UNIVERSIDADE CANDIDO MENDES

PS-GRADUAO LATO SENSU

PROJETO A VEZ DO MESTRE

DUE DILIGENCE NO DIREITO TRIBUTRIO E EMPRESARIAL

Por: Fabiana da Silva Viegas Gonalves

Orientador
Prof. Francis Rajzman

Rio de Janeiro
2010

UNIVERSIDADE CANDIDO MENDES

PS-GRADUAO LATO SENSU
PROJETO A VEZ DO MESTRE

DUE DILIGENCE NO DIREITO TRIBUTRIO E EMPRESARIAL

Apresentao
Candido

de

Mendes

monografia
como

requisito

Universidade
parcial

para

obteno do grau de especialista em Direito

Empresarial e dos Negcios.
Por: Fabiana da Silva Viegas Gonalves

AGRADECIMENTOS

Agradeo

aos

meus

amigos

familiares pelo apoio e dedicao.

DEDICATRIA

Dedico este trabalho ao meu pai, me,

irms e ao meu noivo.

SUMRIO

INTRODUO

09

DEDICATRIA

04

RESUMO

07

CAPTULO I - Conceito de Due Diligence

10

CAPTULO II - Legislao Brasileira e Due Diligence

13

CAPTULO III Procedimentos

15

CAPTULO IV Espcies de Due Diligence

22

CAPTULO V A Due Diligence Jurdica

30

CAPTULO VI O Exerccio da Advocacia na Auditoria

34

CAPTULO VII Estruturao da Auditoria Jurdica

39

CAPTULO VIII Recuperao Tributria

50

CONCLUSO

52

BIBLIOGRAFIA

61

ANEXOS

55

NDICE

64

FOLHA DE AVALIAO

65

RESUMO

No atual estgio do capitalismo existe uma tendncia a

concentrao de empresas. Desde alguns anos este processo percebido em
todo o mundo por meio das fuses e incorporaes. Alm da concentrao,
tambm forte a tendncia na privatizao das empresas pblicas.

Contudo a movimentao financeira para a compra e venda de

empresas de grande porte envolve muitos riscos que no podem ser
desconsiderados no momento das negociaes. Para avaliar os riscos
inerentes a compra de uma empresa, ou mesmo para realizar apenas um
check up, impe-se aos empresrios a requisio de due diligence a grandes
escritrios de advogados.

Para viabilizar e dar segurana jurdica a esses procedimentos

tanto administradores, compradores ou vendedores lanam mo deste
mecanismo de avaliao de empresas. por meio dele que se pode efetivar
uma oferta de compra

Identificar, avaliar e mitigar os riscos legais so tarefas

primordiais antes de se concluir um negcio. A due diligence legal encarregase desse procedimento fundamental segurana jurdica de qualquer
investimento, mas pode tambm ser feita para se avaliar a situao jurdica das
empresas em um dado momento, sem que necessariamente esteja venda,
como um check up preventivo.

A due diligence envolve tambm uma anlise econmica,

contbil, financeira, administrativa, ambiental, tributria e legal, porm apesar

de no institucionalizada, ela tem sido amplamente requerida pelas empresas a

grandes advogados da rea comercial, empresarial e tributria.

INTRODUO

"Due diligence" uma frase um tanto tcnico usado para descrever

uma gama de atribuies, obrigaes legais, relatrios e investigaes que
ocorrem no mundo dos negcios, manufatura e de direito. Sua verso mais
frequentemente ouvido o nico que pertencem s empresas, onde o "due
diligence" refere-se as medidas tomadas pelos capitalistas de risco antes de
investir uma rodada de capital em uma partida, a investigao em curso sobre
a forma como os recursos esto sendo distribudos, ou da precauo medidas
tomadas por uma empresa maior na deciso de adquirir uma pequena
empresa.

s vezes a frase referida como um substantivo capitalizados

adequada: Due Diligence. A definio precisa de "due diligence" varia entre
empresas e organizaes.

No capitalismo, due diligence envolve olhar para o passado e o

presente das pessoas e estrutura de uma empresa que solicita o financiamento
de risco. Dependendo do nvel geral de cautela no ambiente de investimento,
ao mesmo tempo, uma investigao de due diligence pode ser mais ou menos
rigorosos. Normalmente, uma empresa de capital de risco vai ter uma dzia ou
mais de investigadores, cuja tarefa a investigao, detalhes especficos da
histria pessoal de pessoas na empresa.

Na lei, a devida diligncia refere-se s precaues que devem ser

tomadas por uma pessoa ou empresa em algum contexto.

10

CAPTULO I
CONCEITO DE DUE DILIGENCE

do Direito Romano que deriva o conceito de due diligence,

diligentia quam suis rebus, ou seja, a diligncia de um cidado em gerenciar
suas coisas. Apesar da Antiguidade do termo, ele somente foi introduzido no
sistema jurdico em 1993, mais precisamente no Direito norte-americano aps
a promulgao do Securities Exchange Act a instituio de regras sobre a
responsabilidade de compradores e vendedores na prestao de informaes
em procedimentos de aquisio de empresas.

Traduzindo-se

literalmente,

expresso

due

diligence

significaria devida cautela ou diligncia. No entanto, tal significado talvez no

corresponda prtica e abrangncia do procedimento no universo empresarial.

Outros autores remontam a origem das "due diligence" a

tempos mais antigos : tendo sido desenvolvida a partir de um conceito do
direito romano, foi trazido para a Common Law e j era adotado em decises
judiciais antigas. Porm, o conceito foi melhor depurado aps decises de
Cortes norte-americanas, se tornando ento aceito no ordenamento jurdicocomercial norte americano.

Seguindo uma tendncia do mundo empresarial, que so as

fuses, aquisies e financiamentos de empresas, tratou-se de incorporar
matria a devida cautela. E assim, surgiu a necessidade de aplicar a due
diligence para tornar mais real os complexos processos de fuso e aquisio e
tornar o negcio em questo menos arriscado tanto para quem est do lado
passivo, como e principalmente para quem est do lado ativo.

11

Segundo definies, due diligence o procedimento metdico

de anlise de informaes e documentos de uma determinada empresa, com
objetivo

predeterminado

fuses

aquisies,

planejamento

de

reestruturaes societrias, operaes financeiras complexas ou processos de

privatizao de empresas - que resultar em um relatrio das reais condies
da empresa analisada.

Para

que

esse

relatrio

apresentasse

eficcia,

os

procedimentos de due diligence foram largamente aplicados no universo

empresarial, tornando-se um mecanismo essencial, como tambm na
realizao de investimentos em determinada empresa, possibilitando, assim,
ao adquirente ou investidor realizar uma investigao prvia das reais
condies da empresa.

O clssico Blacks Law Dicitionary conceitua: due diligence

uma medida de prudncia, atividade ou assiduidade, como se pode esperar, e
normalmente feita por uma pessoa razovel e prudente, em determinadas
circunstncias;

no

mensurada

por

qualquer

padro

absoluto,

mas

dependendo dos fatos relativos de um caso especial.

A due diligence uma prtica que est em crescimento tanto

na rea de gerenciamento de empresas quanto na rea jurdica, porm sempre
com a funo de averiguar a situao da empresa, no que tange s transaes
em eminncia de serem efetuadas. Ou seja, a due diligence permite uma
avaliao prvia da situao tanto das empresas envolvidas quanto do
mercado que ela tangencia, para diminuir e at mesmo evitar os riscos desse
tipo de negociao, que so altos.

Atravs desse processo de investigao em profundidade do

negcio a ser adquirido, busca-se apurar, com o auxlio de uma equipe de

12

advogados, contabilistas, tcnicos, etc., a real situao da empresa,

especialmente se existem as chamadas contingncias fiscais, trabalhistas,
comerciais, de meio ambiente e outras.

anlise

dessas

contingncias

que

carter

multidisciplinar do processo de due diligence. Seu trabalho legal compreende:

estudo completo de todas as atividades produtivas da empresa; diagnstico
legal da situao societria, comercial, tributria, previdenciria, trabalhista,
ambiental e de propriedade intelectual da empresa auditada; levantamento de
passivo judicial; relatrio de pontos crticos e recomendaes legais; avaliao
jurdica em operaes de aquisio, alienao, fuso, associao ou emisso
de ttulos, envolvendo agentes no Brasil ou no exterior; anlise de risco legal; e,
auditoria do ativo fsico da empresa. E por essa razo, envolve profissionais
dos mais variados campos de atuao para cuidar da contabilidade, do
departamento fiscal, legal, entre outros.

13

CAPTULO II
DUE DILIGENCE E A LEGISLAO BRASILEIRA

Aparentemente, a due diligence surgiu para resguardar as

partes em litgios ps-compra ou fuso, e especialistas como o portugus
CORRA DE SAMPAIO a reconhecem como uma medida de carter
preventivo:
A due diligence um procedimento de anlise levado a cabo
normalmente pela compradora com a colaborao da vendedora e tem por
finalidade verificar e avaliar a situao das empresas e/ou dos negcios a
transacionar, seja para determinao do real valor das empresas e seus ativos,
verificao do funcionamento da empresa e do cumprimento das regras legais,
avaliao dos riscos inerentes, garantias a prestar, determinao de
responsabilidades ou outras, consoante cada caso concreto. Due diligence
significa, numa tica jurdica, o que fazer para verificar que o objeto da
operao pode ser transacionado legitima e livremente e apresenta as
caractersticas e tem o valor que o vendedor lhe atribui, bem como para
garantir, tanto quanto possvel, o regular cumprimento de obrigaes legais ou
contratualmente assumidas, prever riscos e definir a sua partilha pelas partes,
definir garantias e evitar eventuais situaes de no cumprimento.

Releva esclarecer que a due diligence no existe como figura

jurdica autnoma na legislao brasileira. Desta forma, o mais adequado
entend-la como uma metodologia e no como uma obrigao legal a ser
utilizada opcionalmente pelas partes, podendo ser aconselhvel em diversos
momentos da negociao. A identificao de contingncias em momento
anterior ao closing da operao favorece a empresa interessada, permitindo
renegociar o preo final, identificar problemas a serem resolvidos aps a
concretizao do negcio, ou mesmo exigir maiores garantias do vendedor.

14

Assunto discutido entre os especialistas a abrangncia dos

relatrios de due diligence. Nas fuses e aquisies, recomendvel uma
profunda e pormenorizada investigao em todos os aspectos jurdicos de uma
companhia objeto de qualquer modalidade de aquisio. Esta investigao
pode abranger aspectos pessoais dos scios, o potencial de crescimento do
negcio, o nvel de competio do setor, implicaes financeiras, dentre outros,
destinando-se sempre concluso sobre a viabilidade da operao.

O volume de informaes e documentos manuseados em uma

due diligence pode ser to grande que acaba fazendo com que vrios
profissionais tenham de se acomodar nas sedes das sociedades envolvidas.

Alm disso, as particularidades inerentes s operaes podem

exigir o trabalho conjunto de profissionais de vrias reas, com vistas
apurao dos riscos nsitos atividade desenvolvida pelas empresas.

O processo investigatrio da due diligence realizado tanto

na parte jurdica, por meio do risk assessment, como na parte contbil e
financeira integradas.

15

CAPTULO III
PROCEDIMENTOS DA DUE DILIGENCE

A realizao de uma "due diligence", normalmente, comea no

perodo de entendimentos iniciais entre as partes interessadas no negcio ou
transao, onde o possvel vendedor possibilita o acesso exclusivo ao
comprador, ficando tais informaes e documentos restritos ao conhecimento
nico e exclusivo das partes envolvidas, devendo a equipe que realizar as
anlises de tais documentos firmarem acordos de confidencialidade para que
tais informaes no sejam transmitidas para concorrentes ou outros
interessados.
Em regra, so prticas necessrias para o desenvolvimento e
incio dos procedimentos de "due diligence" jurdica:
A fase inicial representada pela demonstrao de inteno no
negcio, sendo celebrado um acordo preliminar de aquisio. Nesta fase so
determinadas as regras da "due diligence", representado por um documento
que indicar as normas e temas estratgicos importantes a serem analisados,
tanto para o potencial vendedor como para o comprador.
O acordo representa uma fase pr-contratual onde dever ser
previsto

determinadas

garantias

ao

negcio,

apresentando

clusulas

disciplinando sobre eventuais indenizaes por situaes ocultas, tais como

camuflagem financeira, bem como estabelecendo responsabilidades acerca
de despesas decorrentes.
A solicitao de informaes e documentos da empresa objeto
da negociao ser encaminhada aps o trmino da primeira fase,
representando praticamente um check list de informaes que devero ser
disponibilizadas pela empresa e seus gestores.
O fornecimento e consequente anlise dos documentos
fornecidos pela empresa englobam a etapa rdua da atividade de due

16

diligence, onde a equipe poder realizar pesquisas extras, atravs de consulta

de banco de dados pblicos para corroborar e confirmar os dados
apresentados pela empresa.
No se pode olvidar que a prtica de due diligence pode e
deve ser utilizada em qualquer circunstncia, no apenas nas questes
voltadas a fuses e aquisies, tendo em vista a possibilidade de fornecer
dados consubstanciados em informaes da prpria empresa e do mercado,
representando um retrato da empresa, favorecendo a tomada de deciso do
gestor.
Por fim, aps a anlise minuciosa dos documentos e
informaes apresentadas ser elaborado Relatrio Final com demonstrao
dos dados coletados e suas devidas concluses, possibilitando a avaliao
segura do negcio a ser realizado.
Portanto, o mercado de fuses e aquisies essencial a
realizao de due diligence englobando todos os aspectos jurdicos da
empresa, bem como financeiro antes de concluir qualquer negcio,
possibilitando, assim, ao comprador a demonstrao dos riscos do negcio.

Esta operao somente se caracteriza se presente trs

elementos: a transferncia global do patrimnio pela sucesso universal, o
ingresso dos acionistas das sociedades extintas na nova ou remanescente, e a
extino de pelo menos uma das sociedades integrantes do processo de fuso.
Os procedimentos de due diligence foram largamente
aplicados no universo empresarial, tornando-se um mecanismo essencial nas
situaes de aquisies de empresas ou realizao de investimentos em
determinada empresa, possibilitando, assim, ao adquirente ou investidor
realizar uma investigao prvia das reais condies da empresa.
Portanto, due diligence o procedimento metdico de anlise
de informaes e documentos de uma determinada empresa, com objetivo
predeterminado - fuses e aquisies, planejamento de reestruturaes

17

societrias, operaes financeiras complexas ou processos de privatizao de

empresas - que resultar em um relatrio das reais condies da empresa
analisada.
A fuso cria uma nova sociedade por inteiro, desaparecendo as
sociedades participantes do processo e integrando-se todos os scios no novo
empreendimento, ou seja, ocorre a constituio de nova sociedade implicando
na elaborao de novas leis internas, definindo novos objetivos e nova
formao, havendo a dissoluo de todas as sociedades envolvidas.

Ao se encomendar o servio de due diligente, devem ser

tomadas algumas providncias, tais como os termos e condies as quais ser
desenvolvida.

Sendo assim, alguns doutrinadores mencionam quais seriam a

priori estas condies e so:

1.declarao de inteno do comprador. Esta fase inicial

envolve a celebrao de um acordo preliminar de compra (conhecido como
Engagement Letter) ou uma carta de intenes preliminar, onde so
determinadas as regras da due diligence, atravs de um documento que indica
normas e temas estratgicos importantes, tanto para o potencial vendedor
como para o comprador, bem como aborda aspectos como confidencialidade,
direitos de preferncia no negcio, dentre outros. O acordo vai acompanhado
de uma Engagement Letter com a prestao de diversos Representations and
Warranties por parte do vendedor, uma parte importante de seu contedo;

2. Envio de Check List. Documento que lista as informaes

que devero ser disponibilizadas pela empresa-alvo, podendo incluir perguntas
diretas, e poder ser entregue aos diretores da empresa-alvo pouco depois da
assinatura da Engagement Letter;

18

3. Fornecimento e/ou obteno das informaes. Envolve a

reviso das informaes passadas pela empresa-alvo, bem como a pesquisa e
coleta de dados complementares. Pode ser efetuado atravs da consulta em
bases de dados pblicas (como o site do INPI), da anlise dos documentos
entregues pela empresa-alvo, dentre outros.
Os

documentos

podem

ser

disponibilizados

em

local

determinado, conhecido como data room, garantindo maiores cuidados quanto

ao sigilo e segurana dos documentos.

4. Consolidao das informaes, Relatrio que preparado,

nos moldes solicitados pela contratante do servio e seguindo os padres
adotados pelos advogados responsveis.

5. Entrega do relatrio final de due diligence. Este relatrio

poder ser utilizado pelo responsvel diretamente na mesa de negociaes, ou
ser criteriosamente analisado pelo mesmo ao avaliar a viabilidade da
transao. A partir dai, caber a ambas as partes continuar as negociaes at
a assinatura de um acordo final.

O objetivo de grande parte das due diligences jurdicas pode

ser resumido de maneira simples, onde avalia-se todos os riscos legais
inerentes ao seu negcio, dando garantias ao responsvel, permitindo
renegociar o preo final, identificar problemas a serem resolvidos aps a
concretizao do negcio, ou mesmo exigir maiores garantias por parte do
vendedor, avaliando se as condies e o preo sugeridos pela empresa-alvo
so realmente justos.

19

A preparao prvia das providncias necessrias para

realizao da due diligence, tanto do lado do vendedor como do lado do
comprador, torna a tarefa menos complexa. Assim, alguns pontos podem
contribuir para este objetivo: Declarao de inteno do comprador.

Dependendo do caso, as regras da "due diligence" podem ser

estabelecidas tanto no acordo preliminar de compra, ou na carta de intenes
ou mesmo no prprio Acordo de Confidencialidade. O documento indica as
normas e temas estratgicos importantes, tanto para o potencial vendedor
como para o comprador, bem como aborda aspectos como confidencialidade,
direitos de preferncia no negcio, dentre outros. Sendo um acordo que
formata uma negociao que se dar entre as partes, no existe como
enumerar com preciso o que deve constar neste documento. O bom senso
das partes o que prevalece.

Envio de "Check List ou Diagnstico Bsico Preliminar. Documento

que tem por objetivo listar as informaes que devero ser disponibilizadas
pela empresa-alvo.
Portanto, o mercado de fuses e aquisies essencial a realizao
de "due diligence" englobando todos os aspectos jurdicos da empresa, bem
como financeiro antes de concluir qualquer negcio, possibilitando, assim, ao
comprador a demonstrao dos riscos do negcio.
Os procedimentos utilizados em transaes empresariais so, em
sua grande maioria, de alto risco e de enorme complexidade. Portanto, definir
estratgias compatveis com a empresa-alvo de suma relevncia. Estas
estratgias podem resultar em ganho de mercado, aquisio de novos clientes,
participao em novos segmentos de atividades, redefinio do foco ou at
mesmo na eliminao de um concorrente.
O Brasil est se firmando neste novo mercado e no momento est
em linha ascendente, o que se verifica que somente no ano de 2008, de

20

janeiro a maro, foram registradas pouco mais de duzentas operaes de

fuses e aquisies envolvendo valor surpreendente no total de US$14 bilhes.
No meio desta ebulio instantnea, a Due Diligence aparece como
um

procedimento

fundamental,

indispensvel

quando

aplicado

cuidadosamente de maneira eficiente, pode vir a ser o grande responsvel pelo

fechamento da operao.
Atravs desta auditoria legal, o comprador e o vendedor tero em
mos dados suficientes e relevantes para planejar a estratgia das operaes.
Nesta senda, a Due Diligence utilizada nas mais diversas
circunstncias, tanto como nas operaes envolvendo Merger & Acquisition
(M&A), processos de privatizao de empresas estatais, reestruturaes
societrias, operaes financeiras complexas, dentre outras. Salienta-se que,
este instrumento consiste em verificar e avaliar a situao das empresas ou de
futuras transaes com finalidade de conhecer o real valor das empresas e
seus ativos, verificar o funcionamento da empresa e do cumprimento das
regras legais, avaliar os riscos inerentes na atual situao ou em futuras
transaes, avaliar os atuais passivos, bem como minimizar os passivos
ocultos.
sabido que a aplicabilidade da Due Diligence nas determinadas
circunstncias descritas acima, na maioria das vezes, de carter
interpretativo cujo especialista decidir de que maneira estratgica o
procedimento ser conduzido e aplicado, para que, de forma segura e eficiente,
atinja a finalidade proposta entre as partes atuantes. Desta forma, a aplicao
de uma Due Diligence em uma operao de fuso e aquisio pode ser
demorada, envolver prazos indeterminados e um custo valioso.
Este procedimento composto por algumas prticas, tais como, a
Declarao de Inteno, que a celebrao de um acordo preliminar
(Engagement Letter). nesta etapa que se determina as regras da Due
Diligence. J a Check List, um documento que lista todas as informaes
fornecidas pela empresa-alvo. Outro passo a pesquisa e coleta de dados
complementares, isto , as informaes fornecidas so revistas e os pontos de

21

incompatibilidade podem ser discutidos. O Relatrio final entregue ao

encomendante, a quem compete anlise e avaliao da viabilidade da
operao.
Estas prticas favorecem a empresa interessada, que aps analise
profunda e j com o report em mos, isto , o raio-X da empresa, permite ao
negociador de maneira fundamentada, negociar o preo final da operao, bem
como identificar problemas a serem resolvidos aps a transao. Importante
dizer ainda que apesar de todo este procedimento de carter preventivo e
aparentemente perfectu, mesura-se a possibilidade futura do surgimento de
passivos ocultos, que afligem os atuais adquirentes provenientes de uma fuso
e aquisio (M&A). Passivos estes invisveis ou imperceptveis aos olhos
clnicos dos especialistas e de importncia incalculvel. Esta auditoria legal
procura evitar todos os riscos das corporaes, sejam eles de aspectos
societrios, trabalhistas, fiscais, dentre outros, fazendo com que o passivo
oculto seja minimizado aps a finalizao do processo.

22

CAPTULO IV
ESPCIES DE DUE DILIGENCE

No universo empresarial as variveis de anlise e procedimentos de

due diligence devem acompanhar as necessidades de cada empresa naquele
determinado momento. Nesse sentido, foram desenvolvidas diversas espcies
de due diligence especificas para cada caso concreto, tais como: (i) due
diligence jurdica, (ii) financeira e (iii) ambiental.
As due diligence jurdicas possuem como escopo a anlise das
questes jurdicas relacionadas ao seu passivo, ou seja, disputas judiciais onde
a empresa seja autora ou r, nos mbitos das reas administrativa, cvel,
propriedade intelectual, previdencirio, tributria e trabalhista, identificando a
probabilidade de xito e perdas, bem como a matria tratada e valores
provisionados.
No mbito da rea administrativa, necessrio realizao de anlise
de possveis investigaes realizadas por rgos de defesa da concorrncia,
como o Conselho Administrativo de Defesa Econmica CADE.
No que tange as due diligence financeiras, tem como objetivo a
anlise e reviso de balanos; contratos com fornecedores, clientes,
instituies financeiras; garantias; faturamento; projees; despesas e nus.
Por fim, as due diligence ambientais, ainda pouco difundidas no
universo empresarial brasileiro, deve ser realizada por equipe multidisciplinar,
integrada por especialistas em anlise de solo, advogados, consultores de
diversas reas, inclusive financeira.
Importante ressaltar sobre a possibilidade de aplicao das espcies
de due diligence de forma isolada, contudo, somente a aplicao conjunta de
todas as possibilidades de investigao jurdica, financeira e ambiental
possibilitar a elaborao de relatrio conclusivo sobre as reais condies da
empresa.

23

Portanto, conclui-se que a due diligence, em regra, tem como

escopo resguardar as partes de possvel litgio ps-compra ou fuso, onde o
vendedor proporciona acesso a informaes e documentos que favorecem a
avaliao real da situao da empresa em transao, possibilitando assim
identificar o seu real valor, bem como apresentando ao comprador os riscos do
negcio.

I DUE DILIGENCE PR-AQUISIO

Dirigido a potenciais compradores ou partes interessadas em uma

joint venture, que desejam conhecer os riscos societrios, tributrios,
trabalhistas, ambientais, propriedade industrial e/ou intelectual que sero por
eles assumidos pela efetivao do negcio.

Permite que as contingncias identificadas sejam consideradas na

negociao do preo, no estabelecimento de garantias ou, ainda, na
identificao de estruturas negociais alternativas, visando eliminar ou reduzir o
risco de materializao das contingncias, resguardando os benefcios e
resultados planejados.

II DUE DILIGENCE PR-VENDA

Dirigido para empresas que desejam se preparar para um processo

de venda ou joint venture.

A qualificao preliminar de riscos de contingncias que seriam

identificadas num processo de pre-acquisition due diligence, permite a adoo
de medidas para eliminar ou reduzir os riscos de sua materializao,

24

facilitando, sobremaneira, o processo de negociao com a eventual parte

interessada.

III DUE DILIGENCE COMPLETA

Para avaliar adequadamente os riscos que podero impactar no

processo de avaliao econmico-financeira da empresa, dever ser efetuada
due diligence abrangente, visando incorporar eventuais contingncias de
carter societrio, tributrio, trabalhista, ambiental, propriedade industrial,
propriedade intelectual.

Permite que as contingncias identificadas sejam consideradas na

negociao do preo, no estabelecimento de garantias ou, ainda, na
identificao de estruturas negociais alternativas, visando eliminar ou reduzir o
risco de materializao das contingncias, resguardando os benefcios e
resultados planejados.

IV.DUE DILIGENCE SOCIETRIA

A Due Diligence no aspecto contratual das empresas leva em

considerao os cuidados a serem tomados na esfera da documentao
societria e respectivas contingncias contratuais. Atos societrios (protocolo,
justificao, laudo de avaliao, ata da assemblia, alterao contratual,
arquivamento na junta comercial), cronograma de eventos;

V.DUE DILIGENCE TRIBUTRIA

O setor tributrio tem ampla experincia na realizao de due

25

diligence em matria tributria. responsvel pela identificao (promovida

atravs da solicitao de certides negativas) e anlise de processos tributrios
em andamento - administrativos e judiciais, relativos a todos os impostos e
contribuies - nos quais a empresa diligenciada parte, ou pode ser
responsabilizada na forma da legislao tributria em vigor, a fim de prover ao
cliente uma viso das contingncias fiscais da empresa auditada sob
perspectiva fiscal (advindas, portanto, de procedimentos j autuados). Tal
anlise geralmente abrange tambm avaliao da possibilidade de xito da
empresa auditada nas demandas eventualmente identificadas.
Alguns processos de due diligence tributria envolvem outrossim a
anlise dos procedimentos fiscais adotados pela empresa auditada, vis a vis a
legislao tributria em vigor. Desta forma, possvel a identificao de
procedimentos eventualmente adotados em desconformidade com a legislao
pertinente, e, consequentemente, do risco de autuao relacionado.

Auditoria legal de eventuais Passivos Fiscais pela identificao

(promovida atravs da solicitao de certides negativas) e anlise de
processos tributrios em andamento - administrativos e/ou judiciais, relativos a
todos os impostos e contribuies - onde a empresa na qual se diligencia
parte, a fim de fornecer ao cliente uma viso das contingncias tributrias da
empresa auditada.
Tambm utilizada para avaliao, em um dado momento, da
situao jurdica da empresa auditada, sem que necessariamente esteja
venda, funcionando apenas como "check up" preventivo.
- Realizao de due diligence com o fim de levantar e avaliar a
situao fiscal de empresas que se encontram em processos de incorporao,
fuso, aquisio e ciso.
Com o aquecimento do mercado e a realizao de vrias operaes
de expanses empresariais, tais como fuses, aquisies ou incorporaes,
muito tem se falado sobre a realizao de due diligence como ferramenta
indispensvel segura concretizao de negcios. Em razo disto, temos a

26

disseminao de uma expresso de origem inglesa, que muitas vezes no

compreendida corretamente, merecendo, mais do que

traduzida,

ser

exemplificada para que se contextualize sua aplicabilidade.

Inicialmente, devemos dizer que no estamos tratando de uma figura
jurdica positivada, ou seja, expressa em alguma legislao. Com efeito, no
trataremos aqui de conceito jurdico ou legal, mas sim de mostrar ao leitor a
que efetivamente se refere a expresso due diligence. Segundo a Wikipdia o
significado/sentido apropriado seria o de diligncia prvia, o que nos faz supor
a existncia de algum ato subseqente.
Na verdade, uma due diligence compreende um conjunto de atos
investigativos que devem ser realizados antes de uma operao empresarial,
seja pelo interessado em ingressar societariamente ou mesmo adquirir uma
empresa, como tambm por parte de quem est repassando seu negcio.
Estes atos permeiam vrias reas do direito, as quais variam de
acordo com o perfil do negcio sob anlise, existindo, entretanto, pontos fixos a
serem averiguados que so atrelados a questes trabalhistas, tributrias,
comerciais e de propriedade industrial (marcas, patentes, etc.). Afora isso,
dependendo da natureza do negcio, ainda podem ser includas questes
ambientais, concorrenciais (CADE), imobilirias e mesmo criminais (ordem
tributria, ambiental, etc.).
O cerne de uma due diligence conhecer em detalhes a real
situao (no aparente) de uma corporao para que todos (ou quase todos)
os riscos atrelados pretensa operao sejam avaliados e, na medida do
possvel, mensurados. por esta razo que tal procedimento deve ser adotado
por todos os interessados na transao, seja para conhecer a fundo seu
prprio negcio, como tambm para que o empresrio interessado em comprlo saiba onde est entrando.
Na execuo de uma diligncia prvia, o levantamento de dados
ser o mais amplo possvel, abrangendo processos judiciais e administrativos,
certides de diversas reas e reparties, contratos com obrigaes a vencer,

27

enfim,

tudo

aquilo

que

interfira

no

ativo,

passivo

ou

justifique

contingenciamento (presente e/ou futuro) da empresa sob exame.

Somando-se estas informaes aos balanos e demais dados
contbeis, fiscais e financeiros, haver um panorama mais cristalino, fazendo
com que a deciso final sobre a operao seja pautada por riscos calculados
ou que, a depender do resultado da due diligence, todo o processo seja
tempestivamente abortado.
importante se notar que, mesmo para negcios considerados
pequenos, fundamental a realizao de um levantamento nos moldes de uma
due diligence. Obviamente que a dimenso a ser explorada ser bem menor, o
que faz com que haja tambm um custo mais acessvel.
Sem esse processo de averiguao da sade da empresa,
realmente os riscos futuros a que o investidor se submeter podem ser
imensos, no sendo raro caso de empresas que realmente quebraram por
dbitos do passado, principalmente, os de natureza fiscal e trabalhista que hoje
possuem a seu favor mecanismos de cobrana judiciais geis e extremamente
agressivos, atingindo, muitas vezes, at o patrimnio pessoal dos scios
atuais.
O impacto da due diligence nos aspectos tributrio das empresas,
levando em considerao os cuidados a serem tomados na esfera tributria;
investigao da situao fiscal, tributos diretos e indiretos, contingncias
tributrias.

Responsabilidade tributria dos sucessores, lucro inflacionrio,

reserva de reavaliao, prejuzo fiscal e base negativa da CSLL, mudana de
controle societrio e de ramo de atividade, tratamento de gio e desgio; Due
diligence como fonte de planejamento tributrio; Mensurao de passivos e
ativos fiscais contabilizados; Identificao de passivos e ativos fiscais no
contabilizados; Recuperao de crditos fiscais; Estruturao da operao de
compra e venda.

28

VI.DUE DILIGENCE TRABALHISTA

Os Impactos da due diligence nas questes trabalhistas tm por

objetivo proporcionar viso detalhada sobre as questes trabalhistas
identificadas permitindo-se mensurar e mitigar as contingncias levantadas.

Assume particular importncia a responsabilidade que o adquirente

passa a responder, solidria ou subsidiariamente em relao ao vendedor, por
quaisquer contingncias trabalhistas ou previdencirias, relacionadas ao
negcio adquirido, independentemente de se referirem a perodos anteriores
data da aquisio.

VII.DUE DILIGENCE AMBIENTAL

Mediante a identificao, anlise e mensurao de riscos e passivos

ambientais minimizam-se os custos e as perdas potenciais envolvidas.

Identificao e anlise de passivos ambientais a partir dos dados

colhidos no processo da due diligence ambiental, de acordo com a finalidade e
extenso

da

auditoria,

com

destaque

para:

Requisitos

Legais

de

Funcionamento e de Clientes; Tratamento e disposio de resduos; Risco

associado imagem; Passivos ambientais; Planos de emergncias; Eficincia
no uso dos recursos energia, matria-prima, gua, ar; Pr-reciclagem e
reutilizao; Fornecedores.

Leva em considerao a remediao de reas contaminadas,

responsabilidades ambientais, efeitos de eventuais Termos de Ajustamento de

29

Conduta envolvendo o saneamento de passivos ambientais, mensurao do

valor econmico dos passivos ambientais etc.

VIII.DUE

DILIGENCE

PROPRIEDADE

INDUSTRIAL

E/OU

INTELECTUAL

Principais pontos avaliados em uma due diligence de propriedade

industrial e/ou intelectual, levam em conta o interesse do contratante e das
contingncias encontradas. Envolve a identificao e anlise dos ativos de
propriedade industrial e/ou intelectual da empresa-alvo de uma fuso,
aquisio ou outro tipo de negociao e tem por escopo: Marcas e nomes
comerciais; Patentes; Bens sujeitos proteo autoral; Segredos de negcio e
know-how; Anlise de contratos de licena e outros acordos; Anlise de
pendncias judiciais de propriedade industrial; Poltica de proteo dos seus
ativos intangveis.

30

CAPTULO V
A DUE DILIGENCE JURDICA

A due diligence jurdica a prtica mais utilizada para garantir a

lisura nas movimentaes empresariais e de outros ramos de atividades.
As chamadas due diligence (diligncia devida) ou due care
(cuidado devido), so expresses inglesas que designam, na prtica
empresarial, a investigao ou a anlise da situao de uma empresa
procedida por um possvel comprador ou por um corretor ou mesmo por quem
com ela deseja contratar. Eventual falha ou defeito na coleta e anlise dos
elementos sobre a empresa pode resultar em prejuzos, que devem ser
imputados a quem realiza as investigaes.
Podemos entender a due diligence como um procedimento de
carter preventivo, efetuado normalmente pelo comprador com a colaborao
do vendedor, com a finalidade de verificar e avaliar a situao da sade da
empresa, podendo inclusive determinar o real valor da empresa com seus
ativos, constatando se o funcionamento desta cumpre as regras legais
determinadas, avaliando os riscos inerentes, garantias a prestar ou outras.
A operao inicia-se com a formalizao de interesses das partes na
realizao do negcio por intermdio de uma carta de intenes, com natureza
de contrato preliminar, dispondo sobre prazos, custos, confidencialidade de
informaes, cronogramas, abrangncia, carter vinculante. Essa carta de
intenes registra que a negociao se sujeitar ao resultado obtido na due
diligence para ser concretizado.
Diante deste memorando, renem-se as informaes e os
documentos necessrios para a realizao da due diligence, apresentando
assim um check list.
O profissional colher documentos, informaes verbais e escritas
de funcionrios e buscar em rgos externos dados relevantes sobre a

31

empresa, principalmente nas juntas comerciais, cmaras de comrcio, rgos

pblicos municipais, estaduais e federais.
Em seguida, as equipes do due diligence identificaro aspectos
crticos que podero influenciar na operao e produziro um relatrio
conclusivo para apresentao ao cliente.
A partir deste ponto, a assessoria jurdica se reunir para discusso
e anlise desse relatrio e formular as minutas dos instrumentos contratuais,
fixando preos.
Visto isto, notria a importncia do parecer da due diligence, que
determinar os rumos e o sucesso da negociao.
No Brasil, a due diligence no uma obrigao imposta pela
legislao. Portanto pode ser vista como uma metodologia alternativa para
identificar os problemas que devero ser resolvidos aps a concretizao do
negcio, podendo fazer, inclusive, com que o comprador, antes de fechar a
operao, solicite ao vendedor a reduo do preo, ou mesmo maiores
garantias.
A due diligence muito abrangente, pois exige uma detalhada e
profunda investigao em todos os aspectos jurdicos de uma companhia,
podendo atingir, inclusive, os aspectos pessoais dos scios, o crescimento do
negcio, as implicaes financeiras, o passivo de disputas judiciais em que a
empresa seja r ou autora, passivos ainda nas reas: cvel, trabalhista,
administrativa, previdenciria e tributria, demonstrando a probabilidade de
xito e perdas e se possui valores provisionados, visando sempre viabilidade
da operao.
As operaes de due diligence podem requerer o trabalho conjunto
de profissionais de diversas reas para formular um relatrio real e eficiente
dos riscos inerentes atividade desenvolvida pelas empresas.
Na due diligence, na rea administrativa, o profissional ir realizar a
anlise de possveis investigaes realizadas por rgos de defesa da
concorrncia, como o Conselho Administrativo de Defesa Econmica (CADE),

32

pois podem identificar tambm passivos decorrentes de potenciais focos de

preocupao concorrencial ou mesmo de investigaes em curso nestes
rgos.
Considerando a due diligence financeira, o objetivo a apurao das
perspectivas, da segurana, dos fornecedores, dos clientes, da reviso de
balanos e de contratos.
Por outro lado, as due diligence ambientais devem ser realizadas por
uma equipe integrada por especialistas em anlise de solo, impacto ambiental,
direito, consultores, inclusive financeiros.
A due diligence pode ser utilizada de maneira isolada, porm
fundamental que sejam aplicadas conjuntamente todas as possibilidades de
investigao: jurdica, administrativa, financeira e ambiental. Isto viabiliza o
cumprimento do objetivo da due diligence, qual seja; formar uma espcie de
radiografia da empresa de forma a prepar-la para operaes de aquisio e
fuso, dentre outras.
A diferena entre auditoria jurdica e a due diligence que a primeiro
engloba a due diligence, e a ltima restrita a operaes de compra e venda
e/ou reorganizao societria de empresas.
Luiz Fernando do Vale Almeida Guilherme faz uma anlise de caso
hipottico de uma due diligence e descreve, resumidamente, o que seria uma
auditoria para a aquisio de uma Companhia, ou seja, de uma Sociedade
Annima.
Nesse sentido, o autor em questo destaca que a sociedade, que
est sendo vendida, deve ser auditada em vrias etapas, ou seja, realizada
uma auditoria por reas de interesses. Deste modo tem-se: (I) auditoria na rea
societria; (II) auditoria da rea regulatria; (III) auditoria da parte trabalhista e
seguridade social da empresa; (IV) auditoria ambiental; (V) auditoria da rea
contenciosa dividida em civil, trabalhista e tributria; (VI) auditoria dos contratos
comerciais e ttulos de crdito; (VII) auditoria contbil (sempre realizada por
uma empresa do ramo de contabilidade); (VIII) auditoria sobre propriedade
intelectual e (IV) auditoria imobiliria.

33

O advogado-auditor da rea societria, por exemplo, deve

primeiramente solicitar para anlise o seguinte material: (I) estatutos sociais da
empresa e suas modificaes registradas na Junta Comercial; (II) informao
sobre o capital social subscrito e integralizado da companhia; (III) lista dos
titulares das aes da empresa; (IV) cpias dos livros sociais da companhia;
(V) informaes e cpias dos contratos, dos documentos relativos a contratos
celebrados pela companhia com acionistas e diretores, procuraes e
convnios; (VI) informao sobre a situao legal da empresa; (VII) informao
e cpia dos poderes em vigncia outorgados; (VIII) informao sobre a
existncia e planos sobre aumentos de capitais, emisso de debntures e
commercial papers, swaps etc.; (IX) informao sobre planos relativos a futuros
aumentos ou reduo de capital e oferta pblica de aes; (X) lista de outras
empresas diretas e indiretamente vinculadas com a empresa; (XI) organograma
funcional da empresa, incluindo gerentes e diretores; (XII) organograma de
subsidirias e de empresas que a empresa principal tem participao acionria;
(XIII) informaes sobre qualquer garantia real dada pela empresa; (XIV) cpia
do acordo de acionista; (XV) descrio dos benefcios promocionais ou
subsidiados outorgados a favor da companhia, indicando seu estado,
cumprimento das obrigaes impostas, e contingncias; (XVI) atas das
reunies; (XVII) cronograma indicando os dividendos a serem pagos e se j
foram pagos; (XVIII) informaes contbeis de cada filial, caso tenha; (XIX)
qualquer outro tipo de acordo relativo votao de aes que limite os direitos
dos acionistas da companhia ou de seu controlador. (GUILHERME, 2005, p.
36).
Aps todas essas informaes, o advogado-auditor poder emitir um
ditame que permita orientar os compradores, neste caso, a avaliar melhor o
valor de mercado da Sociedade a ser adquirida.

34

CAPTULO VI
O EXERCCIO DA ADVOCACIA NA AUDITORIA

Tem crescido no mercado brasileiro a atuao do advogado auditor,

tendo destaque principalmente na rea empresarial, fruto da insero do Brasil
como pas emergente no cenrio mundial, iniciado com as privatizaes em
1991, o que fez aumentar o nmero de empresas transnacionais no pas.
A funo de um advogado deve estar sempre pautada e estruturada
pela tica, pelos valores humanos e pela normatividade. Busca cumprir no
exerccio de sua profisso seus deveres e obrigaes.
Maior ainda a responsabilidade de um auditor de ter uma vida
estruturada nesses valores, pois sua funo precpua a de fiscalizar. Jamais
poder ter algum desvio de conduta, por ocupar funo exemplar. Nele
depositada toda a confiana e expectativas na execuo de correio dos
comportamentos e anlise de conduta de administradores e administrados,
podendo comprometer os trabalhos e os profissionais pelos quais deve zelar.
A funo desenvolvida por um auditor jurdico muito se assemelha
de um mdico, de quem se espera cuidado ao realizar exames e fazer um
diagnstico.
fundamental que o advogado tenha em mente esses valores, pois
se uma pessoa que o procurou para defender seus direitos ou para prestar
algum tipo de servio jurdico peculiar profisso, sentir-se prejudicada por
culpa, fato ilcito ou ambos na prestao do servio, poder responsabilizar
civilmente esse advogado, conforme disposio do artigo 32, do Estatuto da
Ordem dos Advogados do Brasil, Lei n 8.096, de 4 de julho de 1994.
As

normas

gerais

no

direito

brasileiro

que

determinam

responsabilidade do advogado so as seguintes: Constituio da Repblica artigos 127 a 135; Cdigo Civil artigos 186 e 927; Lei n 8.906/94 - Estatuto

35

da Advocacia; Cdigo de tica e Disciplina da Ordem dos Advogados do Brasil

- OAB e Cdigo de Defesa do Consumidor - artigos 3 e 14, pargrafo 4.
Na hiptese de o auditor jurdico trabalhar em uma sociedade de
advogados, a sociedade se responsabilizar em conjunto com os scios.
Os grandes escritrios de advocacia, principalmente de So Paulo,
Rio de Janeiro, Braslia e Belo Horizonte, muitas vezes optam por fazer um
seguro de responsabilidade civil para os seus advogados visando proteo
dos clientes, de terceiros e dos prprios advogados.
O contrato de seguro resguarda o advogado do pagamento de
eventual indenizao a possvel leso contra o cliente e/ou terceiros em um
parecer de auditoria jurdica.
As principais normas regulamentares da auditoria brasileira so
ditadas pelos rgos de contabilidade, que foram os pioneiros na atividade de
auditor. Suas regras objetivam a regulao da profisso e atividades, alm de
estabelecerem diretrizes a serem seguidas na execuo dos trabalhos.
Cabe ressaltar que no existem normas especificas para o auditor
jurdico, devendo o mesmo seguir subsidiria ou analogicamente as regras
impostas aos auditores contbeis.
A principal norma em vigor no Brasil para os contadores a
Resoluo do Conselho Federal de Contabilidade - CFC n 820, de 17 de
dezembro de 1997, que aprova a NBC T 11 - normas de auditoria
independente das demonstraes contbeis.
Os advogados auditores, alm de respeitarem as normas de
auditorias contbeis, tm o dever de observar as legislaes e estatutos da sua
profisso, para que no sejam responsabilizados pelo descumprimento.
Para o advogado-auditor apenas competncia no basta. Ele precisa
ter raciocnio de independncia ao realizar a auditoria e, em qualquer
circunstncia, esta uma obrigatoriedade disposta no artigo 31, pargrafo 1,
do Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil, Lei n 8.096, de 4 de julho de
1994.

36

Assim ele no pode se deixar influenciar, para que os resultados

obtidos sejam de total imparcialidade.
Todo o trabalho de auditoria deve ser planejado, devendo o
advogado ser sempre diligente e ter o cuidado necessrio ao realizar a
auditoria e emitir seus pareceres.
Espera-se que a equipe de trabalho seja experiente o suficiente para
todas as anlises possveis, sempre lembrando que os estagirios assistentes
devem ser supervisionados por um dos auditores superiores, seja pelo auditor
coordenador ou pelo snior, pleno ou at mesmo pelo auditor-jnior, revendo
criteriosamente os trabalhos realizados.
Algumas funes de menor complexidade relatadas no planejamento
podem ser executadas por membros menos experientes.
O profissional no exerccio de auditoria jurdica deve ter em sua
formao trs fatores tcnicos de capacitao: educao universitria formal
para entrar na profisso, treinamento prtico com experincia em auditorias e
educao profissional continuada durante toda a carreira.
A instituio que precisa dos trabalhos de um auditor jurdico busca
um profissional que realize os trabalhos com competncia tcnica, integridade,
independncia e objetividade. Essa a imagem que esse profissional deve
passar para alcanar um futuro promissor.
O auditor deve planejar considerando o risco de coletar dados
distorcidos causados por erros e fraudes, de forma a obt-los com segurana.
A sociedade espera e confia no trabalho desenvolvido por um
auditor, principalmente pela premissa de sua atuao sempre imparcial e tica.
A independncia a principal condio do trabalho de auditoria,
para a obteno dos elementos de prova e para o seu julgamento. O auditor
deve buscar sempre a verdade, no deixando os interesses, vantagens ou
conflitos influenciarem sua posio no parecer.
O auditor jurdico deve se dar por impedido e requerer sua excluso
dos trabalhos de auditoria sempre que se apresentarem fatores de ligao com

37

a pessoa auditada, tais como vnculo familiar, amizade ntima ou inimizade

notria, mantendo assim a sua imparcialidade nos julgamentos.
A honestidade est diretamente relacionada com a confiana que o
cliente deposita no profissional, assumindo este a responsabilidade perante o
bem de terceiros e a manuteno de seus direitos.
O trabalho do auditor jurdico deve ser marcado pelo respeito aos
princpios ticos.
So caractersticas da tica profissional na vida dos auditores
jurdicos quatro pontos fundamentais: sigilo, independncia, profissionalismo e
honestidade.
A tica profissional do advogado inclui, tambm, o dever de
confidencialidade ao seu cliente, pacto pelo qual se constri uma relao de
sinceridade e fidcia entre as partes.
Numa negociao entre a empresa e o auditor, ao fazer um contrato
de prestao de servios, deve-se sempre incluir uma clusula de
confidencialidade, sendo a mesma estruturada pelos princpios da fidelidade,
boa-f objetiva e pelo dever do sigilo.
O segredo profissional garantido mediante a imposio de sano
de natureza criminal, prevista no art. 154 do Cdigo Penal, com pena de
deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano ou multa para aqueles que violarem.
Segundo Guilherme Nucci, os elementos objetivos do tipo penal so
revelar (desvendar, contar a terceiro ou delatar) sem justa causa, segredo
(assunto ou fato que no deve ser divulgado, tornando pblico ou conhecido de
pessoas no autorizadas) de que tenha cincia em razo de funo (prtica ou
o exerccio de uma atividade inerente a um cargo, que todo emprego pblico
ou particular), ministrio (exerccio de uma atividade religiosa), ofcio (ocupao
manual ou mecnica, que demanda habilidade, sendo til a algum) ou
profisso (atividade especializada, que exige preparo), e cuja revelao possa
produzir dano a outrem.

38

Para o referido autor, trata-se de crime prprio (aquele que demanda

sujeito

ativo

qualificado

ou

especial);

formal (delito

que no

exige

necessariamente resultado naturalstico dano para a vtima embora possa

ocorrer); e de forma livre (podendo ser cometido por qualquer meio eleito pelo
agente); comissivo (revelar implica em ao) e, excepcionalmente, comissivo
por omisso (omissivo imprprio, ou seja, a aplicao do art. 13, 2, do
Cdigo Penal); instantneo (cujo resultado se d de maneira imediata, no se
prolongando no tempo); unissubjetivo (que pode ser praticado por um s
agente); unissubsistente ou plurissubsistente (pode constituir-se de um ou mais
atos); admite tentativa.
Revelando,

advogado,

segredo

de

seu

cliente,

mas

comprovando justa causa par sua conduta; no cometer o crime, nem nascer
a sua obrigao civil de reparar o dano moral ocasionado ao cliente ou excliente.

39

CAPTULO VII
ESTRUTURAO DA AUDITORIA JURDICA

7.1 Competncias

Na organizao da auditoria jurdica, as competncias devem ser

claramente determinadas pelo auditor jurdico junto instituio quando da
formalizao do contrato.
De sua parte, a instituio deve propiciar ao auditor jurdico livre
acesso a todos os dados, registros, propriedades, instalaes e pessoal, que
possam vir a ter importncia para o assunto em exame. Por outro lado, o
auditor jurdico deve sentir-se vontade para revisar e avaliar diretrizes,
planos, procedimentos e registros.
Constituem responsabilidades do auditor jurdico: informar e
assessorar a administrao, e desincumbir-se dessa responsabilidade de
maneira condizente com o Cdigo de tica da Ordem do Advogado do Brasil,
coordenar suas atividades com a de outros, de modo a atingir com mais
facilidade os objetivos da auditoria em benefcio das atividades da instituio.
No desempenho de suas atividades, um auditor jurdico no possui
responsabilidade direta nem autoridade sobre as atividades que examina. Por
isso, as revises e avaliaes feitas por um auditor jurdico nunca eximem
outras pessoas da instituio das responsabilidades que lhes cabem.

7.2 - rgos Reguladores de Auditorias

As normas atualmente em vigor no Brasil relativamente aos servios

de auditoria so emitidas em conjunto pelo Conselho Federal de Contabilidade

40

(CFC), pelo Instituto Brasileiro de Contadores (IBRACON), pelo Banco Central

do Brasil (BACEN) e pela Comisso de Valores Mobilirios (CVM), dentre
outros. Como no existem normas especficas e destinadas ao advogadoauditor, tais normas, destinadas fundamentalmente ao trabalho do auditorcontador, podem e devem ser aplicadas analogicamente ao trabalho
desenvolvido pelo advogado-auditor.
A seguir esto relacionados os principais rgos reguladores,
propulsores de mudanas e modernizao da prtica da auditoria e que exigem
o registro dos profissionais em seus quadros:
a) CRC - Conselho Regional de Contabilidade e CFC -Conselho Federal de
Contabilidade.
Os sistemas CRC e CFC, alm de controlarem os profissionais
contadores,

emitem

as

Normas

Tcnicas

profissionais

ticas,

de

cumprimento obrigatrio por parte dos profissionais contabilistas. Em nvel

federal, o CFC o rgo que representa os contabilistas. A profisso do
contabilista regulamentada por fora de lei, sendo assim, somente os
profissionais inscritos em seus rgos de registros regionais e em suas
respectivas entidades de classe podero exercer a atividade. Ressaltamos,
ainda, que somente contabilistas inscritos nos conselhos regionais de
contabilidade podem exercer a funo de auditor independente.
b) IBRACON Instituto Brasileiro de Contadores
Entidade profissional que rene contadores e tem como funo
discutir, desenvolver e divulgar as posies tcnicas e ticas da atividade
contbil no Brasil, contribuindo para o intercmbio de informaes com outros
pases. Enquanto entidade associativa, possui a atribuio de recomendar ou
sugerir procedimentos e posturas.
c) OAB Ordem dos Advogados do Brasil
a entidade mxima de representao dos advogados brasileiros.
O auditor jurdico s poder atuar se estiver registrado no quadro de
profissionais inscritos na OAB.

41

Ainda no foi disciplinada pela OAB a funo de auditor jurdico, mas

tramita na Cmara dos Deputados o Projeto de Lei n 8.906/94, que altera o
Estatuto da classe e regulamenta a profisso como exclusiva de advogado.
A OAB composta por um Conselho Federal, que centraliza as
decises em todo o pas.
Nos estados e Distrito Federal existem as Sees da Ordem, por
sua vez composta por diversas Subsees, que congregam vrios municpios.
d) BACEN - Banco Central do Brasil
Como atribuies privativas do Banco Central, cumpre destacar que
a norma do art. 10, da Lei n 4.595/1964, determina os exames, dentre outros,
de: 1) realizar operaes de redesconto e emprstimo s Instituies
Financeiras Bancrias (inc. V); 2) exercer a fiscalizao das instituies
financeiras e aplicar as penalidades previstas (inc.IX); 3) conceder autorizao
s instituies financeiras, a fim de que possam funcionar no pas (inc. X, a); 4)
estabelecer condies para a posse e para o exerccio de quaisquer cargos de
administrao de instituies financeiras privadas, assim como para o exerccio
de quaisquer funes em rgos consultivos, fiscais e semelhantes, segundo
normas que forem expedidas pelo Conselho Monetrio Nacional (inc. XI).
Compete ainda ao Banco Central, nos termos do art. 11, inc. VII, da Lei n
4.595/1964, exercer permanente vigilncia nos mercados financeiros e de
capitais sobre empresas que, direta ou indiretamente, interfiram nestes
mercados e em relao s modalidades ou processos operacionais que
utilizem.
e) CVM Comisso de Valores Mobilirios
Autarquia federal vinculada ao Ministrio da Fazenda, sua esfera de
competncia abrange as empresas, instituies financeiras, investidores e
demais segmentos, que fazem parte do mercado de valores mobilirios.
Suas principais atividades, relativas aos servios de consultoria, so:
a) registrar as companhias abertas; b) registrar as emisses de valores
mobilirios; c) credenciar auditores independentes e administradores de

42

carteiras de valores mobilirios; d) suspender a emisso, distribuio ou

negociao de determinado valor mobilirio ou decretar recesso de bolsa de
valores; e) exigir a republicao de demonstraes financeiras; e f) monitorar
as atividades das companhias abertas, fazendo com que sejam auditadas
pelos auditores independentes.
f) SEC Securities and Exchange Commission
rgo responsvel pela regulamentao do Mercado de Capitais
norte-americano (espcie de Comisso de Valores Mobilirios Americana), a
SEC tem como objetivo definir os mtodos contbeis e as formas de
apresentao dos relatrios peridicos obrigatrios para as companhias
abertas americanas, mas tambm para as sociedades estrangeiras (inclusive
brasileiras) que atuam naquele mercado. Possui ainda a atribuio de
assegurar aos investidores, principalmente os minoritrios, acesso s
informaes de maior integridade, necessrias tomada de deciso.

7.3 Sugesto de atribuies para os profissionais da auditoria

Como sugesto, segue a descrio das atribuies para todos os

profissionais que possam vir a compor o quadro de auditores:
1

advogado-auditor-coordenador

responsvel

pela

organizao, desenvolvimento e eficincia da Auditoria Jurdica. Visa ao

controle geral das atividades e do patrimnio da corporao auditada, assim
como eficincia operacional.
Responde pela coordenao e execuo de todos os trabalhos de
auditoria de campo, assim como pela emisso dos respectivos relatrios.
2 - O advogado-auditor-snior responsvel pelo planejamento e
conduo dos trabalhos de auditoria jurdica e pela equipe de auditores
jurdicos a ele designados, exercendo as funes de orientao e superviso,

43

agindo como elo de contato entre as reas auditadas. responsvel ainda pela
realizao de trabalhos de auditoria em assuntos operacionais.
3 - O advogado-auditor-pleno responsvel pela execuo tcnica
dos trabalhos a ele designados, dentro dos padres e prazos estabelecidos, e
da necessria orientao aos elementos que participam da equipe de trabalho.
4 - O advogado-auditor-jnior e o estagirio em Direito possuem
as mesmas atribuies e so responsveis por realizarem os trabalhos de
Auditoria Jurdica no campo, na forma solicitada pelo encarregado dos
mesmos, preparando os papis de trabalho de maneira eficiente, em
conformidade com os padres estabelecidos.

7.4 - Metodologia sugerida para ser implementada na auditoria jurdica

At o presente momento pouca coisa foi escrita sobre os
procedimentos e metodologias a serem implementadas por uma auditoria
jurdica. Em virtude dessa escassez na rea jurdica, sugere-se outra
metodologia a ser adotada.
Assim o relatrio de auditoria jurdica poder conter quatro partes:
1 - Resumo dos Pontos Destacados (quadro):
Esta primeira parte conter o resumo dos pontos destacados em
cada procedimento, que diz respeito legalidade dos atos. Cada item ser
elencando numa planilha, mencionando a pgina que ser verificada, a falha e
a data de sua regularizao, conforme o exemplo ilustrado abaixo:
Pg. Data da Regularizao
1. REVISO JURDICA
1.1 REA SOCIETRIA:
1.1.1 ENQUADRAMENTO DA EMPRESA:
Anlise do enquadramento da estrutura organizacional, bem como do objetivo
da empresa. ___/___/____

44

1.2 REA TRIBUTRIA/FINANCEIRA/CONTBIL:

1.2.1 LEGISLAO TRIBUTRIA DA EMPRESA:
Aps identificar qual o enquadramento da estrutura organizacional,
verificar qual o enquadramento tributrio utilizado, indicando posteriormente o
melhor enquadramento para a empresa. ___/___/____
1.2.2 AJUSTES E RECLASSIFICAES ACOLHIDOS:
Ajustes acolhidos no balancete de 31/dez./_____, aps terem sidos
discutidos com a contadora da empresa, como forma de adequar as
demonstraes contbeis s atividades que envolvem riscos legais (provises).
___/___/____
1.2.3 AJUSTES E RECLASSIFICAES ACOLHIDOS:
Ajustes acolhidos no balancete de 31/dez./_____, aps terem sidos
discutidos com a contadora da empresa, como forma de adequar as
demonstraes contbeis s atividades que envolvem riscos legais (provises).
___/___/____
1.2.4 REGULARIDADE FORMAL DOS BOLETINS DE CAIXA:
O relatrio de caixa existente apresentou divergncia com o saldo
contbil em funo da documentao no apresentar formalidades legais.
1.2.5 CONTAS A RECEBER NO CONCILIADAS:
No nos apresentaram Notas Fiscais e composio de saldos das
"Faturas a Receber", indicando indcios de fraude. ___/___/____
1.2.6 FATURAS A RECEBER:
No nos apresentaram relatrio do departamento financeiro analtico
por ttulo e cliente e respectivas notas fiscais e duplicatas. ____/___/___
1.2.7 PROVISO PARA DEVEDORES DUVIDOSOS:
No foi calculada e contabilizada a proviso referente ao ano de
______. ____/___/___
1.2.8 APLICAES FINANCEIRAS APROPRIAO DOS RENDIMENTOS:

45

As aplicaes financeiras referentes ao ____ Banco S/A no se

encontravam atualizadas, e no foram apresentados os extratos e contatos
bancrios.
___/___/____
1.2.9 APLICAES FINANCEIRAS IRRF NO CONTABILIZADO:
Durante o exerccio de 2007, constatamos retenes de imposto de
renda na fonte, sobre aplicaes financeiras, no contabilizadas. ___/___/____
1.2.10 ADIANTAMENTO A FORNECEDORES:
No nos apresentaram composio do saldo da conta e no nos
informaram o motivo da existncia de adiantamentos pendentes de longa data,
nem nos apresentaram os contratos. ___/___/____
1.2.11 CRDITOS TRIBUTRIOS CONTABILIZADOS A MAIOR:
Os crditos tributrios sobre os prejuzos fiscais foram contabilizados
a maior e no foram tomadas as providncias legais. ___/___/____
1.2.12

ATIVO

PERMANENTE

NECESSIDADE

DE

REGISTROS

INDIVIDUAIS:
Inexistncia de controle patrimonial analtico sobre os bens
patrimoniais e projetos tcnicos. ___/___/____
1.2.13

ATIVO

PERMANENTE

IMOBILIZAO

DE

DESPESAS

OPERACIONAIS:
Constatamos valores que se caracterizam mais como despesa
operacional do que custo de aquisio ou desenvolvimento de bens
___/___/___ permanentes, alterando a carga tributria.
1.2.14 ATIVO PERMANENTE CONSIDERAES SOBRE CLCULO DAS
DEPRECIAES:
A depreciao no vem sendo calculada individualmente, por item
patrimonial. Do ponto de vista fiscal, h a possibilidade de eventuais
questionamentos, em funo das taxas de depreciao em uso. ___/___/____

46

1.2.15 FORNECEDORES AUSNCIA DE POSIO FINANCEIRA:

No nos apresentaram posio financeira analtica por fornecedor e
ttulo, existncias de divergncia entre saldo contbil e saldo da planilha de
conciliao, faltaram ainda a apresentao por amostragem de notas fiscais e
os contratos com fornecedores. ___/___/____
1.2.16

FORNECEDORES

PROVISO

FORA

DO

PERODO

DE

COMPETNCIA:
Contabilizao de notas fiscais fora do perodo de competncia
alterando a carga tributria e gerando contenciosos. ___/___/____
1.2.17 INSS A RECOLHER:
Observamos divergncias em dez./_____, entre saldo contbil, folha
de

pagamento

recolhimento

em

jan./____,

gerando

contencioso

previdencirio. ___/___/____
1.2.18 PIS/COFINS - PARCELAMENTO:
No atualizados os parcelamentos do PIS e da COFINS, conforme
extrato da Receita Federal. ___/___/____
1.2.19 RETENES JUDICIAIS COPEL:
A empresa est inadimplente desde junho de ______. ___/___/____
1.3 REA TRABALHISTA/PREVIDENCIRIA:
1.3.1 ANLISE LEGISLAO:
Anlise cumprimento da legislao trabalhista vigente, das clusulas
definidas nas convenes e das normas de segurana. ___/___/____
1.3.2 RECURSO HUMANOS:
Anlise cumprimento da jornada de trabalho e de treinamento de
reciclagem. ___/___/____
1.3.3 ADIANTAMENTO SALARIAL:

47

A conta de Adiantamentos de Salrio apresentou pendncias de

longa data, e no so feitos contratos dos emprstimos a funcionrios.
___/___/____
1.3.4 IOF S/ EMPRSTIMOS A FUNCIONRIOS:
Sobre os emprstimos a funcionrios, h a incidncia de IOF,
alquota de 0,0041% ao dia. ___/___/____
1.3.5 FGTS A RECOLHER:
Existncia de divergncia entre valor devido e valor pago, gerando
passivos trabalhistas. ___/___/____
1.3.6 PROVISO DE FRIAS:
No nos apresentaram relatrio de proviso de frias e, segundo
informaes, no procedimento da empresa a contabilizao mensal da
proviso

para

frias,

gerando

perdas

financeiras

para

instituio.

___/___/____
1.3.7 SERVIOS PRESTADOS POR PESSOA FSICA FOLHA DE
PAGAMENTO DE AUTNOMOS:
No nos apresentaram folha de pagamento de autnomos, gerando
contencioso fiscal. ___/___/____
1.3.8 SERVIOS PRESTADOS POR PESSOA FSICA ISS SOBRE RECIBO
DE PAGTO A AUTNOMOS:
No nos apresentaram recolhimento referente ao ISS retido sobre os
Recibos

de

Pagamentos

Autnomos,

gerando

contencioso

fiscal.

___/___/____
1.3.9 SERVIOS PRESTADOS POR PESSOA FSICA RECOLHIMENTO
DE INSS:
No nos apresentaram recolhimento referente ao INSS sobre
servios prestados por pessoa fsica em julho de ______, gerando contencioso
previdencirio. ___/___/____

48

1.3.10 RETENO INSS CESSO MO-DE-OBRA

Em alguns casos, no retido o INSS s/ prestao de servios,
conforme OS n 209/99 do INSS. ___/___/____
1.3.11 PIS/COFINS A RECOLHER:
Existncia de divergncia entre valores devidos e valores pagos,
possveis contenciosos fiscais. ___/___/____
1.3.12 LALUR NECESSIDADE DE ESCRITURAO:
A escriturao do Livro de Apurao do Lucro Real no se
encontrava escriturado, gerando contencioso fiscal. ___/___/____
1.4 REA CONTRATUAL:
1.4.1 ORGANIZAO:
Como feita a organizao dos contratos e convnios j
celebrados? ___/___/____
1.4.2 CODIFICAO:
Os contratos e convnios so codificados? Utilizam algum sistema
de informtica para controle? O sistema utilizado est interligado ao setor
financeiro? ___/___/____
1.4.3 PROGRAMA DE COMPUTADOR:
Utilizam algum sistema de informtica para controle, pesquisa e
filtros? So eficientes ou vulnerveis? ___/___/____
1.4.4 UNIFICAO:
So unificados o controle de contratos, o financeiro, o contbil? O
sistema de informtica utilizado realiza essa unificao? ___/___/____
1.4.5 DIGITALIZAO:
Os contratos firmados so digitalizados? ___/___/____
1.4.6 CONTROLE:

49

Os prazos de vigncia dos contratos e convnios celebrados esto

efetivamente atendendo a empresa? ___/___/____
1.4.7 ELABORAO:
Os contratos e convnios so elaborados pelo setor jurdico? So
avaliados constantemente pela assessoria jurdica interna? ___/___/____
1.4.8 ARQUIVAMENTO:
Os contratos e convnios so elaborados pelo setor jurdico? So
avaliados constantemente pela assessoria jurdica interna? ___/___/____
2 - Comentrios sobre as situaes verificadas na reviso jurdica
Neste momento o auditor jurdico dever detalhar minuciosamente
item a item todas as situaes verificadas e elencadas no quadro acima de
Resumo Destacados da Reviso Jurdica, informando inclusive quando foi
realizado o ato, a falha ou a fraude.
3 - Parecer da auditoria
Aps os dois estgios de trabalho, o auditor, chegando a uma
concluso do seu trabalho, ir obrigatoriamente apresentar um parecer
elaborado.
4 - Relatrio de controles internos
Ser apresentado um relatrio de controles internos desenvolvidos
pelo auditor, de todas as etapas e do parecer.

50

CAPTULO VIII
RECUPERAO TRIBUTRIA

A recuperao tributria consiste em buscar, dentro da escrita fiscal

da empresa, oportunidades de economia existentes no que fora pago a maior
e/ou indevidamente, no mbito do IPI, ICMS, IRPJ, CSLL, PIS, COFINS, INSS,
ISS, dependendo do caso especfico (indstria, comrcio, prestadora de
servios, etc.), tudo calcado na Constituio Federal, Cdigo Tributrio
Nacional, dentre outros diplomas legislativos, sustentado pelas decises dos
tribunais, especialmente Supremo Tribunal Federal e Superior Tribunal de
Justia. Buscam-se crditos gerados no passado fiscal da empresa, com vistas
a prevenir os referidos pagamentos indevidos no futuro, alm de promover a
restituio de tais crditos, mediante a compensao com os dbitos fiscais
existentes.

O planejamento tributrio reveste-se de operaes contbeis e

societrias, no sentido de evitar situaes que podem ensejar uma maior carga
tributria. Tal pode ser verificado com simulaes entre os regimes de
tributao, alm da criao de novas empresas atravs de cises e/ou
incorporaes, praticando-se uma forma absolutamente lcita de economia
tributria.

O contencioso tributrio tem o condo de atender, prontamente,

eventuais embates fiscais que a empresa esteja enfrentando, sejam eles de
qualquer ordem, oferecendo-se a competente assessoria para tal mister, na
medida que nossos consultores possuem ampla experincia nessa seara.

A reviso fiscal consiste na detida anlise da escrita tributriocontbil da empresa, especialmente nos lanamentos de PIS/COFINS NO

51

CUMULATIVOS, IRPJ, CSSL, ICMS e IPI, no sentido de verificar,

diferentemente da recuperao tributria, o integral atendimento da legislao
correlata, na medida que a interpretao desse arcabouo legislativo suscita
dvidas na sua aplicao, quando dos lanamentos contbeis, existindo vrias
oportunidades de economia tributria, plenamente factveis aos olhos da lei.

52

CONCLUSO

No mercado de fuses e aquisies, sempre recomendvel uma

profunda investigao em todos os aspectos jurdicos de uma companhia
objeto de qualquer modalidade de aquisio, fuso ou incorporao, antes de
se fechar qualquer negcio, com o objetivo de demonstrar empresa
interessada quais as contingncias legais existentes e avaliar os riscos da
transao. Uma due diligence bem feita proporciona ao responsvel um valioso
panorama de todos os aspectos legais da empresa-alvo.

Esse procedimento, muito difundido nessa era de modernizao dos

institutos de direito, vem garantir a segurana jurdica das transaes que
envolvem as empresas, a fim de evitar grandes dispndios e acelerar o
processo judicial.

Os relatrios de due diligence so de extrema importncia para o

mundo moderno: atravs da anlise dos riscos envolvidos na negociao, as
partes envolvidas no processo evitam surpresas desagradveis. Com a
identificao de elementos como a fora das marcas, o potencial de
crescimento, as margens atuais e projetadas, as sinergias provveis, os
investimentos futuros, a compatibilidade da cultura e tica da adquirente e do
alvo, possvel tornar vivel e lucrativo o negcio, para em seguida, redigir o
contrato legal dessas operaes.

Atravs de uma abordagem empresarial e analisando os fatores

econmicos envolvidos, estas despretensiosas linhas procuraram mostrar a
dinmica da due diligence e sua aplicao no mundo dos negcios. Porm, no
se esgotou o assunto, abordando somente os pontos relevantes e os passveis
de discusso.

53

O aumento da complexidade verificada no cenrio mundial atual,

especificamente no ambiente empresarial, em funo principalmente do
crescimento dos sistemas informatizados, exigiu mecanismos para atingir a
otimizao dos resultados, tornando o papel do auditor jurdico estratgico e
bastante eficiente para a identificao eficaz dos pontos crticos existentes na
estrutura jurdica da instituio.
Em sntese, a auditoria jurdica est inserida intrinsecamente nesse
mercado globalizado. Por isso, o administrador moderno atua no mercado com
estratgias altamente competitivas e, na busca da qualidade, adota uma
postura de assessoria jurdica inteligente, buscando uma advocacia preventiva
e uma prestao de servios pr-ativa na viso empresarial moderna das
questes jurdicas, que antecipe as necessidades e as barreiras a serem
superadas, evitando-se ao mximo o contencioso.
Sendo assim, o trabalho de auditoria jurdica com nfase na
advocacia preventiva consiste no melhor planejamento para tornar a empresa
mais satisfatria, dentro da legalidade, para o mercado competitivo,
assegurando uma gesto empresarial mais eficaz.
Por outro lado, pode ser ressaltada a extrema urgncia de
regulamentao da funo de auditor jurdico, que uma rea de atuao do
advogado considerada til e importante fator para dar sustentabilidade legal s
prticas

resultantes

nos

demonstrativos

econmicos

financeiros

apresentados pela empresa.

Essa regulamentao se faz cada vez mais necessria e importante,
na medida em que se verifica que os atuais operadores do Direito saem da
graduao sem saber, sequer, o que uma auditoria jurdica, muito menos
uma due diligence jurdica, evidenciando seu despreparo para este novo nicho
de mercado que vem se formando com as fuses, aquisies e reestruturao
constante de empresas em todo mundo.
A profisso de auditor jurdico precisa ser conceituada, legalizada e
disciplinada como atividade privativa da advocacia. Entretanto, preciso que a
sociedade e, principalmente, a Ordem dos Advogados do Brasil (OAB), rgo

54

que defende os interesses dos advogados, chancele a profisso e cobre mais

agilidade na tramitao do projeto de Lei n 8.906, de 04 de julho de 1994, para
que seja regularizada esta importante atividade no ramo dos negcios em
nosso pas.
Mesmo sem uma regulamentao legal, a auditoria jurdica vista
como uma das estratgias mais eficientes no mundo empresarial, pois ela
assegura que, depois de inspecionada minuciosamente, a empresa se
estruture legalmente, corrigindo erros passados, evitando futuros problemas,
como prejuzos, perda de credibilidade e at mesmo a quebra, podendo utilizar
tal benefcio frente a seus concorrentes, ao consolidar-se como uma empresa
transparente para o mercado e altamente promissora para seus investidores.

55

ANEXOS
ndice de anexos

Anexo 1 >> Reduo de passivos e reestruturao empresarial;

Anexo 2 >> O fenmeno da due diligence;

Anexo 3 >> Reportagens;

56

Anexo I
Reduo de passivos e reestruturao empresarial.

O processo investigatrio da due diligence realizar tanto na parte

jurdica, por meio do risk assessment, como na parte contbil e financeira
integradas.

Com o cenrio econmico que o mundo vem atravessando hoje, as

empresas tem se mostrado ainda mais rigorosas com relao ao custo efetivo
do seu produto ou negcio, trabalhando de forma a avaliar e identificar seus
passivos, e analisar, conforme o caso, a possibilidade de ativos a serem
discutidos e/ou recuperados. Da a importncia da due diligence, que vem
sendo praticada por profissionais especializados em favor destas empresas.

Os procedimentos da due diligence vm sendo largamente aplicados

no universo empresarial, tornando-se um mecanismo essencial nas situaes
de aquisies de empresas ou ativos (tais como precatrios), fuses,
incorporaes, formao de joint venture, realizao de investimentos, e
principalmente, ao empresrio, na identificao de passivos e riscos.

Este procedimento, que envolve uma anlise minuciosa e criteriosa

de papis, contratos, balanos, livros e demais documentos, oferece um
diagnstico tcnico fundamentado sobre as operaes praticadas pela
empresa, tornando possvel identificar contingncias para prever riscos futuros
e delimitar preos dos ativos envolvidos no negcio, bem como proceder
reestruturao da empresa, principalmente nas reas de maior impacto, como
a tributria e trabalhista.

57

O processo investigatrio da due diligence realizado tanto na parte

jurdica, por meio do risk assessment, como na parte contbil e financeira
integradas. No modelo legal apuram-se todos os processos e pondera-se por
critrio de possibilidade de perda, podendo ser esta provvel, possvel ou
remota, o que possibilitar extrair o cenrio mximo e mnimo de passivo
judicial da empresa.

J pelo vis contbil e financeiro, este tem como objetivo a anlise e

reviso de balanos, contratos com fornecedores, clientes, instituies
financeiras, garantias, faturamento, projees, despesas, nus, viabilizando um
novo modelo que agregue valor ao negcio, e principalmente reduzindo
passivo.

O cotidiano e rotina frentica que esto submetidos os profissionais

e empresrios acabam muitas vezes deixando de lado possveis solues
internas, identificveis pelo procedimento da due diligence.

58

Anexo II

O fenmeno da due diligence

Tratam dos procedimentos de uma due diligence (auditoria legal),

suas aplicabilidades, vantagens e fases em geral.

Os procedimentos utilizados em transaes empresariais so, em

sua grande maioria, de alto risco e de enorme complexidade. Portanto, definir
estratgias compatveis com a empresa-alvo de suma relevncia. Estas
estratgias podem resultar em ganho de mercado, aquisio de novos clientes,
participao em novos segmentos de atividades, redefinio do foco ou at
mesmo na eliminao de um concorrente.

O Brasil est se firmando neste novo mercado e no momento est

em linha ascendente, o que se verifica que somente no ano de 2008, de
janeiro a maro, foram registrados pouco mais de 200 (duzentas) operaes de
fuses e aquisies envolvendo valor surpreendente no total de Us$ 14
bilhes.

No meio desta ebulio instantnea, a due diligence aparece como

um

procedimento

fundamental,

indispensvel

quando

aplicado

cuidadosamente de maneira eficiente, pode vir a ser grande responsvel pelo

fechamento da operao.

Atravs desta auditoria legal, o comprador e o vendedor tero em

mos dados suficientes e relevantes para planejar a estratgia das operaes.

59

Nesta senda, a due diligence utilizada nas mais diversas

circunstncias, tanto nas operaes envolvendo Merger & Acquisition (M&A),
processos de privatizao de empresas estatais, reestruturaes societrias,
operaes financeiras complexas.

Salienta-se que, este instrumento consiste em verificar e avaliar a

situao das empresas ou de futuras transaes com finalidade de conhecer o
real valor das empresas e seus ativos, verificarem o funcionamento da
empresa e do cumprimento das regras legais, avaliarem os riscos inerentes na
atual situao ou em futuras transaes, avaliar os atuais passivos, bem como
minimizar os passivos ocultos.

sabido que a aplicabilidade da due diligence nas determinadas

circunstncias descritas acima, na maioria das vezes, de carter
interpretativo cujo especialista decidir de que maneira estratgica o
procedimento ser conduzido e aplicado, para que, de forma segura e eficiente,
atinja a finalidade proposta entre as partes atuantes. Desta forma, a
aplicao de uma due diligence em uma operao de fuso e
aquisio pode ser demorada, envolver prazos indeterminados e um custo
valioso.

Este procedimento composto por algumas prticas, tais como, a

Declarao de Inteno, que a celebrao de um acordo preliminar
(Engagement Letter). nesta etapa que se determina as regras da due
diligence.

J a check list um documento que lista todas as informaes

fornecidas pela empresa-alvo. Outro passo a pesquisa e coleta de dados
complementares, isto , as informaes so revistas e os pontos de
incompatibilidade podem ser discutidos. O relatrio final entregue ao

60

encomendante, a quem compete a anlise e avaliao da viabilidade da

operao.

Estas prticas favorecem a empresa interessada, que aps anlise

profunda e j com o report em mo, isto , o raios-X da empresa, permite ao
negociador de maneira fundamentada, negociar o preo final da operao, bem
como identificar problemas a serem resolvidos aps a transao. Importante
dizer ainda que apesar de todo este procedimento de carter preventivo e
aparentemente perfeito, mesura-se a possibilidade futura do surgimento de
passivos ocultos, que afligem os atuais adquirentes provenientes de uma fuso
e aquisio (M&A), passivos estes invisveis ou imperceptveis aos olhos
clnicos dos especialistas e de importncia incalculvel. Esta auditoria legal
procura evitar todos os riscos das corporaes, sejam eles de aspectos
societrios, trabalhistas, fiscais, fazendo com que o passivo oculto seja
minimizado aps a finalizao do processo.

Ressalte-se ainda que com o advento da Lei 10.406/02 (Novo

Cdigo Civil Brasileiro), nos termos do artigo 1001, o scio admitido em
sociedade j constituda no se exime das obrigaes sociais contradas antes
de seu ingresso. Assim, o scio responde em conjunto com a sociedade
perante tudo o que foi contrado antes e depois de sua entrada. Portanto, mais
uma vez se faz necessria tal auditoria, vez que, conhecendo os passivos e
ativos, bem como os possveis riscos da empresa, poder o interessado
escolher a melhor estratgia para a concretizao do negcio.

61

Bibliografia

CMARA DOS DEPUTADOS. Disponvel em: <http://www.camara.gov.br/sileg/

Prop_Detalhe.asp?id=319698>. Acesso em: 01 ago. de 2008.
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Editora Saraiva, 1988.

Congresso Nacional. Lei 5548. Braslia-DF, 1966.

Congresso Nacional. Lei n 9.394 de 1996, Lei Darcy Ribeiro. Braslia-DF:

1996

FARIAS, Kathia Loureno, Da Importncia dos Procedimentos de "Due

Diligence".

FRANCO, Hilrio; MARRA, Ernesto, Auditoria Contbil, Ed. Atlas, So Paulo,

1985.

GALVO, Luis, Due diligence : confira o que voc vai comprar, Conselheiro
Legal, CIESP, So Paulo, Ano 1, n. 4, Dezembro de 2005.

GONALVES, Reynaldo de Souza, Peritagem Contbil, Forense, Rio de

Janeiro.

GUILHERME, Luiz Fernando do Vale de Almeida. Responsabilidade Civil do

62

Advogado e da Sociedade de Advogados nas Auditorias Jurdicas. So Paulo:

Quartier Latin, 2005. 223 p.

HOUAISS, Antnio, VILLAR, Mauro de Salles, MELLO FRANCO, Francisco

Manoel de. Dicionrio Houaiss da Lngua Portuguesa. 2a. reimpresso com
alteraes. Rio de Janeiro: Editora Objetiva, 2007. 2922 p.

LIMA, Osmar Brina Corra. Incorporaes de Empresas, 3 ed., Belo Horizonte:

Del Rey, 1993.

LOBATO, David Menezes; MOYSS FILHO, Jamil; TORRES, Maria Cndida

Sotelino; RODRIGUES, Murilo Ramos Alambert. Estratgia de empresas. 6
ed. Rio de Janeiro: Editora FGV, 2005. 142 p.

LOPES, Alexsandro Broedel, Finanas Internacionais, Ed. Atlas, So Paulo,

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NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo Penal Comentado. 4 ed. rev., atual. e

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NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de Direito Penal: parte geral: parte

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2006. 1024 p.

REVISTA CONSULTOR JURDICO, Beab das fuses: Due Diligence jurdica

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63

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ROSSO, Jayme Vita, Responsabilidade do advogado pelo parecer jurdico que

emitir, Auditoria jurdica para as sociedades democrticas, So Paulo, Escolas
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SILVA, De Plcido e. Vocabulrio Jurdico / Atualizaes: Nagib Slaibi Filho e

Glucia Carvalho. Rio de Janeiro: Editora Forense, 2008. 1502 p.

VEROSA, Haroldo M. D., Curso de Direito Comercial, volume 2, 2005.

64

NDICE

FOLHA DE ROSTO

AGRADECIMENTO

DEDICATRIA

RESUMO

METODOLOGIA

SUMRIO

INTRODUO

CAPTULO I
(TTULO)

11

1.1 - A Busca do Saber

12

1.2 O prazer de pesquisar

15

1.2.1 - Fator psicolgico

15

1.2.2 - Estmulo e Resposta

17

CONCLUSO

48

ANEXOS

49

BIBLIOGRAFIA CONSULTADA

52

NDICE

55

65

FOLHA DE AVALIAO

Nome da Instituio: UNIVERSIDADE CANDIDO MENDES

Ttulo da Monografia: Requisito parcial para obteno do grau de

especialista em direito empresarial e dos negcios.

Autor: Fabiana da Silva Viegas Gonalves

Data da entrega: 06/03/2010

Avaliado por:

Conceito: