Direito Constitucional

Aula 4: 10 de agosto de 2016

4. Idade Mdia
Principal caracterstica: no um Direito produzido pela autoridade poltica,
mas um Direito basicamente consuetudinrio (costumeiro).
Costume: nada mais do que uma prtica social reiterada, que vivenciada
ao longo de muitos anos, perodo considervel e, que por ser vivenciada por
muitos anos, praticada e aceita pela sociedade se torna algo
vinculante/obrigatrio para aquela sociedade. uma fonte do Direito que
tem como base a prpria sociedade.
costumeiro em virtude da ausncia de um poder unificado e a ausncia de
uma autoridade capaz de reger regras que vigorassem em todo o territrio.

Fragmentao do poder poltico.

Feudalismo (scio-econmica).

No h uma vontade consciente para a produo do Direito.

Questo importante apontadas por autores:
A partir do momento que esse Direito decorre de uma prtica, questiona-se
sobre a legitimidade do senhor-feudal para modificar esse direito. Conclui-se
que esse senhor no detm o poder de modific-la.
A natureza consuetudinria do direito medieval faz com que se tenha uma
limitao do poder jurdico, porque no tem senhor-feudal, nem o rei a
capacidade de alterar o direito. Ele se coloca no acima do direito nem no
mesmo patamar do direito, est subordinado a ele a autoridade poltica
(limitao fundamental).
O poder poltico est subordinado ao direito consuetudinrio.
4.1. O papel da Igreja
O senhor-feudal juiz em seu territrio e pode interpretar o costume.
Logo, havia arbitrariedade na interpretao desse direito, mas havia limites,
que decorriam exatamente da fragmentao desse poder poltico. Visto que
em um determinado momento, quando, por exemplo, um senhor-feudal
estava abusando do seu poder, havia uma interveno de outra autoridade
poltica (prprio rei ou outro senhor-feudal) ou haveria a interveno da
nica instituio que se manteve unificada durante toda a Idade Mdia
(igreja). Desse modo, nota-se a importncia da igreja nesse perodo.
A Igreja possuia um papel significante, visto que era a nica instituio
ainda unificada em meio ao poder poltico fragmentado.
4.1.1. So Toms de Aquino: principal terico/filsofo da igreja no fim da
Idade Mdia

Em relao ao poder poltico, Aquino afirmava que o poder poltico estava

subordinado ao Direito, visto que a sociedade vivencia relaes que so
pautadas/tuteladas por uma dinmica prpria que decorre da prpria
natureza das coisas, da natureza das relaes tais como pensadas e
imaginadas em um plano divino/teolgico.
4.1.1.2. Divide os diferentes tipos de Direito:
a) Lei eterna decorrem da vontade de Deus.
b) Lei divina refere-se coisas que podem ser conhecidas por meio da
revelao.
c) Lei natural decorre da natureza das coisas, natural porque da
essncia das relaes sociais, de todas as criaturas. Ideia genrica:
Imagem e semelhana de Deus essncia naturalmente divina.
Legitimao de um direito costumeiro. Ideia de autoregulao da
sociedade. Desse modo, o direito algo social.
d) Lei positiva a afirmao por parte da autoridade poltica de um
preceito de lei natural. Nada mais do que a embalagem que o
poder poltico confere ao poder natural. Se a lei positiva no
corresponder lei natural, esta no lei, visto que a autoridade
poltica no possui a capacidade de criar a lei. Desse modo, h uma
grande limitao do poder poltico.
Essa ideia s superada com o advento do absolutismo monrquico.
Regicdio: assassinato do soberano. So Toms define a ideia de que
excepcionalmente pode-se cogitar uma alterao do poder poltico por uma
via exterma. Quando h abuso exarcebado do uso do poder poltico
arbitrrio, o mal da morte menor ante o mal do abuso.
Por conta da fragmentao do poder poltico e da Igreja, h o
desenvolvimento de uma teoria poltico-jurdica que limita o poder do
soberano, o qual est limitado pelo Direito.

5. Origem do common law (anglo-saxo)

Ano de 1066: Invaso normanda Inglaterra por William, o conquistador
ou Guilherme, o conquistador. Era o duque da Normandia (regio ao oeste
da frana, na margem do canal). Esses normandos eram a principal fora
militar do sc. XI. Organizaram-se e criam um exrcito suficiente forte e
invadiram a Inglaterra. A Inglaterra era um conjunto de reinos
fragmentados, foram unificados sob a liderana desse cidado. Quando
Guilherme chegou Inglaterra e se tornou rei, deparou-se com um
problema: criao de uma organizao poltica e um Direito unificado. D-se
a origem do sistema jurdico ingls (common law). A base utilizada pelo
Guilherme para criar esse Direito unificado ingls: observao dos direitos
costumeiros e criao de tribunais que adaptassem estes ao povo europeu.
Foi a ltima vez em que um povo estrangeiro conquistou a Europa.
O Direito comum britnico uma sistematizao do modelo poltico-jurdico
vivenciado na Europa medieval.

Na Europa h a primeira grande manifestao do Estado Moderno de

Direito:

1215: Criao do devido processo legal (due process of law).

Primeira separao de poderes do mundo ocidental.
Criao do habeas corpus.

Lema do braso da Inglaterra: Deus e Direito.

6. Origem do civil law (romano-germnico)

1088: Criao da Universidade de Bolonha (primeira universidade

europia) incio do estudo do Direito.

Incio do fenmeno da recepo do direito romano por meio da descoberta

do Digesto de Pizza.
No incio do sc. XII h a descoberta de um exemplar do Digesto (grande
compilao/coleo de documentos jurdicos romanos precedentes, leis)
na cidade de Pizza. Essa coleo comea a ser estudada e confrontada com
os costumes brbaros e com o direito cannico. o processo de adaptao
dos costumes brbaros, do direito cannico s normas que foram
descobertas e eram oriundas do direito romano.
A partir dai, d-se a origem do direito romano-germnico. a unio do
direito romano e os costumes brbaros, que orientavam o direito at ento.
Nessa poca, era denominado de jus comune (direito comum, de todos), o
qual vigorar na Europa at o sc. XIX. Jus comune o direito romano, o
direito brbaro consuetudinrio e o direito cannico, ou seja, o direito da
Igreja Catlica.

7. Idade Moderna
Principal consequncia do ponto de vista jurdico-institucional: criao do
Estado-Nacional.
As relaes polticas na Idade Mdia se baseavam em vnculos sociais. Na
estrutura feudal (rei-duque-brbaro etc) de poder, h uma autoridade que
se projeta no em funo de um territrio, no em funo de um vnculo de
nacionalidade, mas sim com base em um vnculo pessoal. Isso faz com que
a autoridade do rei seja exercida sobre territrios que no possuem a
mnima relao com ele. A estrutura de poder era descentralizada.
O tlimo grande Estado que possua essa conformao era o Imprio AustroHungaro de um Imprio Multicultural, que sobreviveu at o sc. XVIII.
Na Idade Moderna, essa realidade deixa de existir, porque os reis comeam
muito inteligentemente a apelar por um sentimento de identidade nacional.
Ou seja, o que importa para o exerccio do poder no mais o vnculo
pessoal que as pessoas tm na vida poltica, o que importa a reunio de
um grupo culturalmente e etnicamente homogneo (nao).
Caractersticas do Estado Nacional:
a) Centralizado o rei ter uma posio privilegiada.

b) Territorial com fronteiras delimitadas pelo poder desse monarca.

c) Burocrtico deve-se centralizao do poder.
Grande diferencial do Estado Nacional moderno para toda a experincia
anterior, deve-se ao fato de que a partir de um determinado momento, darse- o surgimento do absolutismo monrquico, o que subverte a ideia de
que o monarca era submetido ao Direito. Incio da vinculao da vontade do
soberano lei (o rei a lei animada sobre a Terra), o que impede qualquer
tipo de controle normativo do poder poltico.
O absolutismo comea a ser afirmado como uma doutrina poltica
prevalente, basicamente a partir da obre sobre soberania de Jacquie
Boussiet, que afirmam que o soberano o rei e que essa soberania um
poder incontestvel. Mesmo nesse contexto, que um contexto de ampla
autoridade real, h o que era denominado na poca de leis fundamentais
do reino, tambm chamadas de leis fundamentais da monarquia. So
costumes ou leis propriamente ditas formalizadas que regulam o
funcionamento da dinastia, ou seja, o funcionamento daquela famlia que
detm o poder e mais importante, define a sucesso no poder (como esse
poder passa de gerao para gerao). Essas leis no poderiam ser
mudadas pelo soberano, eram imutveis.
Exs.:

Lei slica instituda em um determinado momento da histria

medieval francesa e, determina que ao trono francs s tero acesso
os homens. Essa lei fundamentla da monarquia no podia ser
modificada.
Prevalncia do homem sobre a mulher independentemente da idade.
A mulher s sucederia na ausncia do homem.

So normas que regulam o funcionamento da monarquia e no poderiam

ser modificadas. Isso um embrio da constituio, porm como eram to
especficas e reduzidas, nada mais eram do que um ponto fora da curva.
A experincia absolutista inspiram s revolues do sc. XVIII.