Por: Ana Maria Castao Vsquez Alejandra Ospina Hoyos Mario Restrepo Valencia
Profesora: Dr. Mnica Maya
Fecha: Octubre 17
UNIVERSIDAD DE MEDELLIN FACULTAD DE DERECHO 2007
2. En que consiste el principio de la permanencia de la prueba, que
implicaciones procesales tiene su aplicacin. Tiene vigencia este principio con el nuevo sistema procesal. Como el principal escenario del debate probatorio era la investigacin y a su vez rega el principio de permanencia de la prueba, con sta prueba obrante en la actuacin se podan adoptar decisiones judiciales en cualquiera de las etapas procesales, y solo quedaba en manos del funcionario judicial de turno: fiscal o juez, determinar su pertinencia y conducencia. Se establece entonces que la actividad probatoria se debe desarrollar en el juicio, ante el Juez de conocimiento, en juicio pblico, oral, con inmediacin probatoria, contradiccin y concentracin. No debe operar el principio de la permanencia de la prueba a pesar de haber conservado la fiscala su naturaleza judicial. Precisamente para precaver esta situacin se dijo que deba existir inmediacin del juez de conocimiento en la prctica de la prueba. As consta en las actas de la sesin correspondiente de la comisin primera de la Cmara donde se plante el problema y se adopt como frmula de solucin la exigencia de la inmediacin probatoria por parte del juez de conocimiento. Ahora bien, si no es as se habr reformado todo para que no cambie nada. Porque si sigue en vigencia el principio de la permanencia de la prueba, los fiscales continuarn agotando la actividad probatoria en la investigacin, con perjuicio de la dinmica del juicio. Obviamente que la ley procesal podr contemplar excepciones. Al juez de conocimiento le corresponde, cumplida la inmediacin probatoria en el juicio oral, la compleja labor de apreciacin y valoracin de la prueba, frente a la persona o personas sealadas de la comisin de una o mas conductas punibles, labor que no puede hacerse con prescindencia de las especficas circunstancias de tiempo, modo y lugar a las que obedece la atribucin del delito o delitos tipo de participacin y modalidad de la conducta, como tampoco de la naturaleza de los medios de prueba en que se soportan, apreciados estos tambin de conformidad con sus especficas reglas, y en razn de ello es perfectamente posible que un elemento demostrativo sirva para confirmar respecto de alguno su intervencin, mas no respecto de los otros, o que arroje apenas probabilidad de responsabilidad y en relacin con otros certeza, etc., no pudiendo descuidarse, que en la Ley 906 de 2004 no impera el principio de permanencia de la prueba como poda ocurrir con el ordenamiento procedimental regulado en la Ley 600 de 2000 y los que le antecedieron, en los que en el juicio era admisible la consideracin de pruebas incorporadas a la actuacin durante la fase de instruccin.
3) EL PANORAMA GENERAL DE LA ADMINISTRACION DE JUSTICIA
EN LOS 80S ESTA DETERMINADO POR VARIOS FACTORES ECONOMICOS Y POLITICOS ENUNCIELOS Y COMPARELOS CON LA SITUACION ACTUAL DEL PAIS, EN CONCORDANCIA CON LAS MEDIDASPOLITICAS CRIMINALES IMPLEMENTADAS POR EL EJECUTIVO ES DECIR LA SEPARACION ENTRE LAS DOS FUNCIONES PRINCIPALES INVESTIGACION Y ACUZACION. Resea histrica: El sistema penal en Colombia es, en esencia, un instrumento de emergencia dirigido a contener los efectos de la crisis social y poltica que vive el pas. Un instrumento complejo, pero con lgicas y dinmicas legibles, elaborado a partir del uso recurrente de la excepcin legislativa pero consolidado ahora en la normativa ordinaria y anclado en la propia Constitucin Poltica de 1991. Se trata de la vigencia de una especie de modelo de emergencia en fin que, pese a mantener el mecanismo de los estados de excepcin, involucra tambin y sobre todo cierto estado de normalidad. Es de la naturaleza de un sistema penal de emergencia una jurisdiccin que acompaa ms la intencin gubernamental que el espritu de un ordenamiento de tono democrtico; un juez que no permanece entre el Estado y la sociedad civil, sino con el Estado o, ms especficamente, con el rgimen y el gobierno. La constatacin del contenido de las medidas excepcionales, de su frecuencia, de su carcter imperecedero y de su filtracin por canales ordinarios, permite inferir, de principio, que algo en el control de la validez de las normas no ha funcionado. La actividad de la jurisdiccin constitucional puede verse en el control que la Corte Suprema de Justicia y la Corte Constitucional (antes y despus de la constitucin poltica de 1991 respectivamente) hicieron de los cientos de decretos legislativos expedidos en los ltimos veinte aos y de muchas leyes penales que los codificaron, refinaron o perpetuaron. As por ejemplo, se destaca el visado constitucional otorgado en la dcada de los setentas al juzgamiento de civiles por la jurisdiccin militar, a las decisiones ejecutivas que, en los ochenta, dieron va libre a las jurisdicciones especiales (Especializada, de Orden Pblico y Regional o "sin rostro"); o, ms recientemente, a la ley estatutaria de los estados de excepcin. Tambin la excepcin legislativa ha sido retomada y profundizada por los niveles jurisdiccionales (jueces penales y fiscales) implicados en la aplicacin ltima de esas normas. La excepcin, es algo as como una epidemia que contagia todo el sistema, de la siguiente manera: a) el derecho penal es -por lo menos en trminos del convencionalismo
moderno- una excepcin; por su condicin terica de ltima razn, es una
medida extrema; b) sin embargo, sobre l se levanta una excepcin legislativa y, c) sobre sta, los jueces interpretan y aplican el derecho excepcional con cierta conciencia especial. d) Un momento despus, el polica captura al delincuente excepcional -definido por la excepcin- y, e) la crcel lo custodia y trata excepcionalmente, en una crcel especial. La gnesis de la excepcionalidad infinita y de un sistema penal todo de emergencia es determinada as por el mecanismo de la excepcin. El sistema jurdico se revent justo a partir de la clusula que pretenda precaver su rompimiento. Lo normal ha sido, en los ltimos aos ms claramente, otra cosa.
"1. Creacin de un rgimen especial para luchar contra el terrorismo que
involucre la alternativa de creacin de jurisdicciones especializadas, excepciones al principio de responsabilidad subjetiva, creacin de tipos penales para prevenir y sancionar actos terroristas y procedimientos especiales que sealen los derechos constitucionales que pueden ser suspendidos para poder enfrentar con eficacia estas conductas delictivas. 2. Posibilidad de establecer las bases del sistema acusatorio por medio de la Fiscala General de la Nacin o de otros procedimientos alternativos de investigacin criminal... 3. Posibilidad de radicar la direccin de la investigacin criminal en cabeza del ejecutivo para quitarle el carcter exclusivamente judicial a dicha actividad, con el fin de colaborar con la rama judicial... 4. Posibilidad de fortalecer la procuradura para promover la sancin del enriquecimiento ilcito de funcionarios pblicos, con inversin de la carga de la prueba, negociacin de penas por colaboracin eficaz y procedimientos para la identificacin y sancin de interpuestas personas". en cuanto a la capacidad de investigacin y de conseguir pruebas, debe abrirse la posibilidad para que autoridades no judiciales ordenen la interceptacin de comunicaciones, la prctica de allanamientos, la detencin para la interrogacin de sospechosos, la realizacin de requisas, etc...?, Debe permitirse que ciertos delincuentes sean privados de la libertad por orden de una autoridad administrativa?, Basta la simple sospecha o el temor a un grave peligro para justificar la privacin de la libertad?, debe permitiese la detencin con el fin de prevenir un delito?, Debe mantenerse la regulacin actual del principio de la irretroactividad de la ley penal?, se puede establecer que en algunos casos no opere la presuncin de inocencia?, Podra establecerse la inversin de la carga de la prueba?, para qu tipo de delitos?, Debe la constitucin garantizar el juzgamiento por funcionario competente, o por funcionario investido de jurisdiccin?". \ Ya ms precisamente hablando de las diferencias puntuales que se han suscitado dentro del funcionamiento de la fiscala con el cambio de legislacin entre la ley 600 y la ley 906 podramos mencionar de manera
categrica y genrica que en la legislacin procesal penal actual las
funciones de la fiscala solo se limitan a la investigacin y juzgamiento del implicado a diferencia de la ley 600 donde la fiscala se confunda en su papel, ya que fuera de tener las facultades actuales tambin actuaba como juez al principio del proceso es decir desde la apertura de la investigacin , no era necesario la funcin del juez de control de garantas . 4) ANALICE ESTE PLATEAMIENTO A LA UZ DE LA LEGISLACION PROCESAL PENAL ACTUAL Y RESPONDA. SE PUEDE AFIRMAR QUE NUESTRO PROCESO PENAL ES ABSOLUTAMENTE Y QUE ESTAN REALMENTE SEPARADAS AMBAS FUNCIONES? Es en el ao de 1987 cuando el legislador colombiano da el primer tmido paso para un sistema acusatorio en nuestro pas con los jueces de instruccin criminal. En Colombia Los jueces investigaban, acusaban y dictaban sentencia en franco y descarado proceso inquisitivo, pero solo hasta 1991, con la implementacin del novsimo cambio al sistema constitucional se dejan planteados todos los mecanismos necesarios para saltar al sistema acusatorio, oral y pblico que se cristaliza, con la mediacin de los Estados Unidos, en la ley 906 de 2004. La fiscala llega con la constitucin de 1991 para investigar, instruir y acusar, lo que da inicio a un interesante proceso de cambio en la costumbre procesal pena. El fiscal instrua y el juez fallaba, pero tanto el fiscal como el juez estaban investidos de facultades que desbordaban el sentido de un sistema acusatorio, en la etapa del juicio el fiscal poda tomar decisiones sobre el proceso como si fuera un juez y el juez por su lado en la etapa el fallo poda decretar pruebas como si fuera un fiscal. Las actuaciones como en todo sistema inquisitivo, eran por escrito. Solo la audiencia pblica para dictar sentencia era oral, pero esto no caracterizaba el sistema de juicio oral. En el sistema de audiencias el fiscal conserva la funcin de acusar a los presuntos infractores de la ley penal ante un juez de conocimiento; acusacin que no es vinculante para el juez. La polica judicial hace las diligencias preliminares tendientes a verificar que se ha cometido un delito y quien o quienes son sus autores y participes. Completada esta informacin se traslada al fiscal el conocimiento recogido y una vez valorado y comprobado que se tiene causa suficiente para un caso, el fiscal inicia las gestiones procesales ante el juez, primero de garantas y finalmente ante el de conocimiento quien luego de un debate probatorio controversial y pblico dictara sentencia. La polica judicial estar dirigida por el fiscal pero es el juez de garantas quien controla toda actuacin. El juez de control de garantas puede ser de funcin o de caso.
Contrario a lo que el juez poda hacer en el sistema enarbolado en la ley
600, en este sistema no puede decretar ni practicar pruebes de oficio. Si el juez las pidiera como las practicara? No puede hacerlo porque no es parte, la defensa no las practicara porque pueden no ser de su utilidad y el fiscal tampoco lo har porque podran serle perjudiciales. Las pruebas de oficio rompen el principio de imparcialidad del juez. Este es un sistema de partes, por ello es adverbial. En principio las partes eran el fiscal y el defensor en representacin del imputado. Ahora, por un pronunciamiento de la corte, el ministerio pblico y la victima y el tercero civilmente responsable tambin lo son. La corte constitucional en sus pronunciamientos ha ido perneando el sistema, restndole sentido acusatorio y devolvindolo cada vez ms al innoble sistema inquisitivo. . Este nuevo cdigo procesal est escrito para lo urbano, la parte rural, el campo y los pueblos ms alejados, no tendrn la oportunidad inmediata de gozar de la forma de su implementacin pues, los problemas tecnolgicos, de locaciones adecuadas, de preparacin de los funcionarios y la ausencia de defensa privada o pblica, la proteccin de un testigo, el traslado a tiempo de un imputado, la falta de seguridad, la participacin de grupos subversivos o de paramilitares, de organizaciones al margen de la ley en general, son obstculos que difcilmente podrn salvarse. Los solos trminos as lo demuestran. El trmino de 36 horas para legalizar una captura, por ejemplo, no son posibles en estos alejados lugares. As las cosas, 36 horas son una garanta en la ciudad, pero en un apartado lugar son un factor ms de impunidad. Rescatable es que el sistema procesal impuesto busca evitar el costo poltico criminal en una investigacin. De ah que no todo delito se persigue ni a todo delincuente. Principios como el de oportunidad, la negociacin y los preacuerdos, que se investigue para capturar y no al contrario como ocurra en la ley 600, son verdaderos avances. Tambin lo es, que si la pena no es til ni necesaria no debe aplicarse, se cambia por otras situaciones ms redentoras. Ahora ya no es la detencin preventiva la nica medida de aseguramiento imponible. La victima ahora adquiere un innegable papel frente al criminal y el delito que cometi para que la redima por el dao sufrido, lo anterior frente amuchas otras cosas que adelante se Irn mostrando. No se trata como se ha pretendido mostrar de la implantacin de un verdadero sistema acusatorio, pero si de un sistema con tendencia marcada al acusatorio. En un sistema de verdad acusatorio se daran todas las garantas al procesado para que la imparcialidad rodee permanentemente el proceso y finalmente la libertad no sufra menoscabos y tropiezos, tampoco para que sea la impunidad la que campee en los estrados judiciales. En el sistema procesal implantado por la ley 906 de 2004, que es de naturaleza rogada. Pero el sistema acusatorio aun no esta completo. El
juez de conocimiento, en la Audiencia de Juicio Oral funge como tirano
procesal al ser el nico que puede decidir y condenar o absolver. No hay un jurado de conciencia, constituido por ciudadanos sabios, honorables y nobles que hagan este difcil trabajo de imponer justicia. Si bien es cierto que la constitucin de 1991, modificada en su artculo 116 por el acto legislativo 03 reconoce la existencia del Jurado de Conciencia, este no se implemento y no se hizo un desarrollo de la norma, apenas si se hizo una mencin de tal en el art. 31 de la ley 906/04. Artculo 31. rganos de la jurisdiccin. La administracin de justicia en lo penal est conformada por los siguientes rganos: 1. La Sala de Casacin Penal de la Corte Suprema de Justicia. 2. Los tribunales superiores de distrito judicial. 3. Los juzgados penales de circuito especializados. 4. Los juzgados penales de circuito. 5. Los juzgados penales municipales. 6. Los juzgados promiscuos cuando resuelven asuntos de carcter penal. 7. Los juzgados de ejecucin de penas y medidas de seguridad. 8. Los jurados en las causas criminales, en los trminos que determine la ley. Pargrafo 1. Tambin ejercern jurisdiccin penal las autoridades judiciales que excepcionalmente cumplen funciones de control de garantas. Pargrafo 2. El Congreso de la Repblica y la Fiscala General de la Nacin ejercern determinadas funciones judiciales Vale destacar que en el nuevo sistema EL FISCAL pierde toda actividad jurisdiccional. Pierde capacidad de decisin sobre la libertad del Procesado, no toma decisiones sobre la propiedad, no ordena pruebas y no las valora, no impone medidas de aseguramiento y su ejercicio se limita a ordenar el trabajo del grupo investigador, es la cabeza visible de la polica judicial, en trminos de organizacin y direccin de la investigacin. Luego, ser quien presente la imputacin y acusacin ante el correspondiente juez. El fiscal no aporta pruebas sino medios de prueba o elementos materiales de prueba o informes legalmente obtenidos que solo sern pruebas si son introducidos en el juicio oral, antes no. Puede excepcionalmente y por rogativa ante el juez de control de garantas adelantar pruebas. En este sistema ha desaparecido el principio
de permanencia de la prueba. El fiscal solo podr aportar elementos que
pueden o no llegar a ser prueba. 5. Que propuestas de poltica criminal formularia para disminuir delitos. La reduccin de la criminalidad en Colombia, si realmente se quiere obtener resultados en ello, obliga a que se ensaye el diseo de una poltica criminal radicalmente diferente a la que se ha venido aplicando por mucho tiempo. Debe ser una poltica criminal que comience por abandonar las preferencias que se han tenido por las opciones estrictamente punitivas en el tratamiento de las conductas desviadas y se oriente fundamentalmente por una estrategia de grandes transformaciones de las estructuras sociales e institucionales, con el fin de asegurar el desarrollo de la igualdad y la democracia. Aprovechando el trabajo de la polica comunitaria nos parece importante destacarla en este punto porque precisamente ellas son un medio muy eficiente y amigable para prevenir delitos, las horas de servicio del Polica Comunitario, transcurren recorriendo las calles en bicicleta o en moto, no a pie, para que se le diferencie de la Polica de Vigilancia tradicional; visita a los vecinos, participa en reuniones, conversa en las esquinas, atiende llamadas que ingresan a su telfono celular o a su radio; realiza un anlisis de seguridad preventiva: aprecia el barrio, reconoce factores de riesgo como viviendas y reas abandonadas propicias para el narcotrfico o violaciones, personas de comportamiento sospechoso, obras peligrosas, lugares sin iluminar, cruces inseguros, cortes de energa o agua, situaciones insalubres para nios y adultos, asechanzas contra locales escolares, entre otros. Esta valiosa informacin es trasladada a la estacin de polica y se comparte con las autoridades municipales para que ellas ejecuten las acciones adecuadas a fin de subsanar las deficiencias y minimizar los riesgos. Paralelamente, con el objetivo de lograr una empata con la poblacin local, el Polica Comunitario pone en juego todas sus habilidades personales, pero fundamentalmente su capacitacin para el manejo y resolucin de conflictos, liderazgo, comunicacin, disuasin, firmeza con la ley, creatividad, simpata y otras ms. Otra propuesta ms radical seria la prisin perpetua que no esta implementada en este momento en Colombia pero que podra ser una solucin para delitos graves como el homicidio y las violaciones: Los Representantes a la Cmara por el movimiento Por el pas que soamos, David Luna y Simn Gaviria, con el apoyo parlamentarios de diversas fuerzas polticas, radicaron el proyecto de Acto Legislativo que busca modificar el artculo 34 de la Constitucin Poltica de Colombia, para elevar a prisin perpetua el asesinato y el abuso sexual de los nios.
La propuesta de reforma constitucional establece tambin el
endurecimiento de penas para el secuestro, la tortura, la desaparicin forzada, el reclutamiento de nios para la guerra y la trata de personas. El proyecto tiene como objetivo lograr una proteccin efectiva e integral de los derechos de los nios y de las nias, consagrados en la misma Constitucin. Estamos hablando de 13 millones y medio de seres humanos. Es imperativo que el Estado y la sociedad salvaguarde sus derechos y los proteja de cualquier situacin de riesgo, peligro o vulnerabilidad a la que se encuentren expuestos, afirm el Representante Simn Gaviria. "Es algo que debemos implantar por razones morales y por razones prcticas. Morales, porque no hay derecho a que violadores y asesinos de nios queden libres en poco tiempo, y razones prcticas porque a estas personas es imposible rehabilitarlas. Cuando la gran mayora de los condenados por delitos sexuales recobra la libertad, vuelve a violar. Necesitamos un sistema penal ms efectivo, por lo que estamos proponiendo cadena perpetua para los violadores y asesinos de nios ", agreg el parlamentario.