Derecho Penal II

1. AUTORA Y PARTICIPACIN
Concepto de codelincuencia
La infraccin criminal no es siempre obra de una sola persona. Puede ser cometida por varios
individuos que se ponen de acuerdo y dividen entre si el esfuerzo para realizar un hecho
criminal. La codelincuencia se asemeja a una empresa industrial (Jimnez de Asa). Quin es el
autor de una accin tpica? Cundo existe la posibilidad de extender la punibilidad a otros
comportamientos que no consisten precisamente en la realizacin de la accin tpica?
La autora
Concepto: Autor es el que realiza la conducta tpica (Bullemore).
Formas de intervencin: Autor, cmplice y encubridor.
El autor y el cmplice intervienen con anterioridad o al mismo momento de la ejecucin de la
conducta tpica, en cambio el encubridor participa con posterioridad a esta.
Lmites entre la participacin y autora
a) Teora subjetiva: Autor es quien acta con la voluntad de autor (animus auctoris) y partcipe
acta con animus socii. Ha de considerarse autor a todo el que ha colocado una condicin
para la causacin del resultado tpico.
Las crticas apuntan a la vaguedad de los trminos y al hecho de que como seala Cury, la
sola actitud interior del autor no debera ser suficiente para reemplazar la realizacin de una
accin ejecutiva de un delito.
b) Teora formal objetiva: Es autor quien ha realizado una parte cualquiera del tipo (sentido
objetivo). Importa el acto exterior ms que el aspecto subjetivo.
Segn este punto de vista es autor quien efecta un comportamiento que tiene exteriormente
la forma de una accin tpica o forma parte de esta accin tpica, es decir, es autor quien ha
realizado una parte cualquiera del tipo. Los partcipes en cambio solo despliegan conductas
preparatorias que en s son atpicas, pero la ley las somete a una pena mediante la creacin
de los correspondientes tipos subordinados instigacin y complicidad
Art. 15 CP: Se consideran autores
1 Los que toman parte en la ejecucin del hecho sea de una manera inmediata y directa, sea
impidiendo o procurando impedir que se evite
Para nosotros, la expresin tomar parte en la ejecucin es totalmente inadecuada para
sostener cualquier teora sobre la distincin entre el autor y los dems participantes, pues,
en verdad todos toman parte en la ejecucin: los autores y los participes
Hay 2 crticas esenciales a esta teora:
- La incapacidad para abarcar las hiptesis de autora mediata, por el mismo hecho de
relacionar la autora con la ejecucin directa del acto tpico
- Tampoco logra explicar la coautora, como lo demuestra Bacigualpo con el siguiente
ejemplo:
En el caso de Pedro y Juan que se ponen de acuerdo para envenenar a Diego poniendo el
veneno en la sopa y en el que Pedro asume la tarea de envenenar la sopa mientras juan
se encarga de distraer a Diego para que no perciba el gusto del veneno, solo Pedro podra
ser considerado como autor, pues es el quien realiza la accin personalmente; lo mismo
ocurre en el caso del que sostiene a la vctima para que el otro le aplique la apualada
mortal: solo este ltimo ha realizado la accin tpica de matar en sentido formal objetivo
c) Teora del dominio del hecho o del acto: Teora de origen alemn. El autor es quien posee el
dominio final de la accin tanto objetiva como subjetiva.
Clasificacin de hechos punibles segn la doctrina:
a) Hechos punibles en delitos de dominio
b) Hechos punibles en delitos de infraccin de deber
2. TEORA DEL DOMINIO DEL HECHO
Esta teora fue elaborada por Welzel, seguida por Jimnez de Asa, y definida con precisin por
Roxin en su obra Autora y dominio del hecho
El concepto de autor depende de que el sujeto haya tenido, desde un punto de vista objetivo y
subjetivo a la vez, el dominio final del hecho tpico, lo que supone la capacidad y posibilidad de
decidir acerca de la realizacin y consumacin. (Bullemore 2007)
Por supuesto, quienes no tienen el dominio del hecho pero intervienen en l, son partcipes
Formas que puede adoptar el dominio del hecho:

a) Dominio de la accin: realiza por s la accin tpica. Es el autor material, ejecutor inmediato o
propiamente tal.
b) Dominio de la voluntad: Es la coaccin ejercida sobre el autor inmediato, al aprovechamiento
del error de este y a la utilizacin de un aparato organizado de poder (autor mediato).
c)Dominio funcional del hecho: Se explica en la divisin del trabajo, y se fundamenta en las
funciones compartidas para la consumacin del ilcito.
Elementos de la autora en la teora del dominio del hecho
Dominio del hecho tiene quien concretamente dirige la totalidad del suceso hacia un fin
determinado. El dominio del hecho depende adems de la posicin relativa del sujeto respecto
de los dems participantes (Bullemore). Solo en la medida en que el sujeto pueda sobre dirigir
el suceso total habr dominio del hecho
a) Elemento general de toda autora: Dominio final del hecho.
b) Elementos especiales de la autora
Son aquellos que no se exigen de todo autor, sino solo de quien lo es de un tipo
determinado:
Delitos con especiales elementos subjetivos de lo injusto o de la autora o
caractersticas subjetivo-personales del autor. Ejemplo: nimo de lucro.
En los delitos especiales, adems del dominio del hecho, la autora requiere que el
sujeto tenga la calidad objetiva exigida por el tipo o caractersticas objetivopersonales. Ejemplo: juez en la prevaricacin, funcionario pblico en el 235 del CP.
En los delitos de propia mano, se requiere para que exista autora, adems del
dominio final del hecho, la realizacin corporal de la accin prohibida (Bullemore).

Clasificacin doctrinaria
Autores ejecutores (autor material): art. 15 N 1
Autores indirectos: art. 15 N 2
Autores cooperadores (coautores): 15 N 3

Formas de autora
1. Autor material: Autor inmediato. No hay mayores problemas, pues es quien directa y
materialmente realiza la accin tpica, posee el dominio final de la accin.
2. Autor mediato: Es aquel que dominando el hecho y poseyendo las dems caractersticas
especiales de la autora, se sirve de otra persona (instrumento) para la ejecucin de la accin
tpica. Se vale de otro para realizar el tipo.
3. Coautores: El dominio del hecho unitario es comn a varias personas. Coautor es quien en
posicin de las cualidades personales de autor es portador de la decisin comn respecto del
hecho y en virtud de aquello toma parte de la ejecucin del delito. La coautora se basa sobre el
principio de la divisin del trabajo. Son coautores los que toman parte de la ejecucin del delito
codominando el hecho (Bacigalupo; Bullemore).
3. EL AUTOR MEDIATO
Bacigalupo: Es aquel que, dominando el hecho y poseyendo las dems caractersticas especiales
de la autora, se sirve de otra persona (instrumento) para la ejecucin de la accin tpica.
Bullemore: Es autor mediato quien se vale de la conducta de otro para cometer un delito, en
tanto posea solo el el dominio del hecho respecto de la realizacin del tipo.
Roxin: El que hace ejecutar el hecho mediante otro, cuya voluntad, segn parmetros jurdicos,
no es libre, o que no conoce el sentido objetivo de su comportamiento o lo abarca en menor
medida que el sujeto de detrs, o que es sustituible a voluntad en el marco de una maquinaria
de poder organizada.
Existe una especial relacin entre el autor mediato y la persona de que se sirve. La relacin llega
a tal punto que se invierten los papeles que normalmente corresponde al realizador material y a
la persona de atrs. Comnmente el autor es el realizador material del hecho y la persona de
atrs es slo partcipe (inductor) pero en la autora mediata la situacin se invierte.
Aqu el papel fundamental (para imputar el hecho) lo pasa a tener el hombre de atrs y no el
realizador material del hecho.
El realizador material acta sin libertad o sin conocimiento de la situacin, coaccionando o
engaando al instrumento, utilizndolo, aprovechando su falta de libertad o su ignorancia en la
situacin. Ejemplo: juan envenena el caf de Jos, y le pide a Pedro que se lo sirva a Jos. Pedro
le sirve el caf a Jos, sin saber que el caf esta envenenado.
En la autora mediata hay un especial protagonismo factico o normativo de la intervencin del
hombre de atrs (Mir Puig). En Espaa, el CP contiene expresamente la figura del autor mediato

en el artculo 28: son autores quienes realizan el hecho por medio de otro del que se sirven
como instrumento.
El criterio para distinguir la autora mediata de la coautora es ms bien sencillo, y consiste en la
verticalidad en los supuestos de autora mediata, y la horizontalidad en los supuestos de
coautora.
El autor intelectual es una especie de autor mediato.
El rasco fundamental de la autora mediata reside en que el autor no realiza personalmente la
accin ejecutiva, sino mediante otro (instrumento), y lo que caracteriza el dominio del hecho es
la subordinacin de la voluntad del instrumento a la del autor mediato.

Autor mediato vs autor instigador

La autora mediata, segn la posicin tradicional, presupone la ausencia de responsabilidad
criminal en el instrumento, sea porque su accin no es tpica; sea porque no es antijurdica;
sea porque la accin no puede ser reprochable.
Posteriormente surge la idea del autor detrs del autor. La doctrina y la jurisprudencia
alemana mostro casos donde el inductor apareca como autor mediato y no como instigador, y
el ejecutor como un agente al cual no poda relevarse de responsabilidad criminal.
Cuando no se realiza un comportamiento humano, no se halla justificado acudir a la autora
mediata (Mir Puig). La utilizacin meramente material de una persona, es decir, cuando ella no
acta como persona que puede controlar y estar consciente de su voluntad. En estos casos, la
persona de atrs es autor directo. Ejemplo: empujar a una persona sobre un baista que
resulta lesionado.

Casos de autora mediata

Si el instrumento acta: Sin accin, sin antijuridicidad, sin imputacin personal.
a) Sin accin: Cuando no se realiza un comportamiento humano, no se halla justificado acudir a
la autora mediata (Mir Puig). La utilizacin meramente material de una persona, es decir
cuando ella no acta como persona que puede controlar y estar consciente de su voluntad: No
se distingue del empleo del otro como mero instrumento humano.
- Si se vale de otro en cuanto sujeto meramente fsico, existe autora directa. El otro no
ejecuta una accin, pues lo necesario para estar frente a autora mediata es utilizar la
conducta de otro. Si el sujeto utilizado comete un delito, ser autor directo del mismo,
en tanto el que lo utiliz ser autor mediato. La caracterstica para distinguir ambas
figuras depender de si el otro en cuanto instrumento ha comido o no delito.
- En cuanto a la existencia de autora mediata en los casos de vis absoluta, donde falta
accin del instrumento porque se lo utiliza mediante fuerza fsica irresistible o de una
forma anloga no hay autora mediata sino autora directa.
b) Sin antijuridicidad: Puede provenir de la falta de tipo, o bien puede existir alguna causal de
justificacin. Falta de concurrencia de la parte objetiva del tipo. Ejemplo: conducta atpica por
engao, por violencia, por inidoneidad para ser autor del delito.
- Falta de tipo (parte objetiva): Por engao, violencia, inidoneidad para ser autor del delito
- Instrumento acta sin dolo: Utilizacin de otro cuya accin no se dirige al mismo fin del
autor mediato.
- Causales de justificacin: El instrumento acta al amparo de esto se habla de instrumento
que acta justificadamente.
c) Sin posibilidad de imputacin personal: Alguien se sirve para la comisin de un delito de un
inimputable, o de quien acta por miedo insuperable o en error de la prohibicin. El
instrumento acta pero falta la concurrencia de la parte subjetiva del tipo. El sujeto acta sin
dolo. Faltan los elementos subjetivos del injusto.
Tentativa y omisin en la autora mediata
Cundo la persona de atrs realiza su parte? Cundo el instrumento se pone a la realizacin de
los actos decisivos?
Mir estima que la tentativa debe comenzar siempre que el autor mediato pone en marcha el
proceso que incide en el instrumento.
Autora mediata por omisin: es posible? Ejemplo: contagio sexual por omisin de informar a la
victima acerca de su enfermedad.
Limites de la autora mediata
a) Delitos especiales: Los que slo pueden cometer determinados sujetos. No pueden ser
cometidos en autora mediata por quien no rena la cualificacin necesaria.
b) Delitos de propia mano: Son los que requieren de una realizacin personal. No cabe la autora
mediata.
4. LA COAUTORA

 Son los que toman parte de la ejecucin del delito codominando el hecho (Bacigalupo). Es quien
en posesin de las cualidades personales de autor, es portador de la decisin comn respecto
del hecho y en virtud de ello toma parte en la ejecucin del delito (Bullemore).
La coautora es autora, y su particularidad consiste en que el dominio del hecho unitario es
comn a varias personas.
Se basa en el principio de la divisin del trabajo. Cada coautor complementa con su parte en el
hecho, la de los dems en la totalidad del delito.
El coautor es autor y coportador del dominio final del hecho.
Autores descartan coautora en delitos de omisin pues el deber de actuar siempre es
exclusivamente personal. Se descarta asimismo la coautora culposa pues se da por la violacin
de un deber no susceptible de participacin ni divisin.
El problema es distinguir coautora y complicidad. Para resolver esto hay 2 teoras:
- Teora objetiva: ejecutar el hecho tpico es, simplemente, realizar la accin tpica, en
consecuencia, quien efecta acciones preparatorias o de auxilio es solo cmplice.
- Teora subjetiva: teora del nimo, la diferencia decisiva entre el coautor y el complice
reside en el mbito subjetivo, el cmplice tiene una voluntad dependiente del autor,
sometindose a su decisin para consumar el delito. El coautor no conoce una voluntad
ajena que lo domine, no hay subordinacin de uno respecto a otro.
Elementos de la coautora
a. Elemento esencial: El codominio del hecho (dominio funcional del hecho). Cada autor tiene
en sus manos el dominio del hecho a travs de una parte que le correspone en la divisin
del trabajo.
b. La coautora requiere un aporte objetivo para la verificacin del hecho de parte del
coautor. Habr codominio del hecho cada vez que el participe haya aportado una
contribucin al hecho total, en el estadio de la ejecucin, de tal naturaleza que sin esa
contribucin el hecho no hubiera podido cometerse. Para determinar esta situacin debe
recurrirse al mtodo de la supresin mental hipottica (condictio sine qua non). No se
trata de una necesidad absoluta, sino difcilmente reemplazable en las circunstancias
concretas de ejecucin del hecho.
La coautora sucesiva consiste en que alguien participe codominando el hecho en un
delito que ya ha comenzado a ejecutarse
La autora concomitante es el obrar conjunto de varios sin acuerdo recproco en la
produccin de un resultado.
Aplicacin de esta figura en mbito de negligencia profesional, particularmente de
los mdicos.
Welzel seala 2 elementos de la coautora: la decisin comn del hecho y la
ejecucin comn del mismo.
- Decisin comn del hecho: Componente subjetivo indispensable. Justificacin de la
posibilidad de imputar recprocamente las contribuciones al hecho. Se refiere la
concordancia de voluntades donde se fija la distribucin de funciones mediante la cual ha
de obtenerse el resultado perseguido en comn, mediante la unin de fuerzas. La
responsabilidad del hecho as gravita en todos los intervinientes. Si falta este elemento
estamos frente a autora accesoria. Por este elemento tampoco hay coautora en delitos
culposos.
- Ejecucin del hecho en comn: Cada interviniente efecta una contribucin objetiva al
hecho. Ejercicio funcional del hecho donde cada uno realiza una actividad complementaria
en la verificacin del tipo objetivo. E
5.

1.
2.
3.

TRATAMIENTO DE LA AUTORA EN EL CDIGO PENAL

Artculo 14: Son responsables criminalmente de los delitos:
Los autores
Los cmplices
Los encubridores

Artculo 15 del CP seala que se consideran autores a ciertas personas:

N1: Los que toman parte en la ejecucin del hecho, sea de una manera inmediata y
directa, sea impidiendo o procurando impedir que se evite
Se trata de autores directos (materiales, ejecutores, etc) y de un caso de coautora
La 2da parte no debe confundirse con el cmplice, sino esta se refiere necesariamente a
coautora en el que el aporte del sujeto, esencial para la verificacin del hecho, consiste en
impedir o procurar impedir que se evite el hecho.
Artculo 15 del CP seala que se consideran autores a ciertas personas:
N2: Los que fuerzan o inducen directamente a otro a ejecutarlo

El forzar se ha entendido como sinnimo de vis absoluta, lo que determina una autora
mediata (para Bacigalupo se tratara de una autora directa). En cambio, la induccin se
asimila a la vis compulsiva y para Bullemore se refiere a un caso de participacin: la
instigacin. Lo directo es lo que va de un punto a otro sin intermedios, por lo que debe
interpretarse esta expresin como sinnimo de dominio del hecho, descartando que pueda
caber la instigacin en esta figura, aceptando slo la autora mediata.
Se trata de autora mediata, entendida como vis compulsiva y fuerza fsica irresistible (para
algunos autores autora directa). Respecto del caso del instigador, es un participe que debe
ser tratado como autor, por ello adems de la autora mediata cabe considerar en este
numerando al instigador.
Artculo 15 del CP seala que se consideran autores a ciertas personas:
N3: Los que, concertados para su ejecucin, facilitan los medios con que se lleva a efecto
el hecho o lo presencian sin tomar parte en l.
Se trata de coautora, en que cada uno cuenta con el dominio final del hecho, con 2 hiptesis,
la facilitacin de medios y el presenciar el hecho sin impedirlo, pudiendo.
o Facilitar los medios con que se realiza el hecho: indispensable pues su ausencia
determinara la imposibilidad de verificar el hecho tpico.
o Presenciarlo, sin tomar parte inmediata de l hasta el punto de impedirlo: de est forma
toman parte del dominio final del hecho y su aporte, en este caso la pasividad resulta
imprescindible para la consumacin del hecho. Este dominio es el soporte positivo de la
coautora que los diferencia de los cmplices.
Autor Sergio Yaez busca con este tratamiento jurdico positivo de la autora
demostrar la equivocada opinin de los iuspenalistas nacionales que sostenan que
el art. 15 contendra un concepto amplio de autor, en desmedro del concepto de
cmplice del art. 16.

Cdigo Penal espaol:

Artculo 28
Primera parte: Autor en sentido estricto o autor propiamente tal
Son autores quienes realizan el hecho por si solos, conjuntamente o por medio de otro que sirven
como instrumento.
Segunda parte: Autor en sentido amplio o partcipe
Tambin sern considerados autores:
1. Los que inducen directamente a otro u otros a ejecutarlo.
2. Los que cooperan a su ejecucin con un acto sin el cual no se habra efectuado
Artculo 29: Son cmplices los que, no hallndose comprendidos en el artculo anterior,
cooperan a la ejecucin del hecho con actos anteriores o simultneos.

Autores ejecutores
Artculo 15 CP: Los que toman parte de la ejecucin del hecho, sea de manera inmediata
y directa, sea impidiendo o procurando impedir que se evite.
Tomar parte en la ejecucin del hecho, sea de manera inmediata y directa significa realizar por
si mismo total o parcialmente la accin tpica descrita por la ley, o causar el resultado all
previsto por acto propio sin valerse de intermediarios.
Impedir o procurar impedir que se evite: en este caso la situacin es diferente a la anterior. El
delito ordinariamente quedar en tentativa o frustracin.
Autores indirectos
Artculo 15 N 2 CP: Los que fuerzan o inducen directamente a otro a ejecutarlo.
Forzar a otro a ejecutar el hecho significa obtener de otro la realizacin de una conducta
delictiva, por coaccin, intimidacin o amenaza.
Inducir directamente a otro a ejecutarlo el hecho. Vis absoluta vis compulsiva.

Autores cooperadores
Artculo 15 N 3 CP: Los que concentrados para su ejecucin, facilitan los medios con que
se lleva a efecto el hecho o lo presencian sin tomar parte inmediata en el.
Facilitar los medios con que se lleva al efecto el hecho: debe haber concierto previo y la
facilitacin del medio debe ser eficaz, es decir, contribuir efectivamente en la realizacin del
hecho.
Presenciar el hecho si tomar parte inmediata en l: debe haber un concierto previo.
Cmplices

 Artculo 16 CP: Son cmplices los que, no hallndose comprendidos en el artculo

anterior, cooperan a la ejecucin del hecho por actos anteriores o simultneos.
La extensin de la complicidad se ve menguada por la amplitud de la autora.
Es cmplice el que dolosamente, y sin tener el dominio del hecho, presta al autor ayuda para la
comisin del delito.
El cmplice acta con dolo, pero lo que lo diferencia del autor es la carencia del dominio del
hecho. Su colaboracin, aunque til y facilitadora no es imprescindible o difcilmente
reemplazable, es decir, la naturaleza de su colaboracin no es de importancia tal que tenga el
cmplice en sus manos el poder de decisin acerca de la consumacin del hecho punible.
La cooperacin puede serlo tanto por medio de hechos como de consejos, por ende, el aporte no
debe necesariamente ser causal material. El aporte debe ser co-causal respecto al hecho del
autor principal. Sin embargo, no se trata de una causalidad en el sentido de la teora de la
condicin, rigen aqu reglas de la imputacin objetiva y ello da lugar al problema de si debe
imputarse objetivamente al cmplice las circunstancias causadas antes de su participacin. En
consecuencia, una complicidad por omisin no podra darse si se sostiene que el omitente no es
causal respecto del resultado. Sin embargo, teniendo en cuanta que la co-causacin no debe
juzgarse desde puntos de vista estrictamente causales, la omisin tambin puede ser una
forma de causalidad cuando ha tenido por efecto facilitar la comisin del hecho.
La hiptesis del 15 N3 no es hiptesis de complicidad sino de coautora, de otra forma no se
explica la severidad de la sancin para esos presuntos cmplices. El concepto de complicidad
est en el art. 16 e implica que:
- La ley no considera cmplices a quienes se encuentran en el art. 15
- El concepto de cmplice se construye sobre la idea de los que cooperan en el hecho
punible de un modo distinto a como los que se encuentran en el art. 15.
La diferencia entre quienes participan en el art. 15 y en el art. 16 recae en el
dominio final del hecho.
Bacigulpo distingue entre cmplice primario y secundario:
o Primario se caracteriza por 2 cosas: 1ero por la intensidad objetiva de su aporte ya que
sin el no hubiera podido cometerse el delito. 2do por el modo en que realiza su aporte,
slo ser cmplice si no toma parte en la ejecucin, sino slo en la en la operacin del
hecho (si hubiese intervenido en la ejecucin, sera un coautor, pues con un aporte
decisivo hubiera tenido el dominio del hecho). La anterioridad de la intervencin
determina la carencia del dominio del hecho y por ende la complicidad.
o Secundaria se caracteriza negativamente: es el que ha prestado una colaboracin que no
es indispensable para la comisin del delito. Puede darse antes o durante la ejecucin (a
diferencia de la 1aria)
En Chile no existe la distincin de complicidad 1aria y 2daria sino solo entre
coautora y complicidad.
Con esto tenemos la herramienta de la indispensabilidad de la colaboracin para
distinguir entre la complicidad que si supone una colaboracin indispensable y la
coautora: el momento en que efecta el aporte, esto es, el tiempo de aporte.
Entonces:
- Colaboracin no indispensable, antes o durante la ejecucin Siempre es complicidad
- Colaboracin indispensable, antes de la ejecucin Caso de complicidad
- Colaboracin indispensable durante la ejecucinCaso de coautora
6. LA PARTICIPACIN
La descripcin de los hechos tpicos supone siempre la presencia de un sujeto activo. Este
sujeto activo es el que ejecuta o realiza la accin descrita, o provoca el resultado sealado en
el precepto respectivo.
A veces, sin embargo, la ley seala la intervencin, dentro de la misma descripcin tpica, de
mas de una persona. Ejemplo: cohecho artculos 248, 249, 250, etc. Esto significa que puede
haber varios copartcipes y puede ocurrir que no siempre sean coincidentes las actuaciones de
uno y de otro, ya sea en el plano objetivo o subjetivo.
Es participe, en general, el que interviene dolosamente en un hecho ajeno sin concurrir en la
ejecucin de la conducta tpica ni contar con el dominio de ella, realizando ciertos actos
descritos de forma expresa en la ley y que de ordinario revisten un carcter puramente
preparatorio (Bullemore). De aqu pueden destacarse los siguientes aspectos:
1) La participacin es un concepto subsidiario. Solo es participe aquel de quien se ha decidido
ya que no es autor.
2) La participacin es intervencin en un hecho ajeno, es decir, en el que se encuentra bajo el
control de otro. El participe colabora a la consumacin, pero no est en condiciones de
decidir en ello.
3) Desde el punto de vista subjetivo, solo es admisible la participacin dolosa, con dolo
directo. No existe la participacin con dolo eventual ni la participacin culposa.

4) Igualmente, tambin el hecho del autor tiene que haberse ejecutado dolosamente para que
exista participacin en el. La instigacin o colaboracin dolosa en el acto culposo de otro
es, en realidad, autora mediata.
Fundamentos de la punibilidad de la participacin
en relacin con los fundamentos que hacen punible la participacin en un hecho ilcito,
existen distintas teoras:
Teora de la culpabilidad de la participacin (teora de la corrupcin).
- Tambin denominada la teora de la participacin en la culpabilidad ajena.
- El fundamento de la punibilidad de la participacin recae en la culpabilidad del participe
respecto de la corrupcin del autor, es decir, la medida de culpabilidad del participe
depende de la existencia y medida de la culpabilidad del autor.
- Planteada por Stephan Treschel (1966), considera que cuando el inductor hace nacer la
resolucin criminal en otra persona da lugar a una desintegracin social, pero no explica
cmo se contribuye al hecho de un autor que ya est decidido a realizar el hecho, por lo
que no puede desintegrrsele de la sociedad.

Teora teleolgica: sostiene que existe un delito autnomo de la participacin:

- Elaborada por el profesor alemn Schidhauser, el cual sostiene que existe un delito
autnomo de participacin.
- Esta postura es crtica por Bacigalupo al expresar que la participacin no da lugar a un
tipo autnomo, sino a un tipo de referencia o concepto de referencia.
- No es punible la participacin si no se le conecta a un hecho punible cuto autor es otro,
distinto del participe.

Teora de la acusacin:
- La participacin es punible por cuanto el partcipe realiza un aporte causal a la realizacin
del autor.
- La circunstancia de que el aporte causal se canalice a travs del autor, determina su
mayor distancia respecto del resultado y por ende menor punibilidad.
- Esta teora es insostenible en el derecho vigente ya que coca contra el requisito de la
dependencia o accesoriedad del hecho del partcipe de otro principal.

Teora de la participacin en lo ilcito:

- La participacin es una violacin de la prohibicin de impulsar o apoyar oro hecho
prohibido. La participacin est dirigida a la lesin del mismo bien jurdico que el hecho
principal
- Wezel seala que el fundamento de punibilidad de la participacin reside en que ha
inducido o favorecido un hecho socialmente intolerable.
- Roxin seala que la participacin es la lesin o puesta en peligro, dolosa, de un bien
jurdico mediante la colaboracin en un hecho doloso, tpico y antijurdico.
Principios que rigen la relacin entre el autor y los partcipes

Principio de la Convergencia:
- concurso objetivo en los hechos y subjetivo en las voluntades.
- Las voluntades de distintos sujetos intervienen en la ejecucin de un delito la cual se
orienta a la realizacin conjunta del hecho punible.
- En preciso que exista un autntico acuerdo de voluntades, aunque no se haya adoptado
expresamente, por ende, no basta la convergencia exterior (objetiva), es necesario
adems un dolo comn.
- La existencia del dolo convergente tiene por consecuencia:
a) La doctrina mayoritaria excluye la concurrencia en un delito culposo, ya que para ellos
la imprevisin y el descuido convergentes son inconcebibles.
b) No existe participacin culposa en el hecho doloso de un tercero.
c) El exceso de dolo de uno de los concurrentes no agrava a los restantes.
d) Lo mismo ocurre en el caso de la desviacin del dolo de un concurrente hacia la
ejecucin de un delito distinto del abarcado por la voluntad conjunta.
e) Para la convergencia, basta con el dolo eventual.

Principio de la Accesoriedad:
- no consisten en la ejecucin misma de la accin tpica.
- La punibilidad de los partcipes es accesoria de la conducta desplegada por el autor, en el
sentido de que en esta ltima deben concurrir por lo menos determinados elementos del
delito, de la cual, solo tal concurrencia justifica el castigo de los partcipes.
- Al respecto se distinguen ciertas posiciones:

a) Accesoriedad mnima basta con que el hecho del autor sea tpico
b) Accesoriedad media o limitada el autor debe haber ejecutado una accin tpica y
antijurdica.
c) Accesoriedad mxima el hecho del autor debe ser tpico, antijurdico y culpable.
d) Hiperaccesoriedad el hecho del autor debe ser tpico, antijurdico, culpable y punible.

Principio de la Exterioridad:
- La conducta del participe solo es punible si el autor ha dado principio de ejecucin del
hecho tpico y antijurdico, es decir, al menos de be tratarse de tentativa.
- La ley sanciona la participacin tentativa, pero no la tentativa de participacin (artculo 50
al 54 del CP)

Principio de la Comunicabilidad: artculo 63 y 64 CP

- En virtud de este principio a los concurrentes no se comunican aquellos elementos
subjetivos o calidades personales que solo se dan en uno a alguno de ellos y que forman
parte del tipo delictivo, siendo por ende, determinantes, ya sea para la incriminacin de la
conducta o para su calificacin a un ttulo especifico.
- Su fundamento se encuentra en el artculo 64 del CP, el cual excluye la comunicabilidad
de las circunstancias personales y solo se acepta la de las circunstancias materiales.
Principio de accesoriedad
Accesoriedad mnima: basta que el hecho del autor sea tpico.
Accesoriedad media o limitada: el autor debe haber ejecutado una accin tpica y
antijurdica.
Accesoriedad mxima: tpica-antijurdica-culpable.
Hiperaccesoriedad: tpica-antijurdica-culpable-punible.

Presupuestos para la participacin

Deben intervenir dos o mas personas en un delito, y adems la ley en la parte especial no haya
sealado expresamente el rgimen de penalidad de cada una de ellas. Artculo 366 quinquies CP.
Clases de participacin
a) Instigacin: se castiga como autora.
b) Complicidad: es cmplice el que dolosamente, y sin tener el dominio del hecho, presta al
autor la ayuda para la comisin del delito.
c) Encubrimiento: delito autnomo. Doctrina cree que atenta contra el bien jurdico de la
administracin de justicia.
7. LA INSTIGACIN
Instigar es determinar dolosamente a un hecho doloso (Wenzel). Instigador es quien
dolosamente, en forma directa, forma en otro la resolucin de ejecutar una conducta
dolosamente tpica o antijurdica. Instiga quien dolosamente crea dolo en otro. Para la doctrina
es sinnimo de induccin (artculo 15 N 2 CP).
El inductor debe causar la resolucin criminal en otra persona. La actuacin del inductor debe
ser conditio sine qua non de la resolucin delictiva del autor. No es inductor el que incide
sobre alguien que estaba ya previamente decidido a cometer el hecho (sujeto conocido con el
brocardo omni modo facturus); por lo tanto, la instigacin de un delito que el autor ya decidi
cometer es imposible.

La instigacin siempre representa una conducta activa ya que la instigacin por omisin
no es admisible y tampoco que se requiere que el instigador haya tenido que vencer una
determinada resistencia por parte del autor
Dolo directo o dolo eventual, el instigador debe obrar dolosamente, por ende el dolo
eventual es suficiente.
Vinculado con el dolo se produce el problema del agente provocador, que es quien
instiga a otro para que incurra no en la consumacin del hecho, sino solo en la tentativa,
se le considera como no punible, pues se requiere de parte de instigador una voluntad
dirigida a la lesin del bien jurdico.
La voluntad del instigador debe dirigirse a la provocacin de un delito determinado
concretamente, sin que se requiera una total precisin jurdica del hecho. Basta con que el
instigador haya determinado dentro de sus rasgos fundamentales el hecho que instiga, sin
que tenga mayor relevancia las variedades en la modalidad de ejecucin no previstas por
el instigador.

El dolo del instigador debe estar dirigido a uno o varios sujetos pero tambin a
determinados sujetos. Es admisible una cadena de instigaciones.
Solo existe la instigacin a la autora y no a la mera participacin, se trata de crear dolo en
otro para la realizacin de un hecho tpico y antijurdico.
Consecuencia de la aplicacin del principio de convergencia sobre exceso de dolo, es
reconocer que el instigador solo responde por lo que instigo y no por aquel exceso de su
autor (instiga a robar, pero el autor roba y mata). Pero si el autor comete un hecho menos
grave que el instigado (se instiga un homicidio y se cometen solo lesiones), debe
beneficiarse al instigador reduciendo su responsabilidad al hecho realmente realizado por
el autor, como consecuencia del principio de accesoriedad.
Para que la instigacin sea punible, es necesario, por parte del autor, que al menos se
haya dado el principio de ejecucin del hecho, Wezel seala que el hecho tiene que estar
perpetrado o por lo menos alcanzar el grado de tentativa punible.
Debido a que el instigador no es un autor, sino un participe, debemos recordar que la
mayora de la doctrina seala que la pena del instigador es igualada a la de los autores,
sealado por el artculo 15 del CP cuando inicia con la expresin se consideran

8. DELITOS DE LAS MUCHEDUMBRES

Ferri: En los hechos psicolgicos la reunin de los individuos jams da un resultado igual a la
suma de cada uno de ellos
Por qu el grito de un desconocido lleva al pueblo a los mas horribles excesos? Freud, en su
Psicologa de las masas y anlisis del yo: caractersticas de las muchedumbres: impulsividad,
credulidad, apasionamiento, respeto a la fuerza, conservatismo. Los instintos se presentan en
dualidad, nobles o crueles-heroicos o cobardes.
Pugliese: El delito colectivo 1887
Delito colectivo: el delito por tendencia congnita de la colectividad (camorra, mafia), que es
semejante a la del delincuente nato.
Delito por pasin de la colectividad: cometido por las muchedumbres, equiparable al delito del
delincuente de ocasin.
Es punible atribuir responsabilidad de las muchedumbres?
Napoleon: los crmenes colectivos no lo cometen las personas
Sighele: cree que la muchedumbre es responsable. En el mismo sentido Gustavo Le Bon.
Responsabilidad penal en Chile
Se reconoce a los individuos que participan una responsabilidad disminuida. Los promotores
activos de los hechos punibles deben soportar la plena responsabilidad de estos autos. Arts 128,
129, 130 y 131 del CP.
El problema de la responsabilidad penal
Para los clsicos: no se planteo el problema de si el delito de una muchedumbre debe penarse de
modo diverso que el de un individuo aislado.
Para la escuela positiva: Sostuvo lo contrario, es decir, deba tratarse de manera diferente.
9. LOS ENCUBRIDORES
Artculo 17 CP: son encubridores los que en conocimiento de la perpetracin de un
crimen o de un simple delito o de los actos ejecutados para llevarlo a cabo, si haber tenido
participacin en el como autores, ni como cmplices, intervienen, con posterioridad a su
ejecucin, de alguno de los modos siguientes.
- En consecuencia la ley establece que el encubridor interviene en el delito con
posterioridad a su perpetracin. Ciertamente, el encubridor no interviene en el delito que
encubre, no participa en l, por ende, la doctrina est acorde en que el encubrimiento no
es, en sentido estricto, una forma de participacin criminal, sino un delito autnomo, que
atenta contra el bien jurdico administracin de justicia, consiste en favorecer la
impunidad de un delito cometido con anterioridad a travs de 4 conductas descritas por la
ley.
Requisitos del encubrimiento
1. Conocimiento de la perpetracin del crimen o simple delito o de los actos ejecutados para
llevarlo a cabo (no existe encubrimiento de faltas).
- Esta exigencia se refiere solo a los 3 primeros nmeros del artculo 17 del CP y excluye
adems la punibilidad del encubrimiento de una mera falta.

Art. 17 Son encubridores los que con conocimiento de la perpetracin de un crimen o de

un simple delito o de los actos ejecutados para llevarlo a cabo, sin haber tenido
participacin en l como autores ni como cmplices, intervienen, con posterioridad a su
ejecucin, de alguno de los modos siguientes:
1 Aprovechndose por s mismos o facilitando a los delincuentes medios para que se
aprovechen de los efectos del crimen o simple delito.
2 Ocultando o inutilizando el cuerpo, los efectos o instrumentos del crimen o simple
delito para impedir su descubrimiento.
3 Albergando, ocultando o proporcionando la fuga LEY 19077 del culpable .
Si se trata el encubrimiento de un delito autnomo, no parece tan caso que su autor deba
tomar el riesgo de responder por algo distinto del delito que el comete, como es la
afectiva produccin del resultado consumativo del delito encubierto.
Es el conocimiento que el sujeto tenga acerca del delito que encubre el que determinara
no el mayor injusto de su encubrimiento, sino la mayor rreprochabilidad jurdica penal de
su conducta, ya que el grado de conocimiento determina, sencillamente, el grado de
conciencia de la ilicitud.

2. No haber sido ni autor ni cmplice. La intervencin del encubridor es subsidiaria.

- Este requisito se refiere a que el encubridor no puede haber sido autor o cmplice del
delito encubierto. Esto cobra importancia especial al excluir la posibilidad de un auto
encubrimiento punible, el que se encubre a si mismo nicamente puede ser castigado por
la conducta de autora, instigacin o complicidad en que incurri
3. Debe intervenir con posterioridad a la ejecucin del crimen o simple delito.
- Este requisito es esencial en todo encubrimiento. La intervencin debe verificarse con
posterioridad a la ejecucin de la conducta tpica por parte de los autores. En cambio, es
irrelevante que ya se haya producido el resultado en los cuales este es exigido por el tipo
correspondiente.
Modo de intervenir en encubrimiento: artculo 17 CP
1) Aprovechndose por si mismo o facilitando a los delincuentes medios para que se
aprovechen de los efectos del crimen o simple delito
2) Ocultando o inutilizando el cuerpo, los efectos o instrumentos del crimen o simple delito
para impedir su descubrimiento
3) Albergando, ocultando o proporcionando la fuga al culpable
4) Acogiendo, receptando o protegiendo habitualmente a los malhechores, sabiendo que lo
son, an sin conocimiento de los delitos que hayan cometido, o facilitndole los medios de
reunirse u ocultar sus armas o efectos o suministrndole auxilio o noticias, para que se
guarden, precavan o salven.
Estn exentos de la pena impuesta los encubridores que lo sean de su cnyuge y de
determinados parientes sealados en la ley (489, excusa legal absolutoria).

Formas de encubrimiento en el CP
El aprovechamiento (artculo 17 N 1)
- Una de las formas de intervenir como encubridor consiste en hacerlo aprovechndose por
s mismo o facilitado a los delincuentes los medios para que se aprovechen de los efectos
del crimen o simple delito.
- Aprovechar significa obtener utilidad o ganancia de naturaleza econmica y por
delincuentes se entiende a autores, instigadores y cmplices pero nunca otros
encubridores.
El favorecimiento: este puede ser de dos formas:
a) Favorecimiento real (artculo 17 N 2) consiste en actuar ocultando o inutilizando el
cuerpo, los efectos o instrumentos del crimen o simple delito para impedir su
descubrimiento
-se llama real porque pretendo ocultar el hecho delictivo y no a la persona misma del
delincuente.
-el ocultamiento es posible mediante la omisin, siempre y cuando el sujeto se encuentre
jurdicamente obligado al descubrimiento.
- por efectos, debe entenderse las consecuencias del delito, y por instrumentos los medios
de ejecucin del hecho punible.
- desde el punto de vista subjetivo, la conducta del encubierto debe estar enderezada a
impedir el descubrimiento del hecho.
b) Favorecimiento personal

i.

ocasional (17 N 3) se procura con ayuda directa al delincuente. Se trata de

albergar, ocultar o proporcionar fuga directa al culpable. Antes de la reforma (ley N
19.077) era necesario adems que concurrencia de algunas de estas dos
circunstancias:
-existir un abuso de funciones pblicas por parte del encubridor
- tratarse de un delincuente procesado por cientos tipos de delitos especialmente
graves o de un delincuente que es conocido como reo habitual de otros crmenes o
simples delitos.
o Actualmente ya no se exige, ya que la reforma precisamente elimino esos
requisitos.

ii.

habitual (17 N 4)son encubridores los que acogen, receptan o protegen

habitualmente a malhechores, saben que lo son, aun sin exigirles que tenga
conocimiento de los crmenes o de simples delitos que se hayan cometido, o les
faciliten los medios de reunin entre ellos o les oculten sus armas o efectos, o les
suministren auxilio o noticia para que se guarden, precavan o salven.
-La habitualidad exigida por el precepto significa que el encubridor solo para ser
castigado si ha ejecutado actos relacionados por dicha disposicin ms de una vez.