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I NFORME ESPECIAL CIVIL

Problemtica en torno a la actuacin del falso


representante frente al tercero contratante
Ricardo GELDRES CAMPOS*

 Cdigo Civil: arts. 152 inc. 2, 161, 230, 231 y 2038.

El autor muestra su desacuerdo con la decisin asumida en la Cas.


N 1135-2013-Lima, debido a que encuentra una contradiccin insubsanable en la argumentacin de dicha sentencia. Para el autor, en un
acto jurdico celebrado por falso representante resulta incorrecto que la
Corte Suprema afirme que el tercero podra hacer valer su inters frente
al representado, haciendo entender que este podra ser afectado en su
esfera jurdica por un acto que para el es ineficaz.

INTRODUCCIN

El artculo 161 del Cdigo Civil dispone que


el acto jurdico celebrado por el representante excediendo los lmites de las facultades
que se le hubiere conferido, o violndolas, es
ineficaz con relacin al representado, sin perjuicio de las responsabilidades que resulten
frente a este y a terceros. Tambin es ineficaz
ante el supuesto representado el acto jurdico
celebrado por persona que no tiene la representacin que se atribuye.
La disposicin antes mencionada ha sido
materia de comentario por un sector de la doctrina nacional1 que se ha ocupado de manera
muy elocuente sobre el particular, afirmando
que, frente a la actuacin de un representante que excede los lmites de sus facultades,
las viola, o se comporta como representante
cuando en realidad no lo es, nos encontramos ante un supuesto de ineficacia en sentido estricto, y no de nulidad o anulabilidad2 como alguna vez cierta jurisprudencia lo
haba entendido. Es decir, los negocios jurdicos celebrados por el representante realizando
los actos descritos por la norma son ineficaces
respecto del representado, por ende, no le son
oponibles. Siendo as, la titularidad del falso
representado permanece inclume, pues, ningn acto de disposicin se ha realizado sobre
sus bienes.
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No obstante, con relacin a la actuacin del falso representante frente


al tercero contratante se ha mencionado muy poco al respecto, de tal
manera que se ha generado una serie de confusiones sobre el particular3. En efecto, no cabe duda de que la actuacin del falso representante frente al representado es ineficaz, sin embargo, no podemos
decir que sucede lo mismo frente al tercero contratante. De ah que
nos genera algunas dudas para establecer si frente al tercero contratante, los negocios jurdicos celebrados por el falso representante
son eficaces o ineficaces. Esta problemtica no es solamente terica,

Ayudante de Ctedra de los cursos de Acto Jurdico, Derecho de las Personas y


Derechos Reales en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos (UNMSM).
1 MORALES HERVIAS, Rmulo. Patologas y remedios del contrato. Jurista Editores,
Lima, 2011, pp. 307-312; ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Acto jurdico negocial.
Rodhas, Lima, 2012, pp. 137-138; TORRES VSQUEZ, Anbal. Acto jurdico. 4
ed., Editorial Idemsa, Lima, 2012, pp. 448-454; CASTRO TRIGOSO, Nelwin. Breve
comentario sobre la sancin derivada de las anomalas en la legitimacin representativa.
En: Dilogo con la Jurisprudencia. N 83, Lima, agosto, 2005, pp. 85-88.
2 As la Cas. N 926-2000-Lima. Los actos jurdicos celebrados por el representante
legal, excediendo los lmites de las facultades que se le hubieren conferido, no pueden
ser objeto de nulidad, sino de anulabilidad, porque pueden ser ratificados o confirmados
de acuerdo a lo establecido en los artculos 161, 230 y 231 del Cdigo Civil.
3 Hacemos referencia a todos los actos realizados por el falso representante antes de la
ratificacin.
*

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TEMA RELEVANTE

MARCO NORMATIVO

A CTUALIDAD CIVIL Y PROCESAL CIVIL


sino que la misma lleva consigo
una serie de consecuencias prcticas insoslayables.

apartarse del negocio jurdico,


puede exigir la resolucin del contrato unilateralmente?

En efecto, si afirmamos que la


actuacin del falso representante
frente al tercero contratante es eficaz, es decir, produce efectos obligacionales o reales, consecuentemente el tercero se encontrar en
la posibilidad de exigir el cumplimiento de la obligacin al falso
representante, por la sencilla razn
de que entre ellos falsus procurator y tercero contratante el negocio jurdico es eficaz (produce
los efectos obligaciones o reales).
Por el contrario, si afirmamos que
la actuacin del falso representante frente al tercero contratante
es ineficaz, el tercero contratante
no podr exigir al falsus procurator que cumpla la obligacin, por la
sencilla razn de que entre ellos no
existe vnculo jurdico alguno, ya
que el negocio es ineficaz, en consecuencia, no cabe la existencia de
efectos obligacionales o reales.

Hace poco la Corte Suprema tuvo


la ocasin la cual consideramos
no fue aprovechada para marcar
una posicin respecto de la problemtica en torno a la actuacin del
falso representante frente al tercero
contratante y esclarecer la complejidad que presenta la relacin entre
ellos. No obstante, lejos de lograr
ello, fue en contra de los postulados
de la representacin y de la doctrina del negocio jurdico, contraviniendo sus postulados esenciales.

Por su parte, si afirmamos que la


eficacia del negocio se encuentra
sometida a la condicin de que el
falso representado ratifique, la verdad que esta afirmacin si bien es
cierta, no ayuda mucho, pues no
sabemos que ocurre en el lapso
entre la celebracin del contrato
hasta la ratificacin del representado, que constituye nuestro tema
de estudio en el presente artculo.
Los problemas al cual nos podemos
encontrar son de diversa ndole. As,
antes de la ratificacin el tercero
contratante puede exigir el cumplimiento del contrato al falsus procurator o debe esperar que suceda la
ratificacin? Y si por diversas razones el tercero contratante quisiera

I. LOS HECHOS DE LA SENTENCIA

El presente artculo constituye una


crtica a la mencionada decisin
de la Corte Suprema. Asimismo,
se pretende esclarecer estos puntos que, hasta el momento, no han
sido abordados por la doctrina de
manera detenida, pues la misma, no
cabe duda, presenta consecuencias
prcticas insoslayables4.

Un seor (el demandante) es propietario de un inmueble y sobre el


referido bien se concluye un contrato de compraventa por un sujeto
que no tena poder para transferir la propiedad (falso representante), de modo que la venta se
realiz por un sujeto que no tena
poder para celebrar negocios jurdicos por cuenta del demandante
(falso representado). Es decir, este
sujeto que dispuso del inmueble era
un falso representante, por ende, el
acto celebrado era ineficaz respecto
del representado (el demandante)
de conformidad con el artculo 161
del Cdigo Civil.

Como era de esperarse, el propietario del inmueble interpuso demanda


de ineficacia de acto jurdico a fin de
que se le restituya el bien que es de
su propiedad. La otra parte (la que
contrato con el falsus procurator)
contesta la demanda aduciendo que
el acto jurdico celebrado por un falsus procurator es ineficaz solo respecto del representado, pero no del
tercero contratante, por ende, el acto
jurdico produce efectos respecto
de su esfera jurdica. Sobre el particular la Corte Suprema resuelve de
la siguiente manera:

En el caso, el demandante pretende que se le restituya la propiedad del inmueble enajenado


por el falsus procurator, y ms
an se le inscriba en el Registro
correspondiente como propietario del bien transferidos, sin
embargo, es evidente que dicha
pretensin es improcedente porque se estara generando una
oponibilidad erga omnes de la
ineficacia declarada en el presente proceso, lo que es ajeno
y contrario a la ratio legis del
artculo 161 del Cdigo Civil
que, como ya se ha mencionado, prescribe que el acto es
ineficaz nicamente frente al
falso representado.

Antes de entrar a analizar los


argumentos vertidos por la Corte
Suprema, resulta indispensable realizar algunos apuntes sobre el falso
representante, pues ello nos ayudar para un mejor entendimiento
del tema que se pretende comentar.
II. EL FALSO REPRESENTANTE

La representacin importa que


un sujeto titular de los intereses

Cabe recalcar que sobre el particular ya nos hemos manifestado en otra oportunidad, pero sobre todo relacionado con la responsabilidad del falso representante.
Al respecto se puede ver: GELDRES CAMPOS, Ricardo. Responsabilidad precontractual por falsus procurator. En: Actualidad Jurdica. N 246, Gaceta
Jurdica, Lima, mayo, 2014, pp. 79-97.

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a regular, llamado representado
o dominus delega en otro ciertas
facultades, llamado representante,
para que este realice determinados
negocios jurdicos en su nombre y
por su cuenta, de tal manera que
los efectos de los negocios jurdicos celebrados por aquel recaen en
la esfera jurdica del representado.
As, pues, mediante la representacin un sujeto dispone de la mayor
cantidad de posibilidades de celebrar negocios jurdicos, sin necesidad de que el mismo los realice
personalmente5.
Ahora bien, para que la actuacin
del representante resulte acorde a
derecho y, por ende, los efectos que
este genere con su actuacin (celebracin de negocios) puedan afectar la esfera jurdica del representado, se requiere de un elemento
esencial, esto es, la legitimacin6.
En virtud de la legitimacin de
poder, el ordenamiento jurdico

justifica la produccin de efectos


de un negocio sobre un sujeto en
este caso el verdadero titular que
no ha sido partcipe del negocio
jurdico celebrado. Con la legitimacin7, el representado resulta vinculado frente a un negocio donde
no ha participado personalmente,
siendo as, los efectos recaen sobre
el mismo.
Por el contrario, puede ocurrir que
el representante no acte en virtud de la legitimacin de poder
que se le ha conferido, ya sea porque se excedi en sus facultades o
fue en contra de ellas, ya sea porque dicindose representante actu
como tal frente al tercero contratante, cuando en realidad no lo era.
Frente a esta problemtica nuestro
Cdigo seala expresamente que
los negocios jurdicos celebrados
por el representante en las situaciones antes descritas son ineficaces,
no vinculan al representado, por

ende, su esfera jurdica permanece


inatacable e inclume, como si
nunca hubiera realizado algn acto
de disposicin. Todas estas hiptesis hacen referencia al falso representante y se asimilan en el sentido de que un sujeto dispone de los
intereses ajenos sin estar presente la
legitimacin.
La consecuencia de dicha actuacin
es la no produccin de efectos con
relacin al dominus, por ende, el
negocio no lo vincula, le es indiferente o inoponible8. Nos encontramos ante un supuesto de ineficacia
en sentido estricto, que importa
aquella inidoneidad del negocio
vlido para producir efectos jurdicos por una causal externa al negocio mismo. Sobre el particular se ha
dicho:

La ineficacia que coexiste con


la validez es aquella precisamente cuyo origen proviene

5 En la vida moderna, los particulares realizan operaciones comerciales diversas a fin de satisfacer sus ms variados intereses, de manera que para alcanzar
dicha finalidad, se sirven de los instrumentos que el Derecho les ofrece. Justamente uno de estos instrumentos ofrecidos por el Derecho es la representacin,
que permite una mayor rapidez y fluidez en las transacciones comerciales. Si el particular se encontrara en la obligacin de celebrar personalmente sus
transacciones comerciales, el comercio se paralizara, pues a cada negocio jurdico celebrado, correspondera necesariamente, el sujeto titular del inters.
Con ayuda de la representacin, el sujeto titular del inters (parte material), se sirve de otro sujeto (parte formal) para celebrar todo tipo de operaciones
econmicas. De ah que la representacin juegue un papel preponderante en la vida moderna. La figura de la representacin no solo adquiere importancia
en ordenamientos jurdicos que pertenecen al Derecho continental (Civil Law), sino tambin en ordenamientos jurdicos que pertenecen al Comon Law. Una
figura anloga a la representacin, es la agency. Sobre el particular, debemos tener en cuenta lo sealado por Gallo, quien nos brinda semejanzas entre los
dos institutos, representacin y agency: En el derecho ingls asume un rol central el instituto de la agency. Las diferencias mayores respecto del modelo
continental se presentan bajo el perfil del uso del nombre del representado, que no es considerada esencial. En base a tales principios generalmente admitidos,
la persona del representado no necesariamente debe ser revelada (undisclosed principal). En los casos de este gnero, la relacin contractual se instaura
entre el representante y tercero, pero no se impide que el representado pueda hacer valer los derechos que nacen del contrato, directamente frente al tercero
y viceversa. El instituto, que es considerado una derogacin al principio fundamental de relatividad de los contratos (privity of contract), se ha desarrollado
para remediar la insolvencia del representante. Por otro lado, la agency no puede operar en materia de contratos formales (by deed), as tambin cuando el
representado ha permanecido oculto para evadir su negativa a contratar. La figura presenta un inters considerable porque evidencia que el uso del nombre no
sea siempre esencial a los fines de la imputabilidad del negocio en cabeza del representado. Despus de todo, quien concluye un contrato no tiene inters en
saber quin ser el verdadero adquirente de los derechos que nacen del contrato; para tutelar de forma adecuada su confianza es suficiente que sepa con certeza
quin es el sujeto que asume las obligaciones frente a l. GALLO, Paolo. Trattato del Contratto. Il Contenuto, gli effetti. Tomo Secondo. UTET Giuridica,
2010, p. 1410.
6 La legitimacin de la parte puede definirse como su competencia para alcanzar o soportar los efectos jurdicos de la reglamentacin de intereses a que se
ha aspirado, la cual resulta de una especfica posicin del sujeto respecto a los intereses que se trata de regular. BETTI, Emilio. Teora general del negocio
jurdico. Traduccin y concordancias con el Derecho espaol por A. Martn Prez. Editorial Colmares, 2000, p. 203.
7 La capacidad debe distinguirse, por ltimo, de la legitimacin que es la actitud reconocida a una persona para realizar, voluntariamente, actividades
que incidirn en una determinada situacin jurdica, propia o ajena. El deslinde se establece, precisamente teniendo en cuenta el carcter general de la
capacidad, porque la legitimacin siempre se predica de ciertos actos en particular. Adems, la legitimacin puede tener origen legal o voluntario, mientras
que la capacidad obedece siempre a un reconocimiento del derecho. Finalmente, la legitimacin no tiene que ver con la idoneidad de la persona para actuar
jurdicamente o para ser destinataria de cierto acto, sino con su competencia especfica para ser parte destinataria, justamente, de dicho acto en concreto, que
concierne e involucra relaciones y bienes especficamente individualizados. LEN, Leysser. Introduccin al Rgimen General de los Negocios Jurdicos
en el Cdigo Civil peruano. En:El negocio jurdico. Fundacin Manuel J. Bustamante de la Fuente, Lima, p. 65.
8 Sostenemos que el contrato as celebrado es solamente ineficaz pero no como alguien sostiene, que lo sea en sentido impropio, como un contrato aun en
formacin, inexistente mientras tanto, lo consideramos ineficaz en el significado tcnico de la nocin, que se refiere al negocio ya formado, que puede verse
privado de sus efectos por defecto de algn factor que puede surgir posteriormente. En efecto, el contrato celebrado por el falso representante con un tercero,
segn la mencionada disciplina normativa, que corresponde a la lgica del sistema, se constituye en un principio como vlido y vinculante, solo que faltando

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de causas patolgicas, que
sin privar de validez al reglamento o programa ataca nicamente el efecto, as que el
orden de los intereses en materia, tambin habiendo obtenido
la garanta jurdica de la propia
conservacin (validez), no obstante no logra conseguir incluso
la garanta jurdica de la propia
realizacin: aquella tutela realizativa, esto es, la que consiste
la esencia propia de la eficacia
jurdica, y permanece, por ende,
inactuado9.
En ese orden de ideas, el ordenamiento jurdico ha dispuesto un
remedio a favor del dominus, para
que este haga valer su derecho a
la inatacabilidad de su patrimonio:
la accin de ineficacia10, la cual
otorga al verdadero titular la proteccin de declarar que los efectos
del contrato celebrado entre un no
titular y el otro contratante no le
afectan o que no se le aplican a su
esfera jurdica. Su titularidad permanece inclume e inatacable11.
Nuestro ordenamiento jurdico
establece que los actos celebrados
por el falso representante son ineficaces respecto del representado en
los siguientes supuestos:


9
10

11
12
13
14

1. Exceso de poder

El representante debe actuar conforme al poder que le ha conferido


su representado, pues ello le permite legitimar su actuacin frente a
los terceros con los que contrata y
frente al representado. No obstante,
cuando el representante no acta
en virtud del poder conferido, y se
extralimita del contenido del mismo
en la conclusin de negocios jurdicos, hablamos de exceso de facultades. En efecto, puede suceder, que
quien acta como representante no
tenga poder, pero no para concluir
aquel negocio representativo. Se
habla, en este caso, de exceso de
representacin12.
Este supuesto importa una procura vlida previamente conferida
a favor del representante, no obstante, su actuacin va ms all de
los lmites del poder, de modo que,
por decirlo as, la legitimidad con
la que acta es solo parcial, pues
no basta para justificar totalmente
el acto realizado. De ah que hablar
exceso de procura, significa una
ausencia de legitimacin parcial.
En efecto, la falta de legitimacin puede ser parcial, y se verifica
cuando existe una procura, pero
la actividad jurdica desarrollada
no est prevista en ella (exceso de

poder representativo), en ese contexto, el representante supera los


lmites de la procura existente o los
lmites de los poderes conferidos,
en otros trminos, el sujeto est
investido de una procura, pero esta
ltima no es suficiente para cubrir
el acto realizado13.
Ahora bien, no debemos confundir
el exceso de facultades con el abuso
de representacin, dado que las
dos situaciones no son idnticas,
porque el exceso implica sobrepasar los lmites del poder, especialmente en sentido cuantitativo; violacin es obrar en disconformidad
con tales poderes, especialmente
en sentido cualitativo: es decir, del
contenido, o en contraste con los
fines de la procura; y con dao al
representado; este ltimo, es, en
sentido estricto, abuso de poder14.
2. Ausencia de poder

El defecto o ausencia de representacin refiere a la hiptesis en virtud del cual no existe una relacin representativa ya sea porque
nunca fue otorgado el poder o porque el que se otorg se extingui.
En efecto puede suceder que un
sujeto acte como representante
sin tener poder. Puede suceder que

la conexin de los efectos con el destinatario real (quien podr conectarlos con su ratificacin), su eficacia estar suspendida mientras. SCONAGMILIO,
Renato. Teora General del Contrato. Traduccin de Fernando Hinestrosa. Casa Editorial Dr. Francesco Davardi, Universidad Externado de Colombia,
Bogot, 1996, pp. 88-89.
SCALISI, Vicenzo. Invalidez e ineficacia. Modalidades axiolgicas de la negociabilidad. Traduccin de Carlos Zamudio Espinal. Revisin y notas de
Rmulo Morales Hervias. En: Revista Jurdica del Per. N 86, Gaceta Jurdica, Lima, abril, 2008, pp. 281-313.
Desde hace un tiempo, en nuestra doctrina se viene debatiendo sobre el plazo de prescripcin de la ineficacia proveniente de la actuacin del falso
representado. En efecto, para un sector de la doctrina, donde nos incluimos, el referido plazo es de 10 aos, en cambio, para otro sector de la doctrina,
el plazo es imprescriptible. A favor de los 10 aos: TORRES VSQUEZ, Anbal. Prescripcin de la ineficacia del acto del falso representante. En:
Actualidad Civil. Vol. 8, febrero, 2015, pp. 122-132; GELDRES CAMPOS, Ricardo. Prescripcin e ineficacia representativa. En: Actualidad Jurdica.
N 257, Gaceta Jurdica, Lima, abril, 2015, pp. 155-166; a favor de la imprescriptibilidad: ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Prescripcin de la pretensin de
ineficacia ex artculo 161 del CC?. En: Dilogo con la Jurisprudencia. N 200, Gaceta Jurdica, Lima, 2015, pp. 41-45; MORALES HERVIAS, Rmulo. La
imprescriptibilidad de la accionabilidad de la pretensin de ineficacia en sentido estricto. En: Actualidad Jurdica. N 253, Gaceta Jurdica, Lima, diciembre,
2014, pp. 81-85.
MORALES HERVIAS, Rmulo. Ob. Cit., p. 311.
DE NOVA, Giorgio. La rappresentanza. En: SACCO, Rodolfo; DE NOVA, Giorgio. Trattato di Diritto Civile. Diretto da Rodolfo Sacco; Giorgio De Nova:
Utet, 1993, pp.184-185.
GIULIANO, Paolo. La rappresentanza. En: Il Contratto. A cura di Pasquale Fava. Giuffr Editore, 2012, pp. 447-448.
MESSINEO, Francesco. Il contratto in genere. T. I. En: Trattato di diritto civile e comrciale. Diretto dai professori Antonio CICU e Francesco MESSINEO.
Milano - Dott. A.: Giuffr Editore, 1973, p. 248.

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tena poder, pero no lo tiene ms
al momento de la conclusin del
negocio representativo, puede ser
que nunca lo tuvo, sea porque le
fueron conferidos invlidamente,
sea porque no le fueron, de hecho,
conferidos, sea porque no podan
serle conferidos, dado que el sujeto
para el cual acta todava no existe.
En todos estos casos se habla de
defecto de representacin15.
Es oportuno subrayar que no obstante las diferentes hiptesis aparentemente contradictorias, entre
la ausencia como exceso de representacin, nos encontramos frente
a un mismo fenmeno que apareja
consigo la misma consecuencia
jurdica, esto es, la ineficacia del
contrato.
3. Violacin de facultades

Desde nuestra particular posicin, la violacin de facultades por


parte del representante se presenta
cuando se causa un perjuicio a los
intereses del representado durante
el ejercicio de la representacin, de
tal manera que este ltimo queda
en una situacin de desventaja para
salvaguardar su inters. No se trata
de un simple ejercicio torcido de las
facultades o de un abuso de representacin, sino de un conflicto de
intereses entre el acto concluido
por el representante y el inters del
representado. En efecto, se tiene
conflicto de intereses (u oposicin)
entre representante y representado,
cuando los intereses del representado y los intereses del representante sean incompatibles; y el representante mediante la estipulacin
del contrato, antes de perseguir el
inters del representado, persigue o

prefiere sus propios intereses (conflicto inmediato y directo); o persigue los intereses de un tercero, en
detrimento del inters representado
(conflicto mediato), en uno como
en otro caso, el cuidado de los intereses del representado no se concilia con el cuidado de los intereses
del representante, o del tercero16.
Ahora bien, es necesario que el tercero contratante haya tomado conocimiento de este conflicto de intereses en contra del representado, ya
que solo as se justifica la no produccin de efectos jurdicos en su
esfera jurdica. (Ver grfico N 1).
III. UN CASO EXCEPCIONAL:
LA REPRESENTACIN APARENTE

La representacin aparente se
inserta dentro de otra figura ms
general, esto es, la apariencia,
cuyo fundamento radica en que
si un sujeto crea una situacin de
apariencia frente a los terceros de
buena, estos ltimos resultan protegidos, aunque el sujeto que dispone
del bien, no sea titular del mismo.
As pues, la representacin aparente es una aplicacin especfica
del principio jurdico de apariencia.
En efecto, mediante la representacin aparente se protege a los terceros de buena fe que contratan con
el falso representante, por haber
confiado, sin su culpa en la situacin de apariencia originada por
el dominus, y que gener que este
falso representante aparezca como
un representante debidamente legitimado. Siguiendo a Bianca, podemos decir que el representante
aparente es aquel que con base en

circunstancias unvocas muestra


tener un poder de representacin
del que en realidad carece17.
Sobre la representacin aparente,
Roppo ha dicho lo siguiente:
La representacin aparente
es una subcategora especfica y calificada de representacin sin poder. Se caracteriza por esto: a la realidad de la
ausencia de poderes representativos se superpone una apariencia creada por indicadores
objetivos (aunque engaosos)
que hacen aparecer como existentes poderes inexistentes. Por
indiscutible regla jurisprudencial al supuesto de hecho se
vincula (en concurso con determinadas condiciones) una consecuencia muy clara: en derogacin de los principios, el
contrato celebrado por el falso
representante, que sea calificable como representante aparente, puede ser eficaz frente al
representado y vincularlo. El
contrato del falso representante
debera ser ineficaz porque est
celebrado por sujeto no legitimado: la apariencia subroga la
legitimacin aparente18.
Asimismo, se ha dicho lo siguiente:
La fattispecie de la representacin aparente se produce cuando
un sujeto muestra, de modo univoco, un poder de representacin del que est desprovisto
en la realidad. El contrato celebrado por el representante no
tiene ningn efecto en contra
del representado, no pudiendo
sufrir el efecto de un acto ajeno

15 DE NOVA, Giorgio. La rappresentanza. Ob. cit., pp. 184-185.


16 GALLO, Paolo. Trattato del Contratto. Il Contenuto, gli effetti, ob. cit., p. 1435.
17 BIANCA, Massimo. El Contrato. Derecho Civil. Traduccin de Fernando Hinestrosa y dgar Corts, Universidad Externado de Colombia, Bogot, 2007,
p. 135.
18 ROPPO, Vicenzo. El contrato. Traduccin de Nlvar Carreteros Torres. A cura de Eugenia Ariano Deho. 1 ed., Gaceta Jurdica, Lima, 2009, p. 292.

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GRFICO N 1

Supuestos
de representacin
sin poder

Exceso
de poder

El representante debe actuar


conforme al poder que le ha
conferido su representado.

Ausencia
de poder

Hiptesis en virtud del cual no existe


una relacin representativa ya sea porque
nunca fue otorgado el poder o porque
el que se otorg se extingui.

Violacin de
facultades

Cuando se causa un perjuicio a los intereses


del representado durante el ejercicio
de la representacin.

a l, salvo que el mismo haba


dado causa a la apariencia de
legitimacin y el tercero contratante haba sin culpa confiado en l, debindose medir el
grado de apariencia creado con
el criterio de valoracin de una
persona de diligencia media. El
riesgo de la falsa representacin est a cargo, tambin, del
tercero que, sin embargo, puede
actuar en contra de la representacin aparente para verse resarcido del dao sufrido por haber
confiado sin culpa en la eficacia
del contrato19.
1. Requisitos de la representacin aparente

Por regla general, el negocio jurdico


celebrado por un falso representante

debera ser ineficaz en la esfera jurdica del representado, dado que


aquel carece de legitimacin para
concluir negocios por cuenta y a
nombre de este ltimo, no obstante
mediante la apariencia se sustituye o subroga la ausencia de
legitimacin, de modo que representado, representante y tercero resultan vinculados como si el contrato
hubiese sido celebrado por un representante debidamente legitimado.
Debemos precisar que pese a que el
dominus resulta vinculado, el sujeto
concluy el negocio siendo un falso
representante, de modo que si ocasiona daos al representado resulta
responsable por los perjuicios sufridos20. Para que opere la representacin aparente se requiere de ciertos
requisitos21:

A) Que el representado haya


creado la situacin de apariencia que ha engaado al
tercero contratante
El dominus debe ser responsable
de la situacin de apariencia que
ha permitido justificar una confianza razonable en el tercero sobre
la existencia de un poder de representacin que en realidad ya no
existe o nunca existi. Esta situacin de apariencia debe justificar
en los terceros una confianza legtima acerca de la validez y la eficacia del contrato. Solo as, se deriva
una consecuencia tan grave para el
falso representado, esto es, la intromisin de los efectos del contrato,
concluidos por el falso representante, sobre su esfera jurdica.
As, pues, esto se justifica, considerando que es ms justo hacer
recaer sobre el representado, en
lugar del tercero ignorado, las consecuencias daosas de una apariencia engaosa que el representante
mismo ha creado (debemos aadir
que el representado podr a su vez
pretender el resarcimiento del dao
al representante que, abusando de
la apariencia, haba continuado
para actuar en su nombre pero despus de la revocacin o limitacin
de la procura)22.
B) Buena fe en el tercero contratante23
Mediante la representacin aparente, el tercero cree contratar con

19 BALLARANI, Gianni. Rappresentanza. En: Il Diritto. Enciclopedia Giuridica Del Sole 24 Ore, diretta da Prof. Avv. Salvatore Patti. Volume 12. Prima
edizione, dicembre 2007, pp. 646-647.
20 En efecto, la actuacin del falso representante podra ocasionar daos de diversa ndole al falso representado o dominus, de tal modo que este ltimo se
encuentra en la posibilidad de demandar resarcimiento por los daos ocasionados en la va de la responsabilidad extracontractual.
21 Para que se tenga el fenmeno de la representacin aparente son necesarios dos requisitos especficos y, precisamente, la existencia de elementos objetivos
engendrados por un comportamiento culposo del representado (idneo a crear la apariencia) y la buena fe del tercero que se ha comportado segn los criterios
de la diligencia ordinaria y no este, por tanto, incurso en un error no excusable. DIENER, Maria Cristina. Il contratto in generale : manuale e applicazioni
pratiche dalle lezioni di Guido Capozzi, seconda edizione, giuffre, 2011, p. 622.
22 TRIMARCHI, Pietro. Istituzioni di diritto privato. 12 ed., Giuffr Editore, Milano, 1998, p. 254.
23 Un supuesto de no fcil solucin se presenta cuando el falso representante y el tercero contratante actan, durante la celebracin del contrato, sin la diligencia
debida, es decir, con culpa, de tal modo que el primero, falso representante, acta conociendo su falta de legitimidad, y el segundo, tercero contratante, acta
conociendo que est contratando con un falso representante. Sobre el particular se ha dicho: La apariencia tutela la legitima confianza fundado sobre la buena

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INFORME ESPECIAL CIVIL


un sujeto que ostenta legitimacin o
poder de representacin vigente, no
obstante en la realidad, est contratando con un sujeto que ya no tiene
poder de representacin, dado que
este se ha extinguido (revocacin) o
el poder nunca fue conferido. Pese a
esta situacin, el ordenamiento jurdico protege a los terceros de buena
fe que han confiado en la situacin
de apariencia. No obstante, no cualquier tercero resulta protegido por
el ordenamiento jurdico, ya que se
requiere ciertas condiciones.
Al ser as, el tercero contratante
debe actuar conforme a la buena fe
objetiva, de modo que debe realizar un comportamiento honesto y
correcto. En ese sentido, si el tercero conoca o deba haber conocido la situacin del falso representante, es decir, su falta de
legitimidad, no resulta protegido
por el ordenamiento jurdico con
base en la situacin de apariencia.
A fin de evaluar su conducta conforme a la buena fe objetiva, el tercero cuenta con la facultad de exigir al representante que justifique
sus poderes, pero al tratarse de una
facultad y no de un deber, el tercero
no incurre en culpa si omite ejercer esta facultad, pero esta situacin al tratarse de una conducta
omisiva puede ser analizada con

otras circunstancias a fin de evaluar


la culpa del tercero contratante24.
De presentarse estos dos requisitos
arriba sealados, la representacin
aparente se configura, por ende, el
representado resulta vinculado y
el tercero contratante tambin, sin
perjuicio de la responsabilidad del
falso representante frente al falso
representado.
En atencin a ello, ya no se requiere
la ratificacin del representado,
pues basta cumplir con los presupuestos arriba sealados para que
el negocio se considere eficaz. El
negocio jurdico celebrado por el
falso representante es eficaz respecto del representado inmediatamente desde la celebracin del
contrato, de tal modo que ya no es
necesario hablar de retroactividad,
como sucede cuando el dominus
ratifica el negocio celebrado por el
falso representante.
Ahora bien, la representacin aparente encuentra justificacin en el
artculo 152, 2 del Cdigo Civil
peruano:
La revocacin comunicada
solo al representante no puede
ser opuesta a terceros que han
contratado ignorando esa revocacin, a menos que esta haya
sido inscrita. Quedan a salvo los

derechos del representado contra el representante.


En virtud de estas consideraciones,
si el representante concluye negocios jurdicos en virtud de un poder
que ya ha sido revocado, y el representado solo comunica de la revocacin a su representante y no cumple con la carga de publicitar a los
terceros, el negocio surtir efectos
sobre su esfera jurdica25. (Ver grfico N 2).
IV. L A S C O N S E C U E N C I A S
FRENTE AL TERCERO CONTRATANTE

Ya se vio en lneas anteriores que


la representacin aparente constituye un supuesto excepcional al
negocio jurdico celebrado por el
falso representante, dado que este
viene a ser eficaz respecto del falso
representado como del tercero
contratante.
Fuera de este supuesto de excepcional, la regla general es que el
negocio jurdico estipulado por el
falso representante no despliega
sus efectos en la esfera jurdica del
representado, de modo que la titularidad de este ltimo permanece
inclume. Ahora bien, surge la interrogante si frente al tercero contratante, el negocio es productor de
efectos jurdicos o no.

fe, no la negligencia o imprudencia. De conformidad con los principios generales la tutela de la confianza no opera en presencia de un concurso de culpas. No
es, en otras palabras, tutelado quien habra podido evitar caer en error con la ordinaria diligencia, vale decir, un error no excusable. GALLO, Paolo. Trattato
del Contratto. Il Contenuto, gli effetti. Tomo Secondo. UTET Giuridica, 2010, p. 2500.
24 La doctrina se muestra conforme al sealar que el requerimiento de las facultades al representante por parte del tercero constituye una facultad y no un
deber: El Cdigo reconoce al tercero, el poder de requerir la justificacin de los poderes del representante pero, tratndose de una posibilidad y no de una
obligacin, el tercero puede tambin valerse de tal facultad (por ejemplo si el comportamiento de la contraparte no ofrece motivos para dudar de los poderes
del representante). La falta de ejercicio de tal facultad no es suficiente, por s mismo, para considerar en culpa al tercero contratante, porque el tercero
contratante tiene una facultad y no una obligacin de controlar a aquel que se califica como representante sea verdaderamente. GALLO, Paolo. Trattato del
Contratto. Il Contenuto, gli effetti. Ob. cit., p. 1469.
25 Otro caso lo encontramos en el artculo 2038: El tercero que de buena fe y a ttulo oneroso ha contratado sobre la base de mandato o poder inscrito en el
registro del lugar de celebracin del contrato, no ser perjudicado por mandato, poder, modificaciones o extinciones de stos no inscritos. Siendo as, sin
un tercero contrata con un representante a quien ya se le ha revocado el poder que tena, y el representado no inscribi la revocacin de poder en Registros
Pblicos, el mismo resulta vinculado al negocio jurdico celebrado por el falso representante, pues debido a su conducta negligente, esto es, no inscribir la
revocacin de poder en Registro Pblicos, justifico una confianza razonable en la contraparte, permitiendo que el falso representante siga apareciendo ante
los dems como su actual representante. Siendo as, el tercero que contrata con base en el Registro resulta protegido en virtud de la norma citada. Cabe
recalcar, que no cualquier tercero resulta protegido, sino que estos deben cumplir determinados requisitos: a) tercero de buena fe, esto es, debe desconocer la
revocacin por medios ajenos, b) tercero a ttulo oneroso, esto es, quien contrata con el falso representante debe celebrar un contrato que implique un sacrificio
patrimonial, c) en el Registro no debe constar inscrita cualquier causal que extingue el poder.

ACTUALIDAD JURDICA DICIEMBRE N 265

87

A CTUALIDAD CIVIL Y PROCESAL CIVIL


GRFICO N 2

Que el representado haya creado la


situacin de apariencia que haya
engaado a un tercero

El dominus debe ser responsable de la situacin


de apariencia que permiti justificar una confianza
razonable en el tercero sobre la existencia
de un poder de representacin.

La situacin de apariencia deber justificar en los


terceros una confianza legtima acerca de la validez
y la eficacia del contrato.
Requisitos de la
representacin
aparente
El tercero cree contratar con un sujeto que ostenta
legitimacin o poder de representacin vigente.

Buena fe en el
tercero contratante

El ordenamiento jurdico protege a los terceros


de buena fe que han confiado en la situacin
de apariencia.

El tercero contratante debe actuar conforme a la


buena fe objetiva, de modo que debe realizar
un comportamiento honesto y correcto.

La respuesta a dicha interrogante


resulta consustancial, dada las
consecuencias prcticas que esta
implica. En efecto, si afirmamos
que la actuacin del falso representante frente al tercero contratante
es eficaz, es decir, produce efectos
obligacionales o reales, consecuentemente el tercero se encontrar
en la posibilidad de exigir el cumplimiento de la obligacin al falso
representante, por la sencilla razn
de que entre ellos falsus procurator y tercero contratante el negocio jurdico es eficaz (produce los
efectos obligaciones o reales). Por
el contrario, si afirmamos que la
actuacin del falso representante

88

frente al tercero contratante es


ineficaz, el tercero contratante no
podr exigir al falsus procurator
que cumpla la obligacin, por la
sencilla razn de que entre ellos no
existe vnculo jurdico alguno, ya
que el negocio es ineficaz, en consecuencia, no cabe la existencia de
efectos obligacionales o reales.
En primer lugar, debemos descartar de plano aquella tesis que
propugna la eficacia final entre
el falso representante y el tercero contratante, en el sentido de
que este ltimo puede pretender el
cumplimiento del contrato al primero. En efecto, debemos dejar

en claro que el falso representante


concluy un negocio que deba
producir efectos directamente en
cabeza del representado, es decir,
obr en nombre de otro sujeto, de
modo que este ltimo vendra a ser
el titular de los derechos y deberes derivados del contrato (en caso
de ratificacin). En atencin a ello,
el falso representante, no podra
adquirir derecho ni deberes derivados del contrato, dado que este
obr a nombre y, por cuenta de
otro sujeto, siendo, por tanto, solo
parte formal de la relacin representativa. Por ende, el contrato
concluido entre el falso representante y el tercero contratante no

INFORME ESPECIAL CIVIL


produce los efectos finales, consecuentemente, ninguno podra pretender el cumplimiento de la obligacin al otro26.
Asimismo, debemos descartar de
plano aquella postura que seala
la ineficacia total frente al tercero contratante, pues si fuera
as, el tercero contratante podra
desistirse del contrato unilateralmente. No obstante, nuestro ordenamiento jurdico no permite ello,
ya que para extinguir el contrato se
requiere un acuerdo previo entre
el falso representante y el tercero
contratante.
Por su parte, si afirmamos que la
eficacia del negocio se encuentra
sometida a la condicin de que
el falso representado ratifique, la

verdad que esta afirmacin si bien


es cierta, no ayuda mucho, pues
no sabemos qu ocurre en el lapso
entre la celebracin del contrato
hasta la ratificacin del representado, que constituye nuestro tema
de estudio en el presente artculo.
Los problemas al cual nos podemos encontrar son diversa ndole.
As, antes de la ratificacin el
tercero contratante puede exigir el cumplimiento del contrato
al falsus procurator o debe esperar que suceda la ratificacin?
Y si por diversas razones el tercero contratante quisiera apartarse del negocio jurdico Puede
exigir la resolucin del contrato
unilateralmente? Estas respuestas sern respondidas en el acpite siguiente.

1. Etapa de los efectos preliminares o negociales. Eficacia


antes de la ratificacin

Antes de analizar el tema que nos


ocupa, creemos que resulta necesario realizar un pequeo esbozo de
lo que entendemos por invalidez e
ineficacia, dado que ello nos ayudar en el esclarecimiento del tema
que se pretende comentar.
En principio, debemos sealar que
la invalidez27 e ineficacia son dos
categoras que no se corresponden necesariamente, en el sentido
de que uno sea el presupuesto del
otro. Siendo as, un negocio invlido28 no siempre resulta ser ab initio ineficaz y un negocio vlido no
resulta ser siempre ab initio eficaz. En el primero de los supuestos

26 Una atenta doctrina, ha sealado lo siguiente frente a dicho fenmeno: El contrato concluido por un sujeto como representante sin c del poder (defecto
de representacin en sentido estricto) o excediendo los lmites de la procura (exceso de representacin), no produce efectos respecto del representado: no
vincula al falso representado frente al tercero y, ms en general, no es idneo para hacer asumir para el primero, los derechos y las obligaciones que nacen del
contrato mismo. El contrato estipulado por el falso representante, porque estipul en nombre de otro sujeto, no puede tener eficacia incluso entre el tercero y
el mismo falso representante, el cual por tanto, no est legitimado para hacer valer en juicio, frente al otro contratante, los derechos que se derivan. Seria en
efecto, incoherente y contradictorio, en un sistema inspirado en la autonoma privada, involucrar al falso representante en una relacin al cual, en el comn
intento de l mismo y del tercero contratante, el debera en cambio permanecer extrao, en cuanto su actuar era destinado a producir efectos directamente
y solo en la esfera jurdica del representado. STELLA, Giovanni. La rappresentanza. En: Tratatto del contratto. Vol. 1, Formazione, A cura di Breccia
Umberto,Granelli Carlo,Roppo Vincenzo, Milano-Dott. A. Giuffr Editore, 2006, pp. 949-950.
27 La relevancia jurdica viene a ser la condicin originaria del hecho en el Derecho. En efecto, el ordenamiento jurdico cuando realiza un juicio valorativo
respecto de un hecho jurdico, es decir, un juicio de validez e invalidez, previamente se encarga de dotar de relevancia al mismo, pues solo los hechos
jurdicos relevantes podrn ser analizados en el plano de la validez o invalidez. Una vez concluido este juicio de relevancia o irrelevancia jurdica, el
ordenamiento jurdico procede a realizar otro juicio, esto es, de validez o invalidez del negocio jurdico. Luego de haber realizado este juicio de validez,
el ordenamiento jurdico procede a realizar un tercer juicio, esto es, de la eficacia o ineficacia. En resumidas cuentas, para que un hecho jurdico deba
considerarse valido o eficaz, es necesario que en principio sea relevante. A propsito del problema de la relevancia en el Derecho, se puede revisar:
TRIMARCHI, Vincenzo Michele. Atto giuridico e negozio giuridico. Giuffr. Miln, 1940; SCOGNAMIGLIO, Renato. Fatto giuridico e fattispecie
complessa (considerazioni critiche intorno alladinamica del diritto). En: Rivista Trimestrale di diritto e procedura civile. Ao VIII. Giuffr. Miln, 1954;
p. 331 y ss; IRTI, Natalino. Rilevanza giuridica. En: JUS. Rivista di scienze giuridiche. Ao XVIII. Fascculo. I-II. Universit del Sacrco Cuore. Miln,
1967, p. 55 y ss.
28 En general, la invalidez es la irregularidad jurdica del contrato que comporta la sancin de su ineficacia definitiva. Tal sancin puede ser automtica o de
aplicacin judicial. La categora de la invalidez comprende la nulidad, la anulabilidad y la rescindibilidad del contrato. En todas estas formas de invalidez
el contrato presenta una irregularidad, ms o menos grave, es decir, una inobservancia de normas jurdicas que se traduce en la calificacin negativa del
contrato. BIANCA, Massimo. El Contrato. Ob. cit., p. 632. Desde una visin que entiende al negocio jurdico como un precepto jurdico, se ha dicho:
La invalidez constituye una reaccin particular, adecuada a la peculiar relevancia del negocio; reaccin que consiste, justamente, y como ya es claro, en
una negacin, ms o menos plena, de la relevancia (negocial) misma () Por lo tanto, la invalidez constituye una consecuencia negativa que las normas
reguladoras del negocio disponen para el caso de su infraccin. Por otro lado, y desde el punto de vista del fin de la invalidez, esta calificacin o reaccin
particular constituye una sancin contra la actividad negocial de los particulares: una sancin que tiene como fin garantizar la observancia de las normas
reguladoras, y que, por su conformacin, cumple perfectamente dicha tarea. SCONAGMIGLIO, Renato. Contribucin a la teora del negocio jurdico.
Edicin, traduccin y notas al cuidado de Leysser Len Hilario. Prlogo de Pietro Rescigno, 1 ed., Grijley, Lima, 2004, p. 471. Desde una visin eclctica
se seala que el juicio de la invalidez expresa un juicio de disvalor del ordenamiento, diversamente graduado, que incide sobre la eficacia del contrato y por
consiguiente sobre la organizacin de intereses programada por las partes segn modalidades diferenciadas que se adecan a la relevancia del inters tutelado
merced de la prescripcin de un determinado modelo de referencia al cual el acto de autonoma debe ajustarse: la invalidez concierne entonces tpicamente a
la estructura del acto y engloba segn una orientacin consolidada la nulidad, la anulabilidad y la rescindibilidad del contrato que como se ha visto constituyen
otras formas de tratamiento negativo del contrato. CARRESI, Franco. Il contratto. En: Trattato di Diritto civile e commerciale. Dirigido por Antonio Cicu
y Francesco Messineo continuado por Luigi Mengoni. Vol. XXI, tomo 2, Giuffr, Miln, 1987, pp. 615-616.

ACTUALIDAD JURDICA DICIEMBRE N 265

89

A CTUALIDAD CIVIL Y PROCESAL CIVIL


podemos encontrar al negocio anulable29 que, siendo invlido, produce efectos, no obstante estos
son considerados precarios30, susceptibles de consolidarse a travs
de la confirmacin31. Pinsese en
la compraventa realizada entre A y
B, que es anulable por dolo, pero
que no ha sido declarada como tal
por un magistrado. En tal sentido,
los efectos se producirn inmediatamente, pese a que se trata
de un negocio invlido, y las partes podrn actuar sus respectivas

posiciones jurdicas subjetivas


mientras no exista una sentencia
que declare la nulidad.

los efectos se producen cuando el


hecho que condiciona el negocio se
verifica en la realidad.

En el segundo de los supuestos


podemos encontrar al negocio jurdico sometido a condicin suspensiva32, en virtud del cual, siendo el
negocio vlido, la produccin de los
efectos no se verificarn inmediatamente a la celebracin del negocio sino que ellos dependern del
acaecimiento de un hecho futuro e
incierto33. En este ltimo supuesto

En ese orden de ideas, podemos


inferir que el ordenamiento jurdico no apareja consigo una ausencia de efectos como consecuencia de la valoracin negativa de un
determinado negocio, dicho de otra
manera, la invalidez de un negocio
no trae consigo automticamente
una ausencia de efectos34 sino que
ello va a depender mucho de los

29 La anulabilidad es aquella forma de invalidez que somete el contrato a la sancin de la ineficacia por medio de la declaracin judicial. A diferencia del
contrato nulo, el contrato anulable produce, provisionalmente sus efectos, pero es susceptible de hacerse ineficaz mediante una sentencia (de anulacin).
La anulacin se declara por peticin de la parte legitimada, a la que le corresponde entonces la decisin de mantener o no el contrato con vida. BIANCA,
Massimo. El Contrato. Ob. cit., pp. 662-663. Desde una visin que entiende a la invalidez como una sancin, se seala lo siguiente: Caracterstica relevante
de tal sancin (se refiere a la anulabilidad) consiste en dejar a la iniciativa de quien ha contratado sin la debida conciencia y voluntad la elminacin de los
efectos que el contrato (estructuralmente perfecto) ha producido. GAZZONI, Francesco. Manuale di Diritto Privato. VII edizione aggiornata. Edizioni
Scientifiche Italiane, Napoli, 1998, p. 932. Por otro lado, desde la concepcin que entiende al negocio jurdico como un valor se seala que () la sancin
de la anulabilidad solo puede vincularse con los negocios jurdicos, ya unilaterales, ya bilaterales, porque la sancin tpica de los actos jurdicos en sentido
estricto, no puede ser la invalidez (nulidad y anulabilidad), sino la ineficacia, y por lo tanto, la imposibilidad de producir efectos: FERRI, Giovanni
Battista. El negocio jurdico. Traduccin y notas de Leysser Len. 1 ed., Ara Editores, Lima, 2002, p. 39. Otra postura que ya ha sido superada desde hace
tiempo, considera al negocio anulable como un negocio vlido: El negocio anulable es vlido (...), solo que provisionalmente valido o, en otras palabras, tiene
una validez resolutivamente pendiente. El BGB, en su exposicin de motivos, concibe precisamente a la anulabilidad como una validez condicionada: El
negocio jurdico anulable se encuentra bajo una condicin legal resolutoria, cuya produccin tiene efecto retroactivo en virtud de una disposicin especial:
FLUME, Werner. El negocio jurdico. Parte General del Derecho Civil. Tomo Segundo, traduccin de Jos Mara Miquel Gonzlez, Fundacin Cultural del
Notariado, Madrid, 1998, p. 654. En ese mismo sentido: Trabucchi, para quien la anulabilidad produce una especie de situacin de incertidumbre, pendencia
o suspensin a que queda afecto el negocio hasta tanto no haya prescrito la accin de anulabilidad. TRABUCCHI, Alberto. Instituciones de Derecho Civil.
Traduccin de Luis Martnez Calcerrada, Editorial Revista de Derecho Privado, Madrid.,1966, p. 203.
30 Sobre los efectos precarios del negocio anulable, se ha dicho lo siguiente: Ley y doctrina distinguen el negocio nulo del negocio anulable. Una postura, hoy
en abandono, diferenciaba ambas figuras en funcin de los vicios: la falta de un elemento esencial del acto dara lugar a la nulidad, mientras que el acto sera
anulable si uno de los elementos esenciales est viciado. Esta distincin no es clara. Hoy se prefiere definir, correctamente, al acto anulable como aquel que
produce precariamente sus efectos tpicos, pero puede ser reconducida a la nulidad por un acto sucesivo, que normalmente ser la sentencia judicial precedida
de la demanda de la parte legitimada. Interviene as, en la idea misma de anulabilidad, el elemento de la provisional o precaria eficacia del negocio (y por
tanto, la naturaleza constitutiva de la sentencia judicial de anulacin). SACCO, Rodolfo. Le invalidit. En: SACCO, Rodolfo; DE NOVA, Giorgio. Trattato
di Diritto Civile, Diretto da Rodolfo Sacco; Giorgio De Nova, Utet, 1993, p. 195.
31 La convalidacin es un negocio unilateral no recepticio, mediante el cual la parte legitimada para interponer la accin de anulacin confirma el contrato
invalido. En seguida de la convalidacin el contrato no es anulable por parte del convalidante. BIANCA, Massimo. El Contrato. Ob. cit., p. 695.
32 Para un sector de la doctrina la condicin, dentro de la estructura del negocio jurdico, constituye un elemento accidental, que se inserta en el programa
contractual establecido por las particulares a fin de satisfacer sus ms variados intereses. Esta concepcin, que ya ha sido superada como lo veremos ms
adelante, se remonta al Derecho Romano (condicin suspensiva) y al Derecho Cannico (condicin resolutoria), donde se encuentran rastros del mismo.
Sobre el particular, Petrelli afirma: En el derecho intermedio, la condicin viene por primera vez, en el mbito de una triparticin de los elementos negociales
de raz escolstica y aristotlica, entre los elementos accidentales del negocio, en contraposicin a los esenciales. La condicin entonces, en esta elaboracin,
un elemento accesorio y accidental, que las partes pueden agregar al contenido del negocio, pero su ausencia no determina ni la invalidez, ni el venir a menos
del nomen iuris. PETRELLI, Gaetano. La condizione elemento essenziale del negozio giuuridico. Teoria generale e profili apllicativi. Giufr Editore,
2000, pp. 20-21. No obstante ello, dicha concepcin acerca de la condicin como elemento accidental, se encuentra superada, pues ya hace buen tiempo la
mejor doctrina seala que la condicin al momento de insertarse en el programa contractual, se convierte en un elemento esencial del mismo, permitiendo a
los particulares maniobrar dichos efectos. DE NOVA, Giorgio. Il tipo Contrattuale. Padova, Cedam, Cada editrice Dott. Antonio Milani, 1974, p. 67, nota 30.
33 La condicin debe ser futura, esto es, referida a un evento futuro, pues la referencia a un evento pasado o presente excluye normalmente la incertidumbre de
la condicin. No obstante, el requisito de la futuridad de la condicin no debe ser rgido, en el sentido que las partes nunca puedan establecer en el programa
contractual una condicin pasada o presente. Sobre el particular se ha dicho: La condicin pasada o presente, sin embargo, puede consistir en una verdadera
y propia condicin cuando excepcionalmente se presenta la incertidumbre objetiva sobre el hecho o sobre la situacin indicada por las partes y la respectiva
comprobacin exige un tiempo apreciable; en este caso encuentran aplicacin las normas sobre la condicin futura. BIANCA, Massimo. El Contrato. Ob.
cit., p. 565.
34 Sobre los efectos facticos que produce la nulidad en tanto hecho jurdico: CASTRONOVO. Carlo. Patologie contrattuali iinvalidit e risarcimento. En:
Le invalidit nel diritto privato, a cura di Alessandro Bellavista e Armando Plaia (Milano 2011), Universit di Palermo, Facolt di Giurisprudenza, pp. 3352; PASSAGNOLI, Giovanni. Invalidit del contratto e restituzioni. En: Le invalidit nel diritto privato, a cura di Alessandro Bellavista e Armando Plaia
(Milano 2011), Universit di Palermo, Facolt di Giurisprudenza, p. 203-208; THIBIERGE, Catherine. Nulidad, restituciones y responsabilidad. Traduccin
de Gustavo de Greiff, Universidad Externado de Colombia, Bogot, 2010.

90

INFORME ESPECIAL CIVIL


intereses que entren en conflicto y
del caso en concreto35.
Ahora bien, estos puntos nos ayudarn para un entendimiento de
los efectos preliminares. Como ya
se advirti un negocio vlido36 no
siempre produce inmediatamente
sus efectos (finales) ya que su eficacia podra estar sometida a una
condicin suspensiva, ya sea porque los efectos se encuentran condicionados por un requisito legal37
o por la voluntad de las partes38.
No obstante, durante el lapso desde
la celebracin del negocio hasta la
verificacin del hecho condicionante, no es que no exista nada,
sino todo lo contrario, la misma
resulta relevante. Justamente
durante esta etapa nos encontramos
en el campo de los efectos preliminares o prodrmicos.

Si bien es cierto que un negocio


jurdico sometido a una condicin
suspensiva no produce inmediatamente sus efectos (finales), no obstante la produccin inmediata vienen a ser los efectos preliminares
o prodrmicos39, que vienen a ser
aquellos efectos del negocio que no
tienden a satisfacer directamente el
inters del particular, sino a tutelar
las expectativas de los sujetos beneficiarios de la condicin, de manera
que sus comportamientos se deben
destinar a realizar todo lo necesario
para que la condicin se verifique.
Por otro lado, los efectos preliminares se encuentran dentro del
campo de la situacin de pendencia, que significa una situacin
de espera para las partes frente
al hecho condicionante. Durante
este lapso, las partes se encuentran

comprometidas o vinculadas, de
modo que su sola manifestacin de
voluntad no basta para poner fin al
negocio.
Entonces la produccin inmediata
de un negocio jurdico sometido
a condicin suspensiva40 son los
efectos preliminares o negociales, en el sentido de que solo surge
un vnculo jurdico, compromisorio para las partes, y no los derechos y deberes, pues para que ello
suceda se requiere la verificacin
del hecho condicionante41. Pinsese en un contrato de arrendamiento entre A y B para la apertura de un negocio comercial, en
virtud del cual, las partes supeditan la eficacia del mencionado contrato a la obtencin de la licencia de
funcionamiento. Sobre la relevancia de la situacin de pendencia,

35 As: DI MARZIO, Fabrizio. La Nullit del Contratto, CEDAM, Casa Editrice Dott. Antonio Milani, 1999, pp. 15-19; GENTILI, Aurelio. Le Invalidit.
En: I Contratti in Generale, a cura di Enrico Gabrielli, UTET, 1999, pp. 1257-1406; IUDICA, Giovanni. L`invalidit. En: Dieci lezioni di Diritto Civile.
Coordinata da Giovanna Visintini, Giuffr Editore, 2001, pp. 161-176; BONILINI, Giovannni. Linvalidit del contratto. En: Istituzioni di Diritto Privato
a cura di Mario Bessone. Ottava edizione. G. Giappichelli Editore - Torino, 2001, pp. 729-761; BIGLIAZI GERI, Lina; BRECCIA, Umberto; BUSNELLI,
Franceso; NATOLI, Ugo. Derecho Civil. Normas, sujetos y relacin jurdica. Tomo I, Ob. cit., pp. 994-996; BIANCA, Massimo. El Contrato. Ob. cit.,
p. 546; ROPPO, Vicenzo. El contrato. Ob. cit. pp. 676-677; SCONAGMIGLIO, Renato. Contribucin a la teora del negocio jurdico. Edicin, traduccin y
notas al cuidado de Leysser Len Hilario. Prlogo de Pietro Rescigno, 1 edicin, Grijley, Lima, 2004, pp. 335-356; MORALES HERVIAS, Rmulo. Ob. cit.,
pp. 307-325; SCALISI, Vicenzo. Ob. cit., p. 294.
36 La invalidez y la validez son predicados del contrato considerado como acto, y son el xito del juicio de conformidad o disconformidad, y esta ltima
sancionada, de tal acto a las disposiciones de la ley. La eficacia y la ineficacia son predicados del contrato considerado como relacin, y son el xito del
juicio de operatividad o no operatividad de tal relacin, o, si se quiere, de la idoneidad o inidoneidad del acto a causar un relacin contractual como tal
eficaz. Un vlido contrato causa, por regla, una relacin eficaz. Todava, un vlido contrato puede causar, tambin, una relacin ineficaz (se piensa al contrato
suspensivamente condicionado). Tambin un contrato invalido causa, por regla, una relacin ineficaz (as el contrato nulo o anulado o declarado rescindido).
DI MARZIO, Fabrizio. La Nullit del Contratto. Ob. cit., p. 7. En ese mismo sentido: FRANZONI, Massimo. Dellannullabilit del contratto. Art. 14251426. En: Il Codice Civile Commentario, diretto da Piero Schlesinger, Giuffr editore, 1997, pp. 29-31.
37 A diferencia de la condicin voluntaria que es introducida en el reglamento contractual por decisin de los particulares, la condicin legal es un elemento
que subordina la eficacia del contrato hasta el surgimiento del hecho condicionante, que es establecido en la norma. La condicin voluntaria importa un
instrumento de los particulares que le permiten maniobrar los efectos del contrato celebrado.
38 Con la condicin, las partes maniobran los efectos del contrato; los orientan por vas diversas de las normales, y ms idneas para realizar los intereses de las
partes mismas. En una venta normal, la propiedad pasa rpida y definitivamente; rpida y definitivamente surge el deber de pagar el precio. Pero si la venta
es condicionada, estos efectos no son inmediatos, o no son ciertos, o no son definitivos: porque a las partes les conviene que sea as. ROPPO, Vicenzo. El
contrato. Ob. cit., p. 563. En ese mismo sentido, se ha dicho: PETRELLI, Gaetano. Ob. cit., p. 8: La condicin vendra a constituir un utilsimo instrumento
a disposicin de la autonoma privada para la reglamentacin del riesgo contractual.
39 Expresin utilizada por el maestro italiano SCONAGMIGLIO, Renato. Contribucin a la teora del negocio jurdico. Ob. cit., p. 184: Puede hablarse, a
propsito, y desde ahora, de una doble eficacia del negocio, o mejor an, de un doble significado en el cual es asumida la expresin: se advierte, por lo tanto,
la necesidad de distinguir fenmenos que normalmente es decir, segn la perspectiva tradicional son confundidos. Se considera, precisamente, que hay
que separar, por un lado, el efecto que coincide en el plano dinmico con la existencia del negocio, el cual, al ser vlido para identificar dicha figura, puede
llamarse negocial (en sentido estricto); y, por otro lado, los efectos que corresponden a las disposiciones de las partes, los cuales, al permitir realizar en el
plano del derecho la funcin prctica del negocio, pueden llamarse finales.
40 Sobre la funcin de la condicin, como instrumento de la autonoma privada se ha dicho: SACCO, Rodolfo. La condizione. Ob. cit., p. 294: La posibilidad de
utilizar el mecanismo de la condicin multiplica las posibilidades reconocidas a la autonoma privada. BIANCA, Massimo. Ob. cit., p. 510: En el ejercicio
de su autonoma contractual, las partes son, en general, libres de someter el contrato a condicin. ROPPO, Vicenzo. El contrato. Ob. cit., p. 605: Por lo
tanto, la condicin es un mecanismo de autonoma privada, un instrumento de la libertad contractual (el resaltado es del autor).
41 Al momento de la conclusin, el contrato representativo, no produce efectos. No puede producir efectos entre el tercero contratante y uno de quien se ha
usado el nombre (el interesado), porque el falso representante carece de poderes, no puede producir efectos entre el tercero contratante y el falso representante
porque estos no han concluido el contrato para ellos, sino para el interesado. Todava el contrato puede producir efectos entre el tercero contratante y el
interesado, si este lo ratifica. DE NOVA, Giorgio. La rappresentanza. Ob. cit., p. 186.

ACTUALIDAD JURDICA DICIEMBRE N 265

91

A CTUALIDAD CIVIL Y PROCESAL CIVIL


existe abundante doctrina que se ha
manifestado sobre el particular. As
pues, Bianca afirma:

La ineficacia del contrato, por


lo dems, es provisional, pues
ella excluye el compromiso
derivado del contrato pero no
su vinculatoriedad, y as las partes quedan sujetas a la relacin
contractual y pueden liberarse
solamente en los modos ordinarios de disolucin del contrato. Mientras la condicin se
verifica, las partes no tienen el
derecho de ejecucin del contrato y los derechos que de l se
derivan no se pueden ejecutar, y
en consecuencia tales derechos
no estn sometidos a los trminos de prescripcin. El adquirente bajo condicin suspensiva tiene, de todas formas, una
expectativa jurdica tutelada.

Por otro lado, una atenta doctrina


seala lo siguiente:
La condicin incide en la eficacia
del contrato; no en su existencia, ni
en su vinculabilidad, ni en validez.
El contrato condicionado es ineficaz, cuanto sus efectos estn bloqueados por la condicin: pero est
perfeccionado, al cumplirse su procedimiento de formacin; es vinculante y compromisorio, en cuanto
sometido al principio del vnculo
contractual y generador de deberes a cargo de las partes; finalmente es vlido (salvo que la validez sea perjudicada o un defecto de
la condicin)42.
Por otro lado, debemos distinguir los efectos finales. Justamente
cuando se verifica el hecho de que
condiciona el negocio, los efectos finales aparecen, de modo que

a partir de ese momento, las partes


debern ejecutar sus prestaciones y
pretender el cumplimiento de sus
derechos.
Ahora bien, volviendo a nuestro tema, objeto de estudio, no
cabe duda de que la situacin del
falso representante se encuentra en
ese escenario. En ese mismo sentido se ha manifestado la mayor
parte de la doctrina. As el profesor Francisco Rivero ha sealado
lo siguiente:
El falso-representativo tiene
mayor proximidad al contrato
bajo condicin suspensiva
no puede sorprender: tambin aquel tiene su eficacia
subordinada al hecho incierto
de la ratificacin: ambos tienen una fase interina de eficacia
limitada, con proteccin provisional (en un caso al acreedor, en otro al cocontratante) y
una posicin jurdica de uno y
otro de estos que es transmisible por cuanto tiene de patrimonial y no de personalsima. En
el negocio falso-representativo
creo que no ha lugar a la adopcin de medidas conservativas
propias del condicional con
total seguridad respecto de los
bienes del dominus, quiz tampoco respecto de los del cocontratante, pero s alcanza a este
ltimo un deber de diligencia
respecto de los bienes afectados
por el negocio (deber de conservacin de la prestacin que le
compete), de forma que en caso
de prdida o deterioro medio
tempore resultar responsable
ante el dominus por causa de la
eficacia retroactiva de la ratificacin ().

Hay pues, cierta eficacia-vinculacin, propia de un negocio


in itinere, iniciado y no acabado, con unos determinados
efectos provisionales (los mencionados), que est a la espera
de su culminacin y perfeccin
con la ratificacin del representado, pero claudicante por la
posibilidad de no ratificacin
por el dominus o de su revocacin por la otra parte. Es una
relacin atpica, aun no contractual, cuyos lazos jurdicos,
muy sutiles, no llegan a vnculo
obligacional, pero con una entidad jurdica propio de negocio
de formacin sucesiva43. (El
resaltado es nuestro).

En virtud de estas consideraciones podemos sealar que el negocio jurdico celebrado por un falso
representante vincula al tercero
contratante, lo compromete, pero
no a cumplir los derechos y deberes, por el motivo evidente de que
todava no surgen, sino a respetar dicha situacin de pendencia,
hasta que suceda la ratificacin. En
tal sentido, durante esta etapa que
podemos llamar situacin de pendencia, no existen las pretensiones
reclamables a cargo de las partes,
de modo que si uno de ellos exige
el cumplimiento de la obligacin, la
otra se podra negar.
Ahora bien, el negocio no compromete ni vincula al falso representante, por la sencilla razn de
que este ltimo no contrat para
s mismo, sino a nombre de otro,
habiendo tomado conocimiento de
esta situacin el tercero contratante.
El tal sentido, el tercero contratante
nada podra reclamar al falso representante, ni viceversa, porque entre

42 ROPPO, Vicenzo. El contrato. Ob. cit., p. 564.


43 RIVERO HERNNDEZ, Francisco. Representacin sin poder y ratificacin. 1 ed., Thomson Reuters, Civitas, 2013, p. 179.

92

INFORME ESPECIAL CIVIL


ellos no surten los efectos finales.
Tampoco vincula al falso representado, pues este ltimo no ha ratificado el negocio concluido por el
falso representante, permaneciendo
ajeno a dicha circunstancia.
A. Mecanismos de tutela a
favor del tercero contratante
durante la etapa preliminar
Como ya lo venimos sealando en
lneas anteriores, cuando el falso
representante concluye un negocio
jurdico con el tercero contratante,
nace entre ellos una relacin de
vinculacin que los compromete,
razn por la cual, la sola manifestacin de voluntad de cualquiera
de ellos no basta para liberarse del
vnculo de pendencia. En efecto,
durante el nterin desde la celebracin del negocio hasta la decisin
del dominus de ejercitar o no la

ratificacin, la vinculacin entre el


tercero contratante y el falso representante existe, pero no como una
relacin obligatoria porque est an
no ha surgido (es necesario cumplir
ciertos presupuestos que exige la
ley), sino como un vnculo jurdico
que importa para las partes la imposibilidad de apartarse del mismo
unilateralmente.
En atencin a ello, el tercero aun no
podr ejercer los remedios contractuales (resolucin o la responsabilidad por inejecucin de obligaciones), simplemente porque todava
no ha surgido relacin contractual alguna, dado que para su nacimiento se requiere la ratificacin
del dominus.
Ahora bien, una de las formas a travs de las cuales el tercero podr
dejar sin efecto el negocio es

mediante acuerdo con el falso representante. Nuestro Cdigo menciona


que previo acuerdo entre el falso
representante y el tercero contratante, se podr resolver el contrato.
No obstante debemos manifestar que nuestro legislador ha incurrido en un error de tcnica legislativa ya que en estricto no se trata de
una resolucin44, simplemente porque la relacin obligatoria45 an no
ha surgido, sino ms bien se trata
de un supuesto de mutuo disenso46.
En efecto, el mutuo disenso es
aquel negocio jurdico bilateral o
contrato, en tanto que representa
un acto de autonoma privada, que
extingue el efecto creado por este,
de tal modo que elimina los efectos
del contrato, quedando las partes
del mismo liberadas. Para el ejercicio del mutuo disenso es necesario

44 La resolucin es un mecanismo de tutela a favor de una de las partes que tiene como propsito la eliminacin de los efectos del contrato. Ella supone
el nacimiento de la relacin contractual, situacin que no se presenta en el contrato concluido por el falso representante. Sobre la resolucin la doctrina
nacional ha escrito sobremanera: FORNO FLREZ, Hugo. Resolucin por incumplimiento. En: Temas de Derecho Contractual. Cultural Cuzco Editores,
Lima, 1987, pp. 73-149, MORALES HERVIAS, Rmulo. La resolucin del contrato y sus efectos. En: Los contratos. Consecuencias jurdicas de su
incumplimiento. Gaceta Jurdica, 2013, pp. 147-158; RONQUILLO PASCUAL, Jimmy. La resolucin por incumplimiento y algunos desaciertos en su
actuacin a nivel judicial. En: Los contratos. Consecuencias jurdicas de su incumplimiento, Gaceta Jurdica, 2013, pp. 357-401; CASTRO TRIGOSO,
Nelwin. La resolucin judicial por incumplimiento del contrato: y los remedios involucrados en el artculo 1428 del Cdigo Civil. En: Dilogo con
la Jurisprudencia. N 87, diciembre, 2005, pp. 69-82; ZAMUDIO ESPINAL, Carlos. Resolucin por incumplimiento en los contratos con prestaciones
recprocas. En: Los contratos. Consecuencias jurdicas de su incumplimiento, Gaceta Jurdica, 2013, pp. 439-457. En doctrina extranjera se puede revisar:
TRIMARCHI, Pietro. Interesse positivo e interesse negativo nella risoluzione del contratto per inadempimento. En: Rivista di diritto civile, Vol. 48,
N 5, 2002 , pp. 637-648; PALADINI, Mauro. Risoluzione del contratto per inadempimento. En: Il Diritto. Enciclopedia Giuridica Del Sole 24 Ore, diretta
da Prof. Avv. Salvatore Patti. Volume 13. Prima edizione, dicembre 2007, pp. 682-694; MONTANARI, Andrea. Risoluzione del contratto e risarcimento
dellinteresse negativo. En: Europa e diritto privato 3/2010; TRIMARCHI, Pietro. Il Contratto: Inadempimento e rimedi. Giuffr editore, 2010, pp. 20-21;
SACCO, Rodolfo. Il Contratto . En: Trattato di Diritto Civile, Diretto da Rodolfo Sacco; Giorgio De Nova: Utet, 1993, p. 186; GRONDONA, Mauro. La
clausola risolutiva expressa. En: Il dirittto privato oggi. Serie a cura di Paolo Cendon, Milano, Giuffr, 1998; ALPA, Guido. Corso di diritto contrattuale.
Cedam Casa Editrice Dott. Antonio Milani, 2006, pp. 145-159; DI MAJO, Adolfo. La responsabilit contrattuale. Modelli e rimedi. Giappichellli editoreTorino, 2002; TRIMARCHI, Pietro. Istituzioni di diritto privato. 12a. ed., Giuffr Editore, Milano, 1998, pp. 355-360; CARNEVALI, Ugo.Risoluzione del
contratto. En: Istituzioni di Diritto Privato a cura di Mario Bessone. Ottava edizione. G. Giappichelli Editore - Torino, 2001, pp. 767-782; GUERRINI,
Luca. Le restituzioni contrattuali. G. Giappichelli editore, Torino, 2012; CASTRONOVO, Carlo. La risoluzione del contratto nel diritto italiano. En:
Il contratto inadempiuto. Realt e tradizione del diritto contrattuale europeo, A cura di Letizia Vacca, G. Giappicheli Editore, Torino, 1999; SACCO,
Rodolfo. La resolucin por incumplimiento. En: AA.VV. Estudios sobre el contrato en general. Seleccin, traduccin y notas de Leysser L. Len,
2 ed., Ara Editores, Lima, 2004, pp. 937-966; FERRI, Giovanni Battista. De la clusula rebus sic stantibus a la resolucin por excesiva onerosidad
de la prestacin. En: AA.VV. Estudios sobre el contrato en general. Seleccin, traduccin y notas de Leysser L. Len, 2 ed., Ara Editores, Lima, 2004,
pp. 1055-1088. Por otro lado el mutuo disenso es un acuerdo al que llegan las partes para extinguir el contrato al cual dieron origen, por ende no es mecanismo
de tutela, sino un contrato.
45 La relacin obligatoria se constituye como una vinculacin entre situaciones jurdicas subjetivas, en virtud del cual, una parte llamada acreedora se encuentra
en la posibilidad de exigir el cumplimiento de la obligacin frente a otro sujeto, por otro lado, una parte llamada deudora, se encuentra obligado a realizar un
determinado comportamiento a fin de satisfacer el inters del acreedor.
46 Comentando sobre este aspecto Sacco menciona lo siguiente: Antes de la ratificacin dispone el 3 cod. ital. Del art. 1339 el tercero contratante y el falsus
procurator pueden, de comn acuerdo, disolver el contrato. La norma tiene por objeto no tanto a consentir el mutuo disenso, sino a excluir el recesso unilateral
del tercero contratante. Si este conoca el defecto de poder no amerita tutela, si no lo conoca, en caso de ratificacin no sufrir algn dao, y en caso de falta de
ratificacin podr obtener, si no est en culpa, el resarcimiento de los daos del falsus procurator. Consentir el recesso unilateral del tercero contratante habra
significado admitir arrepentimientos tardos de los presuntos defectos del poder representativo, y obstaculizar la conservacin del contrato mediante ratificacin:
DE NOVA, Giorgio. La rappresentanza. Ob. cit., pp. 186-187. Por otro lado, Messineo seala lo siguiente: El tercero y el que ha actuado como representante
pueden de comn acuerdo disolver el contrato, antes de la ratificacin, extinguiendo todos los efectos del mismo, ya sea en las relaciones entre ellos, ya sea con
relacin al dominus, el cual, por tanto, no podra valerse de la ratificacin. MESSINEO, Francesco. Il contratto in genere. T. I. Ob. cit., p. 255.

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93

A CTUALIDAD CIVIL Y PROCESAL CIVIL


que las partes se pongan de acuerdo
sobre la extincin del vnculo
creado por el contrato47.
Sobre el particular Bianca ha sealado lo siguiente: El acuerdo de las
partes que extingue, con eficacia
retroactiva, un contrato celebrado
toma el nombre de mutuo disenso,
nocin que se puede definir, entonces, como la disolucin consensual
del contrato. El mutuo disenso es
expresin de la autonoma contractual, pues el poder de crear actos
dispositivos de la propia esfera jurdica comporta tambin el poder de
disolver tales actos, en el respeto
del derecho ajeno ().

el cual, el tercero y el falsus procurator pueden esperar que (dentro


del trmino prefijado) el dominus
decida ratificar o no, salvo, el derecho de disolver por acuerdo, antes
de la ratificacin. Si tal trmino
vence y el interesado no ratifica, o
se abstiene de cualquier respuesta,
la ratificacin se entiende denegada
(caso del silencio jurdicamente
relevante); y el contrato deviene
definitivamente ineficaz49.

La ratificacin50 viene a ser un


negocio jurdico unilateral, dado
que es suficiente la manifestacin
de voluntad del representado para
su perfeccin, de modo que no se
requiere la aceptacin del representante ni del tercero contratante. Asimismo, la ratificacin es un negocio de carcter irrevocable, pues
una vez que el representado se haya
manifestado en ese sentido, ya no
hay marcha atrs.

Si bien es cierto que en nuestro


ordenamiento jurdico no existe
una norma jurdica que haga referencia al ejercicio del requerimiento por parte del tercero, ello
no constituye un obstculo para que
este pueda ejercitarse. En ese sentido, el tercero contratante podr
requerir al dominus para que dentro
de un tiempo pueda elegir si ratificar o no el negocio celebrado por
el falso representante, vencido el
cual se considerara que existe una
negativa.

Por otro lado, la ratificacin constituye en un elemento externo y acta


sobre un negocio que no presenta
ninguna anomala en su estructura, es decir, algn vicio de nulidad o anulabilidad, de modo que
acta sobre negocios vlidos, razn
por la cual la ratificacin simplemente integra al negocio que de por
s ya es perfecto. Asimismo, es un
negocio de carcter retroactivo51 (a
diferencia del asentimiento) puesto
que sus consecuencias se remiten
al inicio de la celebracin del contrato, consecuentemente, el dominus desde ese momento pasa a ser
parte sustancial del mismo, como si
el mismo lo hubiese celebrado52. La
ratificacin es de carcter recepticio, pues la misma se dirige a quienes celebraron el negocio jurdico.

Con el mutuo disenso cada una


de las partes pierde la ventaja que
se deriva del contrato originario,
de donde se explica la necesidad
de que el acto est autorizado a la
luz del contrato originario (cuando
existen las condiciones que imponen tal control; ej. contrato estipulado en nombre de un menor,
etc.)48.

2. Etapa de los efectos finales

Otra forma a travs del cual el tercero podr apartarse del vnculo de
pendencia es a travs del requerimiento. En efecto el tercero tiene
el poder de interpelar al dominus
para que decida si ratificar o no,
asignndole un trmino, durante

El falso representado o dominus


puede ratificar las operaciones econmicas realizadas por el falso
representante, de manera que hace
suyos los efectos del negocio que
en un principio era ineficaz respecto de l.

Vistas as las cosas, despus de la


ratificacin, el tercero contratante

47 As: MORALES HERVIAS. Rmulo. Comentarios sub art. 1313. En: AA.VV. Cdigo Civil comentado. Tomo VI, Gaceta Jurdica, Lima, 2010, pp.
623-625.
48 BIANCA, Massimo. Derecho Civil. Ob. cit. p. 757. En ese mismo sentido: SIRENA, Pietro. Mutuo consenso (scioglimento del contrattoper). En: Il Diritto.
Enciclopedia Giuridica Del Sole 24 Ore, diretta da Prof. Avv. Salvatore Patti. Volume 9. Prima edizione, dicembre, 2007, pp. 750-755; GALLO, Paolo.
Trattato del Contratto. Il Contenuto, gli effetti. Ob. cit., pp. 1541-1553.
49 MESSINEO, Francesco. Il contratto in genere. Tomo I. Ob. cit., pp. 254-255.
50 La ratificacin, segn la mejor opinin, se encuentra dirigida al tercero, no al representante, por la razn que al tercero siempre se dirige la procura; y produce
efectos, en el momento que llega a la direccin del destinatario, desde ese momento, no puede ser ms revocada. De ah que la mayora entiende que es de
carcter recepticio. MESSINEO, Francesco. Il contratto in genere. Tomo I, Ob. cit., 1973, p. 254; La ratificacin es un negocio unilateral recepticio, y
debe ser dirigida al tercero contratante, o, cuando menos comunicada a l, ella produce efectos desde el momento en que estos toman conocimiento. DE
NOVA, Giorgio. La rappresentanza. Ob. cit., p. 188; La ratificacin es un negocio jurdico anlogo a la procura: como esta constituye un negocio jurdico
unilateral recepticio dirigido no al representante, sino al otro contratante; debe ser dada con la observacin de la forma prescrita para el negocio al cual se
refiere.
51 La ratificacin tiene efecto retroactivo: confiere al falsus procurator, ex post, sino con efecto ex tunc, la legitimacin que no tena al momento de la
estipulacin del contrato representativo. Si se toma el colorario que la ratificacin no vale para sanear vicios o razones de invalidez subsistentes al momento
de la estipulacin de la estipulacin del contrato representativo, pero por conversin que son causas irrelevantes sobrevenida obstculos a la valida conclusin
del contrato. DE NOVA, Giorgio. La rappresentanza. Ob. cit., p. 189.
52 HINESTROSA, Fernando. La Representacin. Universidad Externado de Colombia, 2008, pp. 406-414.

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INFORME ESPECIAL CIVIL


podr interponer todos los remedios contractuales disponibles para
tutelar su derecho frente al representado. Antes de la ratificacin no
es posible actuar estos remedios,
pues solo existe un vnculo de sujecin, en el sentido de que el tercero,
queda sometido a la decisin de que
el dominus ratifique o no.
El efecto especfico de la ratificacin, que hace necesaria la comunicacin al tercero contratante, no
es vincularlo al contrato, porque el
tercero ya est vinculado prescindiendo de la ratificacin; sino ms
bien es hacer el vnculo irrevocable, impidiendo las posibilidades
de disolucin del vnculo por resolucin acordada con el falso representante, o por intil transcurso del
plazo en va interrogatoria al falso
representado que se dan antes de
la ratificacin53.

dao al tercero, si este confiando


sin culpa en la eficacia del negocio mismo, haba incurrido en gastos para su conclusin, haba renunciado a otras oportunidades, haba
asumido obligaciones consiguientes. Tales daos deben ser resarcidos por el supuesto representante
segn las normas relativas a la responsabilidad precontractual54.
V. EL PRONUNCIAMIENTO DE
LA CORTE SUPREMA. CONCLUSIONES

Sin el mayor anlisis que merece


el presente caso, la Corte Suprema
sobre el particular ha sealado lo
siguiente:

La ratificacin produce los efectos finales, es decir, a partir de la


ratificacin se generan los efectos
obligaciones o reales, de manera
que el tercero contratante podr
exigir al representado el cumplimiento de la obligacin y viceversa, pues ya no existe solo un
vnculo jurdico.
Por el contrario, si el interesado
no ratifica el negocio jurdico estipulado en su nombre, este permanece ineficaz: no produce efectos
en cabeza del supuesto representado, porque el poder de representacin no haba, y no produce
efectos en cabeza del supuesto
representante, porque no era con
l que el tercero pretenda imponer
la relacin contractual. De la ineficacia del negocio puede derivar un

El acto jurdico del falsus procurator resulta ineficaz frente


al falso representante como
al falso representado. Sin
embargo, el problema radica
en cuanto a los efectos frente a
terceros, para lo cual, como ya
se ha mencionado, cabe recordar que la norma es clara al precisar que estos actos jurdicos son ineficaces nicamente
frente al falso representado y
no frente a terceros (). En
el caso, el demandante pretende
que se le restituya la propiedad
del inmueble enajenado por el
falsus procurator, y ms an se
le inscriba en el Registro correspondiente como propietario del
bien transferidos, sin embargo,
es evidente que dicha pretensin es improcedente porque
se estara generando una oponibilidad erga omnes de la
ineficacia declarada en el presente proceso, lo que es ajeno
y contrario a la ratio legis del

artculo 161 del Cdigo Civil


que, como ya se ha mencionado, prescribe que el acto es
ineficaz nicamente frente al
falso representado (el resaltado es nuestro).
Ntese que para nuestra Corte,
los actos concluidos por el falso
representante nicamente son
ineficaces frente a la esfera jurdica del representado, mas no
frente a la esfera jurdica del tercero contratante. En ese sentido,
para nuestra Corte, el tercero contratante podra emplear todos los
remedios contractuales a su favor
a fin de hacer valer su inters,
pues respecto de su esfera jurdica, el negocio concluido por el
falso representante es eficaz.
Me parece que esta afirmacin
lleva implcito una contradiccin
insubsanable. En efecto, cuando
se afirma que el tercero puede
hacer valer su inters frente al
representado, se termina aceptando todo lo contrario, es decir,
que el representado sea afectado
en su esfera jurdica por un acto
realizado por el falso representante. Con la argumentacin de
nuestros magistrados, al final de
cuentas, el dominus resulta siendo
afectado por un acto, que la misma
Corte haba sealado que era
ineficaz (los actos concluidos por
el falso representante). Nosotros
creemos que la confusin de nuestros magistrados se debe a un desconocimiento de la relacin compleja entre el falso representante y
el tercero contratante.
Tal como se esclareci lneas
arriba, esta relacin se encuentra

53 ROPPO, Vicenzo. El contrato. Ob. cit., p. 287. La eficacia de la ratificacin debe observarse en virtud de las reglas establecidas en el artculo 1374 de
nuestro Cdigo Civil al ser una declaracin contractual de carcter recepticio. Por otro lado la formalidad que debe procurar la ratificacin realizada por el
representado debe realizarse observando la forma prescrita para su celebracin (art. 162 del Cdigo Civil).
54 TRIMARCHI, Pietro. Istituzioni di diritto privato. Ob. cit., p. 259.

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A CTUALIDAD CIVIL Y PROCESAL CIVIL


conformada por dos etapas: la preliminar y la final. La primera
importa solo un vnculo jurdico
(situacin de pendencia), mientras
que la segunda importa un vnculo
contractual, dado que el representado, mediante la ratificacin, se
incorpora a la relacin representativa, haciendo suyos los efectos del contrato. La etapa final,

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resulta transcendental para el tercero contratante, pues a partir de


ese entonces, adquiere los derechos derivados del contrato, mas
no antes.
No cabe duda de que en el presente
caso, no hubo ratificacin, por ende,
el tercero no adquiri ningn derecho derivado del contrato. Entonces

no podra pretender nada del representado, por el simple hecho de que


el negocio es ineficaz respecto de
su esfera jurdica.
Ahora bien, se podra argumentar a favor del tercero contratante
la representacin aparente. Pero en
este caso, la buena fe del tercero
queda descartada de plano.