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Historicismo poltico o de filosofa de la restauracin

El siglo XVIII se caracteriz por la confluencia de corrientes intelectuales basados en la


razn, el mtodo cientfico y la propagacin del saber. Llamado tambin "el siglo de las
luces", el siglo XVIII cosech ideas de grandes pensadores del siglo anterior tales como
Descartes, Locke, Bacon y Newton, y opt por el racionalismo y el empirismo. Pero
adems del progreso en los conocimientos racionales y de perfeccionamiento de las
tcnicas de la ciencia, el siglo XVIII se caracteriz por el potenciamiento de la burguesa
que terminara en las grandes revoluciones en Europa y Amrica del Norte.
Es una poca en la que la nocin de razn se hace absoluta y se desvirta la sensibilidad,
y as como los principios de las matemticas se derivan lgicamente de unos axiomas o
principios , as tambin la filosofa deba desarrollarse de forma lgica.
Pues bien, frente al racionalismo ilustrado y al ius naturalismo, que cultiv, entre otras, la
Escuela Prusiana (nos referimos al racionalismo ilustrado) la misma que floreci en los
siglos XVII y XVIII, y que utiliz el mtodo que se conoce con el nombre de "mos
geometricus iura docendi", esto es, considerar al derecho como un producto de la razn
humana y de la lgica, surgi - ya en el siglo XIX -, la ESCUELA HISTORICA, que inspirado
en el movimiento cultural Sturm und Drang - crculos intelectuales y acadmicos -,
contrapuso lo romntico y la historia al racionalismo imperante.
A la luz del "espritu del pueblo", la ESCUELA HISTORICA, signific un retorno a las races
de la historia, al derecho romano y al derecho germnico, y consider que el origen del
derecho est determinado por la "evolucin histrica de un pueblo", y que el verdadero
creador del Derecho es ese "espritu del pueblo, espritu popular o conciencia", a cuya
base est, la costumbre.
En el presente trabajo desarrollaremos esta ESCUELA procurando delimitar con exactitud,
el contexto de su nacimiento, su desarrollo a travs de sus insignes fundadores y
defensores, los principios en los que aquellos se basaron, para finalmente entrar a
considerar los fundamentos de sus detractores.
Aunque el Historicismo esta enmarcado estrictamente al campo filosfico, tiene profunda
repercusin en el campo del pensamiento jurdico. A grandes rasgos, podemos distinguir
dos aspectos muy importantes del Historicismo en relacin con la Filosofa del Derecho: el
Historicismo Jurdico propiamente dicho y las implicaciones contenidas en el Historicismo
puramente filosfico en relacin al mundo del derecho.
La Escuela Histrica del Derecho y el Historicismo Jurdico surgen a principios del siglo
XIX, como una reaccin contra el Iusnaturalismo racionalista, principalmente por Ch. Wolf
y sus seguidores. ste movimiento historicista, iniciado por la Escuela histrica del
Derecho centra las ideas que sirvieron de base para el primer historicismo jurdico, ya
haban sido sugeridas por algunos autores del siglo XVIII.
En 1725 Vico, publica su obra "Principios de una ciencia nueva", en torno a la naturaleza
comn de las naciones, por la cual se descubren otros principios del Derecho natural de
las gentes. Poco tiempo despus, Montesquieu, dedicaba gran parte de su obra "Cesprit
des lois", (1748) a describir una serie de elementos condicionantes de la variedad
histrica y geogrfica de lo jurdico legal, como son la situacin geogrfica de cada pas,
su clima, la calidad de su territorio, su extensin, el gnero de vida de sus habitantes, la
religin que profesan, la densidad de poblacin, las relaciones comerciales y econmicas,
as como sus costumbres y usos propios. Otro de los indiscutibles propulsores del
movimiento historicista fue Herder, quien al estudiar los orgenes del lenguaje, descubre
la idea madre del primer historicismo jurdico, a saber, la idea del pueblo (Volksidee) como
entidad nacional y racial con su propia individualidad cultural.
El predecesor inmediato de la Escuela histrica del Derecho fue, G. Hugo (1764-1840),
cuyas directrices doctrinales fueron muy bien aprovechadas por Savigny, al trazar el

programa de la Escuela histrica del Derecho Frente a todas las escuelas anteriores,
calificadas por Savigny de ahistricas, el objetivo fundamental de la Escuela histrica
del Derecho era demostrar que el Derecho procede radicalmente del modo de ser
natural de cada pueblo, concebido ste como nacin autnoma, de modo tal que existe
una coherencia orgnica entre la esencia y el carcter de cada pueblo y su Derecho. Lo
mismo que el idioma, el Derecho se acomoda, a lo largo de su evolucin histrica, al
desarrollo progresivo de cada pueblo.
El programa de Savigny fue continuado principalmente por Puchta quien le dio mayor
unidad sistemtica, concibiendo el Derecho como una conviccin comn de quienes viven
en una comunidad jurdica.
De la Escuela histrica del Derecho surgieron como derivaciones ms importantes la
Escuela Etnolgica; dedicada a explorar el Derecho de los pueblos primitivos, dando as
origen a la Etnologa Jurdica; Poco despus surgi la Ciencia del Derecho comparado
universal, cuya finalidad principal era descubrir, agrupar y describir los elementos
comunes a todos los derechos histricos. Por este camino hubo quienes llegaron a sealar
la existencia de fuerzas polares de signo contrario en la evolucin histrica del Derecho.
Con mayor seguridad, en el mundo anglosajn, H. Sumner Maine (1822-1888) lleg a la
conclusin de que todos los sistemas jurdicos histricamente existentes proceden de dos
tipos de sociedades: uno esttico, que se rige por el status, y otro dinmico, regido por el
contractus, sin en embargo con el devenir del tiempo, ambas tesis se han unificado para
conformar la base de la Escuela histrica del Derecho con los principios del positivismo
que apareci a fines del siglo. XIX, el mismo que podemos llamar positivismo jurdico
historicista, cuyos postulados fundamentales perviven todava en parte del pensamiento
jurdico del siglo XX.
Segn K. Bergbohm, que fue, sin duda, su mejor sistematizador, el dogma fundamental de
toda ciencia jurdica es que slo el derecho positivo es derecho y todo el derecho
positivo es derecho, de lo cual se concluye que ser derecho positivo y ser colocado en
la existencia por una va histrica como regla vinculante son una y la misma cosa.
El Historicismo Filosfico, y su aplicacin al derecho. Aunque no existe ninguna relacin de
dependencia estricta entre Hegel y la escuela histrica, lo cierto es que de l procede la
conocida expresin espritu del pueblo (volksgeist), que puchta recoge y despus es
utilizada tambin por savigny, en su sistema de derecho romano actual (1840). Para
Hegel, solamente lo que l llama Derecho abstracto o formal, basado en la idea de
libertad, est por encima de la temporalidad histrica; pero este Derecho slo contiene
prohibiciones jurdicas (Rechtsverbote). El que llama Derecho natural o filosfico, lo
mismo que el Derecho positivo, que es el nico Derecho vlido, se basan en la idea de
comunidad y en la moralidad objetiva. La comunidad es primariamente el pueblo como
parte del Espritu absoluto, que se desarrolla a s mismo a travs de los tres momentos
dialcticos: tesis, anttesis y sntesis. Tanto el Derecho natural como el Derecho positivo
son, por tanto, derechos histricos, siendo la relacin entre ellos similar a la que existe
entre las Instituciones y las Pandectas. Por lo dems, Hegel, afirma que existe una
identidad radical entre lo real y lo racional, conforme al principio lo que es real es
racional y lo que es real es racional".
El historicismo idealista, de Hegel se convierte con Marx en historicismo econmicomaterialista. Marx achaca a Hegel el olvidarse del hombre real que come y bebe, necesita
vestirse y habitar una vivienda. Para Marx la nica realidad histrica es la vida material
del hombre. ste ha de convertirse en fuerza productiva para poder sobrevivir. No hay
oposicin entre naturaleza e historia, pues tanto una como otra depende de la vida
material del hombre y crecen al ritmo de la estructura econmica y del desarrollo
econmico. Si el Derecho se separa de la estructura econmica, se convierte en una de
tantas ideologas, es una superestructura.

Propiamente el Derecho ha de ser una consecuencia de las relaciones econmicas,


entendidas en sentido histrico-materialista, en cuyo caso es un instrumento ms para la
implantacin de la sociedad comunista futura. Esta errnea y funesta interpretacin
materialista del Derecho es continuada por el marxismo posterior, a veces incluso
acomodndola a la situacin poltica, como sucede en la versin leninista o estalinista y
en los neo-marxistas contemporneos.
Para el historicismo vitalista, de corte preferentemente gnoseolgico, cuyo principal
iniciador fue Dilthey, el Derecho pertenece a la categora de las ciencias del espritu,
cuyo objeto y mtodo es diferente al objeto y mtodo de las ciencias de la naturaleza.
Estas ltimas se basan en el concepto de causa y su mtodo de conocimiento consiste en
descubrir un sistema de relaciones causales; en cambio, las ciencias del espritu, tambin
llamadas culturales o histricas, tienen por objeto las realidades del llamado mundo
humano, siendo su mtodo de conocimiento la comprensin de dichas realidades
utilizando las categoras conceptuales de fin, sentido y valor. Dentro de estas realidades
ocupa un lugar preferente el Derecho, que por su referencia a un fin, est en relacin
directa con los sistemas de cultura, variando histrica y sociolgicamente con el
transcurrir del tiempo.
Las ltimas manifestaciones del Historicismo se han inspirado, sobre todo, en la filosofa
existencialista y en la llamada tica de la situacin, tratando de llegar despus de una
crtica, ms o menos despectiva, a toda creencia en valores absolutos, a una
relativizacin de todos los valores ticos y jurdicos. De este modo, el historismo termina
identificndose con el relativismo errneo y cmodo modo de pensar que por ello, de una
u otra forma, ha estado presente en toda la tradicin filosfica jurdica occidental.

Historicismo filosfico o idealismo objetivo


El cual consiste en que el principio fundamental de todas las cosas es el Absoluto, que
es la entidad absoluta entre el ser y el pensamiento, entre el sujeto y el objeto, entre la
materia y el espritu. El Absoluto no es algo intermedio, sino que es un estado
inconsciente, de cierto espritu universal que se manifiesta primeramente como
naturaleza y despus como espritu, es decir, la naturaleza es una inteligencia que
evoluciona hasta llegar a ser espritu.
Schelling concibe la evolucin, que es signo de vida, como un proceso espiritual, en el
curso del cual se diferencia el sujeto del objeto y que se termina por convertirse en
contradiccin, cuya solucin implica una forma elevada de entidad, que trae otra
contradiccin, en un proceso continuo, conocido como compensacin.
Esta identidad entre el sujeto y el objeto slo es posible conocerla mediante una intuicin
intelectual.
La fuerza motriz del proceso depende de la voluntad del espritu universal para elevarse a
la altura de un ser pensante.
Historicismo jurdico o escuela del derecho
La Escuela histrica del Derecho es una corriente doctrinal surgida en Alemania durante el
s.XIX, que afirma que el origen del Derecho ha de situarse en la evolucin histrica de un
determinado pueblo, cuyo espritu se manifestaba originariamente en forma de
costumbres y tradiciones.
Surge como oposicin al movimiento codificador, que pretenda unificar y sistematizar los
cuerpos normativos. Tal corriente haba sufrido una proyeccin an mayor a raz de la

codificacin francesa, con el posterior trasplante del Cdigo Civil francs a pases y
regiones de tradicin jurdica distinta.
Entre sus partidarios ms notables, figuraron juristas tales como Savigny, Puchta, Jakob y
Wilhelm Grimm, Eichhorn, Niebuhr y Windscheid, cuyos trabajos fueron desarrollados a
partir de la escuela pandectstica, que se dedicaba al anlisis del Derecho romano. La
escuela histrica terminara por establecer una "jurisprudencia de conceptos"
(Begriffsjurisprudenz en alemn), a la que se opondra otro gran jurista de la poca, Rudolf
von Ihering, quien defenda una vuelta a la realidad social en su denominada
jurisprudencia de intereses.
Orgenes; Pese a que muchos autores sitan el comienzo de los primeros textos
historicistas en los escritos de Niebuhr y Gustavo Hugo, se considera que el inicio de la
escuela histrica ha de situarse a raz de una polmica doctrinal surgida entre Savigny y
Thibaut. ste ltimo publicara en 1814 "Sobre la necesidad de un Derecho civil general
para Alemania", donde defendera la elaboracin e implantacin a corto plazo de un
cdigo para toda la nacin alemana. Savigny le respondera ese mismo ao en un famoso
texto titulado "De la vocacin de nuestro tiempo para la legislacin y la ciencia del
Derecho".
Savigny afirmara que no era sensato aplicar un mismo cuerpo para toda Alemania, pues
la tradicin jurdica nacional era demasiado endeble como para ser compatible con tal
pretensin. Precisamente por ello, el jurista priorizaba la investigacin sobre los orgenes
del Derecho alemn, y ms concretamente, la recuperacin del Derecho antiguo. Sostena
tambin que la nica forma correcta de proceder era mediante una ciencia jurdica
orgnica y progresiva que consiga aglutinar a toda la nacin, y no un sistema artificial que
traera la unidad para slo una mitad de Alemania, dejando a la otra mitad muchsimo
ms separada que antes.
Por otro lado, cabe destacar que el sustrato para que surgiera la escuela histrica se dio
en los crculos intelectuales y acadmicos de la universidad de Marburgo, en torno a la
figura de Savigny, quien influira decisivamente en Karl Friedrich Eichhorn y Jakob Grimm,
este ltimo, alumno suyo entre 1802 y 1803. Aqu ya comenzaran a asentarse conceptos
que iran ms all del mundo del Derecho, de manera que los principios de gentica
cultural, de evolucin guiada por el Volksgeist, de creacin orgnica, de normativizacin
mnima y dems, daran el salto desde el mundo jurdico al mundo cientfico
Resea histrica del derecho
El mundo jurdico actual induce a creer que el Derecho es una creacin reciente.
Realmente, las primeras manifestaciones del Derecho se dan en tiempos de la prehistoria,
principalmente en la forma en que nuestros antepasados hicieron valer sus derechos.
Ejemplo de ello, son las sociedades regidas por parentesco, o el mandato de los ancianos
de una tribu.
En la historia de las civilizaciones ha existido un esfuerzo permanente por fundamentar
reglas y la potestad del legislador para dictar leyes, sancionando su incumplimiento.
Entonces, el origen del Derecho ha sido una ardua tarea entre los diversos estudiosos de
la materia. Actualmente, se acepta que el posible origen del Derecho se da a partir de una
relacin de fuerza entre personas desiguales. Esta desigualdad pudiera ser material o
psquica. Con esto, el Derecho pretende regular la intencin de fuerza a travs de la cual
alguien pretenda controlar o dominar a otro.
Nace para resarcir una ofensa fsica o moral que una persona inflige a otra. De esta
manera, el Derecho asegura una penitencia a quien transgreda lo fsico o moral a otro.
Nace para regular la indemnizacin por el incumplimiento de una palabra o compromiso
dado. Esto es aplicable en la regulacin de los negocios jurdicos entre personas.

Nace como una reaccin del Estado ante la autotutela individual (venganza privada),
monopolizando o, ms bien, pretendiendo monopolizar el uso de la violencia como
instrumento de coercin y de resolucin de conflictos.
Podemos decir que la historia del derecho es una disciplina cuyo objeto consiste en el
conocimiento de los sistemas jurdicos. Al referirse a los derechos de pocas pretritas, el
historiador solo podr considerar a estos en su unicidad e individualidad caractersticas,
es decir, como productos culturales que han existido una vez y no habrn de repetirse
nunca. La sociologa jurdica puede tambin referirse a los ordenamientos jurdicos del
pasado, pero cuando lo hace, aplica al estudio de los mismos un mtodo completamente
distinto, y no dirige su inters a lo que esos sistemas tienen de individual, sino a las
causas y factores determinantes de su aparicin o de sus cambios.
La historia del derecho nos pondr de manifiesto los acontecimientos de produccin y
modificacin del derecho en su propia individualidad real, ofrecer la pelcula de
desenvolvimiento del derecho encajado en el resto de los hechos histricos. La sociologa
del derecho versar, no sobre la sucesin de acontecimientos singulares en un
determinado proceso histrico, sino sobre la realidad social del derecho y sobre la
disposicin y el funcionamiento general de los factores que intervienen en su gestin y
evolucin.