracin son bienes comunes, a menos que el donante manifieste lo contrario.
Pg. 176
La razn est en que, aunque la donacin fue hecha a uno de los cnyuges, fue por razn del
matrimonio y de all su vinculacin.
La ley consagra una presuncin juris tantum en relacin a los bienes comunes, la cual persigue la
finalidad de resolver las dudas que, con frecuencia, pueden presentarse acerca del carcter de
determinados bienes; a tal efecto, las legislaciones establecen una regla supletoria de que los
bienes de los cnyuges se tienen por comunes, mientras no se pruebe lo contrario.
Esta presuncin funciona tanto en las relaciones de los esposos entre s, como en la de ellos con
terceras personas, y est contemplada en el art. 164 del C.C.:
Pg. 177
libertad de administracin y de disposicin por acto oneroso, consentimiento del otro cnyuge para
enajenaciones a ttulo gratuito y validez de los actos administrativos ejecutados por uno de los
esposos respecto de los bienes propios del otro, con el consentimiento de ste.
En referencia a la libertad de administracin y de disposicin por acto oneroso, el artculo 154 del
Cdigo Civil establece lo siguiente:
En este sentido, el sistema garantiza tanto al marido como a la mujer, dentro del rgimen legal de
comunidad de gananciales, una completa libertad relativa a la administracin de sus bienes propios.
Cuando hablamos de la plena autonoma de administracin sobre los bienes propiedad de uno de los
cnyuges, se entiende tanto respecto de los actos de conservacin de ellos como de los actos de
administracin propiamente dichos, y tambin de los actos de administracin de los mismos a ttulo
oneroso. As mismo, cada cnyuge acta libremente en todos los asuntos judiciales relacionados con
sus bienes particulares, sin necesidad de estar autorizado por el otro cnyuge.
Pg. 179
Con relacin a este segundo principio, y de acuerdo a lo contemplado en el art. 154 del C.C.,
ninguno de los cnyuges puede disponer de sus bienes particulares por acto a ttulo gratuito, ni
renunciar a herencias o legados sin el consentimiento del otro cnyuge.
La razn que justifica esta disposicin es evidente: los frutos, rentas e intereses devengados durante
el matrimonio por los bienes propios de cada esposo, corresponden a la comunidad de gananciales,
de acuerdo al art. 156, ord. 3 del C.C.; razn por la cual, la enajenacin gratuita de un bien
particular afecta tambin al otro cnyuge, porque ocasiona una disminucin en los posibles ingresos
de la comunidad por concepto de rentas o frutos; por eso se hace necesario el consentimiento del
otro cnyuge.
Razones similares se aplican al caso de la renuncia de herencias y legados referidos a uno de los
esposos, acto para el cual necesita tambin el consentimiento del otro cnyuge, mientras que, por
el contrario, nada impide a una persona casada bajo el rgimen de comunidad de gananciales
negarse a aceptar una donacin, pues esta circunstancia no est contenida en las restricciones
sealadas en el art. 154 del C.C.
Es importante sealar al respecto que las enajenaciones a ttulo gratuito referidas en dicha
disposicin son slo las que se efectan por acto entre vivos, porque las liberaciones por causa de
muerte nicamente se perfeccionan al fallecer el causante (art. 993, C.C.); adems que en ese
mismo momento queda tambin disuelta la comunidad de gananciales (art. 173, C.C.).
Pg. 180
Si uno de los cnyuges realiza una enajenacin de bienes propios a ttulo gratuito y sin el
consentimiento del otro cnyuge, el acto queda viciado de nulidad relativa, por lo tanto, el otro
cnyuge puede solicitar su anulacin.
Validez de los actos administrativos ejecutados por uno de los esposos respecto de los bienes
propios del otro, con el consentimiento de ste.
Con respecto a este principio, el art. 155 del C.C. dispone lo siguiente:
Los actos de administracin que uno de los cnyuges ejecute por el otro
con la tolerancia de ste, son vlidos.
En este caso, no se trata de que el cnyuge propietario de los bienes confiera poder al otro para
realizar actos de administracin de sus bienes particulares; nicamente es suficiente que el
cnyuge propietario tolere el acto de administracin de sus bienes exclusivos, y no se oponga al
mismo de manera expresa o tcita.
por cualquier otro ttulo legtimo. Al respecto, considera el cdigo que si cualquiera de los cnyuges
aport a la comunidad una cantidad de bienes ganados por l legalmente, es lgico que los
administre.
Para enajenar a ttulo gratuito u oneroso o para gravar los bienes gananciales cuando se trata de
inmuebles, derechos o bienes muebles sometidos al rgimen de publicidad, acciones, obligaciones y
cuotas de compaa, fondos de comercio, as como aportes de dichos bienes a sociedades, se
requerir el consentimiento de ambos cnyuges.
Sin embargo, el juez podr autorizar a uno de los cnyuges para que realice por s solo, sobre bienes
de la comunidad, alguno de los actos para cuya validez se requiere el consentimiento del otro,
cuando:
Nota
En estos casos el juez decidir, con conocimiento de causa y previa
audiencia del otro cnyuge, si ste no estuviere imposibilitado. Tambin
debe tomar en cuenta la inversin que haya de darse a los fondos
provenientes de dichos actos.
Pg. 182
Con motivo del matrimonio, la administracin corresponde al cnyuge a cuyo nombre se hizo la
donacin; y si fue hecha a ambos, se requerir el consentimiento de los dos para ejecutar los actos
de administracin.
La donacin es un negocio jurdico gratuito, y en este sentido, es lgico pensar que si por motivo de
un matrimonio se hace una donacin a la mujer, se presume que el donante quera beneficiarla a
ella, an cuando indirectamente lo haga con el marido.
Este artculo (169 del C.C.) debe estudiarse en concordancia con el art. 161 del C.C., donde se
establece lo siguiente:
Los bienes donados o prometidos a uno de los cnyuges por razn del
matrimonio, an antes de su celebracin, son de la comunidad, a menos
que el donante manifieste lo contrario.
Es decir, si no manifiesta nada, los bienes son de la comunidad; si hace la donacin expresamente a
uno de los cnyuges, los bienes sern administrados por ste, por cuanto pareciera haber sido sta
la voluntad del donante.
Pg. 183
Los actos cumplidos por uno de los cnyuges sin el necesario consentimiento del otro cnyuge son
anulables, a no ser que este ltimo los haya convalidado. Quedan a salvo los derechos de terceros de
buena fe, si no conocan que los bienes afectados por dichos actos pertenecan a la comunidad; o
cuando no habiendo participado en el acto realizado con el cnyuge, hubiesen registrado su ttulo
con anterioridad a la demanda de nulidad (art. 170, C.C.).
La accin de nulidad corresponde al cnyuge, cuyo consentimiento era necesario y caduco a los
cinco (5) aos de la inscripcin del acto en los libros de Registro, o de sociedades si se trata de
acciones, obligaciones o cuotas de participacin (art. 170, C.C.).
En el caso de que alguno de los cnyuges est sometido a tutela o curatela (art. 172,
C.C.), se aplica lo siguiente:
a) Si uno de los cnyuges est sometido a tutela o curatela, dejar de ejercer la administracin
de los bienes comunes, los que sern administrados nicamente por el otro. Este necesitar
la autorizacin del juez para los actos donde se requiere el consentimiento de ambos
cnyuges. En ningn caso, el cnyuge administrador podr realizar actos a ttulo gratuito.
Pg. 184
Cargas de la comunidad
Las cargas de la comunidad conyugal vienen a constituir las obligaciones que deben ser soportadas
por mitad entre ambos cnyuges. Al respecto, es importante sealar que la comunidad no existe
como ente jurdico, no es titular de derechos, de all que podramos preguntarnos: quin se obliga
en esta comunidad que no existe jurdicamente como persona? A este respecto, una solucin sera
decir que los esposos responden por mitad de las deudas de la comunidad.
Los artculos 165 y 166 del C.C. establecen de modo general cules son las cargas de la comunidad.
En opinin de la doctora Grisanti (2002, p. 250), las cargas comunes son obligaciones o deudas
adquiridas por los cnyuges o por uno de ellos, pero que por su origen, carcter y fines, no deben
ser imputadas a la responsabilidad particular de uno u otro cnyuge, sino que deben ser soportadas,
de por mitad, por ambos.
Pg. 185
Las cargas comunes pueden ser: todas las deudas y obligaciones contradas por cualquiera de los
cnyuges, en los casos en que puede obligar a ambos (art. 165, ord. 1); los crditos cados y los
intereses vencidos durante el matrimonio a que estuvieren afectados los bienes propios de los
cnyuges o los comunes (art. 165, ord. 2); las reparaciones menores de conservacin, ejecutadas
durante el matrimonio en los bienes propios de cada uno de los cnyuges (art. 165, ord. 3); todos
los gastos que acarree la administracin de los bienes comunes (art. 165, ord. 4); el mantenimiento
de la familia y la educacin de los hijos comunes y de los de uno de los cnyuges, en los casos en
que tienen derecho a alimentos (art. 165, ord. 5); los alimentos que cualquiera de los cnyuges da
por la ley a sus ascendientes, cuando no pueda hacerlo con el producto de sus bienes propios (art.
165, ord. 6) y las donaciones hechas por cualquier causa a los hijos comunes, de mutuo acuerdo,
por los cnyuges (art. 166). A continuacin se explican estas cargas comunes:
Deudas y obligaciones contradas por cualquiera de los cnyuges, cuando pueda obligar
legalmente a la comunidad (art. 165, Ord. 1)
Se consideran cargas comunes slo a aquellas que nacen de la actuacin de alguno de los esposos
como administrador legal de la comunidad. El marido o la mujer pueden actuar como administrador
o administradora y comprometer con sus actos los bienes que lo integran, nicamente en los casos
cuando uno u otra procede en ejercicio de sus respectivos derechos como gestores de la comunidad
que existe entre ambos, y no como simples particulares que actan por su exclusiva cuenta y riesgo.
Cuando uno de los esposos contrae una deuda sin proceder como administrador de los bienes
comunes, tal deuda ser propia.
Pg. 186
Crditos cados e intereses vencidos durante el matrimonio a que estuvieren afectos tanto los
bienes propios como los comunes (art. 165, Ord. 2)
Todos los pagos que deban hacerse por concepto de intereses vencidos o crditos cados durante el
matrimonio (no antes de celebrarse ste ni despus de su disolucin), a que estuvieren afectos tanto
los bienes propios como los bienes comunes de cada cnyuge, son cargas comunes.
Lo anterior es una consecuencia del carcter de bienes comunes que tienen los frutos, rentas e
intereses de los bienes propios producidos durante el matrimonio, mientras que los crditos cados y
los intereses vencidos antes de celebrarse o despus de disolverse el matrimonio, a que estuvieren
afectos los bienes propios, son deudas particulares del cnyuge propietario. En cambio, los crditos
cados e intereses vencidos despus de disuelta la comunidad conyugal a que estuvieren afectos los
bienes comunes, son cargas que afectan de por mitad a ambos esposos.
Los gastos que deben hacerse durante el matrimonio para mantener los bienes que son propiedad de
uno de los cnyuges, se consideran cargas comunes y deben ser soportadas por ambos cnyuges de
por mitad. Por otra parte, si se trata de bienes propios en los cuales las mejoras efectuadas se
hacen con dinero de la comunidad o con la industria de los cnyuges, pertenece a la comunidad el
aumento de valor que, como consecuencia de tales mejoras, experimenten dichos bienes
particulares (art. 163, C.C.).
Pg. 187
Todos los gastos que ocasione la administracin de la comunidad conyugal son cargas de sta, como
podran ser: servicios pblicos, impuestos, primas de seguro, entre otros.
La obligacin de alimentos que recae sobre cada uno de los cnyuges a favor de sus ascendientes
deben ser cumplidos con sus bienes propios. Pero, por excepcin, los alimentos debidos a los
ascendientes de alguno de los cnyuges, se consideran cargas de la comunidad cuando el obligado
no puede cumplirlos con el producto de sus bienes propios.
Se considera a ste otro caso de funcionamiento indirecto de la obligacin alimentaria entre afines,
porque el cnyuge del obligado es pariente afn del necesitado y no se encuentra comprendido entre
las personas que tienen el deber legal de alimentos, pero al ser la pensin alimentaria una carga de
la comunidad de gananciales, dicho afn contribuye de hecho con la mitad de la misma.
Pg. 188
Donaciones hechas de mutuo acuerdo por los cnyuges a los hijos comunes (art. 166, C.C.)
Las donaciones hechas por los cnyuges de mutuo acuerdo a sus hijos comunes son cargas de la
comunidad. Si los bienes de la comunidad no alcanzan, los esposos responden con sus bienes propios
por partes iguales.
Comunidad de gananciales
Contrato de sociedad
Pg. 189
Por ser materia de orden pblico, la ley seala taxativamente las causas de su disolucin, de modo
que al realizarse una de ellas, ipso facto, termina la comunidad. Por lo tanto, cualquier pacto o
convenio en contrario es absolutamente nulo (art. 173, C.C.).
Pg. 190
Causa
Explicacin
Disolucin del
matrimonio
Nulidad del
matrimonio
Ausencia declarada de
uno de los cnyuges
Separacin judicial de
bienes
Pg. 191
Pg. 192
Etapa
Explicacin
Levantamiento del
inventario
Pg. 193
Pg. 194
TEMA 5. CONCUBINATO
El concubinato es la unin, de hecho o fctica, por la cual un hombre y una mujer conviven sin
estar casados legalmente, es decir, sin constituir una unin legal o de derecho, como s lo es el
matrimonio, aunque actualmente produce algunos efectos legales, dado por la realidad
incuestionable de la gran cantidad de parejas que optan por no casarse y prefieren vivir juntos pero
sin ataduras legales.
El concubinato surgi en Roma como una necesidad, ante la imposibilidad de que parejas de distinta
condicin social pudieran contraer nupcias. El Emperador Augusto reconoci esta institucin en la
Ley Iulia de Adulteris, donde se estableci esa posibilidad para quien no hubiera contrado justas
nupcias y adems, que ningn hombre poda tener ms de una concubina. Igualmente, se exiga para
reconocer esta unin lcita, que los concubinos no fueran parientes en el grado prohibido por la ley
para contraer matrimonio y que fueran pberes.
Por consiguiente, los hijos fruto de esa unin de hecho eran sui iuris, es decir, no reconocan vnculo
agnaticio (parentesco civil) con el padre, pero eran cognados de la madre.
Pg. 195
En la poca del Emperador Constantino pasan a ser hijos naturales, y con el Emperador Justiniano se
le impuso al padre natural la obligacin de brindarles alimentos, reconocindoseles derechos
sucesorios a estos hijos con respecto a su padre; mientras que, con los Emperadores cristianos, se
comenzaron a quitar efectos para lograr reivindicar a la institucin matrimonial.
Actualmente, el concubinato es, al igual que en Roma, una relacin de hecho estable entre dos
personas de distinto sexo que no han celebrado matrimonio legal.
El concubinato es, entonces, la relacin marital de un hombre con una mujer sin estar unidos bajo el
vnculo matrimonial. Revisando en otras legislaciones, encontramos que el Cdigo Civil de Per, en
su artculo 326, regula el concubinato considerndolo como:
Mientras que en Mxico, en el Cdigo Civil vigente, ordena el artculo 291 lo siguiente:
Pg. 196
Del anlisis del artculo anterior, debemos sealar que la Ley exige que tanto l como ella deban ser
solteros, y adems que no exista una razn legal que impida contraer matrimonio; igualmente se
establece un tiempo de cohabitacin para poder considerar a la unin como concubinaria.
Pg. 197
Autor
Definicin
El concubinato es la situacin de hecho en que se encuentran dos personas, de distinto sexo, que
hacen vida marital sin estar unidos en matrimonio. Siendo una unin de hecho, debe tener
caracteres de estabilidad y permanencia, por lo cual quedan excluidas de este tipo de unin tanto la
transitoria de corta duracin, como las relaciones sexuales estables, pero no acompaadas de
cohabitacin.
Pg. 198
Ser pblico y notorio: esta caracterstica permite determinar una posesin de estado de
concubinos, por lo cual, tanto el hombre como la mujer, son tenidos como tales por sus familiares y
relacionados.
Debe ser regular y permanente: pues como ya sealamos anteriormente, una unin transitoria u
ocasional no se considera como una unin concubinaria.
Debe ser singular (entre un solo hombre y una sola mujer): esta es una caracterstica que viene
desde el Derecho Romano y se ha conservado hasta el Derecho actual.
Debe tener lugar entre personas del sexo opuesto: porque en caso contrario no guardara la
relacin de semejanza con el matrimonio y no se cumpliran los postulados relativos a sus fines (art.
44, C.C.).
Pg. 199
La institucin en referencia fue una creacin del C.C. de 1942 y se ha dado en llamar comunidad
concubinaria, la cual consagra una presuncin legal de comunidad de bienes entre personas que
viven en uniones no matrimoniales, siempre que tengan la caracterstica de la estabilidad.
En este sentido, antes de la aparicin del artculo 767 del C.C., lleg a argumentarse que esta
situacin determinaba un enriquecimiento sin causa a favor del hombre y en perjuicio de la mujer.
De manera que, tanto de hecho como de derecho, no se poda hablar en el pas de una comunidad
entre concubinos, sino en base y como consecuencia de una norma legal que as lo estableciera, lo
cual se cumpli al redactarse el artculo 767 original del Cdigo Civil de 1942.
Cuarenta aos ms tarde, en el Cdigo Civil de 1982, se modific el texto del referido artculo 767.
Pg. 200
De manera que las nicas diferencias que existen entre la transcrita previsin vigente de la reforma
del C.C. de 1982 y su equivalente en el C.C. original de 1942, son:
Que este ltimo slo admita explcitamente dicha comunidad concubinaria a favor de la
mujer.
Que tal presuncin de comunidad no funcionaba antes, sino cuando ella hubiera contribuido
con su trabajo, durante la poca del concubinato, a la formacin o al aumento del
patrimonio del hombre.
Pg. 201
Convivencia no matrimonial permanente: para que se cumpla este supuesto, debe existir
la unin de un hombre y una mujer con todos los indicios de un matrimonio, en forma
pblica y notoria, y adems con la consiguiente posesin de estado de hijos de los
descendientes, an cuando ellos no hayan sido reconocidos legalmente. Por consiguiente, el
requisito esencial para que pueda admitirse la existencia de la unin concubinaria, es que
exista propiamente convivencia, aunque no existe un determinado lapso de duracin de esta
unin para que pueda establecerse su permanencia; lgicamente no podra calificarse as a
una unin clandestina o si se trata de relaciones casuales, como sera el caso de un hombre
que tiene una amante con quien mantiene relaciones con mayor o menor frecuencia, pero
sin que exista propiamente convivencia.
Pg. 202
Tampoco puede admitirse la unin concubinaria cuando alguno o ambos concubinos estn
unidos en matrimonio con una tercera persona, tal y como lo establece el artculo 767 del
C.C., en su ltima parte.
Formacin de un patrimonio: para que pueda existir este segundo supuesto, y por lo tanto,
pueda hablarse de comunidad concubinaria, debe existir un patrimonio que se ha formado o
aumentado mientras exista la convivencia del hombre y la mujer, aunque los bienes
aparezcan a nombre de uno solo de ellos.
En este caso, el legislador establece, tanto para el hombre como para la mujer, la
presuncin de haber contribuido en la formacin o aumento de ese patrimonio, en aras de
mantener la igualdad de derechos para ambos sexos, que es el espritu y razn esencial de la
reforma de 1982.
Es importante sealar al respecto que, por tratarse de una presuncin iuris tantum, es
desvirtuable. En este sentido, si uno de los concubinos logra probar que los bienes formados
durante la unin concubinaria o el incremento de los existentes para el momento de
iniciarse la vida en comn le pertenece a l, dichos bienes no entraran a formar parte de la
comunidad concubinaria.
Pg. 203
En relacin a los de carcter personal, sealaremos los siguientes. La primera parte del artculo 70
del C.C. contempla:
En este sentido, tomando en consideracin que las situaciones de hecho a las que se refiere la
norma son cada vez ms numerosas, y que la funcin del Derecho debe ser llamar al ciudadano a la
Pg. 204
debida guarda de las instituciones jurdicas bsicas de la sociedad, tal como lo es el matrimonio,
pilar fundamental del resguardo de la familia, razn por la cual el Cdigo exonera del cumplimiento
de los requisitos de forma para la celebracin del matrimonio a que hace referencia el artculo 69
del mismo Cdigo; de modo que las parejas que estn motivadas para legalizar su unin
concubinaria no encuentren ningn impedimento para hacerlo, y gocen de la debida proteccin
jurdica que su condicin requiera.
Otro de los aspectos personales contemplados en el C.C. es el referido en su artculo 211, el cual
establece:
En consecuencia, se observa una vez ms que nuestra normativa busca salvaguardar el fenmeno
extramatrimonial como cimiento real de la manifestacin de la familia, al expresar que, bajo
presuncin iuris tantum, se facilita la prueba de la filiacin del nio nacido de pareja de
concubinos.
Por otra parte, diversos estatutos como la Convencin Internacional de los Derechos del Nio y la
Ley Orgnica de Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes (LOPNNA), adems de la reforma de
nuestro Cdigo Civil en 1982, entre otros, han ratificado la libertad probatoria para el
Pg. 205
Ahora bien, refirindonos a la situacin planteada en el mencionado artculo 211 del C.C., una vez
probada la posesin de estado de concubina respecto del hombre con el cual cohabitaba para el
momento del alumbramiento, se asume que ste convivi con ella para el momento de la
concepcin, evitando as la incertidumbre referente a la paternidad que resulta muy frecuente en
estos casos. A tal efecto, podramos suponer que la referida norma est equiparando esta
presuncin iuris tantum de paternidad con la de los hijos nacidos dentro del matrimonio,
contemplada en el artculo 201 del C.C.
Tambin regula el Cdigo Civil, en su artculo 210, la situacin referida al hecho de que, cuando el
acto de reconocimiento del hijo nacido fuera del matrimonio no se hiciere de manera voluntaria, la
madre del nio podr acudir a todo gnero de pruebas, incluyendo exmenes hematolgicos y
heredobiolgicos, constancia de posesin de estado y todos los necesarios para demostrar esa
relacin filiatoria.
Una vez establecida la filiacin, el padre estar obligado a desempear el ejercicio de la patria
potestad sobre su hijo, con todos los derechos y deberes que se derivan de ella pero de manera
conjunta con la madre, siempre y cuando alguno de ellos no incurra en los impedimentos previstos
por la LOPNNA para practicar este conjunto de deberes y derechos que conforman su ejercicio.
Todos estos supuestos de responsabilidad paterna sern llevados a cabo mientras el hijo sea menor
de edad no emancipado, o en caso de que se trate de un mayor de edad discapacitado.
Pg. 206
Gracias a estos aspectos previstos en el C.C. y a la C.R.B.V., adems de otras leyes para regular el
concubinato, es posible afirmar que ste, al igual que el matrimonio, origina determinados efectos
pecuniarios que involucran a ambos miembros de la unin de hecho, as como a terceros que se vean
relacionados a ella.
La principal presuncin que considera el Cdigo Civil en cuanto al carcter patrimonial de las
uniones estables de hecho, se encuentra en el ya citado anteriormente art. 767 del C.C., y se
refiere a lo que muchos autores han calificado como la comunidad concubinaria, la cual deriva del
funcionamiento de una presuncin legal juris tantum, que surte efectos entre los concubinos, pero
no con respecto de terceras personas, y que funciona cuando estn llenos los extremos sealados en
el mencionado artculo.
Es importante sealar que la situacin jurdica de estas uniones de hecho fue modificada en la
reforma del C.C. de 1982, ya que para el C.C. de 1942, en su artculo 767, se determinaba que:
la mujer, pues el Cdigo Civil derogado le impona a sta la carga absoluta de la prueba de haber
vivido permanentemente en concubinato, as como con su trabajo haber fomentado el crecimiento
del patrimonio de su pareja. Adems, se modific la terminologa empleada, al sustituir la
excepcin de adulterio por la frmula que indica que el artculo no es aplicable cuando uno de los
concubinos est casado.
La situacin jurdica que se origina como consecuencia de la aplicacin del referido artculo 767 en
relacin a los bienes adquiridos por los concubinos, es regulada segn la intencin del legislador de
acuerdo a la aplicacin de la analoga, permitiendo que los concubinos gocen del derecho de
compartir los bienes adquiridos durante su unin concubinaria, tal como ocurre en el caso de la
comunidad limitada de gananciales en el matrimonio, siempre y cuando haya certificacin del
contexto vinculante en el que se encuentran ambos individuos y de que ninguno se encuentre unido
en matrimonio con una tercera persona, porque en este caso no cabra presuncin alguna de la
comunidad, sta no existira.
Ahora bien, como el concubinato tambin es fuente de la familia, se hace necesario dictar normas
que siten a sus miembros en una relativa posicin de justicia y equidad, ya que la familia
constituye el fundamento de toda sociedad humana y es en su seno donde se crean los lazos
afectivos imprescindibles para transmitir la cultura y los valores ideolgicos y morales de unas
generaciones a otras. En este sentido, es responsabilidad del Derecho, como instrumento protector
de las relaciones personales, brindarle todo el resguardo que la familia requiera, sin importar su
origen.
Pg. 208
Articulo 77 de La C.R.B.V.
De acuerdo al contenido de la citada regla, es posible deducir que nuestra actual norma suprema
reconoce la pluralidad de las familias, es decir, no circunscribe su nacimiento exclusivamente al
matrimonio, sino de que el legislador se percata que resulta necesario elevar a rango constitucional
o de igual modo a aquellas familias surgidas de las uniones estables de hecho, pues la regla cuenta
con un fin especfico, el cual consiste en proteger a la familia, porque dentro de ella se fomentan
los valores principales de la sociedad, procurando as el adecuado crecimiento tico y desarrollo
personal de todos los individuos, a travs de la intermediacin de la Ley.
Adems, la disposicin deja abierta la posibilidad de que tal situacin del concubinato se vea
regulada ms a fondo en un futuro, en otras leyes o en alguna modificacin del Cdigo Civil, pues la
idea que propone el texto constitucional resulta vaga, al no concretar de manera exacta cules
sern los efectos del matrimonio que sern aplicados correlativamente a la unin concubinaria,
evitando que se afecte el hogar surgido de ella, as como los valores familiares de sus miembros.
Pg. 209
Por otra parte, la Ley Orgnica de Registro Civil tambin contempla aspectos muy importantes que
se relacionan con las uniones estables de hecho, como son: los hechos y actos que dan lugar a la
inscripcin en el Registro Civil de esta clase de uniones, el contenido del acta de las uniones
estables de hecho, las prohibiciones para poder realizar estas inscripciones en dicho Registro y
tambin la inscripcin de su disolucin, los cuales estn contenidos en los artculos 117 al 121 de la
sealada Ley.
Pg. 210
Los puntos indicados anteriormente vienen a constituir aspectos muy novedosos dentro de nuestra
legislacin civil. En este sentido, dispone la L.O.R.C. en los referidos artculos, que la libre
manifestacin de voluntad, declarada de manera conjunta por un hombre y una mujer, de mantener
una unin estable de hecho, se registrar en el libro correspondiente a Las Uniones Estables de
Hecho, adquiriendo a partir de este momento plenos efectos jurdicos, los cuales debern ser
aclarados posteriormente.
As mismo, se seala dentro del articulado correspondiente todo lo relativo al contenido del acta
que se levantar al respecto.
Pg. 211
Otro aspecto regulado por la ley es el que se refiere a cules uniones de hecho no podrn
registrarse, as como el que se refiere a la disolucin de estas uniones estables de hecho, y
especficamente regula todo lo relacionado con los casos en los que se puede registrar la
declaratoria de dichas disoluciones.
Del mismo modo, tambin dispone, en los casos de disolucin unilateral de estas uniones estables de
hecho, la obligacin del registrador de notificar a su pareja, de conformidad con la Ley.
Conforme a lo expuesto anteriormente, y a los efectos de dar vigencia efectiva a las previsiones de
la segunda parte del art. 77 de la C.R.B.V., bastara una ley que determine los requisitos,
condiciones y formalidades que deben reunir y cumplir las uniones estables de hecho (concubinatos)
para que puedan producir los mismos efectos que el matrimonio.
Existen otras leyes que conceden ciertos derechos a los concubinos, tales como: la Ley Orgnica del
Trabajo, la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica, Ley del Estatuto sobre el Rgimen de
Jubilaciones y Pensionados de la Administracin Pblica Estadal y Municipal y la Ley del Seguro
Social. En el siguiente cuadro se explican los derechos de los concubinos, segn estas leyes:
Ley
Derechos
Pg. 212
5.6. Efectos
Como habamos sealado anteriormente, el concubinato es una unin estable de hecho, por medio
del cual un hombre y una mujer conviven de manera pblica y notoria sin estar casados, sin
constituir una unin de derecho (como s lo es el matrimonio), y, hasta ahora, su situacin jurdica
no estaba asentada en ningn Registro Pblico, lo que ocasionaba algunos inconvenientes con
respecto a su prueba, que generalmente era de testigos, con la finalidad de establecer la posesin
de estado de concubinos para poder reclamar los derechos derivados de ese tipo de unin, pero esta
situacin cambi con la aparicin de la Ley Orgnica de Registro Civil, la cual permite registrar
dichas uniones estables de hecho en el Registro Civil, tal y como est establecido en los artculos
Pg. 213
118 y 119 de la mencionada ley; adems de regular, en su artculo 120, todo lo concerniente al acta
de las uniones estables de hecho, lo cual va a contribuir a brindarle seguridad jurdica a las personas
que conforman este tipo de unin, en relacin a los efectos jurdicos producidos.
As mismo, en su artculo 122, la referida ley determina que tambin se registrar en el Registro
Civil la declaratoria de disolucin de las uniones estables de hecho.
Este es un aspecto muy importante, porque permite conocer sin lugar a dudas el comienzo y el final
de dicha relacin, lo que les posibilita el reclamo de los derechos derivados de los efectos
producidos por dicha relacin de manera precisa, en el aspecto personal y en el aspecto
patrimonial.
Pg. 214
5.6.1. Personal
En cuanto a los efectos que produce el concubinato, es obligado volver a citar la segunda parte del
artculo 77 de la C.R.B.V.:
Articulo 77 de La C.R.B.V.
Lgicamente, debemos pensar que las uniones estables de hecho a que se refiere la norma
constitucional, son las que anteriormente hemos sealado como uniones concubinarias, es decir, las
mismas que menciona el artculo 767 del C.C.
Sin embargo, con respecto a lo sealado anteriormente, se hace necesario que se aclare cules son
esos requisitos legales que deben cumplir las personas que conforman este tipo de unin para que se
puedan producir los mismos efectos que el matrimonio, y si esa promulgacin llega a producirse, el
estado familiar tendr en Venezuela dos fuentes: el matrimonio y el concubinato, lo cual traera
como consecuencia que este ltimo dejara de ser una relacin de hecho para transformarse en una
situacin de derecho.
Ahora bien, refirindonos a la situacin actual, podemos considerar que cuando el constituyente
insert la referida norma, lo hizo con la intencin de establecer entre los concubinos los mismos
Pg. 215
derechos y recprocas obligaciones de contenido personal que en el Cdigo Civil se seala a los
cnyuges, es decir, vivir juntos (cohabitacin), guardarse fidelidad y socorrerse mutuamente, con lo
cual se podra tratar de aminorar los casos de irresponsabilidad ocasionados por la facilidad que la
situacin de hecho les permite, en algunos casos, abandonar a la mujer sin recursos econmicos y
cargada de hijos.
5.6.2. Patrimoniales
En relacin a los efectos patrimoniales, debemos recordar que la comunidad concubinaria deriva del
funcionamiento de una presuncin legal juris tantum, la cual surte efectos nicamente entre los
concubinos, pero no con respecto a terceras personas, y que determina una comunidad universal de
ganancias obtenida por cada uno de ellos durante el concubinato; esta comunidad de bienes
funciona cuando estn llenos los extremos sealados en esa misma norma:
Esta situacin jurdica les permite a los concubinos gozar del derecho de compartir la masa comn
de bienes que ha ido generndose dentro de su unin, tal y como ocurre en el caso de la comunidad
limitada de gananciales en el matrimonio, lo cual podran hacerlo de manera voluntaria o, de no
haber acuerdo entre los miembros de la pareja al respecto, ejerciendo las acciones legales
correspondientes.
Pg. 216
SINOPSIS
En esta unidad se estudiaron los contenidos correspondientes a la familia y sus instituciones, tal
como se presenta a continuacin:
La familia es la institucin tica natural, fundada en la relacin conyugal de los sexos, cuyos
individuos se hallan ligados por lazos de amor, respeto y obediencia; institucin necesaria para la
conservacin, propagacin y desarrollo, en todas las esferas de la vida de la especie humana.
La familia, como especie del gnero grupo social, tiene adems de las caractersticas genricas de
dicho grupo, sus caracteres especficos, los cuales son: universalidad, base afectiva, influencia
formativa, importancia social, regulacin jurdica y comunidad natural.
Por su parte, el matrimonio es una sociedad conyugal, unin no slo de cuerpos sino tambin de
almas, que tiene carcter de permanencia y de perpetuidad, que se origina en el amor y se
consolida en el afecto sereno que excluye la pasin desordenada y la mera atraccin sexual; que
tiene como fin no slo la proteccin de los hijos y la perpetuacin de la especie, sino tambin la
asistencia recproca y la prosperidad econmica; que crea una comunidad de vida indisoluble que
engendra deberes recprocos entre los esposos con la prole.
Pg. 217
Desde el punto de vista de su celebracin, el Cdigo Civil distingue dos tipos de matrimonio: el
matrimonio ordinario y el matrimonio en artculo de muerte, aunque cada uno de esos tipos de
matrimonio tiene algunos caracteres propios. Existen caractersticas comunes a ambos, que son: su
celebracin es siempre un acto pblico, personal y gratuito.
Con respecto a la nulidad del matrimonio, se puede decir que es una sancin civil represiva y
excepcional determinada por la contravencin en su celebracin de ciertas disposiciones legales
(requisitos de fondo o de forma del matrimonio), y cuyo efecto es hacer desaparecer el matrimonio
de la vida jurdica (como si nunca se hubiese celebrado), y es considerada un castigo para los
cnyuges que celebraron el matrimonio.
Se distinguen dos clases de nulidad del matrimonio: nulidad absoluta o nulidad propiamente dicha y
nulidad relativa o anulabilidad.
En relacin a los cnyuges, la sentencia de nulidad del matrimonio produce efectos tanto de
carcter personal como de tipo patrimonial.
De acuerdo a Sojo Bianco (2007), los efectos de la nulidad del matrimonio producidos respecto a los
cnyuges son: de carcter personal y familiar, sobre las capitulaciones matrimoniales, sobre la
comunidad de gananciales, sobre las donaciones con ocasin del matrimonio, sobre la vocacin
hereditaria intestada, sobre los hijos y sobre la patria potestad.
Por su parte, el matrimonio putativo es una ficcin legal, en virtud de la cual se considera que, en
ciertos casos, el matrimonio declarado nulo o anulado tiene plena validez legal durante el perodo
Pg. 218
Con respecto al divorcio, se plante que es la causa legal de disolucin del matrimonio. Es la ruptura
o extincin de un matrimonio vlido en vida de ambos cnyuges, en virtud de un pronunciamiento
judicial.
El concubinato es la situacin de hecho en que se encuentran dos personas de distinto sexo, que
hacen vida marital sin estar unidos en matrimonio. Siendo una unin de hecho, debe tener
caracteres de estabilidad y permanencia, por lo cual quedan excluidas de este tipo de unin tanto la
unin transitoria de corta duracin, como las relaciones sexuales estables, pero no acompaadas de
cohabitacin.
Pg. 219
REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS
CALVO, B.E. (2005) Cdigo Civil Venezolano. Comentado y Concordado. Ediciones Libra.
Caracas.
GRISANTI A., Isabel (2002) Lecciones de Derecho de Familia. Editores Vadell Hermanos.
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Leyes
Cdigo Penal (C.P.) (2005). Gaceta Oficial de la Repblica Bolivariana de Venezuela, 5.760.
Abril 13, 2005.
Pg. 220
Ley Orgnica de Registro Civil (L.O.R.C.) (2009). Gaceta Oficial de la Repblica Bolivariana
de Venezuela, 39.264. Septiembre 15, 2009.
Cdigo Civil (C.C.) (1982). Gaceta Oficial de la Repblica de Venezuela, 2.990. Julio 26,
1982.
Vnculos Recomendados
Pg. 221