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Contratos
profesionales
4 Contratos
profesionales
En la actualidad, la mayor parte de las actividades se desarrollan por medio de
la organizacin empresarial debido a la creciente globalizacin y la existencia
de bloques comerciales. De esta manera, la empresa se ha posicionado como el
nuevo eje del derecho civil y comercial.
La empresa, con la finalidad de desarrollar la actividad que le es propia a su
objeto, va realizando una multiplicidad de actos y, con ellos, muchos negocios
jurdicos, que toman la denominacin de "contratos de empresa.
El Mdulo 4 de la materia desarrollar los contratos de empresa que tienen por
objeto la contratacin de servicios profesionales, la cual nace en una
determinada sociedad, como respuesta a sus necesidades vitales.
Las empresas pueden tercerizar esos servicios que ofrecen mediante los
siguientes contratos:
Management o gerenciamiento.
Consultora.
Auditora.
4.1 Management
De acuerdo al Oxford English Dictionary, la palabra management proviene del
verbo manage que, a su vez, fue tomado de la voz italiana maneggiare
(manejar) y el mismo que proviene del latn manus (mano) (Echaiz Moreno,
2008, p. 1, recuperado de http://goo.gl/vjzudj).
Caracteres
Capacitacin.
j)
Transferencia.
k) Retribucin.
Tipos de contrato de management
Existen tres clases:
1) Management deportivo.
2) Management de gestin hotelera.
3) Management de gestin pblica.
4.1.2 Efectos
El contrato de management usualmente comprende:
1) El manejo de fondos, el arreglo de la publicidad, la direccin del
personal de la gerenciada, incluyendo traslado y remocin.
2) La facultad de diagramar planes de expansin, confeccin del
marketing, seleccin de sistemas de manejo del negocio y auditora y la
contratacin de consultoras.
3) La gestin de cobros y pagos, el otorgamiento de poderes de gestin
necesarios para el cumplimiento de los fines contractuales, la
confeccin de cuentas de resultados y las modalidades de vigilancia e
inspeccin.
Este contrato aparece en varias oportunidades y puede descentralizarse sobre
las siguientes necesidades:
Asesoramiento administrativo: gestin integral; se decide contratar al
profesional porque se considera demasiado riesgoso exponer a los
ejecutivos locales a manejar sumas de dinero cuando se est en poca de
crisis.
Administracin: servicios profesionales contra actos profesionales
(delegacin gestora). En este caso, el empresario puede desear incorporar
solamente la profesionalizacin a nivel de administracin, por dos
motivos: para mejorarla, o para que un tercero compre la empresa para
salvarla (en este segundo caso, es el tercero quien pone a alguien a cargo
de la administracin previamente).
Gestin: toma de decisiones. Mandato o locacin de servicios; el
empresario puede decidir ampliar los mercados o negocios y, para ello,
no cuenta con staff local, por lo que busca un profesional al que le delega
incluso la toma de decisiones.
Martorell (1998) detalla de manera precisa qu reas o temticas comprende
este tipo de contrato: por lo comn, estos contratos suelen ajustarse a un
molde del siguiente tenor:
1) Los activos de la empresa gerenciada son confiados en administracin.
2) La duracin del contrato es pactada durante un perodo de tiempo
prolongado.
3) Es de estilo convenir prrrogas automticas, ya por perodos ms
reducidos, que suelen entrar en vigencia si no se le preavisa al manager
con tres meses, al menos, de anticipacin al vencimiento del contrato la
voluntad de no renovar.
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4.2 Consultora
Figura 1
Ley 22.460 del 06 de abril de 1981. Servicios de Consultora. Su rgimen. Poder Ejecutivo de la
Nacin Argentina.
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Sujetos
Pueden ser profesionales, sociedades o consorcios que prestan servicios a
empresas.
nicamente en el mbito de la ley 22.4602 surge una particularidad que
consiste en el requerimiento de que una de las partes sea el Estado.
Las partes factibles de diferenciar en este contrato son las siguientes:
1) Consultora.
2) Consultante o asistida.
Como se mencion previamente, la consultora puede realizarse en el sector
pblico, como as tambin en el sector privado.
En el mbito pblico, el art. 2, inc. 2, de la mencionada ley, 22.460, entiende
por firma consultora a "toda sociedad permanente, legalmente constituida, civil
o comercial, cuyo objeto exclusivo es la prestacin de servicios de consultora3.
2
Ley 22.460 del 06 de abril de 1981. Servicios de Consultora. Su rgimen. Poder Ejecutivo de la
Nacin Argentina.
3 Art. 2, inc 2 Ley 22.460. Servicios de Consultora. Su rgimen. Poder Ejecutivo de la Nacin
Argentina.
13
Ley 18.875 del 23 de diciembre de 1970. Compre Nacional. Rgimen legal. Poder Ejecutivo de
la Nacin Argentina.
5 Puedes consultar los lineamientos del Banco Mundial en materia de consultora en su
documento Normas: seleccin y contratacin de consultores por prestatarios del Banco
Mundial, disponible en http://goo.gl/wUbfi3
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a)
b)
c)
d)
Objeto
Segn la ley 22.460, el objeto es complejo y concentrado en un rea del
conocimiento relacionada con la implementacin y desarrollo de proyectos
empresarios en las etapas de estudios previos, factibilidad, seleccin,
elaboracin de contratos, control de gestin, obtencin de financiamiento,
asistencia tcnica. Nada impide que, fuera del rgimen de la ley 22.460, el
contrato de consultora tenga un objeto ms amplio.6
Resulta importante establecer la diferencia entre consultora, entendida
como aquel conocimiento que posibilita infinitas posibilidades y derivaciones, y
consulting, como aquella rama o rea de la primera.
Caracteres
Bilateral: existen dos partes contratantes, la entidad que solicita un
dictamen y la que lo emite; la consultora y la consultante,
respectivamente.
Consensual: se perfecciona por el consentimiento de las partes.
Atpico: no se encuentra reglamentado en nuestra legislacin, pero se
encuentra tipificado socialmente, teniendo el pblico en general gran
conocimiento sobre la existencia de esta clase de contrato.
No formal: la ley no exige una forma obligatoria para su constitucin.
Oneroso: cada una de las partes no est dispuesta a dar sino es en
condicin de recibir un beneficio econmico.
mbito privado: se genera un contrato que obliga a ambas partes a
cooperar y a facilitar la tarea del consultor. La empresa asistida debe
proporcionar a ste ltimo la mxima informacin posible (en el sentido
de completa) para que el consultor pueda llevar a cabo su tarea. Por su
parte, el consultor debe aplicar la mayor diligencia posible en la
realizacin de su tarea (no olvidemos que genera una obligacin de
resultado), adems de comprometerse respecto de la obligacin de
confidencialidad relativa a la documentacin e informacin recibidas. A su
vez, el consultor pone todo su know how a disposicin de la empresa para
lograr el mejor resultado.
6 Ley
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Proceso de consultora
El proceso de consultora es una actividad conjunta del consultor y
del cliente destinada a resolver un problema y a aplicar los cambios deseados
en la organizacin del cliente. Este proceso tiene un comienzo (se establece la
relacin y se inicia el trabajo) y un fin (la partida del consultor).
A continuacin se presenta un esquema donde se pueden diferenciar las
diferentes fases del proceso de consultora:
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Figura 2
Clases de consultora
Existen diferentes modalidades de contratacin de consultora, entre las ms
relevantes se encuentran:
a) Convencional: es aquella en donde se le otorga a la sociedad o grupo
contratado la funcin de consultor encargado de actividades tcnicas,
excluyendo aquellas actividades operativas y actividades de gestin. Las
funciones de consultor seran la preparacin del proyecto, como as
tambin el cuidado en la seleccin para la eleccin de la empresa o
grupo de empresas adjudicatarias de los trabajos. Ello no implica que,
en forma conexa o paralela, la consultora cumpla funciones
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4.2.2 Efectos
El contrato de consultora genera obligaciones para las partes contratantes:
Obligaciones de la consultora
Se obliga a efectuar los estudios bsicos y complementarios, y formular el
dictamen dentro de un plazo determinado.
Brindar informacin aclaratoria o confirmatoria acerca del dictamen, sin
que por ello deba pagrsele un monto adicional.
Cumplir con el plazo pertinente para la entrega de informes, estudios o
proyectos convenidos.
El consultor actuar en todo momento de manera que proteja los
intereses del Cliente, y tomar todas las medidas razonables para
mantener todos los gastos a un mnimo, en concordancia con slidas
prcticas profesionales.
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4.3 Auditora
Figura 3
Ser un contrato cuyo objeto recae sobre la actividad que debe desplegar
el auditor; comprende una prestacin de hacer.
Ser un contrato civil. Se lo tipifica como un contrato de locacin de obra
sujeto a la normativa de esta clase de contratos.
Retribucin: el trabajo de auditora toma, por lo general, como base para
establecer honorarios el tiempo empleado.
Independencia de criterio: es un requisito para el desarrollo del trabajo
de auditora, ya que el auditor elige de forma libre los procedimientos,
alcance y oportunidad de su aplicacin.
El auditor no se encuentra sometido a la relacin de dependencia que
implicara una locacin de servicios.
Informe del auditor: es un elemento esencial en este contrato y de esa
forma queda claro que la locacin de obra es la figura apropiada para el
contrato de auditora.
Objeto del contrato
Debe expresarse claramente en el contrato la clase de dictamen que deber
entregar el auditor.
Aspectos ms relevantes:
Cumplimiento del cliente de las normas de contabilidad.
Si es razonable la informacin presentada respecto de la situacin
patrimonial y de resultados del auditado.
La opinin del auditor acerca de la informacin contenida en los estados
contables.
La impresin del auditor acerca de si ha existido una exposicin suficiente
de los hechos importantes en la presentacin de la informacin sobre la
situacin patrimonial y financiera.
A continuacin se expresar en qu consiste la tarea especfica del auditor en
esta clase de contratos.
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Clases de auditoras
Figura 4
Destino de la informacin.
3) Auditora operativa: esta clase de auditora implica la revisin del
sistema de control interno de una empresa por personas cualificadas,
con el fin de evaluar su eficacia e incrementar su rendimiento.
Se caracteriza porque se efecta un examen de los mtodos, los
procedimientos y los sistemas de control interno de una empresa
u organismo, pblico o privado.
Tiene como fin verificar la eficiencia de la gestin empresarial.
La realiza una persona dependiente del ente, pero independiente
del objeto auditado con el fin de opinar acerca de la eficiencia de
los procesos establecidos.
4) Auditoras de sistemas: se trata de auditoras de carcter especial, tales
como auditora medioambiental, auditora pblica, auditora
informtica, auditora de calidad, entre otras.
A continuacin se presenta un cuadro comparativo de las diferentes funciones
de cada una de estas clases de auditores:
Figura 5
Auditor externo o legal
Es un profesional
independiente y
reconocido con
formacin solvente y
probada.
Emite dictamen
Tiene responsabilidad
frente a terceros: civil,
penal y profesional.
Analiza los estados
contables y emite
opinin sobre su
razonabilidad.
Aplica normas y
principios generalmente
Auditor Interno
Auditor Operativo
Mantiene relacin
laboral dependiente de
la empresa.
Es un profesional no
sometido a normal
legal.
Competencia
profesional atestiguada
con titulacin
acadmica.
Informa y recomienda.
Profesional con
experiencia en
Organizacin.
Responde, frente a la
organizacin de que
depende, del trabajo
realizado.
Evala el sistema de
control interno y
Propone
modificaciones.
Analiza la organizacin
y establece mejoras
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aceptados.
Se acoge y lo ampara el
secreto profesional.
Realiza su actividad
puntualmente y en
cortos periodos de
tiempo dentro del
ejercicio contable.
eficientes.
Emite informes
extensos y descriptivos
del control interno, con
propuestas de mejora.
El informe es de
utilidad interna.
Emite informes a la
Direccin con las
acciones a llevar a cabo.
Realiza su actividad en
forma continuada
durante todo el
ejercicio contable.
Realiza su actividad
puntualmente y en un
periodo de tiempo
adecuado.
Aplica tcnicas de
organizacin y su
experiencia.
Depende de su propia
tica profesional y del
acuerdo firmado.
El informe es de uso
exclusivo de la
Direccin.
Fases de la auditora
El procedimiento, por lo general, est compuesto por tres fases: preparacin,
ejecucin y conclusin.
1) Preparacin de la auditora: las actividades que se realizan en esta fase
son las siguientes: definicin del objeto y de su alcance; designacin de
auditores; plan de auditora y documentos de trabajo.
2) Ejecucin de la auditora: las actividades que se realizan en esta fase son
las siguientes: reunin de apertura; examen; hallazgos de la auditora;
preparacin de conclusiones; reunin de clausura e informe de la
auditora.
3)
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4.3.2 Efectos
El contrato de auditora genera obligaciones para ambas partes contratantes,
ya que ambos polos de la relacin jurdica tienen un deber de cooperacin, y
relacin de confianza. Sumado a otros deberes tales como:
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Otros deberes se refieren a los aspectos tcnicos que generan ciertas tareas
tales como la identificacin de las afirmaciones a ser examinadas, la evaluacin
de la importancia relativa de cada informacin, reunin de evidencias
suficientes para la formacin del juicio, evaluacin de la validez o competencia
de las evidencias examinadas, formulacin del juicio u opinin final.
Deberes del auditor
Obtener toda la informacin necesaria sobre el auditado.
Identificar los criterios de auditora revisando la documentacin existente
relativa a las actividades del sistema de gestin, para determinar su
adecuacin y preparar el plan de auditora.
Actuar de acuerdo con los requisitos establecidos para la auditora y
mantenerse dentro del alcance de la misma.
Preparar y realizar con objetividad y eficacia las tareas asignadas,
siguiendo los procesos definidos.
Informar sobre cualquier suceso importante encontrado en el curso de la
auditora que puedan influir en sus resultados.
Documentar e informar sobre los resultados de la auditora.
Verificar la eficacia de las acciones correctivas que se suelen derivar de la
auditoria (en caso de que lo solicite el cliente).
Conservar los documentos pertenecientes a la auditora para asegurar su
confidencialidad.
Poner a disposicin del equipo auditor todos los medios necesarios para
asegurar el correcto desarrollo de la auditora.
Cooperar con los auditores a fin de alcanzar los objetivos de la misma.
Determinar y poner en marcha las acciones correctivas derivadas del
informe de la auditoria.
Responsabilidad por emisin de informes
La responsabilidad civil consiste en la obligacin de reparar el dao ocasionado.
El contador auditor es un profesional que posee conocimientos tcnicos; por lo
tanto, su nivel de diligencia es superior a la de un hombre comn. Mientras
mayor es el deber de obrar con prudencia, mayor ser la obligacin de
responder.
El contrato de auditora se representa como un contrato obra, cuyas normas
particulares de aplicacin se encuentran en el Cdigo Civil y Comercial de la
Nacin, artculo 1.251 y siguientes.
El art. 1.251 define al contrato de obra de la siguiente manera:
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Figura 6
CONTRATO DE AUDITORIA
En la ciudad de ., de la provincia de , se
celebra entre , domiciliado en,
en adelante EL CLIENTE, representada en este acto por el Sr
. y el Seor CP , DNI N
..,
matrcula
N
..,
domiciliado
en
, Ciudad de .., Provincia de
, en adelante EL AUDITOR, el presente contrato
cuyo objeto, derechos y obligaciones de las partes se indican en las
siguientes clusulas: PRIMERA: Por el presente EL AUDITOR se
compromete a realizar el examen de la informacin contable
correspondiente a los siguientes ESTADOS CONTABLES: 1) Estado de
Situacin Patrimonial al .. comparativo al 2) Estado
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Auditor
emitir
los
siguientes
informes
dirigidos
a
.: a) Hasta el 31/12/2013 un informe que
exprese la opinin del auditor sobre los aspectos a los que se refiere la
clusula segunda de este contrato. b) Cada vez que lo considere
necesario, un informe con las observaciones y recomendaciones que
surjan de la evaluacin de los Controles Internos vinculados con la
informacin contable. DCIMA TERCERA: EL AUDITOR har entrega del
informe final al que se refiere la clusula segunda con el recaudo de
autenticacin por parte del CPCESE y en los trminos del prrafo in
fine de la clusula Dcima Primera, pudiendo resultar uno de los
siguiente: Informe sin Salvedad o limpio, Informe con Salvedad,
Informe con Abstencin de opinin o Informe con opinin adversa. En
prueba de conformidad se firman dos (2) ejemplares del mismo tenor.
Fuente: CPCESE, s.f., recuperado de http://goo.gl/eyuUd0
Figura 7
CONTRATO DE AUDITORA
Entre La Amistad SA ("LASA, representada en este acto por su gerente
general, el Sr. Horacio Laboranti, documento nico de identidad
4.444.444) y Claudio Veroni ("Veroni", documento nico de identidad
5.555.555) se celebra el contrato de auditora cuyas clusulas siguen:
Primera: Veroni efectuar la auditora de los siguientes estados
contables de LASA:
a) Estados de situacin patrimonial al 31/12/2004 y 2003.
b) Estados de resultados por los ejercicios finalizados el 31/12/2004 y
2003.
c) Estados de evolucin del patrimonio neto por los ejercicios
finalizados el 31/12/2004 y 2003.
d) Estados de flujo de efectivo por los ejercicios finalizados el
31/12/2004 y 2003.
e) Informacin complementaria expuesta en notas y anexos a los
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estados anteriores.
Segunda: El propsito de la auditora contratada es determinar si los
estados contables mencionados en la clusula primera estn
preparados, en todos sus aspectos significativos, de acuerdo con las
normas contables dictadas por el Consejo Profesional de Ciencias
Econmicas de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires (el "Consejo").
Tercera: Veroni realizar su trabajo y preparar su informe de acuerdo
con las normas de auditora aprobadas por el Consejo mediante su
resolucin (CD) 87/2003.
Cuarta: Para la ejecucin de la auditora, Veroni contar con la
colaboracin de un encargado de equipo y de asistentes cuyo nmero
se estima entre dos y tres.
Quinta: Veroni iniciar la auditora no despus del 2/5/2004 y la
finalizar no despus del 5/3/2005.
Sexta: LASA pondr a disposicin de Veroni:
a) los elementos que se mencionan en el Anexo I5 no despus de las
fechas all previstas;
b) todos los registros, documentos e informaciones cuyo examen
requiera la auditora.
Sptima: Veroni emitir los siguientes informes, que sern dirigidos al
Comit de Auditora de LASA:
a) No despus del 12/3/2005, un informe que exprese su opinin sobre
los aspectos
indicados en la clusula segunda de este contrato.
b) No despus del 30/11/2004, un informe con las observaciones y
recomendaciones surgidas de la evaluacin de los controles internos
de LASA que tengan efecto sobre la calidad de sus estados contables.
c) En caso de considerarlo necesario, y en los momentos que Veroni
considere oportunos, informes complementarios del indicado en el
inciso b).
Octava: Por el servicio prestado, Veroni recibir un honorario de ...
pesos ($ ...), a ser facturado en once cuotas mensuales y consecutivas
de ... pesos ($ ...) cada una. Las facturas se emitirn los das 15 de los
meses comprendidos entre mayo de 2004 y marzo de 2005, para su
pago dentro de los tres das hbiles siguientes. Si LASA incurriera en
mora en algn pago, Veroni tendr derecho a cargarle un inters igual
al que cobra el Banco de la Nacin Argentina por adelantos en
descubierto no solicitados previamente.
El
honorario
precedentemente
indicado
corresponde
a
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(firma de Veroni)
Fuente: Newton, citado en Dellaferrera y Alvarez Chiabo, 2010, pp. 23-25, recuperado de
http://goo.gl/vjIOrh
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Referencias
Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Aprobado por Ley N 26.994 B.O. 08/10/2014
Suplemento. Vigencia: 1 de agosto de 2015, texto segn art. 1 de la Ley N 27.077
B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
Farina, J. (1999). Contratos Comerciales Modernos (1a reimpresin). Buenos Aires:
Astrea.
Ghersi, C. (2010). Contratos civiles y comerciales Parte General y Especial. Tomo II.
Buenos Aires: Astrea.
Ley 18.875. (1970/12/23). Compre Nacional. Rgimen legal. Poder Ejecutivo de la
Nacin Argentina.
Ley 22.460. (1981/04/06). Servicios de Consultora. Su rgimen. Poder Ejecutivo de la
Nacin Argentina.
Lorenzetti, R. (1999). Tratado de los contratos. Santa F: Rubinzal - Culzoni
Martorell, E. (1998). Tratado de los contratos de empresas. Tomo III. Buenos Aires,
Argentina: Depalma.
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www.21.edu.ar
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