UNIVERSIDAD CATLICA SANTA MARA

PROGRAMA PROFESIONAL DE INGENIERA

COMERCIAL

DERECHO EMPRESARIAL
IMPUGNACIN DE ACUERDOS SOCIETARIOS
Profesor:
Farfn Rodrguez, William
Alumnos:
Flores Molina, Sergio
Medina Cornejo, Alejandra
Mendoza Pantigoso, Yadira
Nez Velando, Joaquin
Ramrez Rodrguez, Renato
Semestre V
Arequipa Per - 2016

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DEDICATORIA

Dedicamos ste trabajo a Dios, quien supo guiarnos por buen camino, darnos
fuerzas para seguir adelante y no desmayar en los problemas que se
presentaban. Ensendonos a encarar las adversidades sin perder nunca la
dignidad ni desfallecer en el intento.
A nuestras familias quienes por ellos somos lo que somos. Para nuestros
padres por su apoyo, consejos, comprensin, amor, ayuda en los momentos
difciles, y por ayudarnos con los recursos necesarios para estudiar. Nos han
dado todo lo que somos como personas, nuestros valores, nuestros principios,
nuestro carcter, nuestro empeo, nuestra perseverancia y el coraje para
conseguir nuestros objetivos.

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NDICE

Introduccin

Resumen

Summary

1. Acuerdos Societarios

10

1.1. Derecho poltico del accionista

11

1.2. Accin de la impugnacin

12

2. Acuerdos impugnables

15

2.1. Plazo para el ejercicio de la accin

16

2.2. Legitimizacin

17

3. Qu accionistas pueden impugnar un acuerdo?

20

3.1. El derecho a la impungacin de accionistas

22

3.2. Dos plazos de caducidad

23

4. Procedimiento de impugnacin

26

4.1. Artculo 491

27

4.2. Artculo 494

28

5. Nulidad de acuerdos sociales

32

5.1. Sustento de la impugnacin entre nulidad e impugnacin

32

5.2. Causales de nulidad de un acuerdo de la junta general

32

5.3. Cuestionamiento de acuerdos adoptados por el directorio

35

5.4. Semejanzas entre nulidad y anubilidad

37

5.5. Diferencias entre nulidad y anubilidad

38

6. Conclusiones

44

INTRODUCCIN
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Uno de los derechos con los que cuenta todo accionista, es el de cuestionar los
acuerdos sociales, en determinadas circunstancias y previo cumplimiento de
los correspondientes requisitos. Como se ver ms adelante, inclusive bajo
ciertas condiciones, terceros ajenos a la sociedad tambin cuentan con la
facultad de cuestionar acuerdos societarios. No obstante, para que este
derecho pueda ser ejercido en forma cabal, existe un requisito indispensable:
que la ley establezca de manera clara y precisa: cules son las acciones
existentes para cuestionar acuerdos societarios; los casos concretos en los que
procede una u otra pretensin; y las consecuencias de que una pretensin
contra un acuerdo solitario sea amparada. Determinar estos aspectos no es
tarea nada fcil. Ya apuntaba Garrigues que "ste es uno de los problemas
ms arduos del Derecho de sociedades annimas. Ni aun las legislaciones que
contienen normas especiales sobre este tema han conseguido resolverlo
satisfactoriamente. Es difcil decir cundo es vlido un acuerdo de la Junta
general, pero es difcil saber cundo es nulo y, sobre todo, cules son las
consecuencias de la nulidad. El acuerdo puede ser absolutamente nulo o
simplemente anulable, siendo grande la trascendencia de esta distincin".
Lamentablemente, y despus de algunos aos de haber entrado en vigencia,
podemos afirmar que nuestra actual Ley General de Sociedades (en adelante,
"LGS") -aprobada por Ley 26887- no ha superado a su predecesora,
mantenindose una situacin de oscuridad, ambigedad e incluso duplicidad
en la regulacin referida al cuestionamiento de acuerdos societarios. En el
presente artculo pretendemos analizar los principales aspectos y problemas
relacionados con el cuestionamiento de acuerdos relativos a la principal forma
societaria en el Per, esto es la sociedad annima. Para esos efectos,
analizaremos tanto el caso del cuestionamiento de acuerdos adoptados por la
junta general de accionistas, como por el directorio. Por los mltiples
problemas, tanto en la interpretacin de las normas como con respecto a sus
efectos, en muchos casos quedarn ms preguntas que respuestas. Por ltimo,
queremos hacer una aclaracin o "limitacin de responsabilidad". En el anlisis
del tema que nos ocupa existen muchos temas de derecho civil involucrados
(principalmente los referidos a nulidad y anulabilidad); en este artculo no
pretendemos realizar un anlisis exhaustivo de esta problemtica, sino ms
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bien un anlisis crtico de los principales problemas que, a nuestro juicio,

contiene la LGS sobre el tema referido, desde la ptica y necesidades del
derecho societario.

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RESUMEN
Hundskopf considera acertado vincular el derecho de impugnacin con el
derecho de voto, y tambin con el derecho a la previa informacin, sin sealar
cul es el derecho principal y cul el accesorio; pero, destacando que se trata
al fin y al cabo de derechos polticos de los accionistas que se pueden ejercitar
en defensa de la ley, del pacto social o del estatuto, y del inters social.
Ahora bien, dentro del desenvolvimiento de las actividades de la sociedad la
junta puede tomar diversos tipos de acuerdos, no obstante, pueden existir
determinados acuerdos que materialicen un conflicto intersubjetivo entre la
sociedad y uno o varios socios en concreto. Esto se puede dar en el caso que
la adopcin de un acuerdo pueda ir en contra del inters propio de la sociedad
a favor de algunos accionistas en particular.
Dado este escenario el artculo 139 de la LGS establece que pueden ser
impugnados judicialmente los acuerdos de la junta general cuyo contenido sea
contrario a la ley, se oponga al estatuto o al pacto social o lesione, en beneficio
directo o indirecto de uno o varios accionistas, los intereses de la sociedad. Los
acuerdos que incurran en causal de anulabilidad prevista en la ley o en el
Cdigo Civil, tambin sern impugnables en los plazos y formas que seala la
ley.
Cabe mencionar, adems, que el artculo 150 indica que procede la accin de
nulidad para invalidar los acuerdos de la junta contrarios a normas imperativas
o que incurran en causales de nulidad previstas en la ley o en el Cdigo Civil.
Sobre esto, puede pensarse, aparentemente, que nuestra Ley General de
Sociedades trat de diferenciar entre actos nulos y actos anulables, tal cual lo
hace la Ley Espaola en su artculo 115, lo cual implica distintos tratamientos
en cuanto a legitimidad y plazos de caducidad.
Sin embargo, dicha distincin aparente no llega a cumplir dicho objetivo en
nuestra LGS. En s, el artculo 139 de la Ley General de Sociedades,
establece tres clases de acuerdos que son susceptibles de ser impugnados. El
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primero de ellos son aquellos acuerdos que sean contrarios a la LGS; el

segundo son aquellos acuerdos contrarios al estatuto o al pacto social; y
tercero, los acuerdos que lesionen los intereses de la sociedad en beneficio
directo o indirecto de uno o varios accionistas.
Sobre el primer tipo de acuerdos impugnables, Abramovich nos advierte que la
redaccin del artculo 139 nos puede llevar a equvocos en tanto que la norma
no seala que es impugnable el acuerdo contrario a la LGS, sino cuyo
contenido sea contrario a la LGS. Para ello, nos da el siguiente ejemplo
podemos sealar que un acuerdo por el que se creen acciones con distinto
valor nominal podra ser objeto de una accin de impugnacin, ya que el
contenido mismo del acuerdo sera contrario al artculo 82 de la LGS, que
establece que todas las acciones deben tener el mismo valor nominal. Por el
contrario, un acuerdo de aumento de capital acordado con el qurum y mayora
correspondientes, pero que no fue materia de convocatoria no sera
impugnable, puesto que el contenido mismo del acuerdo (el aumento de
capital) no es contrario a la LGS, sino que se tratara de un punto tratado fuera
de agenda. En ese sentido, de acuerdo con el autor citado esta distincin
podra parecer ms o menos clara, pero como veremos posteriormente,
nuestra LGS no es coherente con esta aparente postura adoptada, y permite
interpretar en supuestos concretos, que un acuerdo cuyo contenido es contrario
a la LGS, y por tanto pasible de una accin de impugnacin (porque as lo
dispone expresamente el artculo 139 de la LGS), tambin puede ser objeto de
una accin de nulidad conforme al artculo 150, puesto que es contrario a una
norma imperativa.
Por otra parte, en cuanto a la impugnacin de los actos que van en contra del
pacto social o del estatuto como aquellos que van en contra del Cdigo Civil,
en apariencia no revisten mayores complejidades, no obstante, puede darse
ciertos casos en donde pueden confundirse ambas figuras. En esos supuestos
la persona o el socio que desee impugnar deber evaluar si el acuerdo vulner
una norma imperativa, y slo en caso negativo deber evaluarse el estatuto o
el pacto social.

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SUMMARY
Hundskopf considers that is accepted to link the right of impugn to the right to
vote, also the right to the previous information, without pointing at which of
those is the principal right and which is the secondary; but, highlighting that it is
all about the political rights of the actionists that can execute in defense of the
law, the social pact and social interest.
However, inside the development of the company activities the council can take
various types of agreements, nevertheless, there can be agreements referring
to the intersubjective conflict between the company and one or more partners in
particular. This can happen in case of that the decision to take one agreement
in special goes against the companys interest and in favor of some actionists.
Given this situation, the article 136 of the LGS stablishes that the agreements of
the general council can be impugned if its content is against the law, the social
pact or goes in benefit directly or indirectly of some actionists.
The agreements that commit grounds for rescission under the law or the Civil
Code, also be challenged within the time and manner prescribed by law.
It is worth mentioning also that Article 150 indicates that the annulment action
proceeds to invalidate the agreements of the board contrary to peremptory
norms or incur grounds for annulment provided by law or the Civil Code.
On this, one might think, apparently, that our General Corporation Law tried to
differentiate between invalid acts and voidable acts, as it does the Spanish Law
Article 115th thereof, which involves different treatments in terms of legitimacy
and limitation periods.
However, this distinction apparent fails to meet this objective in our LGS. In
itself, the Article 139 of the General Corporation Law, supra, establishes three
kinds of agreements are likely to be impugned. The first are those agreements
that are contrary to the LGS; the second are those agreements contrary to
statute or social pact; and third, agreements which adversely affects the
interests of society as a direct or indirect benefit of one or more actionists.

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The first type of agreements that can be impugned, Abramovich warns us that
the wording of Article 139 can lead us to misunderstandings while the standard
does not indicate that the opposite is impugned according to the LGS, but
whose content is contrary to the LGS. To do this, gives the following example,
"we can say that an agreement by which shares are created with different
nominal value could be subject to challenge action, since the same content of
the agreement would be contrary to Article 82 of the LGS, which It states that all
actions must have the same nominal value. By contrast, an agreement of
capital increase agreed with the quorum and majority corresponding, but it was
not subject to call not challengeable, since the same content of the agreement
(the capital increase) is not contrary to the LGS, but that would be a point off the
agenda treaty ". In that regard, according to the same author, "this distinction
may seem more or less clear, but as we shall see later, our LGS is not
consistent with the apparent position taken, and to interpret in specific cases, an
agreement whose content is contrary the LGS, and therefore liable to an action
contesting (because otherwise expressly provided in Article 139 of the LGS)
may also be subject to an action for annulment under Article 150, since it is
contrary to a peremptory norm ".

Moreover, regarding the challenge of acts that go against the social pact or
status as those who go against the Civil Code, apparently are not of greater
complexity, however, there may be some cases where they may be confused
both figures. In those cases, the person or the member who wishes to contest
must assess whether the agreement violated a peremptory norm, and if not, the
status or social pact should be evaluated.

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1. ACUERDOS SOCIETARIOS
En la vida societaria se presentan a menudo una serie de conflictos, de cuya
solucin depende que la sociedad tenga xito o fracase. La razn de dichos
conflictos es que en el desenvolvimiento habitual de la marcha societaria
confluyen una serie de intereses que involucran no solo a los accionistas de la
sociedad, sino tambin a terceras personas e incluso al Estado. Ello debido al
conjunto de relaciones jurdicas de orden patrimonial que las sociedades
annimas desarrollan en el mercado y que trascienden la esfera privada de las
mismas. A raz de esto, es que las sociedades manifiestan su voluntad a
travs de los rganos sociales, los cuales cuentan con procedimientos
previamente establecidos en la ley y el estatuto. Enfocndonos ms en la
sociedad annima, podemos apreciar claramente, que es la junta general de
accionistas, como rgano supremo de la sociedad, donde se da la
manifestacin de voluntad de la sociedad, pero ello no significa que las
decisiones tomadas por dicho rgano puedan vulnerar los derechos de
accionistas o terceros; y as tambin lo considera Broseta Pont cuando seala
que () aun cuando la junta general es el rgano soberano de la sociedad,
ello no quiere decir que su poder sea o pueda ser omnmodo, acordando por
mayora de capital lo que estime por conveniente. Por el contrario, la junta
general debe acomodar su funcionamiento y sus acuerdos al respeto de lo que
establecen la Ley y los estatutos que constituyen las bases esenciales de la
sociedad. Es verdad que el principio mayoritario se manifiesta notoriamente en
las juntas generales, tanto as que las decisiones de la junta se toman por
mayora de votos, o sea, la junta funciona bajo el principio democrtico de la
mayora, combinado con el principio capitalista, en el sentido de que la mayora
no se forma por personas sino por participaciones de capital Dicho principio
mayoritario es comentado por los autores Garrigues y Ura, quienes sealan
que es el nico que permite el funcionamiento prctico de las sociedades
annimas. Pero ello no significa dejar a los accionistas minoritarios, o a los
accionistas que no secunden con su voto los acuerdos sociales, totalmente a
merced de la mayora, cuando esta, con olvido de sus deberes, lesiona los
intereses de la sociedad comunes a todos los accionistas o infringe los
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mandatos de la ley y de sus propios estatutos. Ante estas posibilidades de

abuso de poder por parte de la mayora de una sociedad y la probada
insuficiencia de la aplicacin de la nulidad y anulabilidad del acto jurdico en la
rama societaria, es que aparecen como solucin: la accin de impugnacin y la
accin de nulidad.
El derecho de impugnacin de acuerdos societarios es uno de los mecanismos
potestativos que la legislacin peruana otorga al accionista (y en algunos casos
a terceros), para cuestionar dichos acuerdos, haya o no asistido a la junta
general; pues atentan contra el estatuto, el pacto social y los intereses de la
sociedad.
En lo correspondiente a la naturaleza jurdica existen diversas teoras, entre
ellas, aquellas que sealan que el derecho de impugnacin es un derecho
potestativo ya que el accionista tiene la facultad o no de ejercitarlo. Como
segunda teora est aquella que dice que es un derecho personal porque es
inherente a la condicin de accionista la que, no solo debe ostentarse al
momento de tomarse el acuerdo materia de la impugnacin, sino que debe
mantenerse durante todo el proceso. La tercera teora considera que el
derecho de impugnacin es un derecho subjetivo por cuanto se le concede al
accionista dicho derecho para formular su pretensin, basndose en su
apreciacin personal, la que debe compatibilizarse con el inters social. Se
puede apreciar entre la segunda y tercera teora, una clara relacin, pues ya
que de no ser un derecho inherente al accionista (derecho personal), este,
como tal, no podra formular pretensin alguna con el fin de cautelar la
sociedad (salvo excepciones que sern mencionadas ms adelante). Oswaldo
Hundskopf propone la cuarta teora, considerando acertado vincular el derecho
de impugnacin con el derecho de voto, y tambin con el derecho a la previa
informacin, sin sealar cul es el derecho principal y cual el accesorio; pero,
destacando que se trata de derechos polticos de los accionistas que se
pueden ejercitar en defensa de la ley, del pacto social o del estatuto, y del
inters social
1.1. DERECHO POLTICO DEL ACCIONISTA

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El accionista, como tal, tiene derechos que son inherentes a l debido a su

misma condicin, siempre que la ley los permita y el estatuto lo establezca. La
doctrina misma seala dos clases de derechos:
- Los derechos econmicos o patrimoniales, como el derecho a participar en las
utilidades de la sociedad; el de revisin de las aportaciones no dinerarias; el de
suscripcin preferente en la emisin de nuevas acciones; y el de separacin de
la sociedad; etc.
- Los derechos polticos o administrativos, entre los que se encuentran los de
asistir a juntas; solicitar se convoque a juntas; el de informacin; el de eleccin;
el de impugnar acuerdos societarios; etc.
Estos derechos polticos, son aquellos que el accionista puede aplicar a fin de
tener mayor injerencia en la marcha social; posibilitando al mismo que pueda
obtener de su capital el mayor rendimiento posible. Es por eso que se
considera que, aunque sean diferentes los derechos econmicos de los
derechos polticos, los ltimos tienen por finalidad la proteccin de los primeros.
Dentro de stos derechos polticos se encuentra, como se mencion, la
impugnacin de acuerdos societarios, el cual ser materia de estudio a
continuacin.

1.2. ACCIN DE LA IMPUGNACIN

La accin de impugnacin se podra definir como aquella accin ejercida por
los accionistas de la sociedad, que consideran que los acuerdos adoptados en
la junta general, vulneran el desarrollo interno de la sociedad generando
consecuencias

para

un

grupo

determinado

de

sujetos

(llmese

los

accionistas).
Solo los accionistas de una sociedad de capitales pueden impugnar, en va
judicial, la validez de los acuerdos que incurran en las situaciones que se
establecen en el artculo 139 de la Ley General de Sociedades (LGS)
La LGS seala que pueden ser impugnados los acuerdos de la junta general
cuyo contenido: - Sea contrario a la ley, es decir cuando el acuerdo trate de
infringir alguna disposicin imperativa de la norma mencionada. Un ejemplo de
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esto sera el acuerdo de emitir acciones que no hayan sido pagadas en al

menos el 25% de su valor nominal o cuando se adopten acuerdos sin observar
la mayora calificada de votos. - Se oponga al estatuto o al pacto social, pues
como sabemos, los estatutos constituyen la ley particular de la sociedad, que
rige el funcionamiento de la misma y a eso se debe su importancia. Hay que
tener en cuenta que la sociedad en s es diferente a los accionistas que son
parte de esta, y por tanto los intereses de los accionistas difieren de los
intereses de la sociedad. Como ejemplo de ste caso tenemos al acuerdo de
capitalizar todas las utilidades de un ejercicio, sin repartir un porcentaje
determinado de las mismas, no teniendo en cuenta que el estatuto lo seala
como obligacin. - Lesione los intereses de la sociedad en beneficio directo o
indirecto de uno o varios socios, en donde se aprecia claramente el abuso de
derecho de las mayoras en contra de las minoras. Elas Laroza cita como
ejemplo lo siguiente: transferir activos a determinados accionistas (o expresas
vinculadas a los mismos) a precios o condiciones menos favorables que los del
mercado
- Incurra en causal de anulabilidad prevista en la ley o en el Cdigo Civil. En el
caso del Cdigo Civil, debemos remitirnos al artculo 221 del mismo. En lo
referente a la legitimacin activa, el artculo 140 de la LGS18 seala que el
derecho de ejercer dicha accin est en:
- Los accionistas asistentes a la junta pero que hubiesen hecho constar en el
acta su oposicin al acuerdo. No basta que dicha oposicin sea oral o en forma
de abstencin de voto. Debe tenerse en cuenta que la ley se refiere a los
accionistas con derecho a voto, pues solo quienes tengan este derecho y lo
ejerciten en la junta pueden cumplir el requisito legal de hacer constar su
oposicin al acuerdo.
- El accionista ausente (haya o no justificado dicha ausencia), as como aquel
que hubiese asistido a la junta pero que se retir temporalmente, dejando
constancia de ello.
- Los accionistas privados ilegtimamente de emitir su voto, o sea que se
considere de forma arbitraria, por parte de quien preside la junta, que dicho
accionista no puede ejercer el derecho a voto. Esto no aplica si es que el
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accionista es privado por alguna razn legtima, como puede ser el caso de la
falta de pago del dividendo pasivo.
- Accionistas sin derecho a voto, quienes estn legitimados para impugnar
acuerdos que afecten sus derechos especiales.
La legitimidad pasiva recae sobre la sociedad que adopto el acuerdo materia
de impugnacin. La ley permite a su vez, que los socios que hubieran votado a
favor del acuerdo impugnado, puedan participar del proceso como coadyuvante
de la sociedad. Como el artculo 142 de la LGS lo seala, la accin de
impugnacin caduca a los dos meses de la fecha de adopcin de los acuerdos,
si el accionista asisti a la junta, y a los tres meses si no concurri. Tratndose
de acuerdos inscribibles, dentro del mes siguiente de la inscripcin. La
brevedad de los plazos sealados se debe a la necesidad de brindar
seguridad al trfico mercantil, permitiendo que los acuerdos societarios no
puedan ser contestados por las causales contempladas en el artculo 139 luego
del transcurso de los plazos sealados.
El artculo 14322 de la Ley establece las vas procesales para la impugnacin
de acuerdos. Se recurrir al proceso sumarsimo cuando las impugnaciones se
basen en defectos de convocatoria o la falta de qurum. La razn de que se
trmite en un proceso sumarsimo se debe a que la probanza de los hechos es
sencilla acorde con el carcter expeditivo del proceso referido. Cuando las
impugnaciones estn basadas en otros supuestos que la Ley seala, stas se
tramitarn en un proceso abreviado.

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2. ACUERDOS IMPUGNABLES
El artculo 204.1 del Texto Refundido de la Ley de Sociedades de Capital, en su
regla l. establece: "Acuerdos Impugnables: Son impugnables los acuerdos
sociales que sean contrarios a la ley, se opongan a los estatutos o al
reglamento de la junta de la sociedad o lesionen el inters social en beneficio
de uno o varios socios o de tercero".

a) Acuerdos nulos, (Pretensin declarativa de nulidad).

En primer trmino son acuerdos nulos los acuerdos contrarios a la ley;

ahora bien, no toda violacin de la norma jurdica genera esta
determinacin de invalidez, sino como la doctrina y la jurisprudencia han
matizado, la sancin de nulidad se circunscribe a la ineficacia de normas
imperativas, la norma infringida ha de ser norma de "Ius Cogens", de
conformidad con la interpretacin genrica del artculodel Cdigo Civil, es
de interpretacin restrictiva.
En este sentido es clsica la distincin de Garrigues Ura en las
siguientes clases de acuerdos nulos:
o - Acuerdos nulos por existir una contravencin de los
requisitos formales que la ley exige para la regular
constitucin de la Junta.
o - Acuerdos nulos por no haberse podido formar la voluntad
colectiva.
o - Acuerdos nulos cuando su contenido vulnera alguna
norma imperativa de carcter material.

b) Acuerdos anulables, (Pretensiones constitutivas de anulacin).

A tenor del artculo 204 de la Ley de Sociedades de Capital sern

anulables los acuerdos que se opongan a los estatutos, o al reglamento
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de la junta de la sociedad, o lesionen, en beneficio de uno o varios

accionistas o de terceros, los intereses de la Sociedad.
Estos acuerdos, sino se impugnan, puede sanarse por va de la
confirmacin (artculo 1311 del Cdigo Civil) o convalidarse por
transcurso del tiempo (artculo 1930 del Cdigo Civil); la legitimacin
activa para su impugnacin est limitada a determinados sujetos de
derecho (artculo 1302 del Cdigo Civil), y la accin se extingue por
transcurso del tiempo.
o 1. Acuerdos que se opongan a los estatutos.
Son aquellos que violan de forma clara alguna norma de los
Estatutos. Cuando la norma estatutaria violada constituya una
reproduccin de un precepto legal de carcter imperativo, en tal
caso, nos encontramos ante un supuesto de nulidad de pleno
derecho y no de anulabilidad.
o 2. Se opongan al reglamento de la junta de la sociedad.
Novedad introducida en la reforma de la Ley 31/2014, y que
equipara dicho reglamento a los estatutos a los efectos
impugnatorios.
o 3. Acuerdos contrarios al inters social. La reforma indicada
define este concepto, sealando que la lesin del inters
social se produce tambin cuando el acuerdo, aun no
causando dao al patrimonio social, se impone de manera
abusiva por la mayora. Se entiende que el acuerdo se
impone de forma abusiva cuando, sin responder a una
necesidad razonable de la sociedad, se adopta por la
mayora en inters propio y en detrimento injustificado de
los dems socios.
2.1.

PLAZO PARA EL EJERCICIO DE LA ACCIN

El artculo 205 del Texto Refundido de la Ley de Sociedades de Capital regula

los plazos de ejercicio de la accin de impugnacin de acuerdos sociales, que
se unifican en la reforma sealada, al sealar que .la accin de impugnacin de
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los acuerdos sociales caducar en el plazo de un ao, salvo que tenga por
objeto acuerdos que por sus circunstancias, causa o contenido resultaren
contrarios al orden pblico, en cuyo caso la accin no caducar ni prescribir.
Caducidad que se traduce en su apreciacin de oficio por el Juzgador no
existen causas de interrupcin, y, su cmputo comprende los das naturales.
Y ya que hemos hecho referencia al cmputo del plazo, el apartado segundo
del mismo precepto regula esta normativa, diciendo:
"El plazo de caducidad se computar desde la fecha de adopcin del acuerdo
si hubiera sido adoptado en junta de socios o en reunin del consejo de
administracin, y desde la fecha de recepcin de la copia del acta si el acuerdo
hubiera sido adoptado por escrito. Si el acuerdo se hubiera inscrito, el plazo de
caducidad se computar desde la fecha de oponibilidad de la inscripcin
Es decir, se computa a partir del da siguiente a la adopcin, la recepcin de la
copia escrita o de la posibilidad de oponerse al acuerdo.
2.2. LEGITIMACIN
1. Legitimacin activa para impugnacin de acuerdos sociales en general
El artculo 206 del Texto Refundido de la Ley de Sociedades de Capital en su
regla l., dice:
"Para la impugnacin de los acuerdos sociales estn legitimados cualquiera de
los administradores, los terceros que acrediten un inters legtimo y los socios
que hubieran adquirido tal condicin antes de la adopcin del acuerdo, siempre
que representen, individual o conjuntamente, al menos el uno por ciento del
capital. Los estatutos podrn reducir los porcentajes de capital indicados y, en
todo caso, los socios que no los alcancen tendrn derecho al resarcimiento del
dao que les haya ocasionado el acuerdo impugnable.
El apaartado quinto de dicho precepto legal aada que no podr alegar
defectos de forma en el proceso de adopcin del acuerdo quien habiendo
tenido ocasin de denunciarlos en el momento oportuno, no lo hubiera hecho.
a) Socios
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Como establece la doctrina son los legitimarios originarios para ejercitar la

accin de impugnacin.
Como presupuesto procesal acreditativo de la cualidad de demandante a tenor
de la normativa general procesal y su falta puede ser denunciada por la parte
demandada, viniendo obligado el demandante a acreditar su cualidad de socio
cuando las acciones sean al portador (Sentencia de 30 de marzo de 1984).
La cualidad de socio se ha de ostentar desde el inicio del proceso hasta
sentencia, su prdida implica la prdida de la legitimacin activa.
En el supuesto de copropiedad de acciones el artculo 126 de la Ley de
Sociedades de Capital obliga a la designacin de una sola persona para el
ejercicio de los derechos de socio, quien ser la legitimada.
En el caso de usufructo de acciones el legitimado activo es el nudo propietario,
salvo que los estatutos dispongan lo contrario de modo expreso.
En el supuesto de prenda o embargo, la legitimacin corresponde al propietario
(artculos 132 y 133 Ley de Sociedades de Capital).
Legitimacin activa ostentarn los titulares de acciones sin voto (artculo 102
Ley de Sociedades de Capital).
b) Administradores
Legitimacin originaria si son, adems, accionistas, y legitimacin desplazada
por sustitucin procesal, si no lo son.
c) Terceros
El legislador adoptando la opinin mayoritaria doctrinal y la orientacin
jurisprudencial, ha recogido de modo expreso la legitimacin de los terceros
siempre que ostenten un inters legtimo.
Debiendo entenderse por tal, cuando pueden verse afectados por las
consecuencias o efectos ulteriores de la cosa juzgada sobre sus derechos
personales, sociales o patrimoniales, y siempre que tengan constancia de la
nulidad del acuerdo, por cuanto en caso contrario regira el artculo 208.2 de la
Ley de Sociedades de Capital que establece que la sentencia no afectar a los
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derechos adquiridos de buena fe por los terceros, a consecuencia del acuerdo

impugnado.
2. Legitimacin activa para impugnacin de acuerdos contrarios al orden
pblico
El artculo 206.2 del Texto Refundido de la Ley de Sociedades de
Capital establece:
la impugnacin de los acuerdos que sean contrarios al orden pblico estar
legitimado cualquier socio, aunque hubieran adquirido esa condicin despus
del acuerdo, administrador o tercero.
Se supera, de esta forma, la anterior legislacin que distingua entre la
legitimacin para la impugnacin de acuerdos nulos, y anulables (entre stos
ltimos, los socios presentes en la junta que hayan hecho constar en el acta su
oposicin, los ausentes, y los socios privados ilegtimamente de su voto).
3. Legitimacin pasiva
El artculo 206.3 de la Ley de Sociedades de Capital, dice:
"Las acciones de impugnacin debern dirigirse contra la sociedad. Cuando el
actor tuviese la representacin exclusiva de la sociedad y la junta no tuviese
designado a nadie a tal efecto, el juez que conozca de la impugnacin
nombrar la persona que ha de representarla en el proceso, entre los socios
que hubieren votado a favor del acuerdo impugnado.
La capacidad para ser parte la ostenta la sociedad y la capacidad de obrar
procesal est atribuida al legal representante, cuando ste sea administrador
exclusivo y ejercite la accin, corresponde al Juez designar al accionista que ha
de ejercer la actuacin procesal, para lo cual el actor deber aportarle los datos
fcticos (lista de accionistas que han votado a favor del acuerdo, etc.) para que
el rgano jurisdiccional d cumplimiento al precepto legal, decisin que
nicamente podr ser recurrida en reposicin y que puede generar problemas
prcticos de operatividad procesal que debern ser resueltos por el Juzgador
con buen sentido y agilidad, efectuando una labor integradora, e, incluso,
aplicar por va analgica la normativa de las cooperativas, designar al
P g i n a 20 | 44

DERECHO EMPRESARIAL

accionista que eventualmente hubiesen elegido antes los socios votantes a

favor del acuerdo impugnado.
Por ltimo, la legislacin actual permite actuar en el proceso a "los accionistas
que haban votado a favor del acuerdo impugnado", "a su costa", para
mantener su validez

3. QU ACCIONISTAS PUEDEN IMPUGNAR UN ACUERDO?

La respuesta lo encontramos en el artculo 140 de la LGS que establece la
legitimacin activa de la impugnacin al sealar que la impugnacin prevista en
el artculo 139 puede ser interpuesta por los accionistas que en la junta
general hubiesen hecho constar su oposicin al acuerdo, por los accionistas
ausentes y por los que hayan sido ilegtimamente privados de emitir su voto.
El citado artculo, tambin establece el supuesto de legitimacin activa para
otra clase de accionistas, es decir a aquellos que son titulares de acciones que
no tienen derecho a voto, para lo cual la impugnacin slo puede ser
interpuesta respecto de acuerdos que afecten los derechos especiales de los
titulares de dichas acciones.
Adicionalmente, Hundskopf aade que an cuando el artculo 140 de la ley no
lo seala explcitamente, en nuestra opinin, tanto los usufructuarios como los
acreedores prendarios de acciones tendran legitimacin activa para impugnar
en los casos en que en mrito a los pactos en contrario, previstos en los
artculos 107 y 109, se les haya extendido el derecho a voto
A) sociedad annima, como ficcin jurdica que es, no puede funcionar por si
sola sino a travs de las personas naturales que la representan. Estas
personas naturales a su vez, no actan de manera independiente sino por
medio de su Asamblea General de Accionistas y la Junta Directiva. Son las
decisiones adoptadas por estos dos organismos las que resultan de inters en
este trabajo.

P g i n a 21 | 44

DERECHO EMPRESARIAL

Como principio general, debe aceptarse que los acuerdos, decisiones o

resoluciones de la Asamblea General de Accionistas o la Junta Directiva deben
ser adoptados observando las disposiciones legales aplicables y lo establecido
en el Pacto Social y/o los Estatutos.

An cuando la Asamblea General de Accionistas concentra en si el poder

supremo de la sociedad, los acuerdos por ella tomados debern por lo menos:

ser adoptados en reunin debidamente convocada, para lo cual

debern observarse los distintos trminos y mtodos de notificacin,
segn sea Asamblea ordinaria o extraordinaria (1)

B) contar con el qurum o proporcin de accionistas cuya presencia sea

requerida por la ley y/o el Pacto Social o los Estatutos, segn el tipo de
decisin de que se trate.

ser tomados por quienes detenten efectivamente la calidad de

accionistas, bien sea porque estn registrados en el Libro de Registro
de acciones de la sociedad o en el caso de acciones al portador,
presenten en la reunin los correspondientes certificados que acrediten
su calidad.

C) observar el mtodo y las formalidades para su funcionamiento, desarrollo y

celebracin de votaciones, segn lo dispuesto en la ley o en su caso, el
procedimiento especial que contenga el Pacto Social o los Estatutos.

En cuanto a los resueltos adoptados por la Junta Directiva, deben observarse

bsicamente los mismos principios. Si bien la Junta Directiva tiene por mandato
legal el control de los asuntos societarios y puede ejercer todas las facultades
de la sociedad (art. 51, Ley N 32 de 26 de febrero de 1927), existen en la
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DERECHO EMPRESARIAL

misma ley limitaciones o restricciones para la toma de ciertas decisiones,

adems de las que puedan ser establecidas va el Pacto Social o los Estatutos.
El ejemplo por antonomasia vendra a ser la venta, arrendamiento, permuta o
enajenacin por cualquier otro medio de bienes de la sociedad, para lo cual la
Junta Directiva deber ser autorizada por resolucin de los tenedores de la
mayora de las acciones con derecho a voto (art. 68, Ley N 32 de febrero de
1927).

De modo que cuando se trate de resuelto de Junta Directiva, el mismo deber

igualmente:

ser adoptado en reunin debidamente convocada, segn quede

establecido en el Pacto Social o los Estatutos, o en defecto de
disposicin especial, en la forma que establece la ley.

contar con el qurum requerido para sesionar y para votar (si fueren
distintos).

D) no exceder las facultades especiales que se le hayan otorgado o adoptar

resoluciones expresamente reservadas para la Asamblea de Accionistas,
cuando fuere el caso.
3.1. EL DERECHO A LA IMPUGNACIN DE LOS ACCIONISTAS:
Si bien el artculo 109 de la actual Ley General de Sociedades al enumerar los
derechos mnimos del accionista no incluye el derecho a la impugnacin de
acuerdos societarios, es la propia Ley la que en su artculo 143 reconoce que
los accionistas en determinadas circunstancias pueden impugnar los acuerdos
de la Junta General de Accionistas. Es pues un derecho potestativo ya que el
socio tiene la facultad o no de ejercitarlo; es adems un derecho personal por
que es inherente a la condicin de accionista, condicin que no solamente
debe ostentarse al momento de tomarse el acuerdo materia de la impugnacin
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DERECHO EMPRESARIAL

sino que debe mantenerse durante todo el proceso y finalmente es un derecho

subjetivo por cuanto se le concede al accionista dicho derecho para formular su
pretensin en base a su apreciacin personal, la misma que debe
compatibilizarse

con

el

inters

social.

Para Mara del Carmen Flores Miranda(2), el derecho de impugnacin es un

derecho complementario al derecho de voto que sirve para cautelar la correcta
formacin de la voluntad social que como se sabe, es distinta e independiente
de la voluntad de los accionistas que forman la Junta General, derecho que le
es conferido al accionista que no contribuy a su formacin ya sea porque vot
en contra del acuerdo dejando constancia de su oposicin, porque no estuvo
presente en la Junta en la que se aprob el acuerdo, o porque fue privado
ilegtimamente de su derecho de voto. Al respecto, considero acertado vincular
el derecho de impugnacin con el derecho de voto.
3.2. DOS PLAZOS DE CADUCIDAD
El cual depende del acto que se pretende impugnar. En principio, la
impugnacin a que se refiere el artculo 139 de la LGS caduca a los dos
meses de la fecha de adopcin del acuerdo siempre y cuando el accionista
concurri a la junta, esto exige adems que dicho accionista se haya opuesto y
dejado constancia de su voto en contra; mientras que si el accionista no asisti
a la junta tiene un plazo de tres meses, asimismo en los casos que los
acuerdos sean inscribibles como es por ejemplo la inscripcin de fusiones o
reduccin de capital el plazo de caducidad es de un mes siguiente a la
inscripcin.
Sobre este ltimo plazo que toma en cuenta la inscripcin en registros, podra
generar ciertos conflictos, dado que relativizara la seguridad jurdica registral,
en esa lnea, Hundskopf expresa que este ltimo plazo es innecesario y
contribuye a la inseguridad jurdica por lo que debera modificarse, con el fin de
equipararse con el criterio seguido por el legislador al regular los plazos para el
ejercicio de derecho de separacin

La LGS establece claramente que para efectos de la tramitacin de la

impugnacin, sta debe realizarse a travs del proceso abreviado;
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DERECHO EMPRESARIAL

mientras que en los casos que se cuestionan defectos de convocatoria o

falta de qurum, debern realizarse por el proceso sumarsimo.
En relacin al juez competente para conocer estas causas, corresponde al juez
del domicilio de la sociedad.
Acerca de la condicin que debe tener el impugnante, el artculo 144 establece
que el accionista que impugne judicialmente cualquier acuerdo de la junta
general deber mantener su condicin de tal durante el proceso, para ello se
har la anotacin respectiva en la matrcula de acciones.
Ciertamente, dicha disposicin condice a que el accionista deba seguir en la
sociedad, sin embargo, un proceso de impugnacin puede durar aos, con lo
cual se estara forzando de manera innecesaria al accionista a mantener dicha
situacin, e incluso se le restringira su derecho de separacin en casos por
ejemplo en que la sociedad ms adelante decida un cambio de objeto social,
dado que el citado artculo sanciona que la transferencia voluntaria, parcial o
total, de las acciones de propiedad del accionista demandante extinguir,
respecto de l, el proceso de impugnacin.
En materia procesal, resulta tericamente discutible lo dispuesto por el
artculo 145 de la LGS al disponer que el Juez a pedido de accionistas
que representen al menos 20% del capital suscrito, puede dictar medida
cautelar de suspensin del acuerdo impugnado.
Ante este escenario, nos podemos preguntar si el artculo 145 trato de regular
la legitimidad activa de los accionistas para solicitar una medida cautelar, o
bien, en realidad dicho artculo est regulando la obligacin del Juez que a solo
pedido de dichos accionistas dicte la medida cautelar de suspensin del
acuerdo.
Por nuestra parte nos inclinamos por la primera opcin, es decir, el
artculo 145 de la LGS regula la legitimidad activa para la interposicin
de una medida cautelar. Dicho porcentaje se explica en razn de evitar
la inamovilidad de la toma de decisiones de una sociedad, y el abuso de
las minoras.
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DERECHO EMPRESARIAL

Cabe la posibilidad, que los accionistas impugnen diversos acuerdos que se

tome en una junta, el Juez proceder a acumularlo en un solo proceso. En
contraposicin, no podr acumularse a la pretensin de impugnacin, la de
indemnizacin por daos y perjuicios o cualquier otra que deba tramitarse en el
proceso de conocimiento. As tambin, segn el artculo 146, no se admite la
reconvencin que por este concepto formule la sociedad. Pero, queda a salvo
el derecho de los accionistas de emprender o iniciar procesos separados en las
vas que corresponda.
En dichos casos, una vez que los accionistas obtienen una sentencia que
declara fundada, implicar sus efectos directos sobre la sociedad y todos los
accionistas, sin embargo, el artculo 148 cuida de proteger aquellos derechos
adquiridos de buena fe por parte de terceros, en tanto que no se vern
perjudicados en razn de una acuerdo impugnado. Ciertamente, puede darse
el caso que el acuerdo que se pretende impugnar, tenga como efecto quitar
aquellos derechos que pudo ganar el tercero de buena fe, y que resulta contra
los intereses de la sociedad, por ejemplo la enajenacin de un activo que
segn el estatuto deba aprobarse por un qurum del 70%, y que finalmente se
vendi a un tercero, pero que cont en la prctica con un qurum mucho menor
al estipulado en el estatuto.
A contrapartida de ello, y tratando de evitar la malicia de aquel accionista que
impugne un acuerdo societario vlido, donde su intencin fue promoverla con
mala fe, o con notoria falta de fundamentacin el juez tiene la facultad de
sancionar a dicho accionista con una penalidad en funcin a la gravedad del
asunto, sin perjuicio de la indemnizacin de daos y perjuicios que pueda
corresponder.

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DERECHO EMPRESARIAL

4. PROCEDIMIENTO DE IMPUGNACIN
La impugnacin de los acuerdos sociales es la materia ms
del

Derecho

de

Sociedades.

conflictiva

Su presencia en los tribunales resulta

cada vez ms notoria y se ha convertido en una clara manifestacin de

enfrentamientos entre socios, generalmente de las minoras contra
mayoras,

por

diversidad

de

motivos.

las

Desde nuestra experiencia, la

impugnacin de los acuerdos sociales suele tener su origen en un conflicto

entre los socios de una entidad mercantil. Hasta ese momento, ha podido
existir ms o menos irregularidades, de mayor o menor trascendencia, en la
administracin de la sociedad o en la adopcin de los acuerdos. Sin embargo,
la postura de los socios suele ser tolerante o permisiva si no hay un
enfrentamiento entre ellos ni sospechas de que alguno se est beneficiando en
perjuicio de los dems.
Cuando surge algn problema, incluso a veces de tipo personal, es
cuando el socio suele recurrir a la observancia plena de la legalidad para
obligar a los administradores y a las juntas de socios a adoptar acuerdos que
sean conformes con la ley y los estatutos, y no lesivos para los intereses de los
socios y de la sociedad. Nuestra recomendacin es el respeto a la legalidad, la
observancia de todos los formalismos, el cumplimiento de los estatutos de
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DERECHO EMPRESARIAL

la sociedad, la defensa de los intereses de la entidad, en todo momento y lugar,

tanto durante los buenos tiempos de convivencia pacfica de los socios como
en los malos.
De esta forma se evita la judicializacin de la vida societaria, que
perjudica gravemente la correcta marcha y funcionamiento de la entidad. No
obstante, es bueno recordar que los acuerdos sociales tienen una va de
impugnacin que conviene analizar para un correcto uso de este mecanismo
de defensa y proteccin del socio y de la propia entidad.

EL PROCEDIMIENTO DE IMPUGNACIN:
Se establece claramente que para efectos de la tramitacin de la impugnacin,
sta debe realizarse a travs del proceso abreviado; mientras que en los casos
que se cuestionan defectos de convocatoria o falta de qurum (es la proporcin
o nmero de asistentes que se requiere para que una sesin de un cuerpo
colegiado, en especial parlamentario, pueda comenzar, o adoptar una decisin
formalmente vlida), debern realizarse por el proceso sumarsimo.
En el texto nico ordenado del cdigo procesal civil en relacin a los plazos, se
indica:
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DERECHO EMPRESARIAL

4.1.

ARTCULO 491.- Los plazos mximos aplicables a este proceso

son:

1. Tres das para interponer tachas u oposiciones a los medios probatorios,

contados desde la notificacin de las resoluciones que los tienen por
ofrecidos.
2. Tres das para absolver las tachas u oposiciones.
3. Cinco das para interponer excepciones o defensas previas, contados
desde la notificacin de la demanda o de la reconvencin.
4. Cinco das para absolver el traslado de las excepciones o defensas
previas.
5. Diez das para contestar la demanda y reconvenir.
6. Cinco das para ofrecer medios probatorios si en la contestacin se
invocan hechos no expuestos en la demanda o en la reconvencin,
conforme al Artculo 440.
7. Diez das para absolver el traslado de la reconvencin.
8. Quince das para la realizacin de la audiencia de saneamiento procesal
y conciliacin referida en el Artculo 493, contados desde el vencimiento
del plazo para contestar la demanda o reconvenir.
9. Veinte das para la realizacin de la audiencia de pruebas, conforme al
segundo prrafo del Artculo 471.
10. Cinco

das

para

la

realizacin

de

las

audiencias

especial

complementaria, de ser el caso.

11. Veinticinco das para expedir sentencia, conforme al Artculo 211.
12. Cinco das para apelar la sentencia, conforme al Artculo 373. (*)
4.2.

ARTCULO 494.- Relacionado a la apelacin:

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DERECHO EMPRESARIAL

En este proceso tendr efecto suspensivo la apelacin de la resolucin que

declara improcedente la demanda, la que declara la invalidez de la relacin
procesal con carcter insubsanable, la que declara fundada una excepcin o
defensa previa y de la sentencia. Las dems apelaciones se concedern sin
efecto suspensivo y tendrn la calidad de diferidas, salvo que el Juez decida su
trmite inmediato, mediante resolucin debidamente motivada.

En relacin al juez competente para conocer estas causas, corresponde al juez

del domicilio de la sociedad.
Acerca de la condicin que debe tener el impugnante, el artculo 144 establece
que el accionista que impugne judicialmente cualquier acuerdo de la junta
general deber mantener su condicin de tal durante el proceso, para ello se
har la anotacin respectiva en la matrcula de acciones.
Ciertamente, dicha disposicin condice a que el accionista deba seguir en la
sociedad, sin embargo, un proceso de impugnacin puede durar aos, con lo
cual se estara forzando de manera innecesaria al accionista a mantener dicha
situacin, e incluso se le restringira su derecho de separacin en casos por
ejemplo en que la sociedad ms adelante decida un cambio de objeto social,
dado que el citado artculo sanciona que la transferencia voluntaria, parcial o
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DERECHO EMPRESARIAL

total, de las acciones de propiedad del accionista demandante extinguir,

respecto de l, el proceso de impugnacin.
En materia procesal, resulta tericamente discutible lo dispuesto por el artculo
145 de la LGS al disponer que el Juez a pedido de accionistas que
representen al menos 20% del capital suscrito, puede dictar medida cautelar de
suspensin del acuerdo impugnado.
Ante este escenario, nos podemos preguntar si el artculo 145 trato de regular
la legitimidad activa de los accionistas para solicitar una medida cautelar, o
bien, en realidad dicho artculo est regulando la obligacin del Juez que a solo
pedido de dichos accionistas dicte la medida cautelar de suspensin del
acuerdo.
Por nuestra parte nos inclinamos por la primera opcin, es decir, el artculo
145 de la LGS regula la legitimidad activa para la interposicin de una medida
cautelar. Dicho porcentaje se explica en razn de evitar la inamovilidad de la
toma de decisiones de una sociedad, y el abuso de las minoras.
Cabe la posibilidad, que los accionistas impugnen diversos acuerdos que se
tome en una junta, el Juez proceder a acumularlo en un solo proceso. En
contraposicin, no podr acumularse a la pretensin de impugnacin, la de
indemnizacin por daos y perjuicios o cualquier otra que deba tramitarse en el
proceso de conocimiento. As tambin, segn el artculo 146, no se admite la
reconvencin que por este concepto formule la sociedad. Pero, queda a salvo
el derecho de los accionistas de emprender o iniciar procesos separados en las
vas que corresponda.
En dichos casos, una vez que los accionistas obtienen una sentencia que
declara fundada, implicar sus efectos directos sobre la sociedad y todos los
accionistas, sin embargo, el artculo 148 cuida de proteger aquellos derechos
adquiridos de buena fe por parte de terceros, en tanto que no se vern
perjudicados en razn de una acuerdo impugnado. Ciertamente, puede darse
el caso que el acuerdo que se pretende impugnar, tenga como efecto quitar
aquellos derechos que pudo ganar el tercero de buena fe, y que resulta contra
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DERECHO EMPRESARIAL

los intereses de la sociedad, por ejemplo la enajenacin de un activo que

segn el estatuto deba aprobarse por un qurum del 70%, y que finalmente se
vendi a un tercero, pero que cont en la prctica con un qurum mucho menor
al estipulado en el estatuto.
A contrapartida de ello, y tratando de evitar la malicia de aquel accionista que
impugne un acuerdo societario vlido, donde su intencin fue promoverla con
mala fe, o con notoria falta de fundamentacin el juez tiene la facultad de
sancionar a dicho accionista con una penalidad en funcin a la gravedad del
asunto, sin perjuicio de la indemnizacin de daos y perjuicios que pueda
corresponder.

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DERECHO EMPRESARIAL

5. NULIDAD DE ACUERDOS SOCIALES

5.1.

SUSTENTO

DE

LA

IMPUGNACIN

ENTRE

NULIDAD

IMPUGNACIN
De una lectura de los artculos 139 y 150 de la LGS, puede deducirse
que la aparente intencin del legislador al regular por un lado la
impugnacin y por otro lado la nulidad de acuerdos, fue la de distinguir
entre causales de anulabilidad y de nulidad. La norma general que
regula el cuestionamiento de acuerdos societarios en la legislacin
espaola es el artculo 1154 de la Ley de Sociedades Annimas
Espaola. En dicha norma, a diferencia de lo regulado en la LGS, se
puede distinguir claramente los diferentes supuestos de impugnacin
existentes: acuerdos nulos o anulables. Debido a esta regulacin
bastante clara, la doctrina tampoco ha tenido problemas en distinguir a
los acuerdos nulos de los anulables. "En la amplia categora genrica de
los acuerdos impugnables deben distinguirse y separarse dos categoras
distintas, que quedan sometidas a regmenes en gran medida
divergentes: los acuerdos nulos y los simplemente anulables. Son nulos
los acuerdos contrarios a la ley, mientras que los acuerdos que infrinjan
los estatutos o que lesionen los intereses sociales en beneficio de uno o
varios accionistas o de terceros merecen la caracterizacin de acuerdos
anulables".
Se puede inferir que el sustento de la nulidad de los acuerdos de la junta
general de accionistas es, en principio, su oposicin a normas
imperativas,

que

por

tanto,

adolecen

de

vicios

de

origen

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DERECHO EMPRESARIAL

insubsanables,

mientras

que

los

acuerdos

anulables

contienen

infracciones, si se quiere de menor grado, y que por tanto pueden ser

subsanadas. Lamentablemente, nuestra LGS no ha seguido esta
diferenciacin y trata de manera poco coherente los supuestos de
impugnacin (en los trminos de la LGS) y de nulidad.
5.2.

CAUSALES

DE

NULIDAD

DE UN ACUERDO

DE

JUNTA

GENERAL DE ACCIONISTAS
De acuerdo al artculo 150 de la LGS se puede solicitar la nulidad de un
acuerdo de junta general de accionistas que: (i) sea contrario a normas
imperativas; o (ii) incurra en causales de nulidad previstas en la LGS o
en el Cdigo Civil. Veamos a continuacin cada uno de estos supuestos.

Acuerdos contrarios a normas imperativas:

Consideramos que este supuesto es bastante claro y de alguna
manera ya ha sido tratado al analizar el caso de la impugnacin
de acuerdos cuyo contenido es contrario a la LGS. Cualquier
acuerdo contrario a normas imperativas puede ser objeto de una
accin de nulidad. A manera de ejemplo, ser nulo un acuerdo
que fije en dos el nmero de miembros de un directorio, cuando el
artculo 155 de la LGS establece que en ningn caso el nmero
de directores ser menor de tres. Pero, como ya se ha sealado,
un acuerdo de este tipo tambin podra ser objeto de una accin
de impugnacin por cuanto el contenido mismo del acuerdo es
contrario a la LGS. Teniendo en cuenta la falta de claridad y
sistemtica de la LGS sobre este punto, opinamos que ante una
situacin de este tipo, quien cuestione un acuerdo social de esta
naturaleza podr optar por cualquiera de ambas acciones
(impugnacin o nulidad), no obstante lo cual, ante la oscuridad de
nuestras normas, existe la posibilidad de que en un caso concreto
el juzgador pueda tener un criterio distinto. Nuevamente, la falta
de claridad y/o dualidad de nuestras normas van en contra de la
seguridad jurdica.

Causales de nulidad previstas en la LGS o en el Cdigo Civil:

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DERECHO EMPRESARIAL

Preferimos no hacer mayor comentario en lo que se refiere a las

causales de nulidad reguladas en el artculo 219 del Cdigo Civil;
bastando con tener presente que se puede solicitar la nulidad de
un acuerdo de junta general de accionistas por alguna de las
causales contempladas en el referido artculo 219. No obstante, la
segunda parte (referida a la existencia de otras causales de
nulidad previstas en la LGS) s resulta relevante y no exenta de
problemas, puesto que, como se ha visto, algunas causales de
nulidad previstas en la LGS pueden entrar en conflicto con la
regulacin sobre impugnacin de acuerdos a la que se refiere el
artculo 139 de la LGS.

Norma general sobre nulidad prevista en el artculo 38 de la LGS:

Como se ha podido observar, la regulacin de la impugnacin y
nulidad de acuerdos no es lo clara que querramos y,
nuevamente, puede prestarse a distintas interpretaciones y
confusiones. Pero el problema no termina aqu. Como elemento
adicional de confusin, tenemos el artculo 3828 de la LGS, que
regula de manera general la nulidad de acuerdos societarios.
Como aspecto preliminar debemos tener en cuenta dos
elementos: (i) el artculo 38 se encuentra dentro del Libro Primero
de la LGS referido a las "Reglas aplicables a todas las
sociedades", por lo que resultara de aplicacin directa a la
sociedad annima; y (ii) el artculo 150 establece de manera
expresa que procede accin de nulidad para invalidar, entre otros,
los acuerdos que incurran en causales de nulidad previstas en la
LGS; consecuentemente es posible interpretar que cabra solicitar
la nulidad de un acuerdo de Junta general por cualquiera de las
causales contempladas en el artculo 38. Creemos que no es
necesario realizar un anlisis punto por punto, ya que la dualidad
surge de una simple lectura de los artculos 38, 139 y 150. A
manera de ejemplo cabe simplemente sealar que, por remisin
del artculo 150 sern considerados tambin nulos los acuerdos
contrarios al pacto social o al estatuto; as como los que lesionen
los intereses de la sociedad en beneficio directo o indirecto de
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DERECHO EMPRESARIAL

uno o varios accionistas. Es sencillo observar que stas son

causales tpicas de impugnacin (y por tanto reservadas a los
accionistas) conforme al artculo 139. Queda la alternativa de
considerar que, por ser una norma especial, deben considerarse
nicamente las causales de nulidad reguladas en el artculo 150,
pero esta interpretacin podra chocar con el propio texto del
artculo 150, que de manera general remite a cualquier norma de
la LGS que prevea causales de nulidad (incluido por supuesto el
artculo 38).
Por lo sealado en los prrafos anteriores, consideramos que
existe un evidente error de sistemtica Jurdica, que ha generado
la posibilidad de que un mismo supuesto pueda ser considerado
como causal de impugnacin y nulidad al mismo tiempo, as como
que tenga distintos plazos de caducidad y distintos sujetos activos
facultados para iniciar ambos tipos de accin. Nuevamente, la
regulacin de nuestra LGS genera inseguridad jurdica, al
momento de tener que decidir por qu tipo de accin optar.
5.3.

CUESTIONAMIENTO DE ACUERDOS ADOPTADOS POR EL

DIRECTORIO

Posibilidad de cuestionar acuerdos adoptados por el directorio:

A diferencia de lo que ocurre en el caso de los acuerdos de la
junta general de accionistas, la LGS no contiene ninguna norma
especfica que regule la forma en la que deben ser cuestionados
los acuerdos adoptados por el directorio. Ante la falta de
regulacin especfica, resulta de aplicacin el anteriormente
citado artculo 38 de la LGS, que de manera general establece la
posibilidad de solicitar la impugnacin de acuerdos societarios.

Causales de nulidad:
De la lectura del artculo 38 de la LGS se puede deducir que
podr solicitarse la nulidad de cualquier acuerdo societario
(incluidos los adoptados por el directorio): (i) adoptado con
omisin de las formalidades de publicidad prescritas; (ii) contrario
a las leyes que interesan al orden pblico o a las buenas
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DERECHO EMPRESARIAL

costumbres; (iii) contrario a las estipulaciones del pacto social o

del estatuto; o (iv) que lesionen los intereses de la sociedad en
beneficio directo o indirecto de uno o varios socios. No es difcil
apreciar que, imputando la consecuencia de la "nulidad", el
artculo 38 de la LGS no hace otra cosa que recoger, ampliar o
modificar las causales de impugnacin o nulidad contempladas en
los artculos 139 y 150 de la LGS, lo que demuestra una vez ms
la falta de coherencia y uniformidad de la LGS en el tratamiento
de la materia del cuestionamiento de acuerdos societarios. De
acuerdo a lo anterior (aunque como se ha visto, en muchos
aspectos la situacin no es distinta a la existente para el caso de
la impugnacin de acuerdos de junta general), las causales de
nulidad son variopintas, lo que no hace ms que poner en duda la
racionalidad de que, en la parte correspondiente a la junta general
de accionistas, el legislador, con otro criterio, haya distinguido tan
"claramente" entre causales de impugnacin y nulidad.
Legitimidad activa:
Si bien el artculo 38 no establece de manera directa quines se
encuentran legitimados para interponer la accin de nulidad all
regulada, este artculo remite a los artculos 34, 35 y 36 de la
LGS, por lo que stos resultan de aplicacin al caso en cuestin.
Al respecto, resultara de aplicacin, por remisin, lo dispuesto
por el artculo 3529, pudiendo iniciar la correspondiente accin
cualquier persona con legtimo inters.

Plazo para solicitar la nulidad:

Como se ha sealado anteriormente, por remisin del artculo 38,
lo establecido en este artculo se rige, entre otros artculos, por lo
dispuesto en el artculo 35 de la LGS. Si bien este artculo
establece un plazo de caducidad de dos aos para solicitar la
nulidad del pacto social, la aplicacin de esta norma para el caso
de la solicitud de nulidad de un acuerdo de directorio presenta
varios problemas. En primer lugar, el artculo 35 establece un
plazo dos aos contando a partir de la inscripcin (en ese caso)
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de la escritura pblica de constitucin. No obstante, en el caso del

directorio, la mayora de los acuerdos adoptados por dicho rgano
social no dan origen a una escritura pblica, por lo que la
aplicacin directa de esa norma trae ciertos problemas de
interpretacin. Para sealar slo algunos casos: cul ser el
plazo para solicitar la nulidad en caso de acuerdos no
inscribibles?; qu ocurre si se trata de un acuerdo inscribible,
pero que no requiere de escritura pblica? Estas solas preguntas
dejan en claro que la remisin del artculo 38 deja muchos temas
por resolver. Hubiese sido mucho mejor que se establezca para
esos casos plazos de impugnacin ms claros, como los
regulados para el caso de la impugnacin de acuerdos de junta
general de accionistas en el artculo 142 de la LGS. Por otro lado,
tambin queda la duda de si tiene lgica (asumiendo que el
legislador quiso de manera consciente remitir el tema de los
plazos al artculo 35) establecer un plazo de caducidad tan largo
(dos aos contados a partir de un supuesto no especificado),
cuando en el caso de la impugnacin o nulidad de acuerdos de
junta general de accionistas los plazos son bastante ms cortos.
5.4. SEMEJANZAS ENTRE NULIDAD Y ANULABILIDAD
Al ser la nulidad y la anulabilidad las nicas categoras de invalidez,
resulta claro que las notas comunes a ambas figuras son las tres que
caracterizan a la ineficacia estructural por contraposicin a la ineficacia
funcional, es decir:
Todas las causales tanto de nulidad como las de anulabilidad se
presentan siempre al momento de la celebracin del negocio, es
decir, al momento de su formacin, y por ello es que se habla de
ineficacia originaria.
Las causales de nulidad y de anulabilidad suponen un defecto en
la estructura negocial, por ello son supuestos de ineficacia
estructural.

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Tanto las causales de nulidad como las de anulabilidad son de

carcter legal, establecidas e impuestas por la ley, no pudiendo
ser creadas o pactadas por los particulares.
5.5. DIFERENCIAS ENTRE NULIDAD Y ANULABILIDAD
Por la naturaleza de la institucin:
El negocio nulo es aquel que carece de algn elemento,
presupuesto o requisito, o aqul que teniendo todos los aspectos
de su estructura tiene un contenido ilcito, por contravenir las
buenas costumbres, el orden pblico o una o varias normas
imperativas.
El negocio anulable es aquel que tiene todos los aspectos de su
estructura y contenido perfectamente lcito, pero tiene un vicio
estructural en su conformacin. Por ello se dice que es un
negocio viciado. La nulidad supone un defecto severo en la
conformacin del acto jurdico, mientras que la anulabilidad
nicamente, un vicio en la estructura, un defecto menor.
Que el acto jurdico nulo se presenta cuando el acto es contrario
al orden pblico o carece de algn requisito esencial para su
formacin. El acto jurdico ser anulable cuando concurriendo los
elementos esenciales a su formacin, encierran un vicio que
pueda acarrear su invalidez a peticin de parte. (Exp. N 973-90Lima, Normas Legales N 213, p.

J-8)

Por las causales:

Las causales de nulidad tutelan el inters pblico. Las causales
de anulabilidad tutelan el inters privado de las partes celebrantes
del acto, a fin de proteger a la parte afectada por la causal de
anulabilidad.
El acto jurdico ser anulable () pueda acarrear su invalidez a
peticin de parte; por ello quien es parte en la formacin y efectos
del acto jurdicos puede denunciar su anulabilidad, en tanto que
el acto jurdico nulo puede ser denunciado por el afectado, por
quien tiene inters o ser declarado de oficio. (Exp. N 973-90Lima, Normas Legales N 213, p. J-8)
Por la titularidad de la accin:
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La accin de nulidad puede interponerla una parte o cualquier

tercero, siempre que acredite legtimo inters econmico o moral,
inclusive el Ministerio Pblico. Es ms, el Juez puede declarar de
oficio una nulidad cuando la misma resulte manifiesta.
() Tal nulidad puede ser alegada por quien tenga inters, como
prescribe el Art. 220 del mismo cuerpo de leyes (Exp. N 101797-Puno, SCSS El Peruano 10-12-98)
() la nulidad de un acto jurdico puede ser interpuesta por
cualquier persona que tenga inters, esto es, que afecte directa o
indirectamente su derecho, o el de la persona o grupo de
personas que representa, o exista un inters difuso. (Cas. 238197-Tacna El Peruano 31-01-99)
() estas nulidades no operan automticamente, sino que los
jueces tienen la facultad de declararlas con el sustento de la
norma imperativa contravenida por la autonoma privada. (Cas.
1021-Huaura, SCSS El Peruano 11-05-098)
() por ello quien es parte en la formacin y efectos del acto
jurdicos puede denunciar su anulabilidad, en tanto que el acto
jurdico nulo puede ser denunciado por el afectado, por quien
tiene inters o ser declarado de oficio. (Exp. N 973-90-Lima,
Normas Legales N 213, p. J-8)
En cambio, la accin de anulabilidad slo puede interponerla la
parte que ha celebrado el acto jurdico viciado y que es
perjudicada con la causal en cuyo beneficio la ley establece dicha
accin. Adems, puede demandar la anulabilidad el tercero
siempre que se encuentre perjudicado conforme al inciso 3 del
artculo 221 del cdigo civil.
La accin de anulabilidad puede ser ejercida a peticin de parte
y no puede ser alegada por otras personas que aquellas en cuyo
beneficio lo establece la ley. (Cas. N 160-98-Lambayeque,
SCSS El Peruano 03-01-98)
Por los efectos:
El negocio jurdico nulo nunca produce los efectos jurdicos que
tena que haber producido, es decir, nace muerto. Pero, si bien el
negocio nulo nunca produce tales efectos jurdicos, puede,
eventualmente, producir otros efectos jurdicos pero como un
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hecho jurdico distinto, no como el negocio celebrado por las

partes originariamente. Dicho de otro modo, los supuestos de
ineficacia no impiden que el acto ineficaz produzca otros efectos
dispuestos por la ley, aunque no sean deseados por las partes. Al
respecto, Flumenos dice que el negocio jurdico nulo puede tener
relevancia jurdica de diversas maneras, como si fuera vlido, si
con base en el mismo se realizan prestaciones o si el negocio se
consuma de otra manera.
El negocio anulable es, provisionalmente, productivo de sus
efectos jurdicos, nace con vida, pero gravemente enfermo. Por
poseer un vicio en su conformacin tiene un doble destino
alternativo y excluyente: o es confirmado, es decir, subsanado o
convalidado por la parte afectada, en cuyo caso seguir
produciendo sus efectos jurdicos; o es declarado judicialmente
nulo, a travs de la accin de anulabilidad, en cuyo caso la
sentencia opera retroactivamente a la fecha de celebracin del
negocio anulable. El destino del acto anulable depende casi
exclusivamente de la parte afectada por la causal de anulabilidad.
La esencia de la anulabilidad consiste en que al legitimado para
impugnar le corresponde decidir sobre la validez o invalidez del
negocio jurdico. Entonces, el objetivo de la accin de anulabilidad
no es la declaracin judicial de anulabilidad, sino la declaracin
judicial de nulidad del acto anulable.
En el caso de los actos anulables declarados judicialmente nulos,
los efectos que produjo, desaparecern retroactivamente a la
fecha de celebracin del acto jurdico.
El acto anulable declarado judicialmente nulo es como si hubiera
sido nulo desde siempre. Esta retroactividad se denomina
retroactividad obligacional.

Por su posibilidad de validacin:

Los negocios nulos no son confirmables por haber nacido sin
vida, a diferencia de los negocios anulables que s son
subsanables o convalidables por la confirmacin. En la realidad
sucede

que

una

todas

las

partes

deciden

cumplir

voluntariamente un acto nulo. Pero el hecho que se cumpla

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voluntariamente un acto nulo no lo convalida en absoluto. En todo

caso, se tratar del cumplimiento de un efecto meramente
prctico o fctico, pero en ningn caso de un efecto jurdico.
La nica alternativa viable para un negocio nulo es la institucin
denominada conversin.

Por la prescripcin de la accin:

En lo concerniente a la prescriptibilidad de las acciones, la accin
de nulidad del acto jurdico en nuestro cdigo civil prescribe a los
diez aos, mientras que la accin de anulabilidad a los dos aos.
Carlos Cuadros nos dice que la prescripcin de la accin de
nulidad tendra por objeto que el acto jurdico nulo adquiera
validez por el transcurso del tiempo. Segn nuestro cdigo el acto
jurdico absolutamente nulo por cualquiera de las causales
sealadas en el artculo 219, puede, a los diez aos, ser
invulnerable y adquirir validez, debido al tiempo, cuando en otras
legislaciones la nulidad no es convalidable ni siquiera por la
prescripcin de la accin. Se considera que la accin de nulidad
debe ser imprescriptible, sin embargo, el cdigo civil de 1936
estableca un plazo prescriptorio de 30 aos, reducido a 10 en el
actual cuerpo normativo. Segn Taboada hubiera sido preferible
optar por la imprescriptibilidad de la accin de nulidad. En el caso
de la accin de anulabilidad, al operar la prescripcin de dicha
accin, se estara confirmando tcitamente el acto anulable por la
parte a quien corresponda.

Por la naturaleza de la sentencia:

La sentencia en materia de nulidad es simplemente declarativa,
es decir, se limita a constatar que se ha producido la causal de
nulidad y que el negocio nunca ha producido efectos jurdicos y
que naci muerto.
La declaracin judicial de nulidad no es sancionadora sino
reconocedora de una situacin jurdica existente, cuyo efecto es
eliminar la apariencia de validez del acto y otorgar el efecto erga
omnes; por lo que resulta evidente el error en que se ha incurrido
en la sentencia de vista, ya que no obstante que el Superior
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Colegiado ha considerado nulo en contrato de anticresis por

incumplimiento de una formalidad de ley, concluye indicando que
como ya era nulo de pleno derecho resulta un imposible jurdico
declarar

la

nulidad

de

un

instrumento

nulo,

soslayando

maysculamente la naturaleza de la declaracin judicial de

nulidad. En consecuencia, no existe, en lo absoluto, imposibilidad
jurdica alguna, y por el contrario, precisamente para ello existe la
pretensin de Nulidad del Acto Jurdico. (Cas. 1843-98-Ica,
Normas Legales, T. 290)
La sentencia en materia de nulidad del negocio anulable es
constitutiva, pues slo surge por efecto de la sentencia cuando un
interesado tome cuenta la iniciativa de hacerla pronunciar por el
juez, y por ello tiene efecto retroactivo a la fecha de celebracin
del negocio jurdico. La sentencia es constitutiva por cuanto crea
una nueva situacin jurdica distinta a la preexistente.
Martn Belande Moreyra no comparte esta posicin, toda vez
que de acuerdo a nuestro cdigo civil, tanto la nulidad absoluta
como la relativa, tienen que ser declaradas judicialmente y en
cualquiera de los dos casos las sentencias son declarativas, al
menos en sus efectos, al retrotraerse al momento de la
celebracin del acto nulo o del acto anulable.
Por su origen:
Finalmente, la anulabilidad es expresa y viene siempre declarada
directamente por la norma jurdica formal. La nulidad, en cambio,
puede ser expresa o tcita.

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CONCLUSIONES
La lgica societaria de nuestra posicin radica en que los socios gozan de
responsabilidad limitada y no responden personalmente por las deudas
sociales, mientras que los directores y los gerentes responden en forma
personal, ilimitada y solidaria en cuanto a su actuacin societaria. El
contrapeso a dicha situacin es la amplitud de atribuciones del Directorio y la
Gerencia (que les permite realizar actos de administracin e, incluso, de
disposicin) y el blindaje de su actuacin (que prescinde de la impugnacin,
para quedarse con la nulidad y, claro est, la remocin).
El derecho de los accionistas a exigir que los Estados Financieros y la Memoria
anual del Directorio sean sometidos a examen de la auditora, en la legislacin
peruana, requiere un elevado porcentaje de participacin accionaria para que
tales accionistas estn legitimados a exigirlo, debiendo ser una obligacin
general de toda sociedad annima de someter sus Estados Financieros a
examen de auditora, a no ser que el estatuto establezca lo contrario.

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