IV ENCONTRO INTERNACIONAL DO

CONPEDI/OATI

PLURALISMO JURDICO, MULTICULTURALISMO

E GNERO

JAYME WEINGATNER NETO

ANTONIO CARLOS WOLKMER

Copyright 2016 Conselho Nacional de Pesquisa e Ps-Graduao em Direito

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E56 Encontro Internacional do CONPEDI (4. : 2016 : Oati, ES)

III Encontro de Internacionalizao do CONPEDI / Unilasalle / Universidad Complutense de Madrid
[Recurso eletrnico on-line];
Organizadores: Antonio Carlos Wolkmer, Jayme Weingatner Neto Florianpolis: CONPEDI, 2016.
Inclui bibliografia
ISBN: 978-85-5505-147-0
Modo de acesso: www.conpedi.org.br em publicaes
Tema: Direito e Sociedade: dilogos entre pases centrais e perifricos
1. Direito Estudo e ensino (Ps-graduao) Encontros Internacionais. 2. Pluralismo Jurdico.
3. Multiculturalismo. 4. Gnero.
CDU: 34

Florianpolis Santa Catarina SC

www.conpedi.org.br

IV ENCONTRO INTERNACIONAL DO CONPEDI/OATI

PLURALISMO JURDICO, MULTICULTURALISMO E GNERO

Apresentao
Primeiramente, importa ter presente a realizao entre 16 e 18 de maio de 2016, em Oati
(Pas Vasco, Espanha) do IV Encontro Internacional do Conselho Nacional de Pesquisa e PsGraduao em Direito (CONPEDI), em parceria e com o patrocnio da UNILASALLE
(atravs do seu Mestrado em Direito e Sociedade), bem como o apoio do Instituto
Internacional de Sociologia Jurdica IISJ.
Inegvel, a relevncia do Evento Internacional que privilegiou como eixo central, a temtica
Direito e Sociedade : dilogos entre pases centrais e perifricos.
Sob este vis, que foram pensados e construdos cada um dos quatro grupos de trabalho,
reunindo pesquisadores, professores e discentes de ps-graduao em Direito das mais
diversas regies do pas.
Neste contexto, cabe destacar o Grupo de Trabalho: Pluralismo Jurdico, Multiculturalismo
e Gnero, com vinte trabalhos inscritos e que, aqui, em sua maioria, esto sendo publicados,
servindo para demonstrar a confluncia enriquecedora e a adequao interdisciplinar de reas
como Sociologia, Antropologia, Polticas Pblicas e Administrao da Justia.
Na verdade, a proposta deste Grupo de Trabalho foi trazer e problematizar contribuies em
torno das possibilidades e impactos para o debate contemporneo sobre Pluralismo Jurdico,
Multiculturalismo e Gnero.
Igualmente, priorizou-se trabalhos e pesquisas cientficas produzidas no espao perifrico do
Brasil, buscando a insurgncia de normatividades para alm do Estado, suas formas de
legitimidade, validade e efetividade em complexos processos sociais, com nfase nas
especificidades da sociedade (produo do Direito e resoluo dos conflitos), da cultura
(dimenso multitnica) e do gnero (em suas diferentes matizes).
No obstante a qualidade dos trabalhos em termos de contedo e de metodologia, pautando
por temas ora genricos, ora especficos, nem todos ficaram rigorosamente vinculados e
congruentes com os grandes eixos proposto pelo Grupo de Trabalho, ou seja, pluralismo
jurdico, multiculturalismo e gnero.

Assim, o ncleo temtico sobre o pluralismo jurdico abarcou desde os problemas de

controle da convencionalidade e dos desafios do direito cidade at a questo da
identidade do ser e da interculturalidade, das novas subjetividades e colonialidades e da
revisita ao pensamento crtico latino-americano.
J o eixo em torno do multiculturalismo projetou discusses que compreenderam desde a
proteo do nascituro e da criana frente a biotica, a consulta prvia dos indgenas e a
cidadania multicultural, alcanando problemas como a unio poliafetiva, povos
originrios e religies de matriz africana. Por sua vez, o tema do gnero, por demais
relevante, ficou reduzido a duas apresentaes relacionadas necessidade da participao
das mulheres nos processos de deciso e construo do gnero: direito, corpo e
violncia. Por ltimo, outras pesquisas foram trazidas, ainda que importantes e bem
desenvolvidas, mas sem aderncia proposta do Grupo de Trabalho.
Enfim, desejamos a todos uma excelente e proveitosa leitura !
Prof. Antonio Carlos Wolkmer (UNILASALLE-RS - UFSC)
Prof. Jayme Weingartner Neto (UNILASALLE-RS)
Coordenadores
Oati, Espanha, 16-18 de maio de 2016

PLURALISMO JURDICO, COLONIALIDADADE NORMATIVA E A BUSCA POR

NOVAS SUBJETIVIDADES JURDICAS
PLURALISMO JURDICO, COLONIALIDAD NORMATIVA Y LA BUSQUEDA
POR NUEVAS SUBJETIVIDADES JURDICAS.
Maria Cristina Vidotte Blanco Tarrega 1
Resumo
Novas subjetividades, no pluralismo jurdico, exigem reviso da colonialidade normativa.
Neste artigo, a partir de composio terica, sugerem-se parmetros para busca dos sujeitos e
das subjetividades que concretizam a insurgncia democrtica e o pluralismo. O trabalho se
desenvolve a partir da hermenutica crtica. Resulta da investigao que o locus das
subjetividades para realizar o pluralismo jurdico, o seu campo de deveres e atribuies so
os espaos pblico, comunitrio e poltico. O sujeito nesses espaos conhece e interpreta a
realidade, respondendo por meio de uma racionalidade emancipatria, que conhece e estende
aos outros sujeitos da comunidade, com carter de empoderamento.
Palavras-chave: Pluralismo jurdico, Colonialidade normativa, Subjetividades jurdicas
Abstract/Resumen/Rsum
Nuevas subjetividades en el pluralismo jurdico requieren revisin de la colonialidad
normativa. En este artculo, a partir de la composicin terica se sugieren parmetros para la
bsqueda de los sujetos y subjetividades que encarnan insurgencia democrtica y el
pluralismo. El trabajo se desarrolla desde la hermenutica crtica. Los resultados son que el
lugar de la subjetividad para realizar el pluralismo jurdico son los espacios pblicos,
comunitarios y polticos. El sujeto conoce y interpreta la realidad en estos espacios y contesta
con una racionalidad emancipadora que conoce y se extiende a otras personas de la
comunidad, como empoderamiento.
Keywords/Palabras-claves/Mots-cls: Pluralismo jurdico, Colonialidad normativa,
Subjetividades jurdicas

Mestre e Doutora em Direito pela PUCSP, Ps-doc na Universidade de Coimbra, Professora dos PPG Direito
Agrrio UFG e PPG em Direitos Coletivos e Cidadania UNAERP. Pesquisadora Produtividade em Pesquisa.

209

INTRODUO
A Amrica Latina conhece processos democrticos plurais, originrios de
movimentos de cunho popular, que se evidenciam, de forma mais ou menos avanada,
nas novas Constituies das duas ou trs ltimas dcadas. Estas Cartas Polticas
indicam mudanas sociais e polticas importantes, sobretudo na Bolvia, Colmbia e
Equador, pautadas no pluralismo epistemolgico, poltico, jurdico, social.
Em sede de pluralismo e no campo das subjetividades e titularidades
jurdicas as Cartas latino-americanas garantem, ao menos formalmente, o respeito s
diversidades e diferenas, exigindo a superao da colonialidade normativa que
impera a partir do conceito de sujeito de direito. Para a produo da normatividade, o
direito liberal ocidental moderno criou, individualizou e tornou autnoma a categoria
sujeito de direito, conferindo capacidade e tutela queles que nela se enquadrassem,
medida do seu potencial de produzir ou fazer circular riquezas. O processo
democrtico latino-americano exige um alargamento desse conceito, respeitante das
pluralidades. imperioso refletir sobre os sujeitos na perspectiva do pluralismo
jurdico, para formar novos quadros tericos que superem a colonialidade subjetiva,
sobretudo para que deem suporte ao exerccio da jurisdio.
As constituies latino-americanas introduziram novos titulares de direito.
Com a incluso de certos direitos, foram criadas outras subjetividades como no caso
dos direitos da natureza, dos direitos coletivos, sociais, tnicos. Por outro lado, esse
novo constitucionalismo exigiu uma refigurao do sujeito de direito ao instituir uma
igualdade material complexa, inclusiva do reconhecimento das diferenas, banindo a
ideia liberal de igualdade deformadora e opressora. Avanando alm da noo de
sujeito individual de direito antropocntrico moderno, emergiram novos sujeitos de
direito, sujeitos plurais. Isso se d pela identificao de sujeitos de direitos em grupos
menos protegidos pelo direito liberal contratualista, como mulheres, crianas e jovens,
deficientes, idosos. Grupos de sujeitos diferenciados que no eram reconhecidos
porque a medida liberal da tutela jurdica a capacidade de produzir e fazer circular
riquezas.
O avano ocorre tambm por meio do resgate de sujeitos historicamente
esquecidos ou marginalizados, como os povos indgenas, os quilombolas.
Resgatar os sujeitos ocultados, coletivos recontextualiz-los, acolhendo-os
na sua historicidade, territorialidade, na sua cultura. Impe-se reconhec-los

210

comunitria, coletiva e politicamente. mister a perspectiva plural, para os direitos e

para o poder.
Os objetivos do presente trabalho so discutir critrios, possibilidades e
fundamentos tericos e filosficos para reviso da colonialidade normativa, dos
conceitos e categorias no campo dos sujeitos de direito, na perspectiva do pluralismo
jurdico.
Pretende-se, ainda, a partir de uma composio terica dos estudos postos
pelos referenciais eleitos, sugerir parmetros

para a busca dos sujeitos e das

subjetividades que concretizam essa insurgncia democrtica.

Por outro lado, o processo democrtico impe o pluralismo poltico o que
convoca o pluralismo jurdico. Todo sujeito, ao contrrio do sujeito de direito liberal
apoltico, um sujeito poltico, amparado no seu contexto comunitrio, cultural,
exigindo uma reflexo sobre o pluralismo jurdico, suas bases tericas e seu uso no
direito contemporneo.
No plano terico, o pluralismo jurdico diverso e complexo, porm, nas
suas diferentes formaes tem servido de fundamento a novas

propostas de

normatividade e legitimao do direitos emergentes das Cartas Polticas. D

sustentao para a emancipao dos sujeitos de direito, superando o modelo impresso
pela modernidade, caracterizado pelas ideias de uniformizao, homogeneizao,
normalizao, universalizao, abstrao e negao sistemtica da diversidade de
todos os aspectos da vida.
Nesta temtica desenvolve-se o presente trabalho, numa perspectiva terico
metodolgica da hermenutica crtica, tendo por principais referncias o ensaio
ricoeuriano sobre o sujeito de direito, a subjetividade em Bubber, a

formao

histrica dos conceitos em Reis Marques e Paolo Grossi e o pluralismo jurdico em

Wolkmer e Correas. Os processos constituintes so lidos a partir de Zaffaroni,
Garapon e Quadros Magalhes.

1. PLURALISMOS JURDICOS NOS PROCESSOS DEMOCRTICOS.

O pluralismo jurdico contemporneo, no Eixo Sul, passa pelos processos
constituintes que se iniciam com as Cartas dos anos oitentas, com a abertura maior
participao popular, continuando nos anos noventas com ampliao da igualdade
pblica e da participao democrtica nos processos decisrios e se firmando nos na

211

primeira dcada dos anos dois mil, com uma ampliao das subjetividades polticas e
jurdicas, consagrando delineamentos de sociedades plurais.
Os processos constituintes latino-americanos, a partir da dcada de 1980, com
as constituies brasileira

e argentina trazem formas polticas plurais com o

empoderamento da participao popular na vida poltica em busca de reconstruo

institucional da democracia, com a previso de mecanismos de pluralismos polticos,
com participao popular e pluripartidarismo. Esse processo tem continuidade com as
constituies colombiana e venezuelana, sendo marcado por demandas sociais
imediatas, como acesso aos servios pblicos mnimos e repartio das receitas
pblicas advindas da explorao de recursos minerais. O mvel poltico ativador
desses processos passa a ser a igualdade pblica e a participao democrtica nos
processos decisrios.
Na prxima dcada, o processo de incremento da participao popular na
vida poltica continua com as Constituies da Bolvia e do Equador,

agora

avanando para a afirmao de novas subjetividades e construo de uma identidade

legitimamente latino-americana, por meio do resgate de conceitos culturais e jurdicos
autctones. Isso resultou na consagrao, na Constituio do Equador, de conceitos
como sumak kawsay e pachamama(ZAFFARONI, 2012, pp.55 e 15 ). Esses
Estados se refundam como estados plurinacionais.
Toda a construo do estado nacional moderno dependeu da elaborao de
uma identidade nacional, o que, na prtica, levava imposio de valores comuns que
deveriam ser aceitos ( fora, ou introjetados gradativamente) e compartilhados pelos
diversos grupos tnicos que, pois, reconheceriam o rei (e o estado, posteriormente, no
constitucionalismo). A construo do estado nacional, por si s, j configura uma
poltica de dominao e imprio de uma etnia hegemnica sobre as demais, o que se
reproduziria,

mais

tarde,

entre

os

estados

nacionais

europeus

suas

colnias(MAGALHAES, 2012).
Desde suas origens o estado nacional maculou-se na dominao e imprio,
violentando minorias tnicas, que seriam encobertas, ou silenciadas, por uma
nacionalidade, uma identidade nacional, construda artificial e artificiosamente,
atravs de mais polticas esprias de marginalizao. Como afirma Jos Luiz Quadros
de Magalhes, Assim, na Espanha, o rei castelhano agora era espanhol, e todos os
grupos internos tambm deveriam se sentir espanhis, reconhecendo assim a
autoridade do soberano(2012, p.29). A construo da identidade nacional apenas

212

um dispositivo para mascarar (encobrir, ocultar e permitir esquecer) o domnio tnico,

tornando-o natural, facilitando sua aceitao.
O discurso de hegemonizao uma constante na modernidade. Primeiro
como construo da identidade nacional, depois no processo de invaso das Amricas,
o discurso da misso civilizatria e, agora, na contemporaneidade, como interveno
humanitria e de direitos humanos. H a permanente reinveno do discurso de
justificao e legitimao do imprio e dominao de etnias, com suas mscaras
novas mas sempre com as velhas pretenses de verdades imutveis e universais.
A construo artificial, o desenvolvimento violento e genocida e a
manuteno imperial do estado nacional, por manifestar uma indisfarvel politica de
imprio e dominao de povos majoritrias sobre minoritrios, origina o estado que
constantemente marginaliza, exclui ou extermina o diferente. O sujeito que no se
enquadra nos estreitos limites da identidade nacional- o homem branco, varo, cristo
e pequeno burgus.
A importao do modelo do estado nacional pela Amrica Latina teve efeitos
perniciosos mais exacerbados do que em seu continente de origem, a Europa. Na
Amrica Latina os estados se organizaram por e para uma parcela minoritria da
populao, que representava, igualmente, uma minoria tnica -descendentes de
europeus. As prticas democrticas em que se assentam os estados nacionais foram
direcionadas para no construir consensos, mas para abreviar ou mutilar o dilogo e
perpetuar oligarquias: democracia a deliberao da maioria e a maioria a maioria
numrica tnica que, pois, continuar no poder, ou, ainda, maioria a maioria
econmica, que tem condies de manipular a maioria numrica. Enfim, no h
democracia, mas uma autocracia induzida pela intolerncia ao diferente.
A fim de superar a intolerncia do estado nacional, denunciar a sua postura
uniformizadora e normalizadora que descaracteriza os seres humanos, de carne e osso,
nome e sobrenome, transformando-os em meros componentes reprodutores de um
sistema econmico hegemnico,

organiza-se o estado plurinacional no cenrio

poltico, jurdico e cultural mundial, sobretudo com as experincias de Bolvia e

Equador. Em tais experincias, mais que criticar a posio colonial ainda persistente,
ativa-se a participao popular no sentido de reconhecer a diferena, a complexidade
das formas sociais dentro de um pas, a coexistncia de culturas diferentes e, no que
nos

interessa

direta

especialmente,

ordenamentos

jurdicos

diferentes,

213

materializados na coexistncia (horizontal) de direitos consuetudinrios e direito

estatal oficial.(TARREGA e GONALVES, 2011)
A pluralidade de formas culturais e jurdicas existentes em um mesmo pas, e
o seu reconhecer pelo povo, impe acolher a diversidade, com a adio de novos
sujeitos sociais no contexto poltico, cria o modelo de Estado Plurinacional1. As
novas Cartas rompem com o mito da identidade nacional- tradio da modernidade de
associar uma s nao enquanto realidade sociocultural forjada ideologicamente, com
um s estado, realidade poltico-territorial. Criam o estado plurinacional a
coexistncia democrtica de vrias naes ou nacionalidades, marcadas por
territorialidades mltiplas (no territrio) num mesmo marco geogrfico de um
estado.
O modelo de estado plurinacional afirma as semelhanas e diferenas do
povo plurinacional, em um espao estado, democraticamente partilhado -pelo
respeito diferena, atravs da participao dos sujeitos coletivos plurinacionais e
pluriculturais no processo constituinte. O referido modelo afirma seu carter de
pluralidade dispensando tratamentos normativos especficos de cada sociedade, ou
cada nacionalidade: o que est relacionado aos direitos das nacionalidades deve ser
resolvido sob uma perspectiva de interculturalidade.
A diferena deve no s ser reconhecida, mas passa a configurar, em si
mesma, um direito. O indivduo, ou o grupo social, s afirma sua identidade se a
sociedade reconhece a diferena, de molde a termos o direito diferena como um
integrante do cluster de direitos da personalidade. O estado plurinacional garante a
existncia de formas de constituio da famlia e da economia segundo os valores
tradicionais

de

diversos

grupos

sociais

(tnicos

culturais)

existentes.

(MAGALHES, 2012, p.29) O pluralismo, jurdico e cultural, no s reconhecido,

como passa a integrar o centro de ordenao da vida de uma sociedade.

2.

PLURALISMO

JURDICO,

SUBJETIVIDADES

SUJEITOS

DE

DIREITOS.
A concepo das subjetividades ganha novos contornos no Estado
plurinacional, superando a colonialidade normativa. Para dar suporte efetivao dos

1

A Constituio Equatoriana de 2008, no artigo 1 define o Estado Plurinacional.

214

direitos desses novos sujeitos polticos exigem-se referncias tericas jurdicas. Os

direitos de personalidade trazidos da privatstica ocidental, categorias construdas para
atender os avanos do liberalismo econmico ps Revoluo Francesa, so
insuficientes para dar concreo a esses novos direitos. E a prtica da jurisdio ainda
se funda em construes tericas. Deixar o direito civil tradicional resolver as novas
questes impedir os avanos polticos propostos.
Pensar sobre conceitos que abriguem as novas subjetividades impe resgatar
historicamente a ideia de sujeito de direito.
A construo da categoria sujeito-pessoa d-se ao longo da histria, mas a
modernidade traz a fundao do indivduo e o coloca como ncleo central das
questes jurdicas. Os primados da Revoluo Francesa referendam essa estrutura.
Com a consagrao do princpio da igualdade e a imposio da liberdade e da
fraternidade, o sujeito de direito torna-se o centro da normatividade- uma
preocupao concreta do direito. esse direito engendrado no estado nacional, no
seio do liberalismo que faz aflorar a noo de sujeito de direito-pessoa-indivduo da
normatividade colonial.
O direito anterior ao direito unificado pelo estado nacional abriga noes de
justia comum, no individual. Antes da unificao estatal, mesmo sem a equnime
distribuio de justia, o status, o comunitrio determina os particularismos da
sujeio da pessoa ao direito. O sujeito pertence a um grupo, a uma comunidade e a
partir da situao existencial nele, sujeita-se s suas normas. O coletivo e a certeza do
pertencimento obstaculizam e tornam o direito subjetivo individual fora de questo. O
que a pessoa

recebe na jurisdio por justia, no por direito individual.

Acrescente-se a isso, a inocorrncia de uma perspectiva jurdica antropocntrica que

permita centralizar o indivduo pessoa - sujeito de direito- no campo do conhecimento
jurdico e da normatividade .
As pessoas tm direitos por justia, direitos personalssimos inclusive, mas a
pessoa homem sujeito indivduo no ocupa posio jurdica nuclear. a dimenso
justia, que se busca realizar, dentro de um contexto coletivo. Segundo Mrio Reis
Marques (2012, p.234) o que faz transparecer a no unificao do sujeito de direito
nesse perodo da histria a multiplicidade subjetiva. Assim, ao invs de tratar todos
de forma idntica, a ordem jurdica distingue, diferenciando as regras do agir jurdico
de acordo com o status dos diversos sujeitos jurdicos. (2012,p.234).

215

O estado nacional muda de multiplicidade subjetiva, que hoje se tenta resgatar

de maneira mais equnime. O direito nacional generaliza, uniformiza normas para um
sujeito padro. A norma universal e geral, contemplando sujeitos igualmente gerais
e universais. A universalizao do direito para todos os sujeitos reclama a
configurao desse sujeito que se enquadra no tipo do indivduo igual a todos
(TARREGA, 2013).
O sujeito aparece inicialmente, no plano terico da racionalidade
jusnaturalista, quando se afirmam os direitos inatos do homem. Surge a a noo de
direito individual e o sujeito floresce no mago das especulaes do direito no estado
nacional. tambm no mbito deste modo de pensar que o sujeito de direito passa a
ser identificado como pessoa. a semente da ideia de direito enquanto atributo de
sujeitos.

A racionalidade moderna colonial subjuga o homem, aniquilando

diversidades culturais.
No estado nacional o sujeito de direito indivduo o vrtice da questo
jurdica. este um perodo marcado por uma clara acentuao da tendncia para a
subjetivao dos direitos e para o reforo dos direitos individuais face ao
Estado.(MARQUES, 2010, p.101) O esprito burgus manifesta-se por meio de um
individualismo anticorporativo que postula o cidado como clula autnoma da
humanidade, como centro de imputao de direitos subjetivos (MARQUES, 2010,
p.101). nesse contexto que o homem passa a condio de sujeito de direito, que se
determina que a personalidade igual para todos os cidados e que a capacidade
jurdica, j afastada dos estamentos, deve ser a medida da personalidade. O homempessoa ser o sujeito de direito dos cdigos e dos direitos nacionais- da normatividade
colonial.
Nesse contexto os menos capacitados na perspectiva econmica, e isso na
Amrica Latina so os povos originrios, os escravizados, as mulheres, as crianas,
so as excepcionalidades, desprezadas pelo direito. O sujeito jurdico pressuposto o
homem adulto proprietrio. (MARQUES, 2010, p.104).

o sujeito que vai

promover a circulao de riquezas numa perspectiva liberal. esse sujeito de direito

2 A

ponta desse fio condutor est na sociedade estamental, em que o homem conformado ao seu status,
balisado por uma srie de condicionantes que o determinam, considerado um sujeito. Ainda no
como elemento central de um sistema, mas j sujeito. Sujeito que se configura pelas suas condies de
existncia. E nelas tem definida a sua capacidade ( a capacidade de cada sujeito), capacidade mesma
que ser, posteriormente, o aspecto central da jurisdio na era dos cdigos. ( a semente).
(TARREGA, 2012)

216

o homem dotado de personalidade cuja capacidade conferir-lhe- as dimenses- que

vai ser o objetivo ltimo da normatividade, no estado nacional. O homem dotado de
capacidade econmica plena e de autodeterminao, numa perspectiva liberal.
Paolo Grossi afirma como ponto essencial que distingue a modernidade
jurdica a estatalidade do direito. (2006, p.53) . O velho pluralismo jurdico em
um golpe eliminado e o absolutismo jurdico toma sempre mais espao na civilizao
do mximo liberalismo econmico. (2006, p.53) .
Um novo estado de direito fundado no pluralismo, para vencer as injustias
consagradas pela redutiva igualao e elitizao de direitos e refigurar esse padro de
sujeito de direito liberal da normatividade colonial, sob novas perspectivas tericas,
necessita da introduo de outros elementos para a identificao dos sujeitos, por
meio instrumentos de identificao abertos.
Os instrumentos devem acolher a diversidade, no contexto histrico prprio. A
busca pelo sujeito de direito h de dar por aes de identificao em que incorporem
valores e em que

irrompam capacidades e responsabilidades. A procura da

identificao direcionada ao sujeito dotado de alguma capacidade mas tambm

muito mais do que isso. Exige-se, nesta procura, a incluso de valores que no se
reduzam capacidade econmica. Que deem plenitude ao homem. Como diz Ricoeur:
Examinando as formas mais fundamentais da pergunta quem? Somos obrigados a
conferir sentido plenos a noo de sujeito capaz (2008, p. 21).
necessrio ampliar a noo de capacidade para incluir todo o possvel
respeito. A capacidade h de ser verificada partir da sua diversidade cultural e
humana, o que gera o seu reconhecimento como sujeito de direito e o respeito sua
humanidade.
Mas isso agregado a noo de capacidade ainda insuficiente. capacidade
designa tambm atribuio. A identificao de um agir humano significa atribuir a
algum uma ao, e aqui se encontra o possvel diferencial da perspectiva jurdica
liberal. Porque nessa seara se integram valores alheios universalizao do modelo
codificado. (TARREGA, 2012) preciso identificar as possveis e mltiplas
capacidades e o leque de atribuies, para encontrar no contexto histrico da
juridicidade os sujeitos e os seus direitos.
Mister se faz o reconhecimento do sujeito num processo histrico e cultural.
Primeiro nas relaes interpessoais, em que aflora a tica da alteridade, que no plano
do direito h de ser emancipatria.

217

Na proposta ricoeuriana, momento em que um sujeito age, ele cria uma

polaridade, cria uma relao eu-tu. Explica Martin Buber que a relao com o tu
imediata. Entre o Eu e o Tu no se interpe nenhum jogo de conceitos, nenhum
esquema, nenhuma fantasia; e a prpria memria se transforma no momento em que
passa dos detalhes totalidade.(2009, p.49). Nessa interpessoalidade eu-tu
emergem sujeitos de direito- quando o eu se v no tu, quando acontece o que Ricoeur
chama de eu mesmo como outro. Essa relao eu-tu deve vir inserida em um
contexto de veracidade, de sinceridade. Eu s posso me ver no outro se acreditar que
o outro sincero. a tica que o pluralismo vai resgatar momento adiante.
Mas a busca do sujeito de direito na perspectiva do pluralismo jurdico requer
mais do que o seu observar na relao interpessoal. Exige-se uma perspectiva
contextual coletiva e comunitria. No discurso, no dilogo, aparece sempre um
terceiro, que o referente ou a materializao do eu mesmo como o outro,
distendendo-se para o passado, presente e futuro. Revelam-se experincias e
expectativas que ampliam a relao para a comunidade, para o comunitrio, para o
poltico.
O sujeito capaz na espera pblica o sujeito de direito, sujeito poltico. Um
sujeito com responsabilidades pblicas, polticas. Assim, o jurdico tambm um
problema poltico. O poder poltico, atravs de todos os nveis de poder
considerados, apresenta-se em continuidade como o poder por meio da qual
caracterizamos o homem capaz (RICOEUR, 2008, p.29).
A negao da responsabilidade poltica do sujeito capaz fruto da resposta do
estado nacional ao liberalismo econmico. O direito nacional moderno, com a
normatividade colonial, isolou o sujeito de direito do contexto da esfera pblica e
recolocou em um espao de contrato fundacional e apoltico. como se no momento
em que pactua, o homem se isolasse de toda comunidade para decidir o futuro dela
mesma.(MARQUES, 2013) Numa relao paradoxal, um sujeito de direito dado pelo
jogo comunitrio se torna sujeito de direito apartado da sociedade. E nesse sentido em
Hobbes o sujeito que pactua em ceder parte de sua liberdade para o estado um
sujeito que entrou no jogo contratual plenamente capacitado como sujeito de direito.
(RICOEUR, 2008, p.31)
A ideia de sujeito capaz, ou seja- o sujeito dotado de direito e de deveres,
insuficiente para sustentar os pluralismos, o sujeito poltico, coletivo ou mesmo as
novas subjetividades emergentes. Um sujeito de direito h que ser colhido de um

218

contexto pblico, vez que est inserido em um contexto poltico e comunitrio. E

responde de acordo com esses contextos.
Paul Ricoeur (2008) afirma que um sujeito de direito aquele que est
mediado continuamente por formas interpessoais de alteridade e formas institucionais
de associao. Esse sujeito pode responder s formas de pluralismo jurdico e
poltico. A realizao do pluralismo jurdico depende do sujeito no seu espao social
e poltico. A noo de sujeito de direito, a relao dever e responsabilidade deve ser
posta em espao pblico.
O direito moderno e a normatividade colonial usou da noo de sujeito de
direito capaz para construir uma justia excessivamente universalista, para promover
a hierarquizao, a dominao dos sujeitos. Uma proposta para alcanar o sujeito
plural superar noo de sujeito de direito advinda do sujeito capaz liberal, para a
noo de homem capaz( no pensamento de Ricoeur). A noo de lhomme capable a
linha mestra do pensamento ricoeuriano sobre o tema, e impe considerar as
vulnerabilidades, que o diferencial das novas subjetividades nas Constituies
latino-americanas das trs ltimas dcadas.
Na ideia de homem capaz ricoeuriana, a capacidade humana est alm dos
parmetros postos na legislao moderna, referentes possiblidade de apropriao de
bens e autodeterminao de sua disposio. A capacidade para Ricoeur (2008)
estabelece o link entre o ao e o sofrimento humano. As capacidades se entrelaam
com as vulnerabilidades e a pessoa capaz aquela que est apta a realizar e ser
responsvel. Nesta proposta conceitual pode-se pensar os sujeitos de direitos nos
contextos histricos e coletivos plurais, numa perspectiva emancipatria.

3. PLURALISMO JURDICO PARA EMANCIPAO DOS SUJEITOS.

O pluralismo jurdico na proposta do estado plurinacional pressupe um
direito para a emancipao dos sujeitos. Em uma concepo instituda sobretudo
pelos Estados

refundados, comunicando-se com as dimenses do pluralismo

sociolgico, econmico e poltico, nega-se o protagonismo estatal

exclusivo da

produo normativa regulamentadora de uma sociedade. Como anuncia Wolkmer

(2001, p.183), prope uma viso antidogmtica e interdisciplinar que advoga a
supremacia de fundamentos sociolgicos sobre critrios tecno-formais. Para o
pluralismos, alm do Estado, existem corpos sociais intermedirios com capacidade

219

de produzir ordenamentos jurdicos autnomos, ou seja, produzem prescries

conformativas do comportamento dos sujeitos de direito componentes de determinado
segmento social. O pluralismo jurdico (WOLKMER, 2012, p.238) devolve o sujeito
ao espao poltico porque consiste na multiplicidade de prticas existentes em um
mesmo espao scio-poltico, caracterizadas por interaes de consensos e dissensos,
oficiais ou no, tendo fundamento ontolgico em necessidades existenciais, materiais
e culturais ( TARREGA E GONALVES, 2015).
Oscar Correas (1994), entende que em toda sociedade moderna coexistem
distintos sistemas normativos, mas que ditos sistemas no so necessariamente
jurdicos; o pluralismo seria, portanto, a coexistncia de sistemas normativos diversos
que pretendem validez em um mesmo territrio. Correas entende que a relao dos
diferentes sistemas normativos entre si pode se operar de maneira alternativa ou
subversiva. A alternatividade ocorre quando o sistema oficial hegemnico convive de
maneira alternativa com os demais. Isso se d sobremaneira quando h
plurinacionalidades, e subjetividades coletivas, como

o caso de comunidades

indgenas na Amrica latina ou dos ciganos da Espanha.

Por fim, importa consignar a advertncia de German Palacio (1989, pp. 51 a
70), de que a crise do monismo jurdico, pela sua insuficincia ao tratar de maneira
satisfatria os conflitos multifacetados que ocorrem no seio social, precipitaram a
emergncia do pluralismo jurdico, de maneira que o direito do estado substitudo
ou complementado por mltiplas instituies. Palacio ressalta a importncia do direito
surgido do povo, como signo tradutor das lutas sociais e prticas inovadoras e
insurgentes, o que referenda a ideia de que o novo sujeito de direito h de ser
encontrado no espao comunitrio e poltico.
J refletindo na libertao dos sujeitos com relao ordem posta, Luiz
Fernando Coelho (1981) alerta para a necessidade da transposio da concepo
jurdica ontolgica da unicidade e estabilidade, para um nvel dinmico da ontologia
do ser social. O ser social plural, no sendo possvel ao estado abordar toda a
fenomenologia social da sociedade. Seria necessrio conferir um novo fundamento ao
pluralismo jurdico, e a reside sua principal contribuio para o pluralismo, de molde
a articular o pluralismo jurdico com movimentos sociais insurgentes e desafiadores
da ordem oficial, sob a perspectiva de promover emancipao dos marginalizados
pela ordem.

220

4. LEGITIMAO E EMANCIPAO DOS SUJETOS NO PLURALISMO

JURDICO.
Antnio Carlos Wolkmer (2012, p.204) elabora de maneira sistemtica uma
teoria do pluralismo jurdico, apresentando como requisitos a legitimidade de novos
sujeitos sociais, a fundamentao do pluralismo na justa satisfao de necessidades
humanas, a democratizao e descentralizao do espao poltico, a defesa de uma
tica da alteridade e a consolidao de uma racionalidade emancipatria.
No que diz respeito legitimao dos sujeitos, o pluralismo no pensamento
se Wolkmer, parte do pressuposto que os novos movimentos sociais so geradores
de produo jurdica. Prope-se a superao do sujeito atomizado da tradio liberal
racionalista, para que um novo sujeito cognoscente surja a partir do sujeito coletivo,
que participa e modifica o processo social- portanto sujeito comunitrio e poltico.
Dessa maneira, a realidade social, objeto de conhecimento daquele sujeito, estudada
agora do ponto de vista de um sujeito coletivo que agrega outros sujeitos outrora
inertes e dominados e que, ento, comunitariamente, promove sua participao e
emancipao. Assim, o pobre, o despossudo, o descamisado, os marginalizados de
todo gnero, que antes percebiam a realidade de maneira individualista, e se
prostravam impotentes diante dela, agora, sob o manto do coletivo social, sujeito
social, passa a encarar a realidade como um objeto passvel de transformao, de
forma a promover sua prpria incluso.
Os sujeitos coletivos passam a protagonizar reivindicaes e demandas e
esses sujeitos coletivos identificam-se com um conceito de povo revisitado. O povo
enquanto sujeito histrico coletivo, representado nas lides da Amrica Latina pela
populao oprimida de camponeses, trabalhadores, indgenas, negros, mulheres etc.
Os novos sujeitos coletivos de direito compem

uma realidade sociolgica que

justifica seu enquadramento na esfera de relevncia jurdica. A justificao aferida

pela necessidade, o que nos remete a Ricoeur e relao capacidade/ vulnerabilidade.
A justa satisfao de necessidades humanas (como um segundo pressuposto
wolkmeriano) os novos sujeitos coletivos, traduzidos dos movimentos sociais,
afirmam-se e justificam-se por um sistema de necessidades. O pluralismo pressupe
que o direito oficial hegemnico negou a parcelas da coletividade condies para a
construo de seus projetos de vida. A excluso justamente a negao das
necessidades humanas fundamentais aos grupos marginalizados. Necessidades
humanas fundamentais, no ministrio de Agnes Heller (1990), compreendem o

221

conjunto de necessidades de vida, de subsistncia e culturais. Uma necessidade

reconhecida como legtima se sua satisfao no inclui a utilizao de outra pessoa
como meio. (1990, p.216 a 219).
tambm pressuposto do pluralismo jurdico a implementao de uma
poltica democrtica que crie um espao comunitrio descentralizado e participativo.
Com efeito, s se pode falar de um pluralismo com vis emancipatrio se tivermos
um espao poltico que viabilize a autodeterminao e auto-organizao das estruturas
sociais. Apenas nesse contexto que se pode conceber um ambiente para se
conscientizar da condio de excludo e um debate acerca de sua superao.
O que se prope o reordenamento do espao pblico para que se resgaste os
conceitos de comunidades, polticas democrticas de base e participao e controle
popular. A percepo de comunidade implica em um grupo social com interesses
comuns e identidade prpria dentro de um espao geogrfico ou uma territorialidade
especfica e que pressuponha uma conscincia de reciprocidades valorativas. Pode-se
dizer que os elementos integrantes de uma comunidade experimentam a conscincia
de que construram prticas comuns e singulares, que lhes apartam dos demais grupos
sociais.
A construo de uma sociedade democrtica alicerada nas necessidades da
comunidade dependem de uma cidadania consciente e atuante e, tambm, de uma
deciso dentro do direito oficial de descentralizao poltico-administrativa que
implique redistribuio de recursos polticos. No que tange cidadania - no se
cogita de uma cidadania mediada ou de segunda categoria (GARAPON,2001), presa a
instituies mediadoras (voto delegativo, delegao judicial de necessidades
fundamentais e polticas assistencialistas), mas sim, de sujeitos polticos ou seja do
sujeito de direito no contexto comunitrio- atuando diretamente junto s instncias
oficiais de poder.
O pluralismo jurdico pressupe uma tica da alteridade que o legitima.
Anota Wolkmer que a crise tica contempornea funda-se em perda de identidade
cultural, em

desumanizao das relaes scio-polticas, no individualismo

irracionalista e egosta, na ausncia de padres democrticos e comunitrios, seno

ainda na constante ameaa de destruio da humanidade e de seu meio-ambiente
(2001, p.261). Dessa maneira h um impasse na construo de conceitos ticos
basilares como vida boa, bem comum, virtude e justia.

222

Nesse particular, a busca por valores ticos, ou de sua correta interpretao,

na legitimao de aes polticas, ou de sistemas polticos por inteiro, vai se resolver
tambm na perspectiva dos sujeitos, ou do eu. Quando da interao em que o eu se
v no tu, quando acontece o que Ricoeur chama de eu mesmo como outro. No
Outramente(RICOEUR, 2000). Quando a relao eu-tu posta no contexto
histrico desnudado das ideologias. Quando se traduz na crena da sinceridade. (Eu
s posso me ver no outro se acreditar que o outro sincero.) Na justia como lealdade
ampliada (RORTY, 2010).
O sujeito posto no espao poltico e comunitrio conhece e interpreta a
realidade e responde a ela por meio de uma racionalidade emancipatria. Uma nova
racionalidade originria da vida concreta, que traduz a identidade cultural do sujeito,
tomada como afirmao de sua liberdade, emancipao e autodeterminao. Liberta-o
do estado de marginalizao. O novo sujeito capaz- tomado nas relaes
interpessoais, coletivas e comunitrias, portanto comunitria e politicamente
responsvel, percebe a realidade coletiva como sua prpria realidade, e no a partir
da perspectiva padronizada de outros sujeitos-referncia- proposta monista
hegemnica epistemolgica.
Wolkmer fala de um sujeito emancipado a partir do especial modo como os
esses sujeitos percebem a realidade. Primeiramente, impe-se que os membros da
sociedade de conhecimento tenham a capacidade de se apropriar dos modelos de
conhecimento disponveis e gerados em qualquer parte. Em segundo, os membros da
sociedade podem aproveitar da melhor maneira os conhecimentos universais
produzidos historicamente, incluindo os cientficos e tecnolgicos, mas, tambm os
conhecimentos tradicionais, com igual importncia. Em terceiro, os prprios membros
da sociedade de conhecimento possam gerar, eles mesmos, conhecimentos para
melhor enfrentar seus problemas.(OLIV, 1999, p.20). .
A racionalidade emancipatria inaugura uma percepo da realidade que
considera as particularidades dos sujeitos no processo de conhecimento, de maneira a
consagrar, ento, mltiplos processos de conhecimento (pluralidade epistemolgica) e
mltiplos tipos de conhecimento (pluralismo cultural), o que redunda na emancipao
do sujeito, que pode perceber a realidade a sua maneira, com subsdios nos
conhecimentos cientficos amplamente divulgados e, tambm, com espeque em
conhecimentos construdos a partir de uma identidade cultural. A racionalidade
emancipatria comunitria.

223

5. CONCLUSES.
O pluralismo jurdico est nsito na proposta do estado plurinacional, nos
processos democrticos contemporneos. Por sua vez, este pluralismo jurdico
contemporneo pressupe um direito para a emancipao dos sujeitos. Um direito que
supere a normatividade colonial hegemnica do direito oficial.

Revela novas

subjetividades, mas deixa em aberto a busca por tantos outros sujeitos que na vida
poltica e comunitria se fizerem sujeitos de direitos.
E assim se d, tendo em vista que estados plurinacionais contemporneos
instituem como mobilizadores dos processos democrticos

maior participao

popular no sentido de reconhecer diferenas, complexidades sociais, coexistncia

multiculturais e ordenamentos jurdicos diversos, que se materializam na realidade
social em um estado plural de direitos.
A concreo deste estado exige o reconhecimento de subjetividades outras, por
formas diferenciadas de identificao. Estabelece-se assim um processo aberto de
buscas.
Um sujeito capaz, no mais amplo sentido de resgate das subjetividades para
realizar um estado

plural de direitos , aquele cujos deveres e atribuies,

extrapolam o plano da propriedade e da circulao das riquezas, como se verifica na

teoria tradicional do direito civil moderno, como resposta ao liberalismo econmico.
As imputaes para os seus atos e para as suas atribuies devem se dar nos espaos
pblico, comunitrio e poltico, que o mobilizador dos novos processos
democrticos. O sujeito posto no espao poltico e comunitrio conhece e interpreta a
realidade e responde a ela por meio de uma racionalidade emancipatria. Realidade
que conhece e estende aos outros sujeitos da comunidade, num carter de
empoderamento.
O pluralismo jurdico enquanto proposta, fomenta o empoderamento dos
novos sujeitos. Mas a sua concretizao depende de muitos outros fatores
O que se tem observado nas democracias contemporneas do Sul que,
embora se reconheam avanos e se ampliem as noes de sujeito de direito, a
prtica jurdica em muitos pases reproduz a ordem poltico-jurdica fundada pelo
constitucionalismo de direitos do sculo XVIII, consagrando a assimetria de poder e
impedindo ou dificultando a manifestao dos no iguais. Os

sistemas de

monitoramento dos direitos dos sujeitos diversificados, no funcionam porque atuam

224

apenas em prol da igualdade e desprezando a diversidade. A ordem jurdica est presa

aos primados da liberdade, da igualdade, da fraternidade, nos moldes do direito
privado moderno.

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