DERECHO ANGLOSAJN O SISTEMA ANGLOSAJN Y EL DERECHO

CONTINENTAL O SISTEMA FRANCS

Derecho Anglosajn o Sistema Anglosajn
El Derecho anglosajn o Common law, derivado del sistema aplicado en la
Inglaterra medieval, es aquel utilizado en gran parte de los territorios que tienen
influencia britnica.
Es el derecho creado por decisiones de los tribunales; en Inglaterra surgieron dos
cuerpos de normas diferentes: el common law, y ms tarde, el equity; y ambos
fueron adoptados como base del derecho de los estados estadounidenses y se
caracterizan por el hecho de que se basan ms en la jurisprudencia que en las
leyes.
La influencia del common law es considerable en todos los pases asociados al
common wealth (asociacin que surge despus de la colonizacin bajo la
influencia de Inglaterra). Esto importa porque marca la manera de pensar de los
juristas por la organizacion administrativa y judicial en medio del cual se
desenvuelven y sobre todo por los procedimientos que emplea. El estudio del
sistema del Common Law empieza necesariamente por un conocimiento de la
formacin del derecho ingls el cual lo marco de manera exclusiva hasta el siglo
XVIII.
El derecho ingls propiamente hablando difiere del derecho francs por qu no
conoci ni la renovacin dada por el derecho romano ni el fenmeno de la
codificacin. Podramos decir que se desarroll de una manera autnoma del
continente por sus contactos limitados con el continente, por ello ellos se basaron
en su legislacin en sus propias costumbres, las cuales eran puras por su poco
contacto, lo que necesariamente significa avance. La continuidad histrica de su
sistema jurdico no fue quebrantada por la codificacin y ninguna revolucin
rompi el esquema de su evolucin.Los ingleses estiman que de ah es que viene
la gran sabidura de este derecho, las cualidades de sus juristas y la condicin de
sus usuarios, esto a diferencia de los franceses que se orgullecen de destacar el
carcter lgico y racional de su derecho.
Principios bsicos
El sistema de Derecho anglosajn se basa, sobre todo, en el anlisis de las
sentencias judiciales dictadas por el mismo tribunal o alguno de sus tribunales
superiores (aquellos a los que se pueden apelar las decisiones tomadas por dicho
tribunal) y en las interpretaciones que en estas sentencias se dan de las leyes. Por
esto las leyes pueden ser ambiguas en muchos aspectos, ya que se espera que
los tribunales las clarifiquen (o estos ya lo han hecho sobre leyes anteriores, pero
similares). Este es el motivo por el cual en Estados Unidos an se ensean
normas de la poca colonial inglesa.
Por otro lado, existen interpretaciones judiciales que crean figuras jurdicas
nuevas, lo que en un principio era la norma, pero hoy es la excepcin. Sin

embargo se mantiene la nomenclatura que reconoce como delito estatutario, por

ejemplo, al delito creado por la ley. En la actualidad, es mucho ms comn que las
leyes creen figuras completamente nuevas o que estandaricen y fijen las reglas
anteriormente establecidas por las sentencias judiciales.
Un detalle muy importante es que, en casos posteriores, la ratio decidendi que
significa literalmente en espaol razn para decidir o razn suficiente de las
sentencias previamente dictadas obligan a un tribunal (y todos los tribunales
inferiores a ste) a fallar de la misma manera o de forma similar. Por esto el
estudio del sistema se basa en el anlisis detallado de las sentencias de las
cuales se induce la norma, estudio que termina en la elaboracin de un caso
tpico, el cual se compara con la situacin en estudio para ver si es similar o no.
En muchas ocasiones se analizan diversas sentencias que contienen el mismo
principio, visto desde diversas pticas, para extraer finalmente la norma que se
aplicar al caso en estudio.
Distribucin geogrfica
Sistemas basados en el derecho anglosajn o provenientes de la corriente de ste
se aplican en Inglaterra, Gales, Irlanda y gran parte de las antiguas colonias del
Reino Unido, incluyendo Estados Unidos, Australia, Nueva Zelanda y Canad (con
la excepcin de Quebec, provincia en la cual se emplea el sistema de derecho
continental en el derecho y el derecho anglosajn en el derecho penal). En los
Estados Unidos est la excepcin del estado de Luisiana, el cual, a consecuencia
de su herencia francesa, usa un sistema de derecho continental.
En Asia, Hong Kong (como antigua posesin britnica) tambin utiliza un sistema
de derecho anglosajn, lo cual est garantizado por su constitucin, que asegura
que ste se mantendr vigente (pese a que la soberana ha retornado a China), al
igual que en la India, Malasia y Singapur. En frica, Sudfrica emplea igualmente
el sistema de derecho anglosajn.
En Escocia tambin se usa un derecho mixto entre continental y anglosajn,
aunque en este caso, a diferencia del de Quebec, la diferenciacin no se efecta
sobre la base de la rama del derecho que se aplique (penal o civil), sino que
prcticamente se trata de un sistema integral y diferenciado, pero desarrollado
sobre la base de las influencias de otros sistemas.
Etapas:
Perodo anglosajn, (antes 1066).
Formacin del Common Law (1066-1485).
El Perodo Moderno.
Perodo anglosajn, antes 1066. Este perodo est dominado por las leyes
brbaras y por la fecha primordial en la historia inglesa de 1066 de la conquista de
Normanda por Inglaterra. El perodo que precede a 1066 es el que se denomina
perodo anglosajn. Se caracteriza por la poca influencia del derecho romano,
aunque los romanos dominaron por siglos. El fin de la dominacin romana del
siglo V facilit otras ocupaciones como la de los sajones, ingleses, daneses, entre
otros. Igualmente marca la conversin de Inglaterra al cristianismo (596 D.C.). El
derecho de esa poca es poco conocido por que las leyes eran redactadas en
lengua anglosajona, siendo el latn lo que predominaba.

Formacin del Common Law (1066-1485). La conquista de Normanda se produce

por el reclamo de los derechos de sucesin del trono que hace el Rey Guillermo
de Normanda al rey Harold Harefoot, este gana en esa lucha y esto produce en el
ao 1066 la invasin normanda.
Esto aporta a Inglaterra un poder fuerte y centralizado y una experiencia
administrativa puesta a prueba en el ducado (dominado por duques) de
Normanda. Guillermo de Normanda al ganar toma 2 decisiones fundamentales:
-Se apodera del derecho de propiedad originario de todas las tierras, y
-Decide decir justicia mediante la Curia (cuerpo de asesores que producen
decisiones judiciales). La curia del rey tiene bajo su control la aplicacin de
justicia.
Esto le da poder absoluto a Guillermo de Normanda. Estos hechos revolucionan
el reino de las tribus que exista antes de su llegada e instala el sistema feudal en
Inglaterra. Sin embargo la feudalidad de Inglaterra era diferente a como se
desarroll por Europa continental, por las siguientes razones:
Los normandos que acompaaban a Guillermo el conquistador no hablaban
la lengua.
Despreciaban las costumbres del lugar (las que encontraron), y
Preferan defender con su soberano las propiedades de este y sus
conquistas.
Divisiones y Conceptos del Derecho Ingls:
El Common Law y la Equity.
El Trust.
Procedimientos y reglas de fondo.
El Common Law y la Equity. Las divisiones y conceptos del derecho ingls son
completamente originales. En el derecho francs la regla es una elaboracin de la
doctrina y la legislacin, en el derecho ingls es una elaboracin del la
jurisprudencia. El derecho ingls est elaborado fuera de una preocupacin lgica,
porque es el resultado de una imposicin del procedimiento. As tenemos la Equity,
que es el cuerpo de reglas, que si no hubiera intervenido la reforma de los
judicature acts (1875), seran aplicadas de manera exclusiva por las
jurisdicciones especiales, esto es por las llamadas cortes de Equity. Rol de las
universidades en el derecho ingls.
En el siglo XII en Inglaterra se ense derecho romano y derecho cannico. En el
1758 fue instituido el primer curso de derecho ingls en la universidad de Oxford.
En 1800 se ofreci la misma ctedra en Cambrige. Los juristas en Inglaterra eran
creados en la prctica y no en las universidades. Con esto podemos decir que el
common law y la Equity so elementos fundamentales en el derecho ingls que
equivale a nuestra distincin de derecho pblico y derecho privado. El origen de la
Equity fue un conjunto de remedios (correctivos) otorgados a la jurisdiccin de la
cancillera en el siglo XV y siglo XVI para contemplar y revisar el sistema del
common law. Cuando las cortes reales no podan ser apoderadas o no podan
aportar los correctivos se formulaba una solicitud de intervencin al rey para que lo
hiciera segn su conciencia.

Por su parte el canciller nunca trat de crear nuevas reglas sino seguir la ley moral
por lo que la conciencia es el fundamento de la Equity, esta interviene de forma
que la moral perfecciona el derecho y este perfeccionamiento es operado a travs
de la cancillera. La Equity es contraria a la conciencia de que acta
aprovechndose del estado imperfecto del derecho. El canciller acta mediante el
Equity acts in personan y a travs de esta da orden o mandatos ordenando o
prohibiendo un comportamiento conforme a la ley moral (el canciller interviene en
nimo de moralidad). La consecuencia de contravenir una orden del canciller era
la presin, pero en cualquier caso la intervencin del canciller es discrecional.
Procedimiento. El procedimiento es escrito, inspirado en el procedimiento
cannico y no supone la colaboracin de un jurado, en consecuencia le rol del
abogado es diferente. La Equity no pronunciaba nunca una condena en pago de
indemnizacin en daos y perjuicios. Esto operaba de tal forma que en un mismo
caso se poda operar 2 procedimientos, uno por la Equity y otro por el common law
(sobre los mismos hechos y por las mismas causas). Por ejemplo en el caso de un
incumplimiento de un contrato se poda intentar una accin en daos y perjuicios
por mora ante el common law y ante la Equity puede intentarse una accin en
cumplimiento en especie.
Lo importante de esto es que en 1875 por medio de los Judicature Acts estos dos
sistemas se fusionan, por lo que todas las acciones se intentaban ante un mismo
tribunal aunque se conservaron los dos procedimientos y es as como se
especializaron los Common lawyers y los Equity Lawyers los cuales suponan
diferentes gustos, diferentes actuaciones y deferentes disciplinas jurdicas.
Transformaciones. La Equity sufri transformaciones y termin abarcando algunas
materias nuevas como las compaas por acciones en materia de quiebra, al
tiempo que abandon otros remedios (correctivos) como fue algunos asuntos
relativos al derecho de los contratos. Al da de hoy la Equity abarca materias
adecuadas a procedimientos escritos en tanto que el common law mantiene su
mbito en materias de procedimiento oral. Hoy lo importante es saber que rama
jurdica es la que se va a operar para saber en cul de las dos esferas se va a
proceder. Por otro lado tenemos que el common law abarca derecho penal,
derecho de los contratos, la responsabilidad civil (tors) y a su vez aplica normas
originadas en la Equity como son las mis representations (falta de representacin)
y las undo influence (influencias de deshacer).
Por su parte la Equity abarca las materias de real property (propiedad
inmobiliaria), el Trust, las sociedades comerciales, la quiebra, interpretacin de
testamento, liquidacin de sucesiones. En consecuencia coexisten dos sistemas
que operan diferentes materias. Las relaciones de estos dos sistemas han venido
modificndose y se ha producido una especie de racionalizacin del derecho
ingls, sin abandonar estas categoras.
El Trust. Es el aporte y creacin ms importante de la Equity y un concepto
fundamental en el sistema ingls, desconocido en la familia neo-romnica.
Las Partes en el Trust. La constituyente del Trust Settlor of the Trust que es el
que da el Trust. Los que administran los bienes trustees que son los que operan
o administran los bienes a requerimiento del constituyente, puede ser uno o varios.

Los beneficiarios del Trust centues que Trust son los que reciben los beneficios
que producen los bienes administrados por los trustees.
El constituyente del Trust o el settlor of the Trust estipula que determinados bienes
sern administrados por uno o varios trustees en inters de una o varias personas
llamadas centuis que Trust. El Trust es una institucin que permite una proteccin
a incapaces y a la mujer casada, a la liquidacin de sucesiones y sirve a las
funciones que entidades de utilidad pblica. En materia de sucesiones es una
institucin que evita gravar los bienes heredados si tres aos antes estos bienes
fueron otorgados en Trust. En el derecho francs tiende a verse como una
aplicacin del principio de la representacin y les asombra que un administrador o
trustee pueda tener en cierto momento la propiedad de los bienes, as podemos
decir que el Trust solo puede explicarse a travs del historial.
Hay dos principios bsicos en el derecho ingls:
a)- El fair trial (el trato justo en el proceso)
b)- The due process of law (debido proceso de ley)
El derecho ingls es un derecho concebido desde una perspectiva contenciosa y
parece preocupado por la administracin de justicia que la propia justicia porque
entiende que por esa va se llegar a una solucin ms justa, a diferencia del
derecho francs, sistema en el cual hay que decirle al juez cul es la decisin ms
justa. La eficacia de las decisiones en el sistema ingls es muy importante. Es
inconcebible para un ingls que alguien pueda burlarse de la justicia, igualmente le
resulta sorprendente que en algunos pases pueda ser necesario otro proceso
para hacer ejecutar una decisin judicial; ni un particular ni la administracin
podran burlarse de la justicia.
La Norma Jurdica legal rule.
1) La concepcin jurisprudencial de la norma inglesa
2) El carcter de generalidad de la norma inglesa.
3) El carcter anormal de la norma legislativa.
4) Importancia del derecho supletorio.
Fuentes del derecho ingls.
Tena cuatro fuentes bsicas
1) La jurisprudencia
2) La ley
3) La costumbre
4) La razn
La Jurisprudencia. La ley ha desempeado un rol de segundo rango con relacin a
la jurisprudencia, pero hoy da cobra mayor importancia que antes y constituyen
las dos fuentes ms importantes que no son la costumbre.
Estos son los dos puntos bsicos para entender la jurisprudencia:
La organizacin judicial inglesa
La regla de precedente
Segunda Fuente del Derecho Ingls: La Ley.
Junto a la ley existen las ms diversas disposiciones reglamentarias promulgadas
por las autoridades de ejecucin de una ley. Esto se le llama delegacin
subsidiaria. En Inglaterra no existe como escrita sino un conjunto de normas

legislativas y jurisprudencia que garantizan las libertades fundamentales y ponen

lmite al arbitrio de las autoridades. El parlamento no tienen otro control que sea el
de la opinin pblica y la teoraclsica ve en la ley una fuente secundaria del
derecho ingls que aporta errata (comentarios) Addenta (aditamentos). No
debe buscarse en la ley los principios fundamentales de derecho. La ley es una
obra de un parlamento soberano que representa toda la nacin y que merece
mucho respeto. Sern aplicadas de manera estricta por los jueces, razn por la
cual se debe ser muy cuidadoso la realizarlas. Se podra decir que la ley es un
derecho extrao al derecho ingls y solo ser incorporado al sistema en la medida
que son aplicadas. Se citar la sentencia y no el texto legal, y ser en esa medida
que el jurista le encontrar sentido.
Tercera Fuente del Derecho la Costumbre:
Es de importancia secundaria. Nunca pas de ser una ficcin cuyo objetivo era
apartar a los jueces de la ficcin. El derecho ingls era consuetudinario antes del
common law, este es esencialmente un derecho jurisprudencial basado en la
razn como sustituto de la costumbre. Existen en Inglaterra costumbres de
carcter local, y cabe sealar que en el 1265 una norma declara el carcter
inmemorial de la costumbre, declara que esta costumbre era la existente hasta
1189. La costumbre hoy no es obligatoria si se prueba su existencia antes del
1189. Numerosas costumbres han sido sancionadas por los tribunales, por las
leyes lo que hace que pierdan su carcter consuetudinario.
Cuarta Fuente del derecho ingls: La Razn.
Tiene sus orgenes en el common law. Sigue siendo una fuente importante del
sistema, los tribunales tienden a llenar las lagunas del sistema. El sistema
casustico ingls genera lagunas que la razn debe suplir. Las lagunas es la
bsqueda de la razn ms razonable en un litigio cuando no existe ningn
precedente ni ninguna costumbre obligatoria. Es un ejercicio que busca la solucin
ms armoniosa con la norma existente, y para aplicarla hay que buscar los
principios generales de la norma existente, y tendrn que recurrir a los obiters
dictum como las obras doctrinales.
En conclusin el sistema ingls es un sistema jurisprudencial y no
consuetudinario. El common law determin el fin del derecho consuetudinario. La
ley en Inglaterra no est consignada en cdigos, en derecho ingls la regla del
precedente no se aplica con automatismo. Su fin es ofrecer los cuadros
fundamentales. Es a su vez la tcnica fundamental del derecho ingls.
Quinta Fuente del derecho Ingls: La Doctrina.
La doctrina ha sido subestimada en Inglaterra, aunque ciertas obras han recibido
el ttulo de book of authorities y estas gozaron de gran autoridad. Desde el siglo
XIX las universidades los textos. Las universidades no ensean procedimiento.
Situacin actual del Derecho anglosajn
En la actualidad, la diferencia sealada entre ambos sistemas es cada vez menor,
pues se verifica en el Derecho anglosajn una fuerte tendencia hacia la
codificacin de las reglas jurdicas, esto es, una creciente produccin de normas
escritas, que van desplazando paulatinamente los antiguos precedentes judiciales
y los van reemplazando por normas escritas. Este fenmeno es posible gracias a
la enorme flexibilidad que caracteriza al Derecho anglosajn, a diferencia de lo

que ocurre con el sistema continental, en el que la existencia de cdigos y normas

escritas le ha impreso un carcter ms rgido. La mencionada flexibilidad del
Derecho anglosajn puede comprobarse en la circunstancia de que el mismo
comenz siendo un sistema de derecho consuetudinario o costumbrista, en el que
la principal fuente de derecho eran las costumbres, que se conocan como
derecho comn (common law). Posteriormente, y debido a la actuacin de los
tribunales judiciales, evolucion hasta que los precedentes se encumbraron como
la principal fuente de derecho, y el sistema pas a convertirse en uno de derecho
jurisprudencial. Queda por ver, ahora, si la mencionada tendencia hacia la
codificacin que modernamente se verifica en los Estados enrolados en el sistema
anglosajn, no termina por convertirlo, tambin, en un sistema legalista, como es
el continental.
Derecho Continental o Sistema Francs
El Derecho continental europeo, o simplemente Derecho continental (en ocasiones
denominado Sistema romano francs o Sistema romano germano francs) es el
sistema jurdico derivado de aqul aplicado en Europa continental, cuyas races se
encuentran en el Derecho romano, germano y cannico y en el pensamiento de la
ilustracin, y que es utilizado en gran parte de los territorios europeos y en
aquellos colonizados por stos a lo largo de su historia. Se suele caracterizar
porque su principal fuente es la ley, antes que la jurisprudencia, y porque sus
normas estn contenidas en cuerpos legales unitarios, ordenados y
sistematizados (cdigos). El otro gran sistema jurdico europeo es el Derecho
anglosajn
o
Common
Law.
El nombre de Derecho continental proviene de la separacin geogrfica entre las
Islas britnicas, de donde proviene el Derecho anglosajn, y el resto del continente
europeo (central y occidental). Los Estados anglosajones llaman Civil law
al Derecho continental.
Principios bsicos
El sistema de derecho continental se basa sobre todo, en la normativa emanada
por los poderes legislativo y ejecutivo. De estos rganos emanan normas dotadas
de una legitimidad democrtica que son interpretadas y aplicadas por el poder
judicial.
La norma jurdica, que es genrica, surge de la ley y es aplicada caso por caso por
los tribunales.
La jurisprudencia se limita al mbito de interpretacin de la normativa vigente. Las
sentencias slo obligan a los tribunales inferiores a aplicar la norma segn esa
interpretacin. De todos modos, el precedente jurisprudencial ha ido adquiriendo
especial importancia en el derecho continental, en especial ante la necesidad de
otorgar predictibilidad a los procesos judiciales. De hecho, en ciertos mbitos,
como los procesos constitucionales o contenciosos-administrativos, el precedente
puede resultar obligatorio.
Su evolucin y desarrollo se fundamentan en tres periodos:
1. Periodo del derecho consuetudinario
2. Periodo del derecho legislativo
3. La expansin del sistema romano-germnico fuera del continente europeo

Periodo del derecho consuetudinario.

La creacin de la familia jurdica romano-germnica est ligada al renacimiento
que se produce en todos los planos muy en especial en el jurdico en los siglos XII
y XIII en el Occidente Europeo, en donde la nueva sociedad vuelve a tomar
conciencia de la necesidad del derecho y de que ste puede garantizar el orden y
la seguridad que exige el plan divino y que hace posible el progreso.
Durante esta poca se elabora un derecho cannico privado y es partir del siglo
XIII, donde ya no se confunde religin y moral con orden civil y derecho. Al
derecho se le reconoce una misin propia, una autonoma que quedarn para
siempre como caracterstica de las concepciones y de la civilizacin Occidental.
A partir del siglo XII, se le dio mayor importancia y reconoci que la sociedad debe
ser regida por el derecho; es cuando filsofos y juristas exigen que se asienten las
relaciones sociales sobre el derecho y que se ponga fin al rgimen de anarqua y
de arbitrariedad que imperaba desde hace siglos.
Periodo Derecho Legislativo.
Con la Revolucin francesa, a partir del siglo XVIII se inicia la elaboracin de un
derecho pblico, a travs de la escuela del derecho natural se obtuvieron
espectaculares resultados al reconocer la necesidad de ampliar la esfera del
derecho a las relaciones entre gobernantes y gobernados, entre la administracin
y los particulares.
La escuela de derecho natural adems de aportar al derecho romano-germnico la
elaboracin del derecho pblico, y la codificacin, es decir, la consumacin lgica
de la concepcin y de la obra llevada a cabo por las universidades desde haca
siglos. Es decir, que es el periodo donde surge la codificacin de las leyes.
La codificacin constituye la tcnica que permitir hacer realidad la ambicin
acariciada de la Escuela de Derecho Natural, con el objetivo de realizar la fusin
entre el derecho terico y el derecho prctico para acabar con los arcasmos, la
fragmentacin del derecho y la multiplicidad de las costumbres.
Diferencia entre el Derecho Anglosajn y el Derecho Continental Francs
La principal diferencia entre el sistema de derecho continental europeo y el
sistema anglosajn radica en la distinta jerarqua existente entre las diversas
fuentes de esos derechos. El Derecho anglosajn es un sistema
jurisprudencial, en tanto la principal fuente del mismo son las sentencias
judiciales (el conjunto de las mismas se denomina jurisprudencia), las cuales
tienen un carcter vinculante, es decir, son obligatorias para todos los jueces,
quienes no pueden apartarse de las decisiones tomadas previamente por otros
magistrados. En cambio, el derecho continental, debido a la influencia del derecho
romano (que, desde sus comienzos, se preocup porque las normas jurdicas
fueran escritas, a fin de que todos pudieran conocerlas), es un derecho
eminentemente legal, en tanto la principal fuente del mismo es la ley.
En el sistema continental, las sentencias emitidas anteriormente por otros jueces
no tienen carcter vinculante para el resto de los magistrados. Ni siquiera las
sentencias emitidas por tribunales de las ltimas instancias, como las Cortes
Supremas, son obligatorias para los jueces de las instancias inferiores.
Visto desde el punto de vista de la jurisprudencia (y no de las fuentes del
derecho), puede decirse que, mientras en el sistema anglosajn cada fallo de cada

juez sienta una base jurisprudencial firme y con rango de norma legal, esto no
ocurre en el sistema continental, en el cual poco importa que existan numerosas
sentencias concordantes respecto de determinado asunto: ello no implica una
obligacin para ningn juez de fallar conforme a esa tendencia y tan solo
complementa a la legislacin respecto a la corriente doctrinal sobre determinado
asunto, el cual podr ser citado en el juicio pero no vincular al juez. En el sistema
continental solo las sentencias del Tribunal Supremo sientan jurisprudencia y
pueden ser citadas, mientras que las dems sentencias tan solo sientan
precedente.
En otras palabras, en el sistema continental, cada juez puede resolver el caso que
se le presenta de la forma que considere ms conveniente o justa, e incluso puede
apartarse de la jurisprudencia mayoritaria (aunque sea seguida por jueces que se
encuentran por encima de l y que, eventualmente, debern conocer en una
revisin de sus decisiones), siempre y cuando pueda producir un fallo ajustado a
derecho, y con fundamentos que justifiquen esa decisin (de lo contrario, lo ms
probable es que su sentencia sea dejada sin efecto por el tribunal superior).
La nica excepcin que, dentro del sistema continental, existe para este principio
general son los llamados fallos plenarios, segn se explica a continuacin. En la
mayora de los pases adheridos al sistema continental, existen tribunales que
actan divididos en cmaras, las que, a su vez, suelen estar compuestas de
varias salas, cada una de las cuales entiende en casos distintos. Puede ocurrir
que las diferentes salas de una misma cmara emitan soluciones dispares
respecto de una misma cuestin: por ejemplo, que algunas reconozcan un
derecho y otras no, a pesar de existir una relativa homogeneidad en las
situaciones fcticas planteadas ante ellas.
Estas interpretaciones discordantes de las leyes generan una situacin de
inestabilidad en el sistema, que se conoce como inseguridad jurdica. A fin de
evitar esa situacin indeseable, se renen todas las salas de la cmara (por ello
se dice que la Cmara se rene en pleno) y se ponen de acuerdo respecto de
una nica interpretacin para determinada norma. Esta decisin se denomina
fallo plenario, y tiene carcter vinculante, por lo cual, debe ser seguida por todos
los jueces de esa cmara, as como por los jueces inferiores que actan dentro de
su rbita. Los fallos plenarios (con las distintas variantes que puedan presentar en
los diferentes Estados) son el nico caso, dentro del mbito del sistema
continental europeo, en que los precedentes judiciales resultan obligatorios para
los jueces, exigindose como nico requisito para tal condicin el que la sentencia
o acuerdo plenario as lo disponga expresamente, caso contrario slo tendr
calidad de doctrina legal no vinculante.

EL DERECHO ROMANO Y EL DERECHOANGLOSAJON

EL DERECHO ANGLOSAJON
Su comienzo con las invasiones
El derecho de Roma llega a la antigua Inglaterra en los siglos comprendidos entre
el ao43 a.C. hasta el 400 d.C., como consecuencia de la dominacin
romana.Como la provincia de Britania es insular y entre ella y la capital del Imperio
haba unagran distancia, su organizacin y administracin se asent
sobre bases dbiles. Ello ayud a que, luego del retiro romano en poca de
invasiones brbaras, muy poco de la s e m i l l a j u r d i c a s u b s i s t i e s e
P o r l o t a n t o , l a s i n s t i t u c i o n e s d e l d e r e c h o a n g l o s a j n probableme
nte
en esos primeros tiempos, estaban constituidas por las costumbreslocales
junto
con aquellas mximas y principios romanos que hubiesen perdurado. En el ao
600, el rey Etelberto realiz una recopilacin escrita de las leyes del reino, la cual
trataba sobre la propiedad, la vida y la integridad fsica; y alrededor del
700, fue ampliada con la sancin de delitos no compensables econmicamente,
como la traicin al rey. S i n e m b a r g o , l a s i n v a s i o n e s n o d e j a r o n d e
c e s a r. E n e l s i g l o I X , l a l l e g a d a d e l o s vikingos desat un
enfrentamiento prolongado que no termin sino a fines de siglo con el rey
Alfredo. ste, adems de procurar un orden polito estable, public un
libro de leyes llamado los Destinos de Alfredo, en el que se combinaban
viejas costumbres germanas con el cdigo mosaico y los principios cristianos.
Con el correr del tiempo se fueron incorporando nuevas leyes conformando as un
cuerpo consuetudinario, Leyes de San Eduardo. Guillermo el Conquistador,
junto con los normandos, tom el pas en el 1066. Pero recin un sucesor
de l, Enrique II Plantagenet, organiz tribunales que administraban u n d e r e c h o
comn en Inglaterra. Finalmente, con un estatuto del rey
E d u a r d o I s e establece oficialmente el sistema legal que hoy conocemos con el
nombre de common law.
La influencia de otros derechos en Inglaterra.
Derecho romano:
a-Su recepcin no fue completa.
b-Fue enseado en las universidades por juristas bien formados.
c-Los cuerpos del derecho como el Digesto y los Cdigos no eran
conocidos.
d-Llen las lagunas de las costumbres y tradiciones locales.

e-Su mayor influencia fue a travs del derecho cristiano.

Derecho cannico:
a-Existan tribunales eclesisticos para su aplicacin, los cuales tenan
jurisdiccin sobre matrimonios, divorcios, y la administracin de los bienes de las
personas fallecidas.
b-La Iglesia impona penas espirituales
c-La jurisdiccin eclesistica fue separada de la
s e c u l a r p o r G u i l l e r m o e l Conquistador, aunque la primera sigui
teniendo competencia exclusiva sobre los clrigos.
d-Con Enrique VIII se produjo la ruptura del Estado con la Iglesia de
Roma y lacreacin de una autoridad local sometida a una autoridad civil.
Derecho Comercial Internacional
a-Los comerciantes posean un estatuto legal propio ya que sus
a c t i v i d a d e s y necesidades no eran contempladas por el derecho local. En la
prctica, estabane xcluidos del imperio del common law excepto para los asuntos
criminales y de tierras.
b-Las costumbres mercantiles internacionales, que sirvieron de gua para loscome
rciantes, fueron recogidas en la Carta Magna de 1215.
c-En
1353 se dict el Statue
of the Staple
p a r a r e g u l a r e l c o m e r c i o c o n e l extranjero, simplificar el siste
ma de derechos de aduana y limitar el comercio de artculos importados en
ciertas ciudades
d-Entre 1756 y 1788 todo el derecho mercantil fue absorbido por el
common law,ya que no se exiga ms la prueba de las costumbres
comerciales, las cuales, pasaron a integrar el derecho comn.
Derecho Martimo:
a-Es independiente.
b-A partir de Eduardo III se crea la Corte del Almirantazgo, la cual entenda sobre
la tripulacin de barcos ingleses, los delitos cometidos en alta mar por
sbditos britnicos, seguros y contratos martimos, etc. As, se anula por completo
la jurisdiccin de los tribunales locales existentes.
c-La Corte de Almirantazgo utilizaba un procedimiento basado
prioritariamente en el derecho romano, en donde no tena cabida el sistema del
common lawd-Con las leyes de 1873 y 1875 se reorganiza el sistema
judicial ingls y deja de subsistir independientemente el tribunal del
Almirantazgo. Desde entonces se estableci la Admiralty Division como una
seccion de la High Court of Justice, para entender en las cuestiones de derecho
martimos.
La Curia Regis marca el principio
A partir de Enrique I la asamblea general va a estar formada por unos
pocos nobles, consejeros y secretarios del rey, tomando el nombre de
Curia Regis (Corte del Rey).sta es conocida como la madre de los tribunales
de justicia en Inglaterra porque se fue dividiendo y delegando as parte de sus
funciones judiciales. Esas cortes separada seran:


L a p r i m e r a , l a C o r t e d e E x c h e q u e r. S u j u r i s d i c c i n s e f u e
a m p l i a n d o h a s t a abarcar todo pleito entre particulares a causa de una deuda
privada.

La segunda, la Corte de Common Pleas. Su mbito de jurisdiccin se extenda

atodos los pleitos comunes o litigios civiles.

La tercera, la Corte del Kings Bench. sta entenda en cuestiones de

derecho civil o penal y en los reclamos indemnizatorios realizados por las
vctimas de los mismos.
Estos tribunales, al aplicar un derecho comn en toda Ingl
a t e r r a , t e r m i n a r o n desplazando a los dems preexistentes; y por lo tanto
marcan el nacimiento del common law.
La Curia Regis marca el principio
A partir de Enrique I la asamblea general va a estar formada por unos
pocos nobles, consejeros y secretarios del rey, tomando el nombre de
Curia Regis (Corte del Rey).sta es conocida como la madre de los tribunales
de justicia en Inglaterra porque se fue dividiendo y delegando as parte de sus
funciones judiciales. Esas cortes separada seran:

L a p r i m e r a , l a C o r t e d e E x c h e q u e r. S u j u r i s d i c c i n s e f u e
a m p l i a n d o h a s t a abarcar todo pleito entre particulares a causa de una deuda
privada.

La segunda, la Corte de Common Pleas. Su mbito de jurisdiccin se extenda a

todos los pleitos comunes o litigios civiles.

La tercera, la Corte del Kings Bench. sta entenda en cuestiones de

derecho civil o penal y en los reclamos indemnizatorios realizados por las
vctimas de los mismos.
Estos tribunales, al aplicar un derecho comn en toda
i n g l a t e r r a , t e r m i n a r o n desplazando a los dems preexistentes; y por
lo tanto marcan el nacimiento del common law.
Todo un sistema inductivo
Cuando un ciudadano privado ocurra ante el rey buscando justicia, ste extenda
una
orden,
un writ, dirigida a sus tribunales para atender en el c
a s o . P o r s a l e s encomendaba que, si las afirmaciones del demandante
eran fundadas, hiciesen lugar al reclamo .Estos writs eran frmulas y cada una de
ellas contena una breve explicacin del caso, es decir, haba una frmula para
cada tipo de litigio. Luego, se convirti en prctica que cada vez que se expeda

un writ, el canciller del rey hiciese lo propio en todos los casos semejantes que
posteriormente se presentasen.
Por e l l o , c o n e l t i e m p o , t o d o s l o s c a s o s j u d i c i a l e s f u e r o n s i e n d o a
b s o r b i d o s p o r l o s tribunales reales. A su vez, cada vez que se resolva
un caso, la sentencia se registraba en un libro, el Anurario. Estos
precedentes registrados no tenan entonces fuerza obligatoria para las causas
posteriores. Pero, si se lograba demostrar al juez que un determinado principio se
haba aplicado anteriormente en un caso semejante, el mismo no tendra
problema alguno en aplicar la misma solucin en el caso concreto que entenda.
As surgi la ley de los casos juzgados, no escrita.
Si aqu nos detenemos a pensar en la Roma republicana clarame
n t e e n c o n t r a m o s semejanzas.
Derecho escrito y no escrito
Como ya se sabe, en los pases anglosajones hay dos cuerpos de normas:

El derecho escrito, griten law o statue law; constituido por normas generales
con principios
abstractos, similares a los vigentes en Amrica Latina. Constituye
la parte menos relevante del derecho privado.

El derecho no escrito que es el common law creado a partir de la

costumbre judicial, de manera pretoriana a travs de la acumulacin de preceden
tes. Constituye la parte ms rica del derecho privado. Las resoluciones de los
tribunales
se
apoyan
en
precedentes
que
se
remontan
hasta tiempos inmemorables, cuyo sentido y alcance pued
e f c i l m e n t e adaptarse para solucionar los nuevos casos litigiosos.
As,
los
jueces
lograrone l a b o r a r a p a r t i r d e u n c a s o c o n c r e t o , p o r e
j e m p l o , u n a t e o r a d e l a responsabilidad
aplicable a
las
situaciones similares. Ambos cuerpos de normas se vinculan respectivamente con
la lex scripta y la lex nons r c i p t a e n R o m a . U n a v e z m s s e p o n e e n
e v i d e n c i a l a s i m i l i t u d e n t r e e l d e r e c h o anglosajn y el romano en un
tramo de su historia.
Cmo funciona el common law?
Segn la teora tradicional el common law est conformado por la acumulacin de
lass e n t e n c i a s p r e c e d e n t e s d e c l a r a d a s p o r l o s j u e c e s , l a s c u a l e s
p r u e b a n l a c o s t u m b r e preexistente.La teora moderna en cambio,
sostiene que este sistema es llanamente judicial. Los jueces no descubren
derecho en la costumbre; ellos mismos crean derecho al fallar,interpretando
y
adaptando soluciones anteriores formuladas en casos similares. Hoy
los jueces resuelven segn precedente, no segn costumbre. Por lo tanto, el fallo j
udicialtiene dos funciones:
Es obligatoria para la causa particular en la que fue dictada.

Es fuente normativa, de la cual se puede extraer una nueva norma general,

queservir para solucionar casos semejantes. El eje del common law,

que surge
consuetudinariamente, es el principio
stare decisis.
Conforme a ste los jueces deben fallar los casos que se
p r e s e n t a n a n t e e l l o s d e l a misma forma que fueron resueltos por
sentencias anteriores, en casos similares y en la misma jurisdiccin. Este
principio permite asegurar la vigencia de los valores de paz, orden,
justicia y seguridad. De esto modo los precedentes son aplicables en todos los
casos posteriores que posean analogas bsicas con aqul en el cual fueron
dictados,
conl o q u e s u r g e n l a s n o r m a s g e n e r a l e s q u e c o n f o r m a n
e l c o m m o n l a w . P e r o l o s precedentes no son seguidos cuando
impliquen
alguna
injusticia
o
irracionalidad,
oc u a n d o n o s e a n a p l i c a b l e s a l a r e a l i d a d a c t u a l , o c u
a n d o v i o l e n a l r e s t o d e l ordenamiento.
La equity: norma supletoria
La Curia Regis conserv la funcin de administrar justicia cuando
el common law
no prevea soluciones para los casos presentados. En estos supuestos, los particu
laresrecurran al rey y su Consejo, por encima de los tribunales
existentes,
reclamando justicia mediante las peticiones de gracia. stas fueron usualmente
enviadas alc a n c i l l e r p a r a q u e t o m a r a c o n o c i m i e n t o d e l a s m i s m a s .
De este modo, la corte del canciller era el foro al que se recurra
c u a n d o l o s t r i b u n a l e s o r d i n a r i o s n o t e n a n atribuciones para dictar. As
naci
la
Corte
de
Chancery,
la
cual
dio
origen
a
un
nuevoc u e r p o d e n o r m a s j u r d i c a s y p r e c e d e n t e s l l a m a d o e q u i t y, q
u e h a c a j u s t i c i a e n situaciones no previstas por el common law.Si bien los
tribunales de equity subsistieron en Inglaterra hasta 1873, ese cuerpo no
desapareci, ya que siempre haba cuestiones que el derecho comn no poda
resolver, todo haca defectuosamente. Es ms, en cualquier conflicto
entre common law y equitodeban prevalecer los principios de esta ltima.
Comparacin entre Roma e Inglaterra a lo largo de la historia
DATOS IMPORTANTES DEL DERECHO ROMANO
El derecho romano logr crear una conciencia jurdica universal que uni
a varios pases, los cuales aceptaron y compartieron un conjunto de normas
ordenadoras que fueron comunes a todos. Esto fue posible gracias a que
los romanos pudieron admitir, junto al derecho civil propio un sistema jurdico
paralelo, el ius gentium, creado por los pretores. Con los principios de este
derecho, introducidos principalmente por el derecho honorario, los magistrados ya
no tenan la obligacin de aplicar siempre el primitivo iuscivile. Podan, cuando
fuese necesario, modificarla, satisfaciendo de esta forma las nuevas necesidades
romanas. Estas normas recepcionadas por los pretores constituyeron un cuerpo
jurdico romano pero universal.
SEMEJANZAS

Tuvieron la necesidad de tutelar situaciones jurdicas nuevas no

contempladas por el derecho comn: por un lado apareci el ius gentium y el dere
chohonorario, mientras que por el otro la equity.

Rehuyeron las generalizaciones y, cuando pudieron, las definiciones.

Casusticos; de lo particular a lo universal.

Privilegiaban a la accin sobre la reflexin.

Tuvieron grandes dotes para administrar y sus ciudadanos

s u p i e r o n s e r administrados.

Hicieron leyes y caminos, que supieron respetarlas y utilizarlos

respectivamente para formar un imperio.

El imperio romano y el ingls fueron los dos grandes imperios de Occidente.

Tanto el derecho civil romano de la poca republicana como el common law son
definidos como la costumbre general del pueblo.

En ambos se dio un dualismo entre la interpretacin estricta de

l a l e y y l a interpretacin equitativa: por un lado el derecho pretorio junto al civil
quiritario,y por el otro la equity junto al common law.
DIFERENCIAS
Inglaterra:

La equity recorri un ininterrumpido camino fijando su doctrina hasta configurar un

sistema jurdico en s mismo, organizado y asentado en el respeto al precedente
judicial y la interpretacin analgica en casos similares.

La equity es administrada por la corte del canciller.

Los tribunales de equity fueron expresamente excluidos de la rbita del derecho

civil.

La finalidad ltima de la equity fue la consecucin de la verdad real.

La equity es un sistema jurdico independiente del derecho comn.

La monarqua se debilita y la legislacin comienza a quedar en manos de los

ciudadanos a travs de sus rganos naturales de expresin.

Se le reconoce fuerza vinculante a los precedentes.

Se parte de un fallo judicial cuyo sentido y alcance son confirmados y

ampliados por otras sentencias subsiguientes.

El intrprete primero y esencial de la ley siempre fue el magistrado. La doctrina del

jurisconsulto no tiene valor legal por s misma.

Los casos son exclusivamente judiciales.

El juez ingls se apoya en el precedente creado por otro juez.

Roma:

El concepto de equidad permaneci siempre difuso confinando principalmente al

mbito del edicto del pretor y a la solucin jurisprudencial. La universalizacin
sustituye al empirismo y casuismo. El derecho romano continu evolucionando y
cambiando su rumbo a medida que avanzaba, llegando as a los cdigos y
compilaciones generales e inmutables. El camino lo llev hacia lo universal y
abstracto. Las leyes pasaron a ser dictadas por el emperador, las cuales ocuparon
el centro de la escena jurdica.

El derecho pretorio no es administrado por un tribunal distinto e independiente del

de derecho comn.

Los pretores utilizaron la atribucin jurisdiscente y el imperium para hacer cumplir

sus soluciones en las rbitas del derecho honorario y del derecho civil.

El pretor nunca logr elaborar el concepto de verdad real.

El derecho pretorio reforma y complementa por medio del edicto anual al derecho
comn.

Los pretores se internaron en campos no hollados por el canciller, como el de la

sucesin ab intestato.

El derecho civil se transforma en expresin de la voluntad absoluta del emperador.

El precedente no fue utilizado a la manera inglesa. Las sentencias dictadas en la

poca republicana no podan constituir modelos de construccin jurdica.
El precedente judicial obligatorio son los decretos del emperador.

Se parte de acciones concedidas en el edicto anual, las cuales son ampliadas y

confirmadas por los edictos que les siguieren.

Los jurisconsultos creaban derecho.

Los casos son mayoritariamente doctrinarios.

El magistrado se apoya en la doctrina de un jurisconsulto clebre.