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Estado de cosas
Inconstitucional
(*)
Abogado por la Universidad Nacional de Trujillo. Egresado de la Maestra en Derecho en Derecho Constitucional. Ponticia
Universidad Catlica del Per. Asociado de Benites, Forno, Ugaz & Ludowieg, Andrade Abogados.
(1)
As se desprende por ejemplo de la Sentencia T-025 de 2004 sobre afectacin a los derechos de los desplazados por el
conicto armado interno.
(2)
TOLE MARTNEZ, Julin. La Teora de la Doble Dimensin de los Derechos Fundamentales en Colombia, El Estados de
Cosas Inconstitucionales, un ejemplo de su aplicacin. En: Cuestiones Constitucionales. Revista de la Universidad Nacional
Autnoma de Mxico. Nmero 15. Mxico: julio-diciembre 2006. p. 284.
2. Fundamentos de la
tcnica de declaracin del
ECI
Para este propsito es importante reparar
primero en que la declaracin del ECI
colombiano es una respuesta procesal que
intenta dar una solucin comprensiva para
hacer frente a un problema que de fondo es
estructural, y que, sin una respuesta de este
tipo, simplemente seguir provocando la
afectacin masiva y sistemtica de derechos
fundamentales.
Una respuesta tan compleja slo puede
justicarse en el mbito de un litigio que es,
Ibid.; p. 285.
As se desprende de las sentencias dictadas en los Expedientes 2579-2003-HD, 3149-2004-AC, 6089-2006-AA, 6626-2006AA y 3426-2008-PHC.
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(8)
Cuando hablamos en Estados Unidos del litigio estructural versus el litigio en el mbito privado, hay una diferencia clara que es
que, cuando se litiga en el mbito privado, lo que se trata de obtener es un desagravio reparatorio, compensatorio bsicamente
para resarcir o corregir hechos que sucedieron en el pasado. En cambio, en la reforma estructural, lo que se trata es de buscar
un desagravio hacia el futuro, reparar cosas para el futuro. Otra diferencia entre el litigio privado y el estructural es que en el
mbito privado en general hay dos partes (la vctima y el victimario), y en el mbito del litigio estructural tenemos mltiples
partes intervinientes, que adems se extienden a una comunidad mucho ms amplia de partes interesadas, que incluyen no
slo al distrito escolar sino tambin a organismos a nivel federal, los sindicatos de maestros, los sindicatos de administradores
escolares, e incluso lderes de negocios. Esto signica que el trabajo que puede empezar como un caso legal, al n de cuentas,
tiene consecuencias polticas y hacen falta estrategias polticas para abordarlo. Extracto de la ponencia a cargo de Wiliam
Koski, profesor de la Clnica Jurdica y Director del Youth and Education Law Project de la Facultad de Derecho de la Universidad
de Stanford, dada en el marco de la Jornada de Debate Litigio y Reforma Educativa, organizada por la Organizacin por los
Derechos Civiles de Argentina, Agosto, 2009. Disponible en web: www.adc.org.ar/download.php?leId=468.
Cfr. VARGAS HERNNDEZ, Clara Ins. La Garanta de la Dimensin Objetiva de los Derechos Fundamentales y la Labor
del Juez Constitucional Colombiano en sede de Accin de Tutela: El llamado Estado de Cosas Inconstitucional. En: Estudios
Constitucionales. Revista del Centro de Estudios Constitucionales de la Universidad de Talca. Ao 1. Nmero 1. 2003.
Los antecedentes completos y repercusiones de Brown II, estn disponibles en web: www.azag.gov
CASTILLO CRDOVA, Luis. Principales consecuencias de la aplicacin del principio de la doble dimensin de los derechos
fundamentales. En: Anuario de la Facultad de Dereito da Universidad de da Corua. Nmero 7. La Corua: 2003. pp. 184-188.
(9) CASTILLO CRDOVA, Luis. Derechos Fundamentales y procesos constitucionales. Lima: Grijley, 2008. p. 17.
(10) LANDA ARROYO, Csar. Dignidad de la Persona Humana. En: Cuestiones Constitucionales. Revista mexicana de Derecho
Constitucional. Nmero 7. Mxico: julio-diciembre, 2002. p. 110.
(11) Para un mayor entendimiento, vase ZANOTTI, Gabriel. Persona Humana y Libertad. En: Estudios Pblicos. Nmero 20. Centro
de Estudios Pblicos: 1985. pp. 153-179. Tambin disponible en web: http://www.cepchile.cl/dms/lang_1/cat_631_inicio.html.
(12) Al respecto, Norberto BOBBIO ha sealado que en la democracia social el individuo es tomado en sus diferentes status
o facetas de relacin () por ejemplo de padre y de hijo, de cnyuge, de empresario y de trabajador, de enseante y
de estudiante, y tambin de padre de estudiante, de mdico y de enfermo, de ocial y de soldado, de administrador y de
administrado, de productor y de consumidor, de gestor de servicios pblicos y de usuario, etctera. En otras palabras, en la
ampliacin de las formas de poder ascendente, que haba ocupado hasta ahora casi exclusivamente el campo de la gran
sociedad poltica (y de las pequeas con frecuencia polticamente irrelevantes asociaciones voluntarias), al campo de la
sociedad civil en sus diversas articulaciones, desde la escuela hasta la fbrica. BOBBIO, Norberto. En: Estado, Derecho
y Sociedad: por una teora general de la poltica. Duodcima impresin. Mxico: Fondo de Cultura Econmica, 2006. p.
219.
(13) LANDA ARROYO, Csar. Op. cit.; pp. 123-128.
(14) GARCA MANRIQUE, Ricardo. Positivismo, Estado de Derecho y Socialismo. En: Doxa Cuadernos de Filosofa. Nmero
15 16. Biblioteca virtual Miguel de Cervantes, 1994. p. 118. [referencia de 3 de julio de 2009]. Disponible en web: http://
www.cervantesvirtual.com/FichaObra.html?Ref=15992.
(15) Ibid.; p. 120.
(16) Cfr. HAKANSSON NIETO, Carlos. Curso de Derecho Constitucional. Lima: Palestra, 2009. p. 76.
(17) Ibid.; pp. 79-90.
(18) De la misma opinin en cuanto al deber especial de proteccin como una caracterstica del Estado Constitucional, es el
profesor Giovanni PRIORI POSADA. Cfr. PRORI POSADA, Giovanni. La Tutela Cautelar. Su conguracin como derecho
fundamental. Lima: ARA, 2006. p. 119.
(19) PRIORI POSADA, Giovanni. La efectiva tutela jurisdiccional de las situaciones jurdicas materiales. En: IUS ET VERITAS.
Nmero 26. p. 280.
3. El acogimiento de esta
tcnica en el Per
Una vez identicados los fundamentos y el
procedimiento para la declaracin del ECI a
partir de la prctica de la Corte Constitucional de
Colombia, corresponde evaluar cmo entiende
el ECI nuestro Tribunal Constitucional nacional
en su prctica diaria, a n de establecer un
balance entre ambas concepciones.
3.1. El caso Arellano Serqun (Expediente
2579-2003-HD)
Segn precis, esta tcnica fue acogida por
primera vez al resolver el caso Julia Arellano
Serqun(20). El Tribunal Constitucional peruano
razon en dicha oportunidad de esta manera:
(20) Para un anlisis completo del caso consltese LAMA MORE, Hctor. El Habeas Data en el Per. El Estado de Cosas
Inconstitucional en el caso Arellano Serqun contra el Consejo Nacional de la Magistratura. En: la publicacin electrnica
Hechos de la Justicia.
4. Balance Final
Si bien nuestro Tribunal Constitucional ha declarado hasta
en cinco oportunidades el ECI, slo en la ltima de ellas ha
dado muestras de una clara identicacin de la aplicacin de
la tcnica conforme a sus lineamientos originales.
Esto evidencia que, en sede nacional, la pauta metodolgica
para la aplicacin de esta tcnica se ha construido caso a caso,
pasando de ser una simple excusa para lograr la ecacia ultra
partes de una sentencia de tutela de derechos fundamentales,
a una clara demostracin del rol activo y protagnico que
puede (y debe) asumir el Tribunal Constitucional cuando de
la proteccin de los derechos humano se trata.
Queda por delante crear y perfeccionar otros aspectos del
procedimiento, los que tienen que ver con el seguimiento
del cumplimiento de las rdenes. Ese es un camino que la
jurisprudencia de nuestro Tribunal Constitucional necesariamente
aclarar y recorrer, pero para ese propsito no puede perder de
vista los fundamentos a los que responde esta gura procesal.
En ese sentido, la crtica a esta gura, por parte de todos los
sectores involucrados, servir sin duda de gran aporte.
El retorno a los fundamentos de la tcnica, en mi opinin,
revela por ahora un balance positivo en su aplicacin por el
Tribunal Constitucional.