CUANDO PENSAR EN INDIVIDUALIDADES DENTRO DE LOS GRUPOS DE

EMPRESAS PUEDE AFECTAR LA TUTELA JURISDICCIONAL EFECTIVA EN

EL PROCESO LABORAL
Algunas pautas que los Operadores de Justicia debern tener presente al
aplicar la Nueva Ley Procesal del Trabajo

Luis Jess
Balden Bedn (UNMSM)

I.

CONCEPTOS GENERALES.

En muchas ocasiones, se nos ha instruido tericamente, mediante los textos o

por las clases universitarias, que cuando un particular, para el caso en
concreto, un trabajador, desea accionar su derecho ante el rgano de Justicia,
aqul lo realiza con la finalidad de que su pretensin sea amparada en un plazo
razonable, ante la habitual negativa del empleador de reconocerle sus
derechos y la urgencia de ste para satisfacer las necesidades bsicas de la
familia que sostiene. Sin embargo, la realidad demuestra que, aquel fin
enarbolado por la doctrina laboral, procesal y por la misma Ley, se nubla
constantemente, ante la negativa de la Administracin de Justicia de aplicar
analticamente las Instituciones Procesales, como el instituto denominado
Litisconsorcio Necesario, por el simple hecho de considerar que en todos los
casos -sean laborales, civiles, comerciales, etc. aquellas instituciones se
deben aplicar en la misma forma.
Lo descrito en el prrafo precedente, no es un mal presagio o una critica
insana a la labor cumplida por la Administracin de Justica, sino un aporte
razonable y constructivo para que el propio rgano y sus operadores puedan
comprender la dimensin del problema y cumplir con la funcin en brindar una
Tutela Jurisdiccional Efectiva a los justiciables, evitando as, enfrascarse en una
serie de elaboradas disquisiciones tericas y legales que pueden dilatar
innecesariamente un proceso. En tal sentido, del anlisis de la presente
Casacin, podemos darnos cuenta de que la garanta denominada Debido
Proceso ya no sera comprendida a futuro por los trabajadores como un serio
obstculo al efectivo ejercicio de su pretensin legitima, sino como aquella
garanta que permita un adecuado cauce en el proceso.
1 Estudiante que cursa actualmente el 6 ao de la Carrera de Derecho.
Miembro del grupo de Estudios del Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social
Luis Aparicio Valdez- GEDTSS, UNMSM. Asistente Legal del Estudio Jurdico
Samam Morante Abogados- Asociados.

Por tal motivo, el presente trabajo busca subsanar aquellos errores

cometidos por la Sala Constitucional y Social de la Corte Suprema de Lima, al
amparo de lo dispuesto por la aun vigente Ley Procesal del Trabajo N 26636,
para que en los casos similares, la Judicatura y las instancias superiores
puedan analizarlos conforme a la realidad y en base al principio de Economa
Procesal, en aplicacin de la Nueva Ley Procesal del Trabajo N 29497.

II.

DELIMITACIN DEL PROBLEMA

Tal como se ha sealado, el presente anlisis recae en la Casacin

Laboral N 3205-2011 Lima, su fecha 18 de Julio de 2012, expedida por la Sala
de Derecho Constitucional y Social Permanente de la Corte Suprema de Justicia
de la Repblica, Expediente N 3205-2011 seguido por don Jos Luis Chuchn
Jcaro contra la empresa demandada APC Corporacin S.A sobre Pago de
Beneficios Sociales, en el cual la Corte Suprema declar FUNDADO el recurso
de Casacin interpuesto por la parte demandada, y dispusieron la
INSUBSISTENCIA de la Sentencia Apelada, ordenando al Ad Quo que expida una
nueva sentencia con observancia de los parmetros y lineamientos contenidos
en la presente Resolucin, en base una supuesta Flagrante afectacin al
Debido Proceso al momento de resolver en la Primera Instancia.
En efecto, seor lector, la Sala al momento de resolver, consider lo
alegado por la parte demandada al extremo de sostener la nulidad de la
sentencia por la omisin de la Judicatura en pronunciarse sobre todos los
aspectos planteados en el recurso impugnatorio, esto es, no haber incluido en
el proceso a la FABRICA TECNICA CONSTRUCTORA SOCIEDAD ANONIMAFACTESA -uno de los miembros que conformaran, aparentemente, un grupo de
empresas- a pesar de haber sido empleadora del demandante en un anterior
periodo, y de no existir prueba que sustente el reintegro de Mil Doscientos
Nuevos Soles (S/. 1, 200.00) por el pago de vacaciones de los periodos de 1994
a 1995.
En consecuencia, el Tribunal Supremo del Estado declar FUNDADO el
recurso,
sosteniendo sorprendentemente en su noveno considerando, lo
siguiente: Este Supremo Tribunal ha constatado que a pesar que el
demandante en su escrito de demanda obrante a fojas 37, afirma haber
laborado FORMALMENTE para otra persona jurdica, vale decir, registrados
en planillas de la FABRICA TECNICA CONSTRUCTORA SOCIEDAD
ANONIMA- FACTESA, labores que fueron desempeadas en similar
cargo y centro de trabajo, que el desarrollado cuando ste se
encontraba en planillas de la empresa CAMPAMENTOS Y SERVICIOS
SOCIEDAD ANONIMA, y que actualmente se encuentra FUSIONADA con
la empresa demandada, el Juez del proceso no dispuso su incorporacin al

proceso en calidad de litisconsorte necesario pasivo, facultad que le es

asignada al Juez en merced a los previsto en el artculo 95 del Cdigo Procesal
Civil2. (las negritas son nuestras).

III.

EL LITISCONSORCIO NECESARIO Y LOS GRUPOS DE EMPRESA

Para entender la Institucin Procesal del Litisconsorcio Necesario y su actual

implicancia en los fallos laborales, referidos a los casos en los que el
demandado sea un Grupo de Empresas, es necesario comprender la naturaleza
procesal civil del litisconsorcio a fin de advertir a los operadores judiciales,
circunscritos a la Nueva Ley Procesal del Trabajo, sobre los mltiples peligros
que podra originar y ha originadoa los trabajadores su aplicacin
mecnica, sobrevalorando la individualidad de cada empresa y sobresaltando
su constitucin jurdica para dilatar innecesariamente un proceso como el
sealado hoy.
Si se observa con detenimiento, la doctrina procesal civil ha sealado la
existencia del Litisconsorcio Necesario Pasivo (LNP) 3 cuando existe una
pluralidad de partes -pluralidad de sujetos- en la que cada uno de estos sigue
una misma finalidad y suerte, en el procedimiento al menos, con la titularidad
en la contradiccin de la pretensin. En tal sentido, la doctrina ha sealado
que, en un sentido estricto, el LNP es la cualidad que poseen las partes
demandadas para que de forma conjunta, y basadas en lo realizado en una
relacin material, puedan ejercer su Derecho de Defensa y formar parte de la
relacin jurdico procesal en un solo proceso, en la cual la garanta del Debido
Proceso permitira que los demandados conozcan la pretensin en forma
individual para que puedan ejercer su derecho correspondiente, tal como lo ha
sealado la casacin comentada.
En efecto, a pesar de existir multiplicidad de concepciones, etimolgicamente
el litisconsorcio pasivo ha significado la comunidad de suertes o identidad en
2 Tal dispositivo procesal dispone que En caso de Litisconsorcio necesario, el Juez puede
integrar la relacin procesal emplazando a una persona, si de la demanda o de la contestacin
aparece evidente que la decisin a recaer en el proceso los va afectar , lo cual, en nuestra
opinin se basa en un criterio claramente individualista y revalorando las autonomas solamente
jurdicas.

3 Tal como lo seala el artculo N 93 del CPC, cuando la decisin a recaer en el

proceso afecta de manera uniforme a todos los litisconsortes, slo ser
expedida vlidamente si todos comparecen o son emplazados, segn se trate
de litisconsorcio activo o pasivo, respectivamente, salvo disposicin legal en
contrario.

los resultados"4, en la que la dualidad de partes deban existir varios sujetos

formando una parte nica5, para que puedan ser juzgadas con menor
actividad y menores gastos en base al Principio de Economa
Procesal6. Por tal razn, con posterioridad, al presentarse nuevas modalidades
econmicas que no se ajustaban a la autonoma y libertad de los sujetos, la
propia Judicatura interrelacion la presente institucin procesal con las
pretensiones en las que los demandados conformaban grupos de empresas,
es decir, entes que siempre han rehuido a la formalidad jurdica y, por ello, al
no tener una obligacin jurdica de negociar como UNIDAD, aunque lo sean,
normalmente prefirieron DISTRIBUIR SU PODER NEGOCIAL EN CADA EMPRESA
POR PERSONALIDAD JURIDICA PROPIA QUE LO CONFORMA7.
En base a lo sealado en el prrafo precedente, al existir una pluralidad de
agentes econmicos autnomos en una unitaria direccin - es decir, a nuestro
criterio, un solo empleador-, y para que no pudiese existir algn vicio procesal
al momento de notificar la demanda, los propios Juzgados Laborales adoptaron
la modalidad de incluir a las empresas demandadas de un mismo grupo en los
procesos en forma individual, como si fueran sujetos totalmente
independientes; por consiguiente, los propios demandados, al apersonarse a
la Instancia, exigan que se les notificara independientemente en su domicilio y
ejercan su derecho de contradiccin asumiendo la defensa en base a una
supuesta plena autonoma funcional y respondiendo solamente por sus
obligaciones contradas individualmente con el trabajador 8.
Tal es la verdad de la afirmado que, como usted seor lector podr apreciar,
para resolver aquel grave inconveniente, el papel que jug la jurisprudencia,
4 MARIO ALZAMORA VALDEZ, Derecho Procesal Civil - Teora General del
Proceso, 3 Edicin, Edit. Edial, Lima, 1965, pg.235
5 Ibidem, pg. 50
6 ANTONIO OCAA RODRIGUEZ, Partes y Terceros en el Proceso Civil, Edit.
Colex, Madrid, Pg. 102
7 Cita textual del profesor ELMER ARCE ORTIZ, en su libro Derecho Individual del
Trabajo Desafos y deficiencias, Edit. Palestra, Lima, 2008, pg. 115

8 Tal como lo ha sealado reiteradamente el profesor Elmer Arce Ortiz, los

denominados Grupos de Empresas son entes que siempre han rehuido a una
formalidad jurdica, Derecho Individual del Trabajo Desafos y deficiencias,
Edit. Palestra, Lima, 2008, pg. 115

por vacio o deficiencia de la propia Ley, en forma general no fue lo esperado,

en tanto que, por la fuerte raigambre de la tradicin personalista civil
consagrado en el artculo 93 del Cdigo Procesal Civil y en el artculo N 20 de
la Ley N 266369, los propios Juzgados consideraban reiteradamente que las
empresas demandadas que formaban parte de un grupo econmico deban
conocer de un proceso necesariamente en forma individual, pero que esta
situacin no conllevara a reconocer una unidad como grupo de empresa para
garantizar un Debido Proceso.
Por tales motivos, a pesar de esta lamentable realidad, y ante las
continuas interpretaciones mecnicas que han seguido realizando los
administradores de justicia en el transcurso del tiempo, es necesario hacer
comprender a la Doctrina Procesal y a los operadores jurdicos laborales que,
para el Derecho del Trabajo, en los casos en que aparentemente existieran
varios empleadores demandados, actualmente ya no se concibe a la empresa
como un agente individualizable, en la que su organizacin es delimitada e
identificada con un empleador individual, sino como un agente que posee
diversas formas de organizacin y ejecucin en los procesos productivos, para
arremeter o paliar los riesgos ante una posible crisis econmica o las
fluctuantes capacidades de compra10.
Entonces, tras las clsicas concepciones del dominio Taylorista y
Fordista11 que tanto tiempo han dominado las mentes de los Jueces y Vocales,
concebidas como aquellos grupos claramente organizados, tendientes hacia un
fin en comn y estructurado por una sociedad jerrquica con primaca del
empresario12, actualmente estas mismas se vinculan econmicamente o se
ramifican en diversas formas de organizacin que van a dar lugar a una gama
9 Articulo N 20 dela Ley N 26636, El emplazamiento del demandado se
realiza por medio de cedula que se entrega en su domicilio real, EN FORMA
PERSONAL si es persona natural o a travs de su representante o
dependientes, si es persona jurdica, haciendo constar su firma el da y hora del
acto.
10 ANTONIO MARTIN ARTILES, Flexibilizacin y Relaciones LaboralesEstrategias empresariales y Accin sindical, Consejo Econmico y Social,
Madrid, 1995, pg. 43; pero para el autor ELMER ARCE ORTIZ, en su
Imputacin de Cargas Laborales en la Subcontratacin Persiguiendo un
gigante o a un molino de viento?, III Congreso Nacional de la SPDTSS, Edit.
SPDTSS, Chiclayo, 2008, pg. 21; MARIE LAURE MORIN, El Derecho del Trabajo
ante los nuevos modos de organizacin de la Empresa, Revista Internacional
del Trabajo, Vol. 124, num. 1, OIT, 2005,pg. 5; ARMANDO MARIO ROJAS
CHAVEZ, La intermediacin Laboral, Revista de Derecho de la Universidad del
Norte, 2004, pg. 2004, entre otros.

de diferentes modelos de conformacin interna- externa 13,esto es, relaciones

de coorganizacin dentro de una misma empresa o relaciones inter
institucionales entre diferentes empresas.
Ante tales no tan novedosas realidades, resulta imperioso que la
Administracin de Justicia comprenda de una buena vez que, en la actualidad,
si se identifica a un grupo de empresas como una unidad en los fines y en la
vinculacin econmica, ya no sera necesario notificar a todos los demandados
en forma individual para que puedan ejercer su derecho en un proceso 14, en
aplicacin del Litisconsorcio Necesario, en tanto que, por la propia vinculacin
empresarial y funcional, estos ya tendran todos los mecanismos materiales y
tecnolgicos suficientes para conocer de las controversias y poder accionar su
contradiccin conforme a Ley, es decir, por ser una unidad empresarial,
bastara que una de ellas sea notificada con la demanda para que el grupo
econmico comprenda lo solicitado ante el Despacho y comparezca ante
aquel. Lo contrario, sera un flagrante perjuicio contra los trabajadores, en
tanto que ampararse en formalidades rebatidas por la realidad, podra propiciar
una seria dilatacin del proceso y otorgar una convincente excusa procesal
para que las empresas no puedan otorgar lo exigidos por la Ley y la
Constitucin.

IV.

HUBIESE SIDO NECESARIO QUE LA SALA ORDENE NOTIFICAR

A LA EMPRESA LITISCONORTE PARA QUE NO SE VULNERE EL
DEBIDO PROCESO?

11 ELMER ARCE ORTIZ, en su Imputacin de Cargas Laborales en la

Subcontratacin Persiguiendo un gigante o a un molino de viento?, III
Congreso Nacional de la SPDTSS, Edit. SPDTSS, Chiclayo, 2008, pg. 21, MARIO
L. DEVEALI, Lineamientos del Derecho del trabajo, Edit. Tipografica Editora
Argentina, Buenos Aires, 1956, pg. 275
12 JEAN CLAUDE JAVILLIER, Derecho del Trabajo, Instituto de Estudios Laborales
y de la Seguridad Social, Pars, 1982, pg. 210
13 Ibidem, pg. 23
14 En contraversin a esto, lamentablemente la judicatura ha sostenido
continuamente que Cuando la decisin a recaer en el proceso afecta a los
litisconsortes de modo uniforme, la sentencia SLO SE TENDR POR
VALIDAMENTE EXPEDIDA SI EN EL PROCESO HAN SIDO EMPLAZADOS O
COMPARECEN TODOS ELLOS (Casacin N 680-2000-Ica),

En consecuencia, a nuestro parecer, y en base a las actuales circunstancias,

no habra sido necesario que la Sala de Derecho Constitucional y Social
Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica ordene la
insubsistencia de la sentencia apelada, por la omisin de notificar a una de las
empresas Campamentos y Servicios S.A., en tanto que es de apreciarse que las
tres empresas mencionadas en la demanda se encontraban vinculadas
econmicamente y posean un intercambio de bienes e infraestructura.
Efectivamente, es claro sostener la presente conclusin, en tanto que
por la propia redaccin de la demanda, y por los fundamentos de la Sentencia
expedida por el A Quo, se reconoca que el demandante haba laborado
FORMALMENTE PARA OTRA PERSONA JURIDICA, vale decir, SE
ENCONTRABA REGISTRADA EN PLANILLAS DE LA FABRICA TECNICA
CONSTRUCTORA SOCIEDAD ANONIMA- FACTESA, PERO SUS LABORES
ERAN DESEMPEADAS EN SIMILAR CARGO Y CENTRO DE TRABAJO QUE
EL DESARROLADO CUANDO SE ENCONTRABA EN PLANILLAS DE LA
EMPRESA CAMPAMENTOS Y SERVICIOS SOCIEDAD ANONIMA, y que
actualmente se encuentra FUSIONADA con la empresa demandada; es
decir, UN COMPLETO GRUPO ECONMICO CON CIRCULACION DE
CAPITALES E INFRAESTRUCTURA, y por consiguiente UN GRUPO DE
EMPRESAS!
Como quiera que, la presente aplicacin mecnica del artculo 93 del
artculo del Cdigo Procesal Civil, a posterior, ya no tendra asidero y obtendra
consecuencias muy peligrosas, en tanto que la presente institucin procesal,
como ya se ha indicado, ha sido constituida para regular conflictos en la que
los sujetos o instituciones posean plena autonoma en sus decisiones y no
obtuvieran la capacidad de conocer de una controversia de manera conjunta;
sin embargo, en la presente litis materia de comentario, se evidencia con
meridiana claridad que, al existir un vinculo de por medio, habra sido
suficiente que solamente se haya notificado a una de ellas- a la ltima
empresa empleadora del trabajador-para que el conjunto pudiese comparecer
vlidamente en el proceso, puesto que, como ya se ha mencionado, ambas
empresas haban formado parte de una sola unidad empleadora, es decir,
sujetos que poseen todos los mecanismos materiales y tecnolgicos suficientes
para conocer de las controversias y poder accionar su contradiccin conforme
a Ley.
En tal sentido, resultara incongruente que, basndose supuestamente
en un Debido Proceso, la Judicatura se prime las individualidades formales
sobre la real unidad para beneficiar a estas en desmedro del bienestar de los
trabajadores y sus legtimos derechos. Adems esta es una gran tarea que
tiene que resolver a futuro la Nueva Ley Procesal Del trabajo N 29497, pues,

lamentablemente, tampoco se ha regulado la presente figura en su integridad,

y por lo tanto, se aplica nuevamente el criterio mecnico impuesto por el
artculo 93 del artculo del Cdigo Procesal Civil de manera supletoria, por lo
que, nuevamente, los operadores de justicia tienen el deber de aplicar analtica
y razonablemente las instituciones procesales y materiales para que se pueda
obtener una verdadera Tutela Jurisdiccional Efectiva de los justiciables y no
cegarse por formalismo absurdos.

V.

BIBLIOGRAFIA

1. MARIO ALZAMORA VALDEZ, Derecho Procesal Civil - Teora General del

Proceso, 3 Edicin, Edit. Edial, Lima, 1965
2. ELMER ARCE ORTIZ, Derecho Individual del Trabajo Desafos y deficiencias,
Edit. Palestra, Lima, 2008
3. ELMER ARCE ORTIZ, Imputacin de Cargas Laborales en la Subcontratacin
Persiguiendo un gigante o a un molino de viento?, III Congreso Nacional de la
SPDTSS, Edit. SPDTSS, Chiclayo, 2008
4. MARIO L. DEVEALI, Lineamientos del Derecho del trabajo, Edit. Tipografica
Editora Argentina, Buenos Aires, 1956
5. JEAN CLAUDE JAVILLIER, Derecho del Trabajo, Instituto de Estudios Laborales y
de la Seguridad Social, Pars, 1982
6. MARIE LAURE MORIN, El Derecho del Trabajo ante los nuevos modos de
organizacin de la Empresa, Revista Internacional del Trabajo, Vol. 124, num. 1,
OIT, 2005
7. ANTONIO MARTIN ARTILES, Flexibilizacin y Relaciones Laborales- Estrategias
empresariales y Accin sindical, Consejo Econmico y Social, Madrid, 1995
8. ARMANDO MARIO ROJAS CHAVEZ, La intermediacin Laboral, Revista de
Derecho de la Universidad del Norte, 2004
9. ANTONIO OCAA RODRIGUEZ, Partes y Terceros en el Proceso Civil, Edit.
Colex, Madrid