EXCELENTSSIMO

SENHOR
DESEMBARGADOR
JAIRO
FERNANDES GONALVES DD. INTEGRANTE DA 5 CMARA
DE DIREITO CIVIL - TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE
SANTA CATARINA.

APELAO CVEL N. 0308299-42.2014.8.24.0038

PAUTA DE JULGAMENTO: 10/10/2016

GILMAR BORBA e TEREZINHA DE OLIVEIRA BORBA, ambos j

devidamente qualificados nos autos da Apelao Cvel, acima mencionada,
interposta face a Reginaldo Borba e Maria de Lourdes Borba, vem mui
respeitosamente, presena de Vossa Excelncia apresentar

MEMORIAL, pelos apelantes, para fins de oferecer subsdios para o

julgamento do recurso de apelao, pauta do dia 10 de outubro de 2016, o que
o faz nos termos abaixo mencionados:

BREVE RELATO DOS FATOS

Na ao proposta pelos Apelantes, estes pleitearam a anulao da escritura
pblica de pacto antenupcial/compra e venda, datada de 10 de dezembro de
2003, bem como o registro de imveis, no que tange a matrcula de nmero
25.001.
Na referida ao pugnaram pelos seus direitos, vez que foram induzidos ao
erro no documento em que lhes foi entregue, o qual se tratou de venda de sua
frao pela bagatela de R$ 5.397,00 (cinco trezentos e noventa e sete reais),
sendo que atualmente o valor venal do imvel aproximadamente R$
250.000,00 (duzentos e cinquenta mil reais).
Aps o recebimento dos autos, o magistrado designou audincia de
conciliao, que se realizou no dia 25 de novembro de 2015.
Na oportunidade do ato conciliatrio, o magistrado ofereceu oportunidade de
conciliao. Todavia, a parte R afirmou no ter interesse, negando os fatos.
Ato contnuo, o magistrado proferiu sentena, conforme dispositivo abaixo:
JULGO IMPROCEDENTE os pedidos iniciais, reconhecendo o instituto da
decadncia. Condeno os autores ao pagamento das despesas processuais
e honorrios advocatcios que fixo em 15% (quinze por cento) do valor
atualizado da causa. A execuo das verbas de sucumbncia resta
suspensa por serem os autores beneficirios da justia gratuita.

Ocorre, que, inobstante o acatamento e respeito que as doutas decises

exaradas pelo r. Juzo de Primeiro Grau merecem, acreditam os apelantes que
no foi dada ao caso concreto a melhor soluo jurdica, com o
reconhecimento da reconhecida decadncia da ao, pelo referido Magistrado.
Douto Desembargador, conforme o que ser aqui explanado, a r. sentena
deve ser reformada, o que ser de fato demonstrado no transcorrer desta pea.
De se destacar que quando da assinatura da fraudulenta escritura pblica de
pacto antenupcial/compra, o genitor do autor, tinha falecido recentemente,
ressaltando-se que referido genitor residia e era tratado de seus problemas de
sade pelos ora apelantes, encontrando-se os mesmos claramente fragilizados
pela recente perda de seu ente familiar, bem como pelo fato de tratar-se de
pessoas simples no tinham conhecimento do que de fato estava assinando E
NUNCA CONCORDARAM COM A VENDA DE NICO PATRIMNIO
IMOBILIRIO, cabendo finalmente salientar que JAMAIS RECEBERAM
QUAISQUER VALORES DECORRENTES DA VENDA INEXISTENTE.

DO DIREITO
O negcio jurdico atacado inexistente.
O autor no manifestou vontade consciente, ou seja, no assinou a escritura
At porque no estava devidamente descrita que se tratava de Escritura de
Compra e Venda, posto que da simples leitura do documento acostado aos
autos verifica-se que trata-se de uma CERTIDO DE ESCRITURA PBLICA
DE PACTO ANTENUPCIAL, que em seu contedo contm em realidade um
contrato de compra e venda de bem imvel, destacando-se que tal escritura
deu origem transmisso aos corrus.
Assim, aplicvel a doutrina de Flvio Tartuce (Direito Civil. 9. ed. So Paulo:
Mtodo, 2014, p. 15, v. 3), que esclarece:
Pois bem, o negcio jurdico, na viso de Pontes de Miranda, dividido em
trs planos: Plano da existncia. Plano da validade. Plano da eficcia.
No plano da existncia esto os pressupostos para um negcio jurdico, ou
seja, os seus elementos mnimos, seus pressupostos fticos, enquadrados
dentro dos elementos essenciais do negcio jurdico.
Nesse plano h apenas substantivos sem adjetivos, ou seja, sem qualquer
qualificao (elementos que formam o suporte ftico). Esses substantivos
so: agente, vontade, objeto e forma. No havendo algum desses
elementos, o negcio jurdico inexistente...

Ensina Silvio Rodrigues (Direito Civil. 34. ed. So Paulo, Saraiva: 2007, n. 91,
p. 171, v. 1):
O Cdigo Civil, em seu art. 104, menciona quais os pressupostos de
validade do negcio jurdico, determinando serem: a) a capacidade do
agente; b) o objeto lcito; c) a forma prescrita em lei.
A doutrina, entretanto, distingue os elementos estruturais do negcio
jurdico, isto , os elementos que constituem seu contedo, dos
pressupostos ou requisitos de validade, que so os mencionados no
aludido art. 104. Entre os elementos essenciais do negcio jurdico,

figura, em primeiro lugar, a vontade humana, pois, vimos, o negcio

jurdico fundamentalmente um ato de vontade. Todavia, como a
vontade um elemento de carter subjetivo, ela se revela atravs da
declarao, que, desse modo, constitui, por sua vez, elemento
essencial.

Mais adiante, esclarece (Silvio Rodrigues, Direito Civil, cit., n. 149, p. 290):
Completando o campo das nulidades surgiu na doutrina, paralelamente ao
conceito de ato nulo ou anulvel, a noo de ato inexistente, o qual seria o
negcio que no rene os elementos de fato que sua natureza ou seu
objeto supem, e sem os quais impossvel conceber sua prpria
existncia. A ideia surgiu na doutrina francesa, com a obra de Zacarias, e
apareceu para solucionar um problema que se propunha de maneira
relevante em matria de casamento.

Completa o saudoso civilista (Silvio Rodrigues, cit., p. 293):

A ideia de ato inexistente, ultrapassando o quadro do direito matrimonial,
alcanou grande xito, ao ser acolhida pela maioria dos escritores. No so
poucos, porm, os que a condenam, por ach-la inexata, intil e
inconveniente.
Seria inexata porque, no mais das vezes, o ato malsinado cria uma
aparncia que para ser destruda implica recurso judicial. A compra e
venda, devidamente transcrita, transfere o domnio, ainda que falte o
consenso de uma das partes; por conseguinte, necessrio se faz a
declarao de ineficcia para que o ato no produza efeitos.

Em suma, defende, como si ocorrer no vertente caso, que se declare a

nulidade absoluta do ato praticado por ausncia de elemento essencial sua
construo, qual seja: a manifestao volitiva.
Resume a questo Caio Mrio da Silva Pereira (Instituies de Direito Civil. 20.
ed. Rio de Janeiro: Forense, 2004, v. 1):
Se em vez de consentimento defeituoso, no tiver havido consentimento
nenhum [como o caso], o ato inexistente. Ao contrrio da nulidade, em
que a declarao de vontade conduz ineficcia por desconformidade com
as determinaes legais, a inexistncia advm da ausncia de declarao
de vontade...

Conclui, discorrendo sobre a posio dos irmos Mazeud, que:

Costuma-se objetar que o ato inexistente no deixa de ser uma aparncia
de ato, que h mister seja desfeita, e, para tanto, requer-se um decreto
judicial, o que (concluem) induz equivalncia entre a nulidade e a
inexistncia.

Como atesta Flvio Tartuce (Direito Civil. 10. ed. So Paulo: Mtodo, 2014, p.
421 e 422, v. 1):
Desse modo, para a corrente doutrinria que no aceita a ideia de ato
inexistente, os casos apontados como de inexistncia do negcio jurdico
so resolvidos com a soluo de nulidade.
Ressalte-se que, como no h qualquer previso legal a respeito da
inexistncia do negcio jurdico, a teoria da inexistncia no foi adotada

expressamente pela novel codificao, a exemplo do que ocorreu com o

cdigo de 1916.... Na realidade, implicitamente, o plano da existncia
estaria inserido no plano da validade do negcio jurdico. Por isso que, em
tom didtico, pode-se afirmar que o plano da existncia est embutido no
plano da validade...

Complementa, afirmando que:

...eventualmente, haver necessidade de propositura de demanda, a fim de
afastar eventuais efeitos decorrentes desta inexistncia de um negcio
celebrado...

exatamente a demanda declaratria de nulidade, objeto do Recurso de

Apelao interposto se prope, necessria para afastar os efeitos gerados
decorrentes do registro da escritura nula e da subsequente na cadeia registral.
Na esteira do pretendido colaciona-se jurisprudncia exarada pelo Tribunal de
Justia do Estado Rio Grande Sul, plenamente aplicvel ao presente caso,
seno vejamos:
APELAAO. SUCESSES. AO ANULATRIA DE
ESCRITURA PBLICA DE CESSO DE DIREITOS
HEREDITRIOS. CEDENTE INDUZIDO EM ERRO AO
FIRMAR O DOCUMENTO. IGNORNCIA ACERCA DO
CONTEDO DA ESCRITURA.
1. nula a escritura pblica de cesso de direitos
hereditrios lavrada por cedente induzido em erro, que
ignorava o contedo do documento.
2. O comportamento sorrateiro da r, que engendrou um
enredo fantasioso para induzir em erro o sogro idoso,
fragilizado pela recentssima morte da esposa e do filho,
evidencia a fraude que vitimou o autor, despojando-o do
patrimnio que lhe pertencia por herana do filho falecido.
3. A f pblica dos tabelionatos no absoluta e pode ser
infirmada quando provada fraude que ensejou a prtica de
ato eivado de vcio de vontade (erro e ignorncia). (TJ-RS Apelao Cvel : AC 70046218277 RS, Oitava Cmara Cvel, rel. Des. Luiz
Felipe Brasil Santos, julgado em 26 de janeiro de 2012, publicado no Dirio
da Justia do dia 31/01/2012).

Do entendimento exarado por este Colendo Tribunal de Justia do Estado de

Santa Catarina, colaciona-se:
[...] ALEGAO DE DECADNCIA E PRESCRIO.
NULIDADE ABSOLUTA DO NEGCIO JURDICO. VCIO
INSANVEL. DECURSO DO TEMPO QUE NO CONVALIDA
NEGCIO INVLIDO NA SUA ORIGEM. AUSNCIA DE
MANIFESTAO DE VONTADE DOS AUTORES. REQUISITO
SUBSTANCIAL PARA A VALIDADE DO NEGCIO. OFENSA
AOS PRINCPIOS DE ORDEM PBLICA POR ESTAR O
DOCUMENTO INQUINADO DE VCIOS ESSENCIAIS.
INVALIDADE QUE PRODUZ EFEITO EX TUNC. RETORNO

DAS PARTES AO STATUS QUO ANTE. [...] RECURSO

CONHECIDO E DESPROVIDO. [...] Com a declarao da
nulidade absoluta do negcio jurdico, este no produzir
qualquer efeito jurdico por ofender princpios de ordem
pblica, uma vez que foi realizado sem observncia dos
requisitos legais essenciais, mediante falsificao de
assinatura dos autores e, por essa razo est inquinado
por vcio insanvel, consistente na ausncia de
manifestao de vontade. Demais disso, a nulidade
absoluta imprescritvel e no se convalesce pelo decurso
do tempo, pois gera efeito ex tunc e reconduz as partes ao
status quo ante. (TJSC, Apelao Cvel n. 2007.037839-9, da Capital,
rel. Des. Saul Steil, j. 19-06-2012 - grifei).

De se destacar, finalmente que apesar de gozar a escritura gozar de f pblica,

a presuno no absoluta, conforme entende o Superior Tribunal de Justia :
1. Conforme entendimento jurisprudencial firmado por
esta Excelsa Corte, as escrituras pblicas de promessa de
compra e venda de imveis geram presuno relativa de
pagamento, admitindo, por conseguinte, a produo de
prova que invalide as declaraes nelas veiculadas. (AREsp
n. 614928, rel. Min. Marco Buzzi, j. 4.12.2014 ).

Ademais, infere-se dos autos que aps a perfectibilizao do negcio jurdico

os apelados nunca ingressaram na posse do bem tendo em vista que os
vendedores Apelantes Gilmar de Borba e Terezinha de Oliveira Borba,
continuaram residindo no imvel, juntamente com a genitora do primeiro
apelante.

DO REQUERIMENTO
Em face do exposto, REITERAM, os APELANTES, atravs do presente
MEMORIAL, o PEDIDO feito em sede do Recurso de Apelao interposto, no
sentido de que seja afastado a preliminar de DECADNCIA/PRESCRIO, eis
que a petio inicial relata caso de ausncia de manifestao vlida da vontade
(art. 104, I, do CC) e simulao (art. 167 do CC). Ressaltando-se que para
ambos os casos a lei comina a sano de nulidade e no anulabilidade. Logo,
no se aplicam os prazos decadenciais previstos nos artigos 178 e 179 do
Cdigo Civil.
Termos em que pede Deferimento.
De Joinville, SC, para Florianpolis, SC, em 07 de outubro de 2016.

ALESSANDRE REIS DE FREITAS

OAB/SC 14230