Ttulo

V
Os negcios jurdicos

Captulo I
Noes prvias

a)

b)

102. As aces

I. As pessoas agem na prossecuo dos seus fins, para a satisfao das suas necessidades. As aces so dados extrajurdicos. So
extrajurdicos porque no so institudos pelo Direito. O Direito valora e desvalora as aces. Mas no o Direito que est na sua
origem. No o Direito que conduz as pessoas a casar e constituir famlia, por exemplo.

As aces situam-se numa relao tensa entre as pessoas, os seus projectos e fins que lhes so prprios. Os bens situam-se
entre as pessoas e os seus projectos ou os seus fins, so os meios teis para a realizao dos fins das pessoas.

Em sentido tico e jurdico, a aco engloba em si a finalidade que se desencadeou o comportamento e que e o orientou, e
a intencionalidade que lhe imanente. Um mesmo comportamento humano exterior pode ter sentidos ticos diferentes e merecer
valoraes jurdicas muito diversas, consoante a finalidade que o move e a intencionalidade que lhe est imanente. A relevncia
jurdica da intencionalidade e da finalidade na aco varivel. A aco humana s compreensvel na sua integralidade.
Desconsideradas a intencionalidade e finalidade, o simples comportamento externo s pode ser relevante como facto e no como
acto jurdico. Tambm as pessoas colectivas agem no Direito e as suas aces no diferem de natureza em relao s das pessoas
humanas.


103. Os factos jurdicos "stricto sensu"

I. O facto jurdico um acontecimento com relevncia jurdica. O facto jurdico, ao corresponder previso da norma, integrado
com a norma, e d lugar consequncia jurdica.

Perspectiva subsuntiva silogstica:
Numa perspectiva tradicional, a relevncia do facto jurdico entendida subsuntivamente. O Direito configurado como norma geral e
abstracta, posto em premissa maior. O facto simples e concreto posto em premissa menor.

Esta perspectiva tem a seu favor a virtude de ser simples e a vantagem de dar uma iluso de segurana e de preciso no
exerccio jurdico. Verificada a ocorrncia do facto, atravs da prova - questo de facto -, desencadear-se-ia a consequncia jurdica -
questo de direito -, de um modo puramente lgico. A preciso, a segurana e mesmo a simplicidade deste mtodo so ilusrios.

Desde logo porque os factos no existem como tal. O que existe o acontecer constante. A partir da facticidade bruta, o
critrio da seleco do que interessa, do que relevante para o Direito, a previso da regra jurdica candidata aplicao. O facto
jurdico um pedao de realidade que dela recortado e autonomizado sob o critrio da sua correspondncia previso da norma.
O facto jurdico algo que construdo a partir da norma.

Perspectiva analgica e hermenutica
Numa perspectiva analgica e hermenutica, o facto e a norma no passam de matrias primas do processo de concretizao, que
carecem de uma certa manipulao prvia para que possam ser integrados no processo de concretizao do Direito. A norma
pertence ao dever-ser conceptual-abstractamente formulado; os factos facticidade do acontecer permanente. Para que possam ser
juridicamente integrados, numa deciso jurdica, necessrio que a norma seja previamente facticizada - atravs da interpretao - e
que o facto seja previamente normativizado - atravs da sua leitura jurdica.


104. Os actos jurdicos

I. Os actos jurdicos so comportamentos voluntrios juridicamente relevantes. Comportamentos de pessoas humanas ou colectivas,
aos quais o Direito reconhece relevncia como comportamentos voluntrios e livres. Diferentemente dos simples factos jurdicos. Os
actos jurdicos tm como caractersticas, o serem voluntrios e o serem da autoria de pessoas e a elas imputveis.

Os actos jurdicos tm algo de comum com os factos jurdicos e algo de comum com os negcios jurdicos. De comum com
os factos jurdicos tm o ser objecto de valorao jurdica; de comum com os negcios jurdicos tm a relevncia da voluntariedade.

Os actos jurdicos so objecto de valorao jurdica. Tal como os simples factos jurdicos, os actos jurdicos tm um papel
quase passivo na determinao da consequncia jurdica. A intencionalidade e a finalidade com que sejam praticados no relevante
para a determinao da consequncia jurdica. O autor do acto jurdico no tem poder de determinar quais as suas consequncias
jurdicas.

II. Actos jurdicos podem classificar-se em:
actos declarativos ou declaraes: so actos dirigidos a outros que tm um contedo comunicativo. so dirigidas a outrem e tm um
contedo comunicativo. Tm de ter um ou mais destinatrios. Tm de ter uma funo de comunicar um contedo e de ter um
contedo a comunicar a esses destinatrios: so actos de comunicao

a.

actos reais ou operaes: comportamentos voluntrios de pessoas em relao aos quais o Direito atende voluntariedade da sua
prtica, mas que no tm contedo comunicativo. O que relevante para o Direito, nestes casos, o comportamento do agente.

III. As declaraes podem classificar-se em:
Declaraes de vontade: aquelas em que se exprime uma inteno. O seu contedo comunicativo exprime uma inteno
Declaraes de cincia: aquelas em que se comunica a outrem uma assero sobre a verdade ou falsidade, em que se exprime um
juzo de realidade.


105. Os negcios jurdicos

Os negcios jurdicos so actos de autonomia privada que pem em vigor uma regulao jurdica vinculante para os seus autores,
com o contedo que estes lhe quiserem dar, dentro dos limites jurdicos da autonomia privada.

Diferentemente do que sucede com os actos jurdicos simples e com os meros factos jurdicos, no caso dos negcios
jurdicos no a Lei que determina unilateral e fixamente as consequncias jurdicas. O regime jurdico e as consequncias jurdicas
dos negcios jurdicos so institudas pelos prprios negcios. a aco das partes e no a Lei. Os negcios jurdicos, enquanto actos
de autonomia privada, s vinculam os seus autores.


106. Liberdade de celebrao e liberdade de estipulao

Associadas ao negcio jurdico esto a liberdade de celebrao e a liberdade de estipulao.

A liberdade de celebrao postula uma livre deciso por parte do autor de celebrar ou de no celebrar o negcio. O negcio
uma manifestao do livre arbtrio.

Alm da liberdade de o celebrar ou no, intervm tambm no negcio jurdico a liberdade de determinar o seu contedo. O
autor tem tambm o poder de determinar em que termos se quer vincular.

A autonomia pode desempenhar um papel maior ou menos em cada negcio ou contrato concreto.


107. Autonomia e heteronomia

A autonomia privada existe sempre nalguma medida. A autonomia privada corresponde ao grande espao de liberdade imposta pela
dignidade humana, liberdade que no tributria do Estado porque no por ele concedida e que, por isso mesmo, no pode
tambm ser pelo Estado suprimida. uma liberdade originria e radical que as pessoas tm, e por si e autonomamente, de criar
Direito. O modo interprivado de criar Direito, atravs do negcio e do contrato, e o modo estatal de criar Direito, atravs da lei,
harmonizam-se e integram-se na realizao concreta do Direito.


108. Limites da autonomia privada e rea objectiva de licitude

Preceitos legais no CC que limitam a liberdade de estipular o contedo dos contratos e dos negcios: 405, 280, 294, 398, 401.

Os limites da autonomia encontram-se na Lei, na Moral e na Natureza. A Natureza limita a autonomia privada do mesmo
modo que limita a liberdade das pessoas.


109. A ilicitude e as suas consequncias. Invalidade e responsabilidade

No domnio do Direito Civil e do negcio jurdico, a ilicitude acarreta principalmente duas consequncias:
invalidade: a invalidade do negcio jurdico traduz-se na sua no vigncia no mbito do Direito. O negcio invlido no ganha
vigncia. Em princpio no alcanam vigor jurdico se forem ilcitos.
responsabilidade: a ilicitude da aco tem tambm como consequncia o dever de indemnizar os danos dela emergentes. Traduz-se
na responsabilidade civil por parte do seu autor. O autor de aces ilcitas deve indemnizar os danos que com essas aces causa a
terceiros. 337 a 339 CC


110. Pressupostos dos negcios jurdicos

As partes
Os negcios jurdicos pressupem pessoas que os tenham celebrado e que sejam partes deles. Os negcios jurdicos so celebrados
por pessoas humanas ou colectivas, que so os seus autores. Com os autores no devem ser confundidos os agentes. Os agentes so
outras pessoas que, por ttulos variados, podem ser legitimadas a agir no negcio, ou como representantes ou como auxiliares dos
autores. Os autores ou as partes podem fazer-se substituir por pessoas a quem confiram poderes de representao. Pessoa que
directamente age no negcio - o agente - e a pessoa a quem o Direito vai imputar essa aco - o autor. "Parte o titular dos

b.

c.

d.

interesses". Um negcio bilateral tem duas partes: a parte compradora e a parte vendedora. Se os compradores foram trs e os
vendedores foram dois, continuar a haver apenas duas partes, embora haja cinco autores.

Capacidade
A incapacidade tem como consequncia a invalidade do negcio jurdico. A falta de capacidade de gozo tem como consequncia, em
princpio, a nulidade de negcio. A falta de capacidade de exerccio tem uma consequncia diferente. O negcio jurdico celebrado
por quem estiver afectado por uma incapacidade de exerccio suprvel pelo poder paternal ou pela tutela, no caso da incapacidade
por menoridade ou interdio, ou pela curatela, no caso de inabilitao. Para alm de incapacidade de gozo e de exerccio, o negcio
jurdico pode ainda ser afectado por incapacidade acidental do seu autor.

Legitimidade
A celebrao de negcios jurdicos pressupem a legitimidade. A legitimidade a particular posio da pessoa perante concretos
bens, interesses ou situaes jurdicas que lhe permite agir sobre eles. A legitimidade resulta sempre de uma relao privilegiada
entre a pessoa que age e os concretos bens, interesses ou situaes jurdicas sobre os quais ela est habilitada a agir. Pode haver
titularidade sem legitimidade. O titular dos bens penhorados mantm a sua titularidade mas no pode dispor deles. S aps o
pagamento ou a remisso dos crditos, o titular volta a ter legitimidade para fazer o que entender dos bens.

A legitimidade um dos pressupostos do negcio jurdico, no sentido de que o autor s pode, atravs do negcio, agir
sobre e em relao a bens, desde que para tanto tenha legitimidade. A falta de legitimidade tem como consequncia em princpio a
ineficcia, que se traduz na falta de produo, total ou parcial e absoluta ou relativa, dos efeitos tpicos do acto.

Objecto
O negcio jurdico no uma aco vazia. As suas partes regem entre si os seus interesses sobre algo. Esse algo sobre que o negcio
rege o seu objecto. Quando se fala de ilicitude do objecto, o que se est, na realidade, a referir a ilicitude do negcio, causada por
um vcio do seu objecto ou do seu contedo. O objecto como o bem sobre o qual incide o negcio, abrangendo coisas e prestaes.

Captulo II

Classes de negcios jurdicos


111. Classe e classificao. Distino do tipo

Classe um conjunto de objectos agrupados em torno de uma ou mais caractersticas que neles se verifiquem. As classificaes so
modos de ordenar objectos em classes consoante as suas caractersticas de modo a facilitar a sua sistematizao. O critrio de
classificao pode consistir em uma ou em mais do que uma caractersticas que tenham a virtualidade de distinguir uns objectos dos
outros. As classificaes podem ser construdas com trs ou mais classes.


112. Negcios unilaterais e plurilaterais

I. Os negcios jurdicos podem classificar-se em unilaterais e plurilaterais. Todos os negcios ou so unilaterais ou so plurilaterais. O
critrio de classificao: nos negcios unilaterais h apenas uma parte. Nos plurilaterais h duas ou mais partes.

Uma parte pode ser constituda por uma ou mais pessoas. A parte determina-se pela unidade do interesse prosseguido no
negcio e pela unidade da legitimidade no agir negocial. No negcio unilateral intervm apenas uma parte.

II. Negcios unilaterais: Artigos 457 a 463

III. Os negcios jurdicos plurilaterais so os contratos. Na maior parte, os contratos so bilaterais, porque tm apenas duas partes
(casos tpicos da compra e venda - uma parte compradora e uma parte vendedora; doao - doadora e donatrio; locao - locador e
locatrio)

IV. Os negcios unilaterais confinam-se a uma nica declarao negocial, ao contrrio dos plurilaterais que implicam uma declarao
negocial por cada uma das suas partes.


113. Negcios "inter vivos" e "mortis causa"

Outra classificao dos negcios jurdicos: inter vivos e mortis causa. Em regra, os negcios jurdicos so celebrados inter vivos. So
actos que no tm por funo tpica a produo de eficcia jurdica por morte.

Os negcios mortis causa tm como causa a morte. A sua funo tpica est ligada morte, como facto jurdico.
Desencadeiam a sua eficcia tpica por causa da morte da pessoa a que se referem. Exemplo: testamento.

114. Negcios consensuais e formais

Os negcios jurdicos classificam-se em consensuais e formais. So negcios consensuais aqueles para cuja celebrao suficiente o
consenso das partes, no sendo necessria uma forma especial de expresso.

So formais os negcios para cuja celebrao ou titulao a lei exija uma forma especial. 220 CC; 238.


115. Negcios pessoais e patrimoniais

Os negcios jurdicos pode ser pessoais e patrimoniais. Os negcios jurdicos tm carcter patrimonial quando o seu contedo seja
avalivel em dinheiro; tm carcter pessoal quando o seu contedo no avalivel em dinheiro. So negcios jurdicos pessoais
aqueles pelos quais so institudos ou modificados estados pessoais das partes (casamento, adopo, perfilhao). So negcios
jurdicos patrimoniais aqueles pelos quais as partes regem sobre os bens da sua esfera jurdica patrimonial, isto , sobre bens
avaliveis em dinheiro (compra e venda, doao).


116. Negcios obrigacionais, reais, familiares e sucessrios

I. Os negcios jurdicos podem ser classificados em obrigacionais, reais, familiares e sucessrios.

Como obrigacionais, os negcios jurdicos dos quais resulte a vinculao das partes, ou de alguma delas, execuo de
prestaes, isto , a comportamentos devidos. Exemplo: mandatos, arrendamento, comodato.

Negcios jurdicos reais so, por um lado, os que tm efeitos de direitos reais, e por outro os que se materializam com a
entrega da coisa que constitui o seu objecto.
negcios jurdicos quaod effectum: aqueles que tm eficcia real. Exemplo: compra e venda. Transmisso da propriedade em
consequncia da simples celebrao do contrato, e ainda que no haja entrega da coisa vendida.
negcios jurdicos quaod constitutionem: aqueles contratos que se no fecham sem que ocorra a entrega da coisa. Exemplo: mtuo e
depsito tpicos

Como negcios jurdicos familiares so aqueles que tm por contedo a constituio, modificao, ou extino de situaes
ou relaes jurdicas familiares. Exemplo: casamento, conveno antenupcial, adopo, ou a perfilhao.

Como negcios jurdicos sucessrios classificam-se os que tm por contedo a constituio, modificao e extino de
situaes e relaes jurdicas sucessrias, e cuja eficcia se desenvolve no mbito da instituio da sucesso por morte. Exemplo:
testamento, repdio e a alienao da herana.


117. Negcios sinalagmticos

Quando os efeitos que produz para as partes tm a sua razo de ser/fundamento dos efeitos produzidos na outra parte. Formam um
todo indissocivel. Cada prestao a contrapartida da outra prestao. Contrato no sinalagmtico: doao (s gera obrigaes
para uma parte).

Sinalagma um vnculo entre os efeitos de ambas as partes (se um no pago, o outro no entrega):
Gentico
Funcional (tpico de contratos de durao continuada - contrato de trabalho, arrendamento


118. Negcios gratuitos e onerosos

I. O critrio de classificao a existncia, ou no, no contedo do negcio, de um sistema de contrapartidas. Artigo 237. Os
contratos onerosos so aqueles em que estipulado um sistema de contrapartidas. Na compra e venda o preo a contrapartida da
coisa vendida, na locao a contrapartida a renda, no contrato de trabalho o salrio.

Contratos gratuitos so aqueles em que prestao principal no corresponde uma contrapartida.

II. A classificao dos negcios jurdicos em gratuitos e onerosos defeituosa, porque dificulta a concepo dos contratos que no
sejam puramente gratuitos nem perfeitamente onerosos. Uma das prestaes pode no corresponder valorativamente outra.


119. Negcios comutativos, aleatrios e parcirios

Os contratos onerosos subclassificam-se em comutativos, aleatrios e parcirios. Nos negcios comutativos, a onerosidade
perfeita. Quer isto dizer que atribuio patrimonial de uma das partes corresponde uma atribuio patrimonial da outra parte de
valor, pelo menos equivalente.


Nos negcios aleatrios existe um risco que d ao negcio o seu sentido jurdico e que influencia o seu regime e a
concretizao da sua disciplina. Os negcios aleatrios so negcios de risco. Ao decidirem da sua celebrao, as partes assumem
voluntria e conscientemente o risco da eventualidade do desequilbrio patrimonial.

Os negcios parcirios so aqueles que se caracterizam pela participao de uma ou de ambas as partes no resultado de um
acto ou de uma actividade econmica. Nestes negcios, a atribuio patrimonial de uma ou mais partes traduz-se numa participao,
que muitas vezes uma percentagem, do resultado econmico da operao econmica subjacente. Exemplo: parceria, associao
em participao, a comandita e a prpria sociedade.


120. Negcios de administrao e de disposio

I. importante distinguir os actos de administrao dos actos de disposio. A administrao inclui os actos tendentes conservao
e frutificao normal dos bens em questo. A conservao abrange a manuteno normal de acordo com padres de razoabilidade
ou com manuais de manuteno, se existirem, prprios desses bens; inclui tambm as reparaes que possam ser consideradas de
rotina e os actos necessrios para evitar que os bens se percam ou se deteriorem. Muitas vezes a administrao corrente implica a
alienao de bens.

II. A simples administrao no pode atingir e deve manter intacta a substncia dos bens administrados. O critrio de determinao
da substncia de uma coisa ou de um bem jurdico est na sua apetncia para satisfazer uma necessidade ou de um fim das pessoas.
Em termos jurdicos, est ligada sua funcionalidade e sua utilidade. O critrio distintivo entre a administrao e a disposio varia
conforma a coisa ou o bem em causa tenha esta ou aquela utilidade concreta, esteja afectado prossecuo de um ou de outro fim.

Os actos de administrao devem manter inclume a aptido da coisa ou do bem para a satisfao das necessidades ou
para a prossecuo dos fins a que esto afectas e, promover a potencialidade e a utilidade desse bem para a satisfao dessas
necessidades e para a realizao desses fins, de modo a que efectivamente os alcancem do melhor modo possvel.

Os actos de disposio so aqueles que, dentro do critrio enunciado, afectem a substncia da coisa ou do bem.

III. A administrao pode abranger actos de alienao. O critrio ser sempre o da substncia do bem a administrar.


121. Negcios causais e abstractos

Negcios causais so aqueles em que a causa relevante para o respectivo regime e, pode ser invocada como fundamento de
pretenses ou excepes de direito material. Os negcios abstractos so aqueles em que a causa irrelevante, e como tal, no pode
ser atendida nem constituir o fundamento de pretenses ou excepes.

Nos negcios causais, s partes, permitido que, nas controvrsias suscitadas pelo negcio, invoquem como fundamento
argumentos ligados ou emergente da causa; nos negcios abstractos vedada a invocao de tais argumentos. Os negcios
abstractos so negcios nos quais a causa desconsiderada, irrelevante. A abstraco nunca completa.

Captulo III

Formao dos negcios jurdicos

122. A declarao negocial e a sua perfeio

I. A declarao negocial um comportamento voluntrio que se traduz numa manifestao da vontade com contedo negocial, feita
no mbito do negcio. No negcio jurdico unilateral, a declarao negocial preenche a totalidade do acto jurdico e esgota a sua
materialidade. O contrato, como negcio jurdico plurilateral, traduz-se numa pluralidade de declaraes negociais. Uma tpica
compra e venda celebrada atravs de duas declaraes negociais, uma do comprador e outra do vendedor.

A declarao negocial, como declarao de vontade, tem um contedo que dirigido a outrem: ao declaratrio. A
declarao negocial pode ter um declaratrio especfico ou ser dirigida a uma ou mais pessoas indeterminadas. Quando tenha um
destinatrio especfico chama-se declarao negocial recipienda ou receptcia; quando no tenha, declarao negocial no recipienda
ou no receptcia.

II. A declarao negocial torna-se perfeita quando se consuma, quando se liberta do seu autor e ganha substncia prpria. Quando
alcana a finalidade que lhe foi imprimida. tornar-se perfeita a declarao negocial alcana a sua plena eficcia. Dois sistemas de
determinao da perfeio da declarao negocial: o da emisso e o da recepo.

De acordo com o sistema da emisso, a declarao negocial tornar-se-ia perfeita no momento em que o seu autor a
emitisse. A declarao negocial traduz sempre uma perda de liberdade para o declarante.

Segundo o sistema da recepo, o declarante apenas ficaria vinculado no momento em que a declarao chegasse ao seu
destinatrio.

A perda de liberdade do declarante e a sua vinculao s teriam lugar no momento da recepo da declarao pelo
declaratrio.

Em grande parte dos casos, a emisso e a recepo da declarao negocial ocorrem em momentos diferentes.

1.
2.

III. As declaraes negociais recipiendas tornam-se perfeitas, segundo o Cdigo, no tempo em que chegam ao poder do declaratrio
ou so dele conhecidas. Chegada ao poder do declaratrio, a declarao legalmente tida por conhecida. irrelevante que o
declaratrio, que tem em seu poder a declarao, a no leia ou dela no tome conhecimento. Artigo 224.

Da letra da lei resulta que a declarao s se torna eficaz se a sua no recepo foi devida apenas a culpa do declaratrio.

IV. A questo da recepo no se coloca em relao simples recepo ou no recepo da declarao, mas tambm em relao ao
tempo em que ocorra.

H que distinguir duas situaes diferentes:
Primeira: por exclusiva culpa do destinatrio, a declarao no veio a ser definitivamente recebida;
Segunda: tambm por culpa exclusiva do destinatrio, a declarao veio a ser recebida mas tardiamente.
Se a declarao foi enviada, por exemplo, por carta registada, e o destinatrio se recusou a receb-la, tendo a mesma sido devolvida,
deve entender-se que se tornou eficaz no momento em que deveria ter sido recebida se no tivesse ocorrido a conduta culposa do
destinatrio. Se a conduta culposa do declaratrio no impediu a recepo, mas determinou o seu atraso, a declarao deve ser tida
como eficaz.

No que respeita s declaraes no recipiendas, a sua perfeio ocorre com a emisso, quando a vontade do declarante se
manifesta na forma adequada.

O tempo da emisso da declarao negocial relevante no que respeita aos pressupostos de capacidade e disponibilidade
por parte do declarante - 226.

V. A declarao negocial torna-se perfeita no lugar onde foi recebida, ou onde deveria ter sido recebida quando, por culpa exclusiva
do seu destinatrio, a recepo tenha sido impedida ou atrasada.


123. A declarao expressa, declarao tcita e o silncio

I. 217 distingue as declaraes negociais em expressas e tcitas. A declarao negocial expressa quando feita por palavras,
escrito ou noutro meio directo de manifestao da vontade; tcita quando se deduz de factos que, com toda a probabilidade, a
revelam.

O facto de a vontade ser emitida por um dos meios objectivamente tpicos da declarao expressa, no impede que ela
tenha alm do expresso, tambm um sentido tcito.
Declarao tcita: comportamento do qual se deduza com toda a probabilidade a expresso ou a comunicao de algo.

II. As declaraes tcitas correspondem compreenso do sentido que est implcito num qualquer comportamento, em termos tais
que dele se deduz com toda a probabilidade.

III. As declaraes expressas e tcitas tm em principio o mesmo valor. S nos casos em que a lei o exija que a declarao tem de
ser expressa. Exemplo: casamento.
Quando a lei nada diga em contrrio, as declaraes negociais tanto pode ser feitas expressa como tacitamente.

VI. interpretao das declaraes negociais tcitas aplicam-se as regras dos artigos 236 e ss CC. As declaraes tcitas, tal como as
expressas, podem ser recipiendas ou no.

VII. O silncio a ausncia da declarao, a no declarao. O silncio no deve ser confundido com a declarao negocial tcita. O
silncio a ausncia de uma aco, pura omisso. O silncio, segundo o artigo 218 do CC s tem o valor jurdico que
eventualmente lhe for atribudo por lei, por conveno ou pelos usos. No regime legal do arrendamento por exemplo, artigo 1054/1
do CC atribui ao silncio das partes o efeito de renovao do seu prazo. Num qualquer contrato pode convencionar-se que o silncio
tenha o valor de aceitao, ou de recusa, de uma prestao como cumprimento.


124. A declarao negocial nos negcios entre presentes e entre ausentes

Os negcios jurdicos podem ser celebrados entre pessoas que esto na presena umas das outras, ou entre pessoas que o no esto.
No primeiro caso, fala-se de negcio entre presentes, e no segundo negcio entre ausentes.

A concluso do negcio feita de maneira diferente e envolve problemas diversos, consoante so celebrados entre
presentes ou entre ausentes.

Quando o negcio celebrado entre presentes, no se torna aparente a distino entre diferentes declaraes negociais de
cada uma das partes.

Quando o negcio celebrado entre ausentes tornam aparentes as declaraes negociais de cada uma das partes. Tambm
pode ser celebrado verbalmente. Exemplo: telefone. Quando o negcio entre ausentes seja celebrado por escrito, exemplo: cartas, a
sua concluso implica a emisso e recepo de comunicaes, de declaraes negociais, por parte de cada uma das partes. Estas
mensagens so declaraes negociais distintas. No que respeita aos contratos, uma vez que so concludos entre uma pluralidade de
partes, possvel na sua formao, a proposta e a aceitao, como declaraes negociais em relao a cada uma das quais se coloca

a)

1.

2.
3.

1)
2)
3)

a problemtica da perfeio. No caso dos negcios unilaterais, no h lugar a propostas, contrapropostas ou aceitaes, e o negcio
conclui-se com a declarao negocial nica do seu autor. Quando for recipienda, torna-se perfeita com a recepo, quer a declarao
negocial, quer o negcio propriamente dito. Quando for no recipienda, torna-se perfeita logo que a vontade do declarante se
manifesta na forma adequada.


125. A proposta contratual e o convite a contratar

A proposta de contrato
A concluso do contrato entre ausentes que no estejam em contacto simultneo envolve um processo que implica pelo menos duas
declaraes de vontade: a proposta e a aceitao.

Na proposta, uma das partes, formula uma oferta de contrato. A proposta tem de constituir um projecto completo de
contrato, projecto que se destina a ser transformado em contrato, mediante a sua aceitao pela pessoa a quem for dirigida. Acto
orientado concluso de um contrato.

No sentido comum extrajurdico, a proposta qualquer acto destinado a abrir um processo de contratao. O sentido
tcnico-jurdico mais restrito e limita-se s ofertas que possam determinar a concluso do contrato mediante uma aceitao. Todas
as demais ofertas, no so juridicamente propostas contratuais, mas sim convites a contratar: na proposta propriamente dita,
prope-se um contrato; no convite a contratar prope-se uma negociao com vista eventual celebrao de um contrato.

Requisitos da proposta de contrato:
Completa: deve incluir todas as matrias que devam ficar estipuladas no contrato. Deve constar tudo aquilo em que o proponente
queira afastar ou modificar no regime dispositivo. Da proposta deve constar o projecto completo do contrato querido pelo
proponente; deve incluir todas as estipulaes que sejam necessrias para que o contrato se conclua tal como projectado pelo
proponente.
Firme: deve exprimir uma vontade sria e inequvoca de contratar nos precisos moldes projectados na proposta.
Formalmente suficiente: deve revestir uma forma que satisfaa a exigncia formal do contrato proposto. Se o contrato proposto
estiver, por lei ou conveno, sujeito a uma exigncia de forma, a proposta ter de ser formulada numa forma que seja suficiente
para satisfazer a forma exigida para o contrato. Se assim no fosse, a aceitao da proposta teria como consequncia a concluso de
um contrato nulo por falta de forma.

b) O convite a contratar
A proposta que no respeite estes trs requisitos no juridicamente uma proposta contratual., mas um simples convite a contratar.
O convite a contratar uma declarao pela qual uma pessoa se manifesta disposta a iniciar um processo de negociao com vista
futura eventual concluso de um contracto, mas sem se vincular, nem sua concluso, nem a um seu contedo j completamente
determinado.

No convite a contratar o seu autor mantm uma liberdade que no tem na proposta de contrato. Pode modificar o
contedo do projecto contratual inicialmente formulado e pode desistir de contratar. O convite a contratar no tem de ser
formulado numa forma que satisfaa as exigncias formais do contrato tido em vista. A aceitao de um convite a contratar tem
como consequncia apenas o iniciar de uma negociao com vista celebrao de um contrato, e vincula as pessoas envolvidas
apenas ao dever de boa f.

O convite a contratar fixa o quadro contratual cuja negociao se prope. O convite pode ser dirigido ao pblico ou a
pessoas concretamente identificadas, ou ainda a certas classes de pessoas ou a pessoas determinadas segundo critrios gerais. O
mbito pessoal do convite e o seu contedo no podem deixar de ser tidos em conta. No deve ser exagerado o grau de vinculao
que do convite a contratar pode resultar para o seu autor: ela fica vinculado a agir com lealdade, de acordo com a boa f, mas no
obrigado a contratar.

c) Eficcia vinculativa da proposta
A proposta feia ao pblico, a pessoas indeterminadas uma declarao no recipienda que eficaz e torna-se vinculativa com a
emisso logo que se manifesta na forma adequada. A proposta que tem um ou mais destinatrios determinados uma declarao
recipienda, e torna-se eficaz e vinculativa com a recepo, quando chega ao poder do destinatrio ou dele conhecida.

A partir do momento da sua perfeio, a proposta contratual vincula juridicamente o proponente.
Artigo 228 distingue 3 regimes de durao de vinculao do proponente:
Se for estipulado um prazo para a aceitao, o proponente fica vinculado at ao termo desse prazo
Se for pedida resposta imediata, a vinculao mantm-se durante o tempo que, em condies normais, demorem a proposta e a
respectiva aceitao a chegar aos respectivos destinatrios.
Se no for estipulado qualquer prazo, a vinculao do proponente manter-se- at cinco dias aps o tempo que, em condies
normais, demorem a proposta e a respectiva aceitao a chegar aos respectivos destinatrios.

CC no avana quanto determinao concreta do que seja esse tempo que, em condies normais, a proposta e a sua aceitao
demorem a chegar ao seu destino.

H que distinguir consoante o proponente, na proposta, estipular ou no, o meio de comunicao que o destinatrio
dever usar na resposta. Se o fizer, dever ser determinada a demora normal destes meios de comunicao. Se for pedida resposta
imediata ser ento somado o tempo de demora normal das duas comunicaes. Se o proponente no estipular na proposta o meio

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de comunicao, ter tida em considerao a pluralidade dos meios de comunicao. Se o proponente nada estipular quanto ao meio
de comunicao a utilizar na resposta, dever sujeitar-se demora normal de um meio de comunicao normal.

A questo deve ser apreciada em ligao com o dever de boa f na contratao, a que se refere o artigo 277 do CC. O proponente,
depois de formular e expedir a sua proposta, deve aguardar o tempo necessrio para que o destinatrio da proposta a possa estudar
e lhe possa dar uma resposta.

d) Revogao da proposta
A proposta pode ser revogada. Trata-se de matria disponvel onde rege a autonomia privada. O n 1 do artigo 230 admite a
estipulao pelo proponente do regima da revogao da proposta.

Na falta de estipulao do proponente, a eficcia da revogao da proposta tem limites e depende de se tratar de uma
proposta dirigida ao pblico ou a pessoa determinada e da recepo ou conhecimento que dela tiver j o destinatrio.

Uma vez expedida a proposta, o proponente fica, em princpio vinculado aos seus termos. Quando a proposta tenha um
destinatrio, no se justifica que o seu autor fique vinculado antes de esse destinatrio a ter recebido.

Se o destinatrio receber a revogao antes ou simultaneamente recepo da proposta, no chega a ser criada no seu
esprito a expectativa da contratao e no se justifica a vinculao do proponente - nmeros 1 e 2 do artigo 230 do CC. A
vinculao do proponente s tem incio com a recepo ou o conhecimento da proposta pelo seu destinatrio. Artigo 224.

Diferente o regime da revogao da proposta dirigida ao pblico. A eficcia da revogao ocorre logo que seja feita, desde
que o seja na mesma forma da proposta ou em forma equivalente - 230, n 3.

d) Morte ou incapacidade do proponente
Artigo 231 - prev e regula o caso em que o proponente ou o destinatrio da proposta falea ou se torne incapaz aps a emisso da
proposta.

Segundo o n 1 do artigo 231, a morte ou incapacidade superveniente do proponente no determina, em princpio, a
caducidade da proposta. Porm, a proposta caduca "se houver fundamento para presumir que outra teria sido a (...) vontade" do
proponente.

Esta limitao justifica-se: se do teor e do contexto e circunstncia da proposta de concluir que o proponente no teria
querido a proposta se tivesse previsto que viria a falecer ou a tornar-se incapaz durante o processo negocial.

J a morte ou incapacidade superveniente do destinatrio da proposta determina a sua caducidade (artigo 231, n 2). Se o
proponente quiser, sempre poder emitir nova proposta, de igual teor dirigida aos herdeiros do destinatrio.

O regime do artigo 231 aplicvel especificamente proposta contratual, relaciona-se com o do artigo 226 que se aplica
declarao negocial em geral. N 1 do artigo 226: a morte ou incapacidade do declarante-proponente, posterior emisso da
declarao negocial que contm a proposta, no prejudica em princpio a sua eficcia.

Tambm o regime do n2 do artigo 226 se pode harmonizar com o do artigo 231. No que respeita declarao negocial
em geral, ocorre ineficcia se, antes da recepo ou do conhecimento do declaratrio, o declarante perder a disponibilidade do
direito a que a declarao se refere. Trata-se apenas de ilegitimidade superveniente.


126. A aceitao

I. A aceitao: declarao de vontade recipienda que tem como contedo a concordncia com uma proposta contratual e que tem
como eficcia a vigncia do contrato proposto.

A aceitao deve obedecer a trs requisitos:
Conformidade
Tempestividade
Suficincia formal

II.
Conformidade: adeso total e completa proposta. Uma aceitao com reservas, aditamentos, limitaes no opera a concluso do
contrato. A aceitao deve exprimir uma concordncia pura e simples. Qualquer resposta que no satisfaa o requisito da
conformidade no tem a eficcia de concluso do contrato. Segundo o artigo 233, a aceitao com aditamentos, limitaes ou
outras modificaes importa, em princpio a rejeio da proposta. Pode todavia ter o valor de uma contraproposta. Na segunda parte
do artigo 233, previu a lei o caso em que a aceitao com modificaes tenha caractersticas que obedeam aos requisitos
necessrios para uma proposta contratual. Quando assim suceder, a declarao pode ser qualificada como nova proposta, ou como
contraproposta. Neste caso, necessrio que esta declarao contenha um projecto completo de contrato, que exprima a vontade
firme de contratar nesses moldes e que seja formalmente suficiente para que, perante, uma aceitao, se opere a concluso do
contrato. A aceitao com modificaes vale como contraproposta com o contedo da proposta tal como modificado na resposta
que lhe foi dada. O projecto de contrato que contm formado por tudo aquilo que na proposta tiver sido aceite e ainda por aquilo
que na resposta for modificado ou acrescentado.
Suficincia formal: necessrio para a contraproposta, do mesmo modo que exigido para a proposta. A aceitao com
modificaes, pelo seu lado, para poder valer como contraproposta, no poder deixar de ser formalmente suficiente para o contrato
se poder concluir, uma vez que, mediante a aceitao, tambm ela se integra, conjuntamente com a proposta inicial.

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Tempestividade: O proponente pode estipular, ou no, ma proposta, qual o tempo pelo qual se pretende vincular. 228 - tempo de
vinculao. A aceitao deve tornar-se perfeita, como declarao, antes de ter cessado a vinculao do proponente. A aceitao s
tempestiva se se tornar perfeita enquanto se mantiver a sujeio do proponente. Passado esse tempo, cessa a sujeio do
proponente e tambm o poder potestativo do destinatrio de aceitar a proposta. Artigo 229 estatui um regime especial para o caso
da recepo tardia da aceitao. A aceitao uma declarao recipienda, dirigida ao proponente, que se torna perfeita nos termos
do artigo 224, quando chega ao poder do proponente ou por ele conhecida. Se recebida tardiamente, o seu destinatrio no tiver
razes para admitir que foi expedida fora de tempo, o contrato no se conclui, mas aquele que recebeu tardiamente a aceitao
dever avisar imediatamente o aceitante de que o contrato se no concluiu. Se o no fizer, ser responsvel pelo prejuzo. Se no
obstante ter chegado tardiamente, a aceitao tiver sido expedida em tempo oportuno, o destinatrio pode consider-la eficaz.



229 prev o dever de informao no caso em que o contrato se no conclui em consequncia da recepo tardia da aceitao.
importante que o aceitante seja informado. Nos restantes casos previstos no artigo 229 no existe dever de informar? O dever de
informao resulta do dever de boa f na contratao que est expressamente prevista no artigo 227. Cada interveniente na
contratao deve informar o outro sobre tudo.

IV. A suficincia formal imprescindvel como requisito. Se o negcio projectado estiver sujeito a uma exigncia especial de forma,
por lei ou por estipulao, a aceitao ter de revestir uma forma que seja suficiente para o contrato se poder concluir.

A aceitao pode ser expressa ou tcita - 234. O texto do artigo 234 exige expressamente que tenha havido um
comportamento do qual se deduza a aceitao. Este comportamento uma declarao tcita.


127. Tipos de processos de contratao

Existem vrios tipos de processos de contratao:
proposta-aceitao
contratao sobre um documento
contratao em leilo
contratao automtica
venda por catlogo
contratao em auto-servio

a. Proposta-aceitao - 228 e seguintes
O tipo proposta-aceitao caracteriza-se pela separao formal das declaraes negociais das partes em uma proposta e uma
aceitao, com a possvel intermediao de uma ou mais contrapropostas. A parte que tem iniciativa do contrato dirige outra uma
proposta que contm o seu projecto de contrato. A outra parte, depois de recebida a proposta, pode aceit-la, caso em que o
contrato se conclui, mas pode tambm formular uma contraproposta. O processo de contratao s determina, ou com uma
aceitao, ou com uma rejeio.

b. Contratao sobre documento
Existncia de um documento que contm a estipulao contratual e ao qual as partes aderem. Este documento pode ser preparado
por ambas as partes ou por um terceiro e o seu contedo pode resultar de negociaes mais ou menos complexas e prolongadas.
Chegado ao acordo sobre o texto do documento, as partes assinalam-no e pem assim em vigor o contrato que nele est titulado.

Este tipo de processo de contratao o que, corresponde geralmente aos contratos mais complexos e com maior
importncia.

c. Contrato em leilo
Ou em hasta pblica, caracteriza-se pela dualizao entre a parte que tem a iniciativa do contrato e uma pluralidade de interessados
na contratao. A determinao final de com qual dos interessados vir a ser concludo o contrato feita por licitao. A licitao
feita de modos diversos: carta fechada, lances ascendentes, lances descendentes. O contrato vem a ser celebrado com quem fizer o
lance que mais agradar parte que teve a iniciativa do leilo. Este tipo o mais adequado e o mais utilizado na celebrao de
contratos em que parte que tem a inicitativa contratual se oferece um universo plural de possveis contrapartes.

d. Contratao automtica
Em que o contrato celebrado por intermdio de mquinas.

e. Venda por catlogo
Caracteriza-se pela oferta, feita ao pblico, de uma pluralidade de bens, em catlogos.

f. Contratao em auto-servio
O adquirente serve-se a si prprio, usa o servio pretendido ou apropria-se do bem a adquirir e paga-o na caixa.

g. Contratao electrnica
e-business; e-commerce.

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128. O consenso e o dissenso

a. O consenso
O momento em que o contrato se conclui. relevante para a determinao do tempo e do contedo do contrato. A partir do
momento da concluso, as partes ficam vinculadas nos seus termos e nada mais existe para negociar.

Artigo 232 - o contrato no fica concludo enquanto as partes no houverem acordado em todas as clusulas sobre as
quais qualquer delas tenha julgado necessrio o acordo. A lei no pe qualquer limite liberdade que as partes em negociao tm
para colocar sobre a mesa outras matrias.

O contrato conclui-se, segundo o artigo 232, no momento em que as partes chegarem a acordo acerca de cada uma das
questes que qualquer uma delas tenha suscitado e sobre as quais tenha considerado necessrio o consenso.

b. O dissenso
Se as partes em negociao no chegarem a acordo, o contrato no se conclui - dissenso. Durante a fase da negociao existe um
dissenso, dissenso que vai sendo removido pela negociao por concesses mtuas ou pelo encontrar de alternativas ou novas
solues negociais. medida que uma negociao vai progredindo, as reas de consenso vo aumentando at ser alcanado o
consenso total, que provoca a concluso do contrato. Enquanto subsistir algum dissenso no h consenso nem se d a concluso do
contrato. Enquanto a negociao se mantm, existe dissenso, mas ele entendido pelas partes como provisrio e como destinado a
ser removido. A negociao pode frustrar-se definitivamente quando as partes cheguem concluso de que no chegaro a acordo e
neste caso o dissenso definitivo e corresponde desistncia das partes em relao concluso do contrato. Quando assim suceda,
cessa a relao de negociao entre as partes e os correspondentes deveres de boa f pr-negocial.

O dissenso patente ou oculto. O dissenso patente sempre que as partes tm dele conscincia. As partes sabem que no
esto ainda de acordo. O dissenso oculto quando as partes esto falsamente convencidas de terem alcanado o acordo sobre o
contrato sem que todavia assim tenha sucedido.

O dissenso oculto resulta de trs circunstncias:
Deficiente entendimento de expresses ditas na contratao oral
Utilizao de expresses equvocas no contrato
Desconformidade ou no correspondncia entre as declaraes das partes
Nos contratos celebrados oralmente, pode suceder que uma das partes no tenha ouvido, ou tenha ouvido mal. O mesmo pode
suceder sempre que uma declarao correctamente expedida seja entendida com um sentido diferente.

Um segundo tipo de dissenso oculto pode resultar da utilizao no contrato de expresses equvocas, que sejam entendidas
pelas partes com diferentes significados.

O terceiro resulta do desacerto entre as declaraes das partes e do qual elas se no aperceberam.

A doutrina alem distingue o dissenso total do dissenso parcial. Permite que o contrato se tenha como fechado, ainda que
tenha havido dissenso sobre um ponto acerca do qual devesse ter havido acordo. O sistema alemo de aproveitamento do contrato
ainda que por dissenso pontual, s pode ser desencadeado se se puder concluir que o contrato teria sido celebrado pelas partes
mesmo sem aquela matria sobre a qual o dissenso recaiu.


129. A culpa in contrahendo

I. Enquanto as partes se mantm em negociao com vista celebrao do contrato estabelece-se entre elas um relacionamento
muito particular. As partes em negociao revelam umas s outras as suas necessidades e convenincias, os objectivos que as
movem. As partes em negociao colocam-se muitas vezes em posies de fragilidade. Entre as partes em negociao estabelecem-
se relaes de confiana.

Artigo 227 impe a cada uma das partes em negociao que proceda segundo as regras da boa f, tanto nos preliminares
como na formao do contrato, sob pena de responder pelos danos que culposamente causar outra parte.

A relao jurdica pr-contratual tem como contedo as vinculaes interpessoais decorrentes do dever de boa f. A boa f
exigida s partes na fase das negociaes a boa f objectiva, a boa f como regra de conduta. A boa f traduz-se no dever de
actuao honesta, leal e transparente como pessoa de bem. As partes em negociao devem comportar-se honestamente, como
pessoas de bem - honestae agere - e procurar evitar causar danos ao seu parceiro negocial - alterum non laedere. necessria uma
referncia aos padres de comportamento aceitvel e exigvel vigentes na sociedade

II. Os deveres de boa f na negociao tm sido tipificados em:
deveres de proteco: vinculam as partes em negociao a fazer o que razoavelmente estiver ao seu alcance para evitar ou reduzir
danos ou custos de outra parte
deveres de esclarecimento: vinculam as partes em negociao a partilhar os dados e informaes com relevncia para a apreciao
correcta das circunstncias do contrato e das qualidades das pessoas envolvidas. No lcito prestar informaes falsas, incorrectas
ou incompletas que possam conduzir a outra parte a danos ou a um mau contrato. Tambm no lcito que uma das partes que se
aperceba de que a outra est em erro ou mal informada, se abstenha de a informar dessa deficincia. Artigo 253
deveres de lealdade: vinculam as partes em negociao a comportar-se na interaco pr-contratual com honestidade e correco.
Concretizao do mandamento de honestae agere.


III. Os deveres de boa f na negociao e na concluso do contrato so limitados pela razoabilidade.

V. A ruptura injustificada das negociaes constitui um acto ilcito quando feita com violao da boa f. Exige demonstrao
convincente de que a parte que interrompeu a negociao e se desinteressou do contrato o fez de um modo reprovvel e com
violao da boa f.

A ruptura injustificada de negociaes s tem como consequncia a responsabilidade civil. As partes em negociao
mantm sempre a liberdade de no celebrar o contrato: a liberdade contratual negativa. Se todavia a sua actuao, ao romperem as
negociaes, for contrria boa f e culposa, ter a parte que se desinteressou da concluso do contrato de indemnizar a outra pelo
dano.

VI. A contratao defeituosa abrange os casos de concluso meramente aparente do contrato por dissenso oculto, de invalidade,
total ou parcial, do contrato celebrado e de injustia interna do seu contedo.

O dissenso oculto pode ser resultado de conduta culposa ou contrria boa f, de uma ou ambas as partes. Se a invalidade
for imputvel a conduta culposa de uma das partes, contrria boa f, deve essa parte indemnizar o interesse contratual negativo, o
dano em que a outra tiver incorrido por ter celebrado um contrato que total ou parcialmente invlido.

VII. A violao culposa da boa f na contratao no impede a concluso do contrato nem prejudica a sua validade e eficcia. Um
contrato plenamente vlido e eficaz pode ter sido negociado e concludo com violao culposa do dever da boa f. Se da conduta
culposa e contrria boa f de uma das partes resultar dano para a outra, ainda que o contrato seja plenamente vlido e eficaz, deve
haver lugar a responsabilidade civil.


CAPITULO IV

OS NEGOCIOS UNILATERAIS

130. Noo

I- os negcios jurdicos unilaterais so atos de autonomia privada que so da autoria de uma parte apenas e que a vinculam e poem
em vigor uma consequncia ou uma regulao jurdicas, independentemente da concordncia ou do consenso de uma outra parte. A
unilateralidade exige que seja da autoria de uma parte e no de uma pessoa; distinguem-se dos negcios plurilaterais ou contratos
por serem de autoria singular.
II-Este tipo de negocio causa dificuldades tericas na doutrina, uma vez que esta est habituada a encarar o negocio jurdico como
forma de contrato. O contrato um ato plural, onde cada uma das partes se vincula, pelo menos a outra de tal forma que essa parte
no se pode desvincular do contrato sem o consentimento da outra a quem se vinculou. Pelo contrrio, no negcio unilateral a parte
vincula-se e a regulao negocial posta em vigor sem o concurso de uma aceitao ou do consenso de uma outra parte.
A doao por exemplo apesar de ser tipicamente uma atribuio patrimonial unilateral, configurada na lei como um contrato para
cuja concluso precisa a aceitao do donatrio. No entanto, a lei no deixa de admitir (art.951,n2,CC), que a doao pura feita a
incapaz se conclua sem aceitao, o que constitui uma concesso unilateralidade.
III- Neste negocio unilateral, o autor pode vincular-se a si mesmo, essa vinculao funda-se no dever de cumprir o prometido, mas
no pode vincular outrem sem o seu consentimento. Por ex. na procurao (negocio unilateral), o seu autor confere unilateralmente
a outra pessoa poderes de representao voluntaria para a prtica de certos atos jurdicos (art.262,CC); o procurador fica com
poderes para representar o principal, mas no fica vinculado a faze-lo.
IV- o autor do negcio unilateral pode vincular-se unilateralmente sem prejudicar a autonomia jurdica de terceiros, mas ser
possvel que ele possa unilateralmente constituir situaes jurdicas ativas na esfera jurdica de outrem sem o seu consentimento? O
contrato em beneficio de terceiro, sendo sem duvida de natureza contratual entre as partes, envolve forosamente uma stipulatio
alteri que constitui na esfera de um terceiro- o beneficirio- um direito sem o seu consentimento, ou at sem o seu conhecimento. A
doao pura feita a incapaz transfere para a sua esfera jurdica a propriedade da coisa doada sem o consentimento ou conhecimento
deste ltimo. Mutatis mutandis, no caso da instituio de herdeiro ou legatrio em testamento, que um tpico negcio jurdico
unilateral, pode ser aceite ou rejeitada pelo beneficirio. Assim, estes benefcios feitos a terceiro nada repugnam em Direito, desde
que ele os possa rejeitar.
O art.447, prev que no contrato a favor de terceiro, o beneficirio possa rejeitar o benefcio que lhe feito, este pode r ejeitar a
promessa, ou aderir a ela. Atravs da adeso, o beneficirio declara que no rejeitar o direito que lhe foi atribudo; com a rejeio
renega a esse direito. o poder de rejeitar decorre da autonomia privada.
V- A Autonomia Privada o fundamento da vinculao jurdica quer nos negcios unilaterais, quer nos restantes negcios. Os limites
da Lei, da Moral e da Natureza so os que se impem ao contedo dos negcios jurdicos unilaterais (tal como nos contratos); os
limites estabelecidos no art.280ss aplicam-se a todos os negcios, quer sejam unilaterais ou plurilaterais.
O negcio jurdico unilateral vincula o seu autor, salvo se for estabelecido na lei, no vincula terceiros e estes, por fora do princpio
da Autonomia Privada, tm sempre, exceto preceito especial da lei, a faculdade de rejeitar os benefcios, direito, ou outras situaes
jurdicas ativas indesejadas que por fora do negcio jurdico unilateral forem includas na sua esfera jurdica.
VI- Estes negcios costumam ser tratados no mbito do Direito das Obrigaes, no entanto isto redutor pois desconsidera a eficcia
no obrigacional dos negcios no unilaterais.

I.

II.

III.

IV.

V.

A modificao, a constituio ou a extino de obrigaes no so os nicos efeitos produzidos pelos negcios unilaterais. A
instituio de uma fundao (eficcia constitutiva de uma pessoa coletiva) e a procurao (relao de representao) produzem
efeitos muito mais amplos. A eficcia dos negcios jurdicos unilaterais, traduz-se, com frequncia, na constituio de sujeies e de
direitos potestativos, como sucede na proposta e na contraproposta de contrato.


131- Promessas unilaterais nuas: a promessa de cumprimento e o reconhecimento de divida

A doutrina predominante atribui uma tipicidade taxativa a estes negcios. Funda-se no art.457, segundo o qual a promessa
unilateral de uma prestao s obriga nos casos previstos na lei, no entanto deste preceito no se deve concluir sobre a tipicidade de
todos os negcios jurdicos unilaterais. A letra do art.457, apenas se aplica aqueles negcios que correspondem promessa
unilateral de uma prestao e naquilo em que lhe correspondam. Muitos negcios jurdicos unilaterais no constituem obrigaes
mas para os seus autores, mas sim sujeies. O resto dos negcios jurdicos que no sejam promessas unilaterais de prestaes no
so abrangidos pela regra deste artigo. A regra do art.457 no deve ter o seu mbito alargado a outros negcios jurdicos unilaterais,
para alm das promessas unilaterais de prestaes.
O alcance do art.457 limita-se s promessas unilaterais de prestao; este artigo impede a eficcia jurdica de promessas unilaterais
de prestao fora dos casos previstos na lei, mas no probe o intrprete de qualificar como tais casos de promessas unilaterais de
prestaes que estejam previstas na lei, nem de qualificar como negcios jurdicos unilaterais outros negcios que no constituam
promessas unilaterais de prestaes.
O art.485, faz referncia promessa unilateral de cumprimento e ao reconhecimento de divida para estabelecer que, quando sejam
invocados sem indicao da respetiva causa, o credor fica dispensado de provar a relao fundamental que se presumo at prova em
contrario. Sempre que algum por uma declarao unilateral (sem invocao da restiva causa), reconhea uma divida ou prometa
pag-la, a origem da pretenso do respetivo credor no fica prejudicada pela falta de demonstrao da sua causa, ficando o devedor
onerado com o encargo de demonstrar o contrrio, ou seja que a causa no existe, ou cessou, ou ilcita. Com isto pode concluir-se
que no so a promessa de cumprimento ou o reconhecimento de divida, unilaterais e nus, que constituem a fonte ou o fundamento
jurdico, isto , a causa das obrigaes a que se referem.
Desde o ressurgimento do comrcio na Idade Mdia, tornaram-se usuais os documentos confessrios de divida em que o devedor
suprimia a sua causa. As promessas de pagamento e os reconhecimentos de divida, unilaterais e nus, pressupem e exigem a
existncia prvia ou, at, contempornea de um outro negcio, que pode ser um contrato, do qual resulta uma obrigao. A
promessa de cumprimento e o reconhecimento de divida, unilaterais e nus, so entendidos hoje pelo Direito como um estatuto
ambguo: por um lado, so mais do que simples instrumentos de documentao ou documentos probatrios das obrigaes a que se
referem, por outro no so os seus constituintes originrios.
A invocabilidade de excees ex causa pelo devedor, consagrada no art.458,CC significa que as declaraes e promessas unilaterais
a que se refere no so abstratas mas sim causais.
Com este regime, podemos questionar a natureza negocial, atravs do argumento de que nada acrescentam verdadeira causa da
obrigao ou que no contm uma nova estipulao autnoma da que constitui a relao fundamental. A adoo desta doutrina no
parece a melhor.
No podemos negar que as promessas unilaterais de uma prestao ou do cumprimento e os reconhecimentos unilaterais de divida,
feitos sem a informao da respetiva causa, no so originariamente constituintes das obrigaes a que se referem e que tm
subjacente uma relao fundamental ou relao subjacente que lhes constitui a respetiva causa civilis obligandi. Mas isto no
significa que no sejam atos de autonomia privada com eficcia acrescida em relao ao regime jurdico das obrigaes subjacentes.
Depois daquelas declaraes unilaterais nuas e em consequncia delas, as posies jurdicas do credor e do devedor modificam-se,
reforando-se a posio do credor que passa a ter um ttulo executivo, presume-se a causa, inverte-se o nus da prova.
Estas declaraes negociais tm algo de negocial, no so apenas uma consequncia da Lei, e a sua negociabilidade pode ser mais ou
menos intensa conforme a declarao unilateral seja mais ou menos inovadora em relao que lhe est subjacente.
Para alm dos negcios unilaterais que esto expressos nos ttulos de crdito, existem ainda aqueles que esto contidos em ttulos
imprprios, que no so tipicamente destinados circulao, e aqueles que esto inseridos noutros documentos de natureza variada.
No art.457, esto previstos os negcios jurdicos unilaterais abstratos que esto submetidos a varias clausulas.
No art.458 encontram-se os negcios jurdicos unilaterais causais que tm a natureza de negocio declaratrio e de negocio de
acertamento (tem por funo tornar certo algo que, sem ele, ou poder ser incerto). O negocio declaratrio declarativo na parte
em que documenta uma divida ou uma obrigao emergente de ou outro titulo constitutivo que lhe subjacente; constitutivo na
medida em que separa e autonomiza um dbito ou um credito imergente dessa relao subjacente e lhe confere um diferente
regime jurdico.
As promessas de cumprimento e de reconhecimento de divida, unilaterais e nua que tenham natureza abstrata, encontram o seu
regime jurdico na lei que especialmente os preveja (por ex. os negcios cambirios). As que no esto especialmente previstas na lei
tm regime e natureza causal jurdica de acordo com o art.458)
Em relao forma, estas devem apresentar documento escrito e obedecer aos restantes requisitos formais. No que toca
substancia, dispensada a invocao e aprova pelo credor da relao subjacente cuja existncia e licitude se presume (o obrigado
deve avisar sobre a sua falta ou ilicitude, recai sobre este o nus da prova das excees causais que inferir contra o credor).
Todas as promessas de prestaes unilaterais presentes em ttulos de crdito tm outras relaes jurdicas que lhes esto
subjacente-relaes fundamentais- que lhes constituem a causa. Umas apresentam uma abstrao substancial, na medida em que
no so invcocadas as relaoes jurdicas fundamentais; outras apresentam em regime de causalidade substancial e abstrao

processual, onde o credor que invoca a promessa est dispensado de invocar e de provar a relao fundamental, que se presume, no
entanto o devedor pode faze-lo.
necessrio colocar a seguinte questo: qual ento o regime jurdico que se deve atribuir a outros casos, no previstos na lei, em
que algum subscreve unilateralmente uma promessa de uma prestao, em documento escrito que entrega ao credor, sem nele
fazer constar a respetiva causa? A resposta mais razovel parece ser aquela em que as promessas unilaterais de prestao
especialmente previstas na lei tm a natureza e regime jurdico que resulte da lei que as prev; as que no estiverem previstas na lei,
tm a natureza e regime resultante do art.458. disto conclui-se que a tipicidade legal taxativa de restringiria s promessas
unilaterais de prestao abstratas. No caso de existirem promessas unilaterais de prestao que estejam previstas na lei, mas que
esta no lhe fixe o regime jurdico, ser-lhes- aplicado o art.458, e a sua natureza e regime ser a da causalidade substancial com
abstrao processual.


132. Atipicidade dos negcios jurdicos unilaterais

I. as objees que so erguidas contra os negcios jurdicos unilaterais encontram resposta na Autonomia Privada e nas suas
limitaes. Por um lado, a Autonomia Privada limita o poder do autor do negcio jurdico unilateral de perturbar a esfera jurdica
alheia, e por outro lado, confere a quem vir a sua esfera jurdica afetada por um negcio unilateral alheio o poder de recusar as
situaes ativas ou passivas que no queira e que dele passem para a sua titularidade.
A tipicidade taxativa dos contratos algo que faz parte dos direitos primitivos; o rigor formal, a solenidade das formas e a tipicidade
taxativa foi, ao longo dos tempos, dano lugar a uma flexibilidade cada vez maior. Estabelecido assim o irreversvel afastamento da
tipicidade taxativa dos contratos privados, importa analisar a tipicidade dos negcios jurdicos unilaterais.
II. Os regimes de tipicidade taxativa so introduzidos no sistema legal por razoes de cautela.
Existem fundamentalmente duas ordens de argumentos contra o numerus apertus:
Permitiria a constituio de vinculaes com um contedo injusto ou inadequao sob o ponto de vista econmico-social;
Permitiria a constituio de vinculaes ocultas e de regimes jurdicos pouco claros, com perigo para a segurana na vida jurdica e no
trafego social;
O art.280 e seguintes, CC acautelam os limites os perigos atinentes ao contedo das vinculaes atpicas constitudas em negcios
jurdicos unilaterais.
Segundo Heck, a tipicidade taxativa dos negcios jurdicos unilaterais um anacronismo residual que no encontra atualmente um
fundamento digno de justificar a agresso da Autonomia Privada, a perda de liberdade para as pessoas e o acrscimo de rigidez que
traria para o sistema.
III- o CC contem regras quanto tipicidade das promessas unilaterais, dos contratos (art.405), dos direito reais (art.1306) e das
convenes antenupciais (1698). O art.457 estabelece que a promessa unilateral de uma prestao s obriga nos casos previstos na
lei. As regras legais injuntivas em relao a matria de tipicidade ou de atipicidade devem ser interpretadas de modo a determinar o
seu contedo e os regimes e critrios jurdicos que delas se podem retirar.
Fazer uma referncia aos ttulos de credito uma forma para melhor compreender os artigos 457 e 458: o ato pelo qual o devedor
de uma prestao procede subscrio de um documento escrito, que entrega ao respetivo credor ou sua ordem, no qual
reconhece a divida ou jura pag-la, sem fazer referencia causa, pode ser um negocio jurdico causal ou abstrato:
No caso dos ttulos de crdito abstratos, as declaraes e as promessas cartulares so negcios jurdicos unilaterais que criam
direitos distintos e separados dos que advm da relao subjacente mas que com eles mantm uma relao paralela, ligados pela
conveno executiva.
No caso dos ttulos de credito causais, essas promessas e declaraes unilaterais so negcios declaratrios e de acertamento que, a
partir da relao subjacente e com fundamento originrio nela, no criam direito completamente novos e autnomos, porque no
so abstratos, mas autonomizam a conferem um diferente regime jurdico a direitos que tm fundamento (causa) na relao
subjacente.
A diferena est no regime de invocao da relao subjacente- das excees ex causa- que nos ttulos de credito abstratos est, em
principio, vedada. Nos ttulos causais o credor, portador do titulo, no tem de invocar nem de provar a relao subjacente, que se
presume, cabendo ao devedor o nus de provar as excees emergentes, da relao subjacente. Assim, podemos concluir o seguinte
em relao a estes artigos (457 e 458): o 457 aplica-se s promessas unilaterais abstratas e a relao subjacente no invocvel;
estas promessas que esto previstas na lei s obrigam nos casos previstos na lei e as promessas unilaterais nuas que no estejam
especialmente previstas na lei dispensam a invocao da causa pelo credor, mas permitem a sua invocao pelo devedor. Enquanto o
458 se aplica s promessas unilaterais causais e a causa presumida mas pode ser invocada a ttulo de exceo pelo devedor. A
tipicidade taxativa e o regime de numerus clausus, previsto no art.457, CC, s deve ser aplicado a promessas unilaterais abstratas.
Estes artigos devem ser entendidos no sentido de que as promessas unilaterais abstratas so excecionais e s obrigam nos casos
previstos na lei; as restantes declaraes unilaterais e nuas de promessa de cumprimento ou de reconhecimento de divida no
especialmente previstas na lei como abstratas, no esto submetidas a um regime de numerus clausus e apresentam um regime
causal, que se traduz numa mera presuno de causa que inverte o ounus da respetiva prova, mas no inibe o respetivo obrigado de
poder invocar excees ex causa em sua defesa.


133. A promessa ao pblico (art.459 a 462)

I. so negcios jurdicos unilaterais atravs dos quais os seus autores prometem publicamente uma prestao a quem se encontrar
numa certa situao ou praticar certo facto, positivo ou negativo.
O art.459,n2 estabelece que o promitente fica vinculado desde que emite a promessa, ao dependendo essa vinculao da aceitao
ou conhecimento de outrem. Esta regra est submetida reserva da falta de declarao em contrario, se da interpretao da
declarao do promitente se concluir que o promitente no quer fiar desde logo vinculado, tal no acontecer. A promessa pblica
tem de ser feita mediante anncio pblico. A durao da vinculao do promitente no deve ser interminvel; o art.460 refere-se de
modo errneo ao prazo de validade da promessa, pois o que est em causa no uma questo de validade mas sim do limite
temporal de durao da vinculao do promitente promessa. O tempo de vinculao poder ser estabelecido pelo promitente na
promessa. Esta limitao poder tambm resultar da natureza ou do fim da promessa. No caso de no ocorrer nenhum dos dois
pontos referenciados anteriormente, o promitente tem a possibilidade de a revogar a todo o tempo, com ou sem justa causa.
(art.462-ineficacia da revogao). O contedo e a eficcia da promessa so determinados pelo promitente dentro do mbito da
Autonomia Privada.
II. A promessa pblica no deve ser confundia com a proposta pblica (art.230). A proposta contratual dirigida ao pblico deve
satisfazer os seguintes requisitos: completa, firme e ter suficincia formal; tem como destinatrio todas e quaisquer pessoas ou uma
pluralidade de pessoas determinadas e a sua eficcia traduz-se numa sujeio do proponente aceitao e num correspetivo direito
potestativo dos destinatrios a aceitar a proposta.


134. Os concursos

I. o art.463 faz referencia a concursos pblicos para estabelecer que a oferta da prestao como prmio de um concurso s valida
qnd se fixar no anuncio publico o prazo para a apresentao dos concorrentes e que a deciso sobre a admisso dos concorrentes ou
a concesso do premio a qualquer deles pertence exclusivamente s pessoas designadas no anuncio ou, se no houver designao,
ao promitente. Este art. Refere-se apenas a concursos pblicos para a atribuio de prmios. No entanto o regime que se estatui
nele, no completo e no tem matria suficiente para possibilitar a celebrao do negcio por referncia, este art. No contem um
tipo de negcio jurdico.
na perspetiva da promessa publica de um premio, como negocio juridico unilateral, o CC, no art.463, estatui duas regras injuntivas:
A promessa s valida qnd, no prprio anncio pblico do concurso for fixado um prazo para a apresentao dos concorrentes;
A deciso sobre a admisso dos concorrentes e sobre a concesso do premio cabe exclusivamente s pessoas que para isso tenham
sido designadas no anuncio publico do concurso ou, se no tiver havido essa designao, ao promitente;
II. O concurso para a celebrao de um contrato mais importante que o concurso com promessa de prmio e no est previsto nem
regulado na lei. O concurso para a celebrao de um contrato corresponde contratao em leilo mas no o esgota, pois constitui
apenas um dos modos de contratar em leilo.
III. A atribuio do premio e a celebrao do contrato que resultam do concurso tm uma relevncia jurdica prpria que pode ser
separada e autonomizada da que especifica do concurso.
O concurso um processo onde se realiza a escolha da pessoa com quem se celebra o ato e a determinao final do contedo do ato
a celebrar; o concurso s possvel quando haja uma diversidade de pessoas a quem a atribuir o premio (diversidade subjetiva) e
uma diversidade de obras ou propostas que possam ser submetidas a concurso ( div. Objetiva). O critrio de determinao das
pessoas admitidas para concorrer deve ser objeto de publicidade (aplicvel apenas para concursos de atribuio de prmios). Os
critrios de determinao objetiva e subjetiva, nos concursos privados, so determinados livremente pelo autor dentro do mbito da
autonomia priva.
IV- imagem dos concursos administrativos e naqueles que apresentam uma maior sofisticao h que ter em conta a importncia
de 3 elementos:
O anuncio: onde o autor torna publica a abertura do concurso e os termos em que nele se quer vincular; tem a natureza de um
negcio jurdico unilateral, pelo que o seu autor fica vinculado, independentemente de um consenso ou outro ato da autoria de
terceiras pessoas.
Programa do concurso: regras em relao ao procedimento do concurso e aos critrios de deciso
Cadernos de encargos: onde so afixadas as clusulas ou parte delas
V- Os princpios da concorrncia, da igualdade, da imparcialidade e da publicidade devem ser respeitados pelos concursos.O
concurso apela concorrncia e tem como objetivo tpico promover a escolha do melhor concorrente com a melhor proposta.
A igualdade um corolrio da concorrencionalidade, pois sem uma igual posio de partida de todos os concorrentes, no poe haver
uma verdadeira concorrncia entre eles.
A imparcialidade faz a seguinte exigncia: no devem ser tomadas decises no concurso com base em critrios que no sejam
aqueles que foram publicitados como tais. A imparcialidade exigida traduz-se assim na efetiva no interferncia nas decises
tomadas no concurso, de outros fatores, para alem daqueles que tiverem sido estipulados e publicitados perante todos os
concorrentes.
A publicidade exige que os atos do concurso sejam conhecidos ou, pelo menos, conhecveis de todos os eventuais interessados e de
todos os concorrentes. Por um lado deve ser usada para conseguir uma maior participao de todos os interessados dentro dos
limites subjetivos e por outro lado possibilita uma maior transparncia que constitui um meio de controlo pelos prprios interessados
dos procedimentos concursais.
VI- o facto de o autor do concurso tal como os concorrentes estarem vinculados pelo dever da boa-f, demonstra a importncia do
princpio da boa-f nos concursos, devendo agir de acordo com os padres de comportamento serio e honesto vigentes na
comunidade. Estes, devem respeitar os deveres de proteo, de esclarecimento e de lealdade que so exigveis tanto na preparao

como na celebrao e na execuo dos contratos e no agir; o princpio da paridade desempenha tambm um papel importante, na
medida em que os concorrentes devem intervir no concurso em posio relativa de paridade e como tal devem ser tratados pelo
autor do concurso.


135. As ofertas pblicas de aquisio, de venda e de troca. Remisso

As ofertas pblicas de distribuio e aquisio de valores mobilirios esto previstas nos artigos 108 ss. do Cdigo dos Valores
Mobilirios. Importa apenas referir que so negcios jurdicos unilaterais e tm natureza jurdica de propostas ao pblico.


CAPITULO V

OS CONTRATOS


136. Noo

Contratos:
so negcios jurdicos bilaterais ou plurilaterais.
Correspondem a acordos ou convenes que so celebrados entre diferentes partes, que podem ser duas ou mais, e que assim
regem entre si os seus interesses como entendem e dentro do mbito da autonomia Privada.
Costumam ser tratados como matria do Direito das Obrigaes. No entanto, no so apenas fontes de obrigaes.
Tm efeitos reais (compra e venda)
Tm eficcia constitutiva de novas pessoas colectivas (ex: a sociedade tem efeitos familiares como o casamento)
Contratos administrativos de direito publico tm cada vez mais relevncia no direito. A doutrina constitucionalista reconhece at
contratos polticos, como os acordos de reviso constitucional.
Teve a sua origem remota nos actos formais, abstratos e solenes do direito Romano clssico.
Originados do termo latino contractus, significava o contedo da vinculao negocial, o compromisso.
A construo do conceito geral e abstrato de contrato concluda por DOMAT e POTHIER. tradicional na Doutrina incluir no
conceito de contrato uma caraterstica segundo a qual o consenso deve corresponder harmonizao de interesses contrrios.
(se quiserem completar, ou acharem importante, o resto est na pag 527)


137. Tipos de contrato

O contrato como conceito geral abstrato no consegue exprimir a enorme riqueza regulativa da multido dos contratos que so
celebrados na vida jurdica de relao e que tm contedos e configuraes variadssimos.
Tipos contratuais:
Compra e venda 874 a 938
Doao 940 a 979
Sociedade 980 a 1021
Locao 1022 a 1036
Parceria pecuria 1121 a 1128
Comodato 1129 a 1141
Mtuo 1142 a 1151
Contrato de trabalho 1152 a 1153
Mandato 1157 a 1184
Depsito 1185 a 1206
Empreitada - 1207 a 1230
Renda perptua 1231 a 1237
Renda vitalcia 1238 a 1244
Jogo e aposta 1245
Transaco 1248 a 1250
contrato de prestao de servio art 1154 a 1156 no se trata de um contrato; esta categoria no corresponde a um tipo, mas
sim a uma classe de contratos que se caracteriza por ter como objecto certo resultado do seu trabalho intelectual ou manual, e que
inclui, entre outros, os tipos dos contratos de mandato, depsito e empreitada. uma classe porque no contm um modelo
regulativo tpico.
Art 1165 - estatui que os contratos de prestao de servio que a lei no regule especialmente so regidos pelas regras do mandato,
com necessrias adaptaes.
Estes 3 artigos no contm um modelo regulativo tpico e limitam-se a instituir o tipo do mandato como tipo-padro paradigmtico
da disciplina dos contratos atpicos que pertenam classe da prestao de servios.

Muitos outros tipos contratuais esto contidos noutras leis: CC e CSC.

138. O tipo contratual

I. Tipos contratuais so modelos de contratos que se celebram reiteradamente na vida de relao e que servem para referncia na
contratao e na concretizao da disciplina contratual. Estes modelos permitam que se contrate por referncia, isto , sem
necessidade de estipular completamente toda aquela regulao. A contratao por referncia ao tipo, dispensando as partes de
estipular especificamente uma enorme massa de regras que constam no modelo regulativo tpico torna mais fcil, mais segura e mais
expedita a contratao.
As regras que constituem o modelo regulativo do tipo foram sedimentadas progressiva e paulatinamente pela prtica das partes na
contratao e formaram um direito contratual consuetudinrio que os contratantes conheciam e seguiam, com conscincia geral de
que essas regras eram prprias: as tpicas de cada contrato e com a convico da sua obrigatoriedade. Estas prticas, usos e
costumes contratuais, vieram a ser depois recolhidos pelo Legislador na lei. Nesta recolha, o Legislador no estava obrigado a
respeit-las integralmente, introduzindo modificaes com vista a aperfeioar a justia contratual ou a satisfazer objectos de poltica
legislativa.
II. A recolha pelo Legislador, suscita a distino entre os tipos contratuais legais e os tipos contratuais sociais.
Tipos legais so aqueles que constam na lei e que a encontram uma disciplina, tendencialmente completa e suficiente para a
contratao por referncia.
Tipos sociais so os modelos de contratos que existem e vigem na sociedade, na vida de relao, na prtica. Nem todos os tipos
sociais so recolhidos pelo Legislador na lei. Quando so recolhidos na lei, no deixam de continuar a existir na prtica, subjacentes
aos tipos legais, os tipos sociais que lhes esto na origem e que constituem o seu referente substancial. A existncia do mesmo tipo
contratual, como tipo legal e tipo social, permite descortinar as influncias e a relacionao entre ambos, de tal modo que o tipo
social (mais rico, mais elstico e mais prximo da vida) fornece critrio de integrao e de concretizao ao tipo legal na deciso de
casos concretos.

Para que haja um tipo contratual social necessrio que a pluralidade de caos seja reconhecida no meio social em que se insere
como uma prtica estabilizada, vinculativa e suficientemente completa para permitir a contratao por referncia. Os tipos
contratuais sociais so direito consuetudinrio.
III. Os tipos de contrato so tipos normativos so tipos que nascem da realidade e da prtica social, da qual so recolhidos e com a
qual mantm sempre uma ligao, mas que so tambm portadores de critrio de comportamento e de deciso que tm inerentes
critrios de dever-ser que, tm normatividade.
Os tipos normativos, quando referem na lei certos tipos de relaes jurdicas, como tipos contratuais, designam-se tipos jurdicos
estruturais so construdos pelo Legislado a partir da realidade (o Legislador recolhe da vidaos tipos de comportamento e de
relao que esto a imbudos de dever-ser). A partir destes (tipos reais normativos), redesenha na lei os correspondentes tipos
legais.
Concluso: as caractersticas que compem os tipos jurdicos estruturais so importantes, mas no exclusivamente determinantes,
para o juzo de correspondncia ou de concretizao. Na concretizao podem ser prescindidas caractersticas e podem tambm ser
atendidas outras. O que determinante e decisivo para concretizao e o exerccio jurdico a configurao e o sentido.


139. Contratos tpicos e atpicos

Contratos atpicos no correspondem a um tipo contratual.
Contratos tpicos correspondem a um tipo contratual.
Contratos legalmente tpicos correspondem a um tipo legal.
Contratos socialmente tpicos correspondem a um tipo social.
Uma vez que os tipos legais tm subjacentes os tipos sociais que lhes esto na origem, pode haver:
Contratos que sejam legal e socialmente tpicos, quando correspondam ambos os tipos legal e social;
Contratos que no correspondam a qualquer tipo social ou legal;
Contratos legalmente tpicos mas socialmente atpicos, nos casos raros em que ao tipo legal no corresponda um tipo social.
possvel quando o tipo legal integralmente inventado ou importado de um ordenamento estrangeiro pelo Legislador.
As classificaes de contratos tpicos e atpicos, no deve ser confundida com a tradicional classificao dos contratos em nominados
e inominados.


140. Contratos mistos

a. Contratos puros e mistos
Os contratos atpicos distinguem-se em:
Contratos atpicos puros no correspondem a qualquer tipo contratual, so construdos sem o recurso modificao ou
combinao de um ou mais tipos contratuais.

Contratos atpicos mistos so construdos atravs da modificao ou mistura de tipos contratuais, embora no correspondam a
qualquer deles.
Os contratos atpicos geralmente so construdos pelas partes atravs de modificaes e combinaes de tipos contratuais.
Os contratos atpicos puros so possveis, mas no so frequentes; Os contratos atpicos so geralmente mistos.
i. Classificao tipolgica: contratos mistos de tipo mltiplo e de tipo modificado:
Doutrina tipolgica - os contratos mistos podem ser de tipo modificado ou de tipo mltiplo, conforme a sua construo feita pela
combinao ou mistura de dois ou mais tipos, ou pela modificao de um tipo.
Contratos mistos de tipo modificado as partes elegem um tipo contratual que desempenha o papel de instrumento de base e a cuja
disciplina tpica as partes se referem na contratao. Ao tipo de referncia, acrescentam uma conveno: pacto de adaptao, na
qual estipulam o necessrio para modificar a disciplina do tipo de referncia de modo a torna-lo apto a satisfazer o seu interesse
contratual.
Contrato misto de tipo mltiplo o contrato no construdo a partir da modificao de um modelo tpico, mas da conjuno de
mais de um tipo. Aqui no existe um tipo contratual de referncia que fornea ao contrato a base da sua disciplina, mas uma
pluralidade de tipo. O contrato pode ser de tipo duplo, triplo ou mltiplo, consoante o nmero de tipos de referncia.
ao tradicional: contratos mistos combinados, de tipo duplo e em sentido estrito:
A classificao tradicional dos contratos mistos assenta o seu critrio, como a doutrina tipolgica, no seu contedo.
ANTUNES VARELA os contratos mistos classificam-se em contratos combinados, contratos de tipo duplo e contratos mistos em
sentido estrito.
Contratos mistos combinados so aqueles em que a prestao global de uma das partes se compe de duas ou mais
prestaes, integradoras de contratos (tpicos) diferentes, enquanto a outra se vincula a uma prestao unitria. Ex: contrato entre o
campista e parque de campismo.
Contratos mistos de tipo duplo so aqueles em que uma das partes se obriga a uma prestao de certo tipo contratual,
mas a contra prestao do outro contraente pertence a um tipo contratual diferente. Ex: caso em que uma das partes cede outra
uma casa para habitao, em troca da prestao de servios que integram como o contrato de trabalho.
Contratos mistos em sentido estrito so aqueles, como a doao mista, em que o contrato de certo tipo o instrumento
de realizao de um outro. O contrato serve de meio ou instrumento conserva a sua estrutura prpria; a estrutura prpria
aperfeioada de modo a que o contrato sirva a funo prpria de um outro contrato (no caso da doao). Neste caso, existe a
duplicidade entre a estrutura de um tipo e a funo de um outro.
Contratos mistos so contratos atpicos que se situam numa posio intermdia entre tipos; so contratos que so formas
de transio entre esses tipos. Como formas de transio que so, tm semelhanas e diferenas com os tipos com que se
aparentam.
Ex: a doao mista um contrato que se situa numa posio intermdia entre a compra e venda e a doao.

Tipos contratuais so simplesmente modelos e no esgotam de modo algum a matria contratual. Os tipos, como modelos
que so, contm a disciplina de referncia que serve de padro na contratao e que fornece critrios de comparao e de deciso
de casos que lhe sejam referveis directamente (no casos dos contratos tpicos), ou indirectamente (nos casos dos contratos mistos).
Nos contratos atpicos puros, s muito remotamente os tipos contratuais podem ter alguma utilidade.

b. A absoro, a combinao, a analogia e a criao
Modos de concretizao da disciplina dos contratos mistos:
1) Teoria da absoro atribuda geralmente a LOTMAR, quando as diferentes prestaes se mantm independentes e com um peso
relativamente equivalente, sem que entre si se possa descortinar uma relao de acessoriedade, o caso de cumulao, isto , de
pluralidade de contratos e no de contrato misto. Sempre que num nico contrato se concentrem regimes que sejam alheios ao tipo
legal, sem que se deva estar perante uma pluralidade contratual, dever o contrato ser subsumido s normas legais concernentes ao
tipo dominante.

2) Teoria da combinao proposta por HOENIGER, parte da constatao de que nem sempre possvel determinar o elemento
principal do contrato, nem sempre existe um tipo claramente dominante. As parcelas de regime legal de cada tipo so transtpicas
(podem ser aplicadas para alm das fronteiras do tipo, sempre que num outro contrato se verifique a mesma situao de facto que
desencadeia a sua vigncia no tipo de origem. As construes de RUMELIN e HOENIGER assentam na anlise de disciplinas legais de
contratos, de mistura de parcelas de disciplinas contratuais previstas na lei ou de tipos contratuais legais com parcelas de disciplina
legal de outros tipos, tambm legais. Na perspectiva dos mesmos, os preceitos legais que a lei aglomera na disciplina dos tipos
contratuais legais no so conjuntos fechados, mas correspondem regulamentao legal de questes diversas que frequentemente
surgem a propsito daqueles contratos. Esses preceitos legais e parcelas de regime so transtpicos e podem e devem, ser
aplicados directamente a outras relaes jurdicas onde surjam situaes de facto ou conflitos de interesses tpicos que preencham a
sua previso, ainda que fora do mbito dos tipos contratuais a propsito dos quais a lei os regulamentos. Os modelos regulativos
tpicos podem fornecer critrios de deciso tambm a aspectos parcelares de contratos e, assim, um contrato concreto pode
encontrar a sua disciplina em mais do que um tipo. A disciplina concreta desse contrato ser ento procurada na combinao de
elementos e de preceitos legais originrios de diferentes tipos contratuais. SCHREIBER d um passo em frente e construir uma nova
teoria: a aplicao analgica. Reage contra a teoria da absoro e no desenvolvimento da teoria da combinao. Assim, o atomismo e
a transtipicidade das parcelas do regime legal dos tipos contratuais so postos em questo. SCHREIBER, entende os contratos mistos
como atpicos e considera-os integrados em organismos, porque tal como os contratos atpicos, repelem a aplicao directa da lei.

A Doutrina prope ainda um outro processo de resoluo de problemas que surjam na concretizao da disciplina dos contratos
mistos: a doutrina da criao: quando falte um tipo de referncia, ser necessrio recorrer criao de uma soluo concreta, com
base nos princpios, clusulas gerais e standards (boa f, equidade, diligncia do bom pai de famlia). Trata-se de concretizar
princpios, clusulas gerais ou standards e de construir, ou reconstruir, a disciplina contratual.
Para a Doutrina portuguesa, este processo de criao no constitui novidade e j foi proposto, por VAZ SERRA e ANTUNES VARELA.
Como distinguir os casos em que adequada a analogia e os casos em que esta no j possvel e h que recorrer criao?

Quando a soluo proposta pela analogia for intoleravelmente injusta ou inadequada. Dever ser ensaiada uma soluo criada para o
caso do modo descrito, como se nenhuma possibilidade de analogia houvesse. As solues propostas para o caso pela analogia e pela
criao devem depois ser comparadas e contrapostas, de modo a se conseguir o aperfeioamento da analogia at que a soluo por
ela proposta deixe de sofrer os defeitos de injustia.

Se ainda assim no se conseguir sanar os vcios que inquinem a soluo proposta pelo processo analgico, a concluso a tirar que a
analogia no havia e que a soluo da questo ter de ser aquea que proposta pelo processo de criao.
A absoro, a combinao, a analogia e a criao so vrios processos de resoluo de questes problemticas;

Absoro a mais adequada para resolver as questes emergentes de contratos mistos de tipo modificado e a combinao para os
problemas suscitados pelos contratos mistos de tipo mltiplo. Adapta-se bem aos contratos de tipo modificado.
Contratos de tipo modificado so os mais prximos dos contratos tpicos
Pacto de adaptao uma estipulao como qualquer das outras que as partes inserem nos contratos que celebram. A estipulao
das clusulas ao tipo no transforma um contrato tpico em atpico. O tipo elstico (tendo limites) e suporta a estipulao adicional;
quando excede o limite de elasticidade, a estipulao adicional transforma o contrato atpico.
processo de concretizao que protagoniza a fluidez da transio entre o contrato de tipo modificado e o tipo de referncia que vai
contribuir numa parte para a disciplina do contrato.

Analogia o processo prprio se o contrato for realmente atpico e, quando a analogia no seja possvel, ser necessrio construir
uma soluo concreta para o caso. necessria sempre que o contrato seja efectivamente atpico.

Combinao necessria perante os contratos de tipo mltiplo, que j so mais atpicos do que os de tipo modificado. Quando no
seja possvel descortinar no contrato um tipo dominante, a absoro impossvel; quando h um tipo preponderante, a presena dos
outros obriga combinao. A combinao graduada consoante o peso especfico de cada tipo de referncia e de cada parcela
desse tipo no contrato.

3)
Teoria da analogia
4)
Teoria da criao ESTO A CIMA DESCRITAS

Concluso: para que haja analogia necessrio que exista caso semelhante; quando no existe, a analogia impossvel, mas no
deixa de ser necessrio dar soluo s questes suscitadas e impe-se a criao para o caso de uma soluo concreta que seja justa e
adequada. A criao fecha o crculo iniciado com a absoro. Como a absoro representa a vizinhana dos contratos mistos com a
tipicidade, a criao o modo caracterstico de concretizao da disciplina dos actos atpicos puros.


141. Unio de Contratos

I. Contratos mistos unio de contratos
Unio de contratos h uma pluralidade de contratos
Contratos mistos h unidade contratual

Unio de contratos pode ser:
Interna quando entre os contratos unidos existe um vnculo de dependncia funcional;
Pode ainda distinguir-se em:
. Unio com dependncia bilateral quando o vnculo funcional que liga os contratos de molde a tornar cada contrato dependente
do outro;
. Unio com dependncia unilateral quando o vnculo funcional de ordem a tornar um dos contratos dependentes do outro, mas
no a inversa.
Constitui o modo natural de unio de contratos. O vnculo de ligao entre os contratos unidos suscita a dvida sobre a pluralidade
contratual.
Externa quando esse vnculo no existe; Nestes casos, dois ou mais contratos encontram-se titulados no mesmo
documento ou so celebrados simultaneamente, embora nenhum vnculo de dependncia funcional exista entre eles. Este tipo de
unio concebvel, mas raro na prtica.

Alternativa quando a relao entre os contratos tal que tm vigncia alternativa, ou um ou o outro, mas nunca
simultnea. rara na prtica.

II. A unio extrema e alternativa, so teis para estabelecer os limites da verdadeira unio de contratos, que a unio interna.
Unio extrema chama a ateno para o facto de a contextualidade e contemporaneidade no acarretarem necessariamente a unio
interna.

Unio alternativa serve para enfatizar que nem sempre que as partes acordem em dois contratos eles viro a ter vigncia
simultnea.
Em ambos os casos, j no existe unio de contratos em sentido substancial. Neste sentido, a unio de contratos s existe
verdadeiramente na unio interna, que tm uma forte unidade, e so uma unio.

III. A questo de classificao de um acordo contratual como contrato misto ou como unio de contratos surge sempre quando a
estipulao no corresponde bem a um nico tipo contratual legal. A questo nasce sempre de uma subsuno falhada.
Quando a matria contratada se subsuma a mais de um tipo contratual legal, a doutrina tradicional classifica-a como: unio
de contratos, ou como contrato misto, consoante o relacionamento entre ambos.
. Se o relacionamento entre os tipos for tal que ambos se possam subsistir e vigorar como contratos completos separados, a
classificao de unio de contratos.
. Se o relacionamento entre os tipos no permitir a separao, o contrato classificado como misto.
(ver exemplos pg 542 e 543)


CAPTULO VI

INTERPRETAO E INTEGRAO DOS NEGCIOS JURDICOS

142. Interpretao e integrao

a. A interpretao das declaraes negociais
Negcios jurdicos so actos de autonomia privada atravs dos quais as pessoas regem entre si os seus interesses, so aces
humanas com sentido, que instituem e pem em vigor regulaes queridas pelos seus autores, e so tambm as prprias
regulamentaes que assim foram postas em vigor.
Assim sendo, necessitam de interpretao.
No sc XIX, a tarefa da interpretao consistia numa perspectiva puramente subjectiva, no processo tendente a discernir, atravs das
palavras declaradas, qual o pensamento, a vontade e o sentido que as originou e que lhe est subjacente.
As posies objectivas surgiram mais tarde, e o principal representante foi DANZ. A declarao negocial nesta perspectiva, deveria
ser interpretada segundo o sentido que da prpria declarao se depreendesse, de acordo com as circunstncias do caso.
Estas duas posies, objectivas e subjectivas correspondem a plos numa srie de posies mais subjectivistas ou mais objectivistas
nas quais a Doutrina se foi situando.
Na Doutrina tradicional, a interpretao tem como objecto declaraes negociais e tem como funo a fixao do seu sentido
juridicamente relevante. O que conduziu construo de uma teoria da interpretao e da integrao de declaraes negociais, foi a
tcnica tradicional de decompor o NJ nas declaraes negociais das partes, como modo de possibilitar uma teoria que possa ser
comum aos NJ unilaterais e aos NJ plurilaterais (contratos). Esta teoria acaba por desconsiderar o facto (nos contratos) de ambas as
partes serem simultaneamente declarante e declaratrio, acarretando dificuldades.
Pela interpretao deve ser discernido o sentido juridicamente relevante do agir jurdico; Nela deve ser procurado o discernir do
sentido juridicamente relevante do complexo regulativo que o NJ como um todo, como aco de autonomia privada e como
globalidade da matria negociada, a determinao do contedo negocial.
O Legislador plasmou na lei um sistema no qual se evidenciam dois traos dominantes:

A interpretao tem como objecto as declaraes negociais e no os NJ.

Exprime uma tentativa de compromisso razovel entre subjectivismo e objectivismo.

b. A integrao das declaraes negociais
A Doutrina tradicional distingue em interpretao e integrao a tarefa hermenutica de compreenso e discernimento do sentido
dos NJ.

Interpretao tem como objectivo a declarao negocial e como finalidade a compreenso do seu contedo e sentido

Integrao tem como objecto a determinao e preenchimento das suas lacunas.

Aqui h uma transposio para o NJ, da teoria da interpretao e da interpretao da lei. Isto leva a que se trate de duas tarefas
distintas, na hermenutica do negcio.
A interpretao da declarao negocial e a sua integrao so uma tarefa hermenutica unitria e devem ser feitas em relao
globalidade do NJ ou do contrato concreto em questo.
A integrao tem assim como objecto o NJ global, e transcende a mera fixao do sentido juridicamente relevante das declaraes
negociais dos autores do NJ.
A mera interpretao nunca suficiente, sendo preciso, sempre integrar o contedo e o sentido do negcio como globalidade.
A superao da concepo do NJ como declarao negocial e o seu entendimento como globalidade complexa, impe que se
conceba a interpretao e a integrao numa perspectiva globalizante, em que passem a ser designadas como:

Interpretao declarativa

Interpretao integrativa representa um desenvolvimento da interpretao declarativa do negcio ou do contrato. Tem lugar
quando haja dificuldades de compreenso do contedo e do sentido do regulamento negocial global quando seja necessrio discernir
critrios de soluo de questes dele emergentes, que no tenham sido previstas e estipuladas nas declaraes negociais.

1)
2)
3)

A interpretao integrativa nos NJ que no sejam instantneos (Nduradouros) evolutiva e tem de levar em conta no s o que as
partes nele estipularem originariamente, como o modo como foram executando os negcios no tempo, a atitude negocial que
perante eles foram assumindo, o que foram os negcios durante e ao longo da sua durao e execuo.


143. Critrios legais

a. O critrio geral do art 236 do CC
I. Regime legal da interpretao dos NJ art 236 a 239 - estabelecem regras gerais.
Regras especiais art 2188 (interpretao dos testamentos); art 10 e 11 DL n 446/85 de 25 de Outubro.
Art 236/1 nele contm o que relevante de uma declarao negocial. o n2 acrescenta.
II. Para PPV art 236 - como regra geral da interpretao das DN no parece concluir-se que a lei portuguesa tenha tomado partido
pela doutrina objectiva da interpretao.
O primeiro critrio de interpretao a vontade subjectiva comum das partes, ou de declarante e declaratrio, sempre que haja
convergncia quanto ao sentido subjectivo e quanto ao sentido objectivo das DN.
Art 236/2 exprime o princpio falsa demonstrativo non nocet, faz prevalecer o sentido subjectivo, quando seja comum, mesmo
que o sentido objectivo seja divergente.
Por maioria da razo, a DN dever ser interpretada de acordo com a vontade do declarante sempre que mais do que o
conhecimento, exista consenso nesse sentido.
A vontade real do declarante s poder ser desconsiderada quando o sentido objectivo da declarao for diferente do seu sentido
subjectivo e o declaratrio no conhecer o seu real sentido subjectivo. Aqui a declarao ser interpretada de acordo com o seu
sentido objectivo, mas com uma limitao subjectiva. O sentido objectivo com que a declarao negocial puder ser interpretada, de
acordo com a regra do 236/1, est assim limitado pela razovel expectativa do autor da declarao.
II. (deve haver um erro na numerao)
A primeira regra de interpretao no est expressa na lei: sempre que haja consenso das partes, ou de declarante e declaratrio,
sobre o sentido da declarao, deve ser de acordo com ele que esta deve ser interpretada. O critrio primeiro o da vontade real
comum, do sentido subjectivo comum.
A segunda regra est no 236/2 CC. (relacionado com o ponto anterior) Para que o sentido objectivo prevalea sobre o sentido
subjectivo da declarao necessrio:
Que sejam divergentes
Que o declaratrio desconhea a vontade real do declarante
Que o sentido objectivo no contrarie a expectativa razovel do autor da declarao.

III. Como determinado o sentido objectivo da declarao, segundo o art 236?
Ao emitir a declarao, o declarante tem o dever de boa f (art 227CC) de se pr na posio da parte contrria, na posio do
declaratrio e de prever como que este ltimo ir entender a declarao que lhe vai fazer. Deve formar a sua declarao de modo a
que o declaratrio real a compreenda com o seu verdadeiro sentido. Caso no o faa, agir culposamente de modo a que o
declaratrio seja induzido em erro sobre o sentido real da declarao, estando a agir em culpa in contrahendo. Poder suscitar
divergncia mesmo que o declarante tenha agido sem culpa. Essa divergncia, dever ser resolvida no seu sentido objectivo tpico.

IV. O critrio da lei, ao atender ao sentido objectivo tpico com respeito pela expectaviva subjectiva do declarante, corresponde a
uma interpretao de acordo com a Natureza das Coisas. A partir de uma relao entre declarante e declaratrio, consoante o tipo de
negcio que se tratar, o sentido e a interpretao que surge da Natureza das coisas aquele que constituir a expectativa tpica que
decorreria da prpria declarao do declarante, com respeito pela regra de ouro e pelo imperativo categrico.
Trata-se da determinao da qual foi a expectativa que o mesmo declarante, posto na posio tpica do declaratrio, deveria ter tido
razoavelmente perante aquela declarao, segundo os padres ticos da regra de ouro e do imperativo categrico.
Ao proceder interpretao de uma declarao negocial controversa, o tribunal no dever fixar a que corresponder impresso do
juiz, como acontece muitas vezes. O juiz ter de discernir aquele que corresponder expectativa razovel que dele teria o declarante,
posto na posio de um declaratrio.

b. A relevncia do carcter gratuito ou oneroso na interpretao
Art 237 CC (contem uma regra que j vem do art 685 do CC de 1867); com essa regra pretendeu-se oferecer ao juiz um critrio
que o oriente nessa funo de criar normas singulares para a resoluo de problemas que as partes no conseguiram elas prprias
resolver.
PPV diz que o critrio razovel e que funciona sem dificuldades sempre que se trate de negcios perfeitamente gratuitos ou
perfeitamente onerosos.

Ex: doao a dvida resolvida no sentido que for menos pesado para o doador.

Compra e venda ou troca no sentido que maior equilbrio econmico consiga entre o comprador e vendedor.
O preceito do art deixa por resolver os casos intermdios: nem todos os negcios e contratos so perfeitamente gratuitos ou
perfeitamente onerosos.
A gratuidade a onerosidade no so qualidades impermeveis; so sim dois plos numa serie infinitamente graduvel.
ANTUNES VARELA (PPV concorda) admite que a gratuidade so duas noes extremas que no bastam para retratar todas as
categorias de situaes (tpicas) existentes no domnio das atribuies patrimoniais, em termos que seja lcito afirmar que a excluso

1)
2)

de uma de uma delas envolva a necessria incluso da outra que a gratuidade possa ser validamente definida atravs do puro
critrio negativo da ausncia da onerosidade. No est demonstrado que a gratuidade e a onerosidade sejam conceitos
irredutveis, exclusivos, nem afastada, por conseguinte, a possibilidade de, a determinadas relaes, serem simultaneamente
aplicveis alguns princpios prprios da onerosidade e outros especficos da gratuidade!. H realmente, mesmo pondo de lado a
existncia das chamadas atribuies neutras, dentro da zona fronteiria das duas categorias, uma aflorao bastante rica de figuras
com laivos aparentes de uma e de outra. A opulncia das formas criadas espontaneamente pela vida social, tambm neste captulo,
como em tantos outros do Direito, parece apostada em desafiar a rigidez do pensamento categorial da cincia jurdica.
LEENEN tambm defende a polaridade da gratuidade e da onerosidade, acrescentando-lhe ainda, numa srie tripolar, a
parciariedade, em que a contrapartida temperada pelo risco do negcio e pela proporcionalidade. Assim, o terceiro polo, ser a
lea e a proporo.
Art. 237 - no levanta problemas na interpretao de contratos francamente tpicos (compra e venda, doao puras); no entanto,
insuficiente na singeleza da sua letra, para dar soluo directa a problemas semelhantes que suscitem na interpretao de contratos
menos tpicos e atpicos.
A letra deste art restrita e redutora, limitando a sua aplicao directa aos casos de onerosidade e gratuidade perfeitas; no entanto o
seu esprito rico no sentido.
Esprito do 237 - o sentido que lhe imanente o de recorrer equidade. Nos negcios onerosos, a soluo de procurar obter o
equilbrio econmico das prestaes uma soluo caracteristicamente equitativa. Nos negcios perfeitamente gratuitos, uma
soluo por equidade implicaria, na ausncia de circunstncias muito especiais (que afectariam o carcter perfeito da gratuidade)
que o sacrifcio viesse a cair sobre a parte beneficiada, aliviando correspectivamente a parte onerada.
Art 237 - pode ser desenvolvido no sentido da interpretao de acordo com a equidade; A interpretao de acordo com a equidade
no se esgota no simples critrio declarado declarado por este artigo, mas antes postula uma valorao e uma ponderao
especficas das circunstncias especiais que acompanham o contrato e da sua equao econmica concreta, para o que ser muito
importante a considerao dos tipos de referncia e das clusulas atpicas ou de adaptao nos contratos atpicos de modo a
encontrar o critrio que resolva o conflito de interesses das partes. O mesmo critrio deve informar a integrao, ou a interpretao
integrativa, de acordo com a equidade.
Concluso: os critrios deste art s so adequados aos casos de gratuidade ou onerosidade perfeita. No caso de contratos atpicos ou
menos atpicos, que no sejam nem perfeitamente gratuitos, nem perfeitamente onerosos, h que recorrer interpretao de
acordo com a equidade, de modo a dar soluo s dvidas suscitadas.

c. A interpretao dos negcios formais
Art 238 - contm uma regra especial para a interpretao dos negcios formais. A razo de ser deste regime especial est na tutela
da aparncia e da confiana que tenha sido ou venha a ser depositada por terceiros no sentido objectivo do negcio.
As exigncias legais de forma dos negcios jurdicos so excepcionais e fundam-se na necessidade de promover a ponderao das
partes, de certeza de segurana do trfego e de documentao. Para alm da ponderao (fundada no interesse dos autores do
negcio), as necessidades de certeza e segurana do trfego e da documentao, assentam na proteco de terceiros.
Deve ter-se ateno que at nos casos dos negcios jurdicos formais, nem sempre a razo de ser da exigncia de forma est ligada
proteco da aparncia. A solenidade do negcio est ligada tutela de terceiros sempre que o contrato em questo seja pblico, e
esse carcter pblico seja fundado na necessidade da sua publicidade (os terceiros podem consult-lo e conhec-lo).
Ex: Exigncia legal de escritura pblica numa compra e venda de um imvel em relao qual a lei pretende que qualquer pessoa
esteja em condies de conhecer o contedo do contrato. Esta intencionalidade legal de publicidade seria frustrada se o negcio em
questo pudesse valer com um sentido e um contedo que fossem inalcanveis pelos terceiros a quem se pretende assegurar a
cognoscibilidade do contrato. Aqui, as pessoas envolvidas na questo da interpretao, alarga-se e no circunscreve j s partes ou,
na tcnica da lei, a declarante e declaratrio: a tutela dos terceiros e as exigncias de publicidade, exigem uma maior objectivao da
interpretao.
Noutros casos, existem em que a solenidade da forma no est ligada exigncia de publicidade e no tem como funo assegurar a
cognoscibilidade do negcio por parte de terceiros.
A solenidade da forma pode no ser de exigncia legal:
Pode ter sido exigida por conveno - forma convencional
Pode ter sido adoptada espontaneamente no negcio independentemente de uma especial exigncia da lei ou de conveno forma
voluntria
Nestes casos a solenidade no se funda, em princpio, na publicidade, embora tal possa suceder por impulso das partes.
Quando a solenidade da forma num negcio no se funde em exigncias de publicidade, em todos os casos em que no seja posto
em causa o conhecimento ou a cognoscibilidade por terceiros do negcio, no haver fundamento para a objectivao consagrado
no 238/1. Quando assim , o negcio dever valer com o sentido subjectivo decorrente da regra geral, desde que as razes
determinantes da forma do negcio a isso no se opuserem.

d. A interpretao dos Testamentos
Art. 2187/1 e 2 CC.
Testamento um negcio de cariz muito peculiar:
No tem por funo vincular o seu autor, mas antes dispor sobre o destino do seu esplio para depois da sua morte.
A interpretao do testamento deve ser subjectiva: deve haver respeito escrupuloso pela vontade real do testador em tudo aquilo
que no seja contrrio Lei imperativa e Moral, ou que no seja impossvel.

1)
2)

um acto destinado a valer depois da morte do seu autor, a um tempo em que ele no poder j dar qualquer contributo ao
esclarecimento do seu sentido
um acto que ter de valer perante terceiros, que ter de ser cognoscvel, por terceiros e que, por isso mesmo, um acto de
elevadssima solenidade formal Por isso, no pode deixar de lhe ser aplicvel algo do que caracterstico da interpretao dos
negcios jurdicos formais. nesta perspectiva que o preceito do art 2187, exige que a vontade negocial subjectiva do testador
seja conforme com o contexto do testamento e que mesmo sendo admitido o recurso a prova extrnseca na interpretao, ela
tenha de ter um mnimo de suporte textual.

e. A interpretao das clusulas contratuais gerais
Art 10 e 11 do DL 446/85 lei que estatui que as clusulas contratuais gerais so interpretadas e integradas:
de harmonia com as regras relativas interpretao e integrao dos NJ, mas sempre dentro do contexto de cada contrato singular
em que se incluam
As clusulas contratuais gerais ambguas tm o sentido que lhes daria o contraente indeterminado normal que se limite a subcrev-
las ou aceit-las, quando colocado na posio do aderente real
Na dvida prevalece o sentido mais favorvel ao aderente
A natureza prpria das clusulas contratuais gerais como estipulaes pr-elaboradas e aplicadas indiscriminadamente na
contratao em massa, leva a uma maior objectivao da regulao contratual.
Na contratao padronizada, a parte proponente ou oferente impe aos seus clientes estipulaes j pr-constitudas e sem
possibilidade de negociao pela outra parte; no negoceia: impe contraparte estas clusulas que podem aceitar ou no. No caso
de no aceitar, o negcio no concludo.
Massificao da contratao padronizada + fixao unilateral do texto das clusulas contratuais gerais pelo proponente = vem
conferir-lhes caractersticas muito prximas das que so prprias das leis. Daqui surge uma maior objetivao que se vem a traduzir
em duas especialidades de regime:
Irrelevncia da expectativa do declarante
Favorecimento do cliente
A interpretao objectiva tpica imposta ao proponente mesmo que este no possa razoavelmente contar com ela. O legislador no
se preocupou com a objeco da inimputabilidade ao declarante de uma declarao com um sentido com o qual ele no pudesse
razoavelmente esperar.
DL 446/85, 25 de Outubro o critrio do legislador resulta da intencionalidade legal dominante neste DL, de proteco do cliente
(aderente) tido como parte mais fraca.
Art 11/2 do mesmo DL traduz-se na prevalncia do sentido mais favorvel ao aderente. Aqui determinante a proteco da
parte mais fraca.
No art 10 do mesmo DL tem uma regra que impede que a padronizao das clusulas contratuais gerais se traduza na
padronizao tambm da sua interpretao. A interpretao das clusulas contratuais gerais, segundo este preceito, dever ser feita
caso a caso, especificamente em relao a cada contrato e tendo em considerao o contexto de cada contrato singular

f. Regras sobre a integrao das declaraes negociais
Art 239 CC fixa critrios para a integrao das declaraes negociais. Segundo este preceito, na falta de disposio especial, a
declarao negocial deve ser integrada de harmonia com a vontade que as partes teriam tido se houvessem previsto o ponto omisso,
ou de acordo com os ditames da boa f, quando uma outra seja a soluo por eles imposta.
A letra deste artigo parece apontar para uma hierarquia, segundo a qual, s seria de integrar, na falta de disposio especial.
Interpretada esta disposio especial como disposio especial supletiva da lei, pareceria que as incompletudes das disposies
negociais deveriam ser supridas pelos preceitos da lei, se existissem, e que s na falta de lei dispositiva, se poderia recorrer vontade
presumida ou tendencial das partes.
Leitura simplesmente literal deste art parecia haver ainda uma segunda hierarquia, pela qual a soluo imposta pelos ditames da
boa f seria superior da vontade que as partes teriam tido se houvessem previsto o ponto omisso. - Na integrao da declarao
negocial, teria assim, de ser seguido um iter rgico:
1 Recorrer-se-ia ao direito dispositivo;
Se este no houvesse, recorrer-se-ia vontade conjectural das partes, mas s naquilo em que esta no colidisse com a soluo
segundo a boa f.
Os declarantes ou as partes, podem no ter estipulado sobre uma questo, porque:
Ao tempo da declarao ela no se lhes afigurou importante;
No era ainda previsvel;
As circunstncias de ento se alteraram;
A deixaram intencionalmente em aberto.
Em qualquer uma das razes, pode ser necessrio integrar a regulao que as partes deixaram incompleta.
A incompletude da estipulao negocial pode ser reparada tanto pelo direito dispositivo, como pela integrao.
LARENZ ( - mt resumido, pg 561) A escolha do direito dispositivo ou da interpretao integrativa para a integrao das
incompletudes da estipulao, para ele, no uma questo que se possa resolver de princpio com uma soluo de aplicao geral e,
muito menos, com um critrio fundado simplesmente na lgica. A escolha exige um juzo concreto e uma ponderao individuada em
que se tem de ter em ateno:
se o contrato concreto pertence +/- a um tipo;
se o contrato misto ou atpico

e de qual resulta a soluo mais adequada ou mais justa

Direito dispositivo do tipo o complexo regulativo que contm ou que conforma o modelo de negcio que constitui o tipo legal.
Este o modelo de negcio que o legislador escolheu da prtica e que construiu na lei, de forma a tornar mais fcil e mais segura a
contratao.
Perante o modelo negocial tpico da lei, as partes podem celebrar o negcio por simples referncia ao tipo, sem terem de estipular
todas as clusulas que a lei j contm formuladas de um modo considerado adequado e equilibrado. As partes no so obrigadas a
adoptar aquelas regras e podem modifica-las, estipulando diferentemente. No entanto, sempre que as partes contratam, presume-
se, quem boa f, que adoptaram o clausulado tpico em tudo aquilo que no modificaram.
O direito dispositivo do tipo contm as estipulaes que normal serem includas no negcio, o seu contedo tpico. Isto justifica
que na falta de estipulao especial das partes, se recorra ao modelo regulativo tpico assumindo que nele se mantm o contedo
que as partes teriam normalmente estipulado.
O recurso ao modelo regulativo do tipo legal, deixa de ser justificado quando se conclua que as partes o no teriam querido, que com
ele no teriam concludo o negcio. Seria uma violncia e um atentado Autonomia Privada impor contra a expectativa das partes
uma regulao a que estas no teriam querido vincular-se. O direito dispositivo do tipo negocial pode deixar de contribuir para a
integrao, por se concluir que as partes no teriam querido o negcio com essa disciplina.
No recurso ao tipo para a integrao dos negcios jurdicos, necessrio fazer ainda uma preciso. Os negcios e os contratos,
mesmo quando so legalmente tpicos, no deixam na maior parte das vezes de ter subjacente regulamentao legal o tipo social
que corresponde ao modelo de disciplina que tm, no na lei, mas na prtica, nos usos e costumes do trfego. normalmente com
base nesse tipo social que o tipo legal construdo pelo legislador. Mesmo quando no sejam legalmente tpicos, mas sejam
socialmente tpicos, o negcio e o contrato encontram no tipo social critrio de integrao. O tipo social pode conter regras ou
critrios que sejam hbeis para dar a soluo adequada e justa questo controvertida. Sempre que assim seja, pode o tipo social
contribuir para a integrao do regulamento do negcio e do contrato, salvo se se concluir que as partes o no teriam querido
celebrar com esse contedo.
Faltando as regras e os critrios tpicos, contidos no tipo legal e no tipo social, restar integrar o negcio de acordo com as solues
que as partes teriam negocialmente construdo se houvessem previsto o ponto omisso. A interpretao deste preceito suscita
algumas consideraes.
1) deve atentar-se que com ele se no pretende investigar a vontade negocial que cada uma das partes, isoladamente considerada,
teria tido se tivesse previsto a questo, mas antes a vontade que todas as partes no negcio teriam concordante e consensualmente
tido. para a construo deste consenso negocial hipottico que necessrio fazer apelo boa f (art 239).
2) depois deve-se partir do regulamento negocial efectivamente posterior em vigor e, a partir dele proceder ao desenvolvimento do
negcio, a compatibilizao de interesses que envolve, a equao econmica do negcio que nele est contido, o seu plano de
distribuio de risco, quer dizer, com a justia interna do negcio.
Art 239 - no aponta para uma hierarquia de trs critrios de integrao por ordem de importncia: direito dispositivo do tipo legal,
a boa f e a vontade hipottica.
Referncia a:
Disposio especial corresponde ao contributo do direito dispositivo do tipo legal.
Vontade que as partes teriam tido se tivessem previsto o ponto omisso corresponde por uma lado ao contributo do tipo social
(usos e costumes do trfego), e por outro ao, ao desenvolvimento do regulamento negocial, de acordo com o seu sentido e a sua
justia interna, que pode afastar o contributo da disciplina do tipo legal e do tipo social se com eles colidir.
Ditames da boa f traduzem uma referncia tica global aos padres de honestidade e seriedade exigveis para o agir negocial de
boa f, para o honeste agere, que devem reger o comportamento das pessoas de bem no agir negocial.


CAPITULO VII

A QUALIFICAO DE NEGCIOS JURDICOS


144. As definies legais dos tipos negociais

a. O problema das definies
O valor jurdico das definies dos tipos legais que constam na lei, so discutidos: as definies legais tm sido vistas com antipatia
pelos jursticas, e a maior parte da Doutrina desvaloriza o valor jurdico das definies legais.

b. Definies lexicais, definies estipulativas e redefinies
Definies lexicais enunciam o significado de um certo termo, exprimem o modo como uma palavra usada num dado grupo social
e numa certa poca.
Definio estipulativa introduz-se um smbolo novo, metendo uma palavra nova para um objecto desconhecido ou empregando
uma palavra j existente, de um modo novo para indicar uma coisa diversa, nova ou no.
Definies explicativas ou redefinies delimita-se e precisa-se, sempre convencionalmente, o significado que a palavra j tem.
O que distingue:
Definies lexicais & estipulativas as lexicais so simplesmente declarativas: limitam-se a expor o significado de um quid sem
nada lhe modificar. As estipulativas so constitutivas, pois criam o significado que atribuem ao definido.

1)
2)

1)
2)
3)
4)
5)
6)
7)
8)
9)

Definies explicativas ou redefinies so intermdias entre as outras porque tm algo de declarativo, naquilo em que partem da
realidade do quid definido, e tm tambm algo de constitutivo, ao modificarem, restringirem ou alargarem o significado do
definido.
No direito, muito dificilmente as definies sero totalmente lexicais: no fcil encontrar uma definio jurdica que consiga
exprimir totalmente a verdade do definido. E muito dificilmente sero estipulativas: no fcil encontrar definies jurdicas que no
se liguem realidade do definido, pelo menos como ponto de partida.
Geralmente, as definies jurdicas so explicativas ou redefinies: porque partindo da realidade do definido lhe introduzem alguma
modificao que as aproxima mais de um ou de outro dos plos.

c. Sntese
As definies legais dos tipos negociais correspondem conceptualizao e ao fecho dos tipos sociais correspondentes. aos casos
mais frequentes ou mdios que as definies so construdas pelo Legislador que lhes introduz precises e restries delimitando
com maior certeza o campo de aplicao da disciplina do tipo legal. Deste modo, o Legislador evita a fluidez de fronteiras.
(Ex: art 980 - pg 567 e repetio na pg 568)
Ao alargar ou ao restringir uma definio legal de um tipo contratual legal, o Legislador no est a emitir um juzo cientifico sobre o
conceito e natureza daquele contrato, nem a fixar legal e autoritariamente doutrina que condicione e obrigue a cincia jurdica.
No cabe ao Legislador impor doutrina ou legalizar conceitos, nem disciplinar a cultura ou aprisionar o pensamento jurdico.

145. A qualificao

a. A qualificao como juzo predicativo
Qualificao um juzo predicativo que tem como objeto um negcio jurdico concretamente celebrado e que tem como contedo
a correspondncia de um negcio a um ou mais tipos negociais, bem como os graus e o modo de ser dessa correspondncia.
A qualificao de um certo negcio jurdico como desde ou daquele tipo tem consequncias determinantes no que respeita
vigncia da disciplina que constitui o modelo regulativo do tipo. O modelo regulativo do tipo d sempre um contributo
importantssimo para a disciplina do negcio julgado tpico.
A reconduo de um negcio a um tipo negocial implica a sua qualificao como negcio desse tipo. Na metodologia tradicional: esta
qualificao vai possibilitar a subsuno desse negcio, assumindo como facto jurdico, ao tipo legal, colocado como normal, para
fazer emergir, como efeito jurdico a disciplina negocial completa.
Processo de qualificao prprio da doutrina dos elementos do negcio: a verificao da existncia do negcio de todos os
elementos essenciais do tipo determina a qualificao e esta, por sua vez, a vigncia dos elementos naturais.
A qualificao legal traz sempre um processo de relacionao e de comparao entre a regulao negocial subjectiva estipulada e o
ordenamento legal objectivo onde o catlogo de tipos negociais se contm: o negcio a qualificar tem de ser comparado com o
modelo regulativo de um ou mais tipos negociais e com o sentido que lhes imanente. Esta comparao suscita 2 questes:
a da escolha dos tipos candidatos qualificao (tem semelhanas com o da escolha da norma aplicada, tratado por LARENZ)
normalmente este mtodo no usado na qualificao: a cultura e a experincia do autor da qualificao, permitem-lhe dispensar a
comparao exaustiva com todos os tipos de negcio previstos na lei.
a do modo de ser a ligao entre o caso e o tipo selecionado. Esta questo tem a ver com o modo de ser do juzo predicativo em
que a qualificao se encerra. A correspondncia entre o caso e o tipo graduvel e poder ser maior ou menor. O juzo predicativo
um juzo de correspondncia que opera na base da semelhana. (Semelhana uma qualidade intermdia entre a identidade e a
diferena e comporta uma zona de igualdade e uma zona de desigualdade). A semelhana permite apenas a qualificao como
correspondncia ao tipo.
A qualificao traduz-se assim num juzo graduvel e ponderado de maior ou menos correspondncia.

b. Os ndices do tipo
A comparao necessria qualificao feita com recurso a ndices do tipo.
ndices do tipo:
So aquelas qualidades ou caractersticas que tm capacidade para o individualizar, para o distinguir dos outros tipos e para o
comparar na qualificao e na concretizao.
So caractersticas que do alguma contribuio til na individualizao, na distino e na comparao.
So plurais. No existem um trao distintivo nico capaz de individualizar, distinguir e servir de critrio de comparao de todos os
tipos negociais.
Os mais comuns so:
A causa (entendida objectivamente como funo);
O fim;
A estipulao do tipo;
O objecto;
A contrapartida;
A configurao;
O sentido;
As qualidades das partes;
A forma.

1)
2)

1)
2)

o
o
o

c. O juzo primrio e o juzo secundrio

A qualificao desdobra-se nestes dois juzos.
A principal dificuldade que se coloca na qualificao: ajuizar se um certo negcio tpico ou atpico.
A questo do juzo de tipicidade ou da qualificao, coloca-se em termos acentuadamente diferentes quanto aos tipos negociais
legais e aos tipos negociais extralegais ou sociais.
S no que concerne aos tipos negociais legais que possvel um juzo binrio de tipicidade em termos de deciso sobre se o
negcio legalmente tpico ou atpico; se corresponde ou no ao tipo legal, porque s os tipos negociais tm limites definidos.
S em relao aos tipos negociais legais que necessrio esse juzo binrio, porque s em relao a estes que se coloca a questo
da aplicabilidade de uma disciplina legal, injuntiva ou dispositiva, como consequncia da qualificao do negcio como legalmente
tpico.
Negcios legalmente atpicos no possvel um juzo binrio de tipicidade que responda pergunta sobre a tipicidade ou
atipicidade. No possvel porque os tipos extralegais, os tipos sociais, no tm limites definidos. No necessrio, tambm, porque
no existe um modelo regulativo legal que lhes seja aplicvel, injuntiva ou dispositivamente, como consequncia da qualificao e
que exija uma deciso binria de sim ou no.
a partir desta dificuldade que exige a distino entre os dois juzos:
Juzo primrio de qualificao um juzo de natureza tipolgica, fluida e gradativa e feito numa perspectiva de justia e de
adequao materiais. um juzo de semelhana que no d uma resposta certa sobre se o contrato tpico ou atpico, mas sim sobre
se +/- tpico ou +/- atpico, em determinados aspectos. A resposta dada por este juzo, permite ao intrprete ou aplicador do Direito
discernir as diferenas e dissemelhanas que existam entre o contrato a qualificar e o tipo. D-lhe o critrio para a analogia.
Juzo secundrio de qualificao feito numa perspectiva de certeza e segurana, um juzo binrio de sim ou no. Permite ao
intrprete e aplicador do direito discernir se o contrato a qualificar est dentro ou fora dos limites do tipo, se tpico ou no. No
permite discernir semelhanas e diferenas, mas limita-se a responder se, sim ou no, um contrato tpico ou atpico. Este juzo
suporta ou afasta a operao da subjuno.
Na qualificao dos contratos devem ser utilizados ambos os juzos.
Se o tipo tiver limites imprecisos ou fluidos, como na generalidade dos tipos sociais, o juzo secundrio no possvel, mas tambm
no necessrio: porque dele no resulta a aplicao subsuntiva de um regime legal.
Se o tipo tiver fronteiras precisas, como na generalidade dos tipos legais, o juzo secundrio torna-se possvel, mas no dispensa o
juzo primrio: porque este d-lhe a possibilidade de discernir, dentro das fronteiras do tipo, os casos menos tpicos, embora ainda
dentro do tipo. A utilizao do juzo secundrio nestes tipos, pode fornecer dados preciosos para a concretizao do regime do
negcio concreto, designadamente na integrao e na determinao de conceitos indeterminados e de clusulas gerais.
Aps utilizados ambos os juzos, devem ser postos frente a frente e comparados os respectivos resultados. Pode acontecer que os
resultados no sejam diferentes, tendo assim uma operao de qualificao com particular segurana. No caso de serem diferentes,
necessrio compar-los e aferir qual o mais justo e mais adequado. O critrio ltimo de deciso sinptico no seu xito na
concretizao da soluo mais justa e mais adequada ao caso concreto.

d. A correspondncia ao tipo e a ordenao no tipo
Destes dois juzos, resulta a dualidade entre a correspondncia ao tipo e a ordenao no tipo.
Juzo secundrio permite apenas discernir sobre a correspondncia ao tipo.
Juzo primrio permite a ordenao no tipo.
O juzo secundrio ao informar o intrprete e o aplicador do Direito sobre se o negcio tpico ou atpico, no lhe fornece toda a
informao que necessita para a concretizao.
o juzo primrio que lhe permite discernir, em relao aos negcios tpicos, o modo como o so, se so francamente tpicos. Ou se
existem diferenas e particularidades que exijam a adaptaes e modificaes na concretizao.
Mesmo quando os negcios so julgados atpicos, continua a ser til discernir se a sua diferena em relao ao tipo muito ou pouco
importante, qual o modo da sua relevncia, as semelhanas e dissemelhanas entre o caso e o tipo, etc.


146. Relevncia da tipicidade ou atipicidade. A importncia dos tipos de referncia e dos tipos padro.

I. A concretizao e o desenvolvimento do regulamento do negcio e do contrato, de acordo com o seu sentido e a sua justia
interna, vo ser influenciados determinantemente pela sua tipicidade ou atipicidade.
Os negcios atpicos podem ser puros ou mistos.
Os negcios tpicos tm um modelo regulativo tpico, que pode ter uma disciplina na lei (negcios legalmente tpicos) ou no
(negcios socialmente tpicos).
Negcios legalmente tpicos tm, na maior parte dos casos, subjacente ao tipo legal, ainda, o tipo social.
Negcios atpicos mistos tm ainda na sua proximidade os tipos legais e sociais a partir dos quais foram construdos.
Negcios atpicos puros no existem qualquer tipo que d modelo sua disciplina. Estes negcios so raros: a maior parte dos
negcios atpicos so mistos.
Quando o negcio seja tpico a interpretao e a integrao encontram muito do seu critrio no modelo regulativo do tipo.
Se for legalmente tpico encontraro esse modelo regulativo nos preceitos dispositivos da lei.
Se for legalmente atpico, mas socialmente tpico encontraro o seu modelo regulativo nos usos e costumes.
Negcios atpicos mistos o contributo dos modelos regulativos tpicos ter de ser encontrado nos tipos de referncia, naqueles
tipos que se encontram mais prximos.

1)
2)
3)

Pode acontecer que mesmo que o negcio seja tpico, no exista no modelo regulativo do seu tipo legal ou social, uma regulao
adequada a reger a questo. E pode tambm acontecer que o contrato seja atpico quer legal ou socialmente: se assim suceder, no
existir sequer um direito dispositivo tpico que possa contribuir para a interpretao e para a integrao.
II. Os tipos padro podem tambm influenciar a interpretao e a integrao dos NJ.
Remisses imperativas no CC para tipos-padro: (pg 575)
Art 588
Art 939
Art 1156
Estes trs preceitos tm estrutura anloga. Identificam a classe de contratos ou de regulao a que se referem, indicam o tipo
contratual legal cuja disciplina ordenam a recepo e prevem a adaptao da regulao recebida. As remisses destes preceitos so
modeladas por clusulas de adaptao. Nas limitaes que neles so feitas, coloca-se como prvia a considerao de que os tipos-
padro so aplicveis por remisso legal e no directamente. Tal facto postula uma diferena justificativa da sua no aplicao
directa. Esta diferena que impediu a qualificao do negcio como do tipo-padro despicienda e no pode ser desconsiderada.
Tem como consequncia que o contrato em questo suficientemente diferente do tipo-padro para no ter sido qualificado como
desse tipo e que essa diferena suficientemente relevante para levar a lei a reconhecer a necessidade de adaptar a disciplina do
tipo-padro.
Concluso: O recurso aos tipos-padro para a interpretao e integrao dos negcios jurdicos no pode ser feita rigidamente e tem
de levar em considerao a diferena entre o caso e o tipo, atravs de uma adaptao que tem de ser feita caso a caso. No caso em
que recebam alguma disciplina dos tipos-padro, essa recepo deve ser feita com escrupuloso respeito pelo sentido prprio do
contrato concreto.

Capitulo VIII

O CONTEUDO DOS NEGOCIOS JURIDICOS

147. O contedo dos negcios jurdicos

Os negcios jurdicos numa perspetiva substantiva material, so atos de autonomia privada que pem em vigor uma regulao
jurdica vinculante para os seus autores, com o contedo que estes lhes quiserem dar, dentro dos limites da autonomia privada. O
seu contedo essa regulao que os seus autores puseram em vigor e nos termos do qual se autovincularam.
O contedo do negcio apenas um, o que varia so as perspetivas:
Numa perspetiva formal, o contedo dos negcios jurdicos formado pela estipulao das partes, isto , pelo conjunto de clusulas
que nele forem inseridas. O seu contedo mais amplo nesta perspetiva.
Numa perspetiva substancial, o seu contedo corresponde regulao que as partes criaram atravs do negcio e puseram em vigor
como direito vigente na Ordem Jurdica. Nesta perspetiva possvel distinguir entre o que formalmente clausulado no negcio e o
que vem resultar dessa estipulao como regulamento negocial
A diferena entre o contedo numa perspetiva formal e p.substancial o reflexo da diferena entre o clausulado e a regulao
negocial. Normalmente o contedo do negcio mais amplo do que o seu clausulado, em alguns negcios o clausulado pode ser
mais completo do que noutros, consoante as partes tenham confiado mais a sua disciplina ao direito dispositivo, ou tenham querido
regulamentar diretamente essas matrias. Esta diferena varia tambm conforme o negcio seja tpico ou atpico do contrato,
consoante ele seja mais ou menos tpico, ou mais ou menos, atpico. Nos negcios tpicos, principalmente nos francamente tpicos, as
partes precisam de clausular relativamente pouco (por ex: na compra e venda de uma coisa mvel com pagamento da totalidade do
preo e entrega da coisa no ato do contrato, as partes no precisam de clausular mais do que a identificao da coisa e o seu preo,
deixando o resto para o direito dispositivo da lei).
Nos negcios atpicos puros, as partes tm a necessidade de clausurar praticamente toda a disciplina negocial, exceto apenas aquilo
que a lei regular injuntiva ou dispositivamente pata todos os negcios jurdicos.


148. Distino entre contedo e objeto

A doutrina mais antiga (anterior ao CC de66) defendia uma noo ampla de objeto do negcio jurdico que abrangia a de objeto
propriamente dito e o seu contedo. Distinguindo depois esse objeto em:
Objeto mediato: seria o que hoje se entendo por objeto, ou seja, o quid sobre o qual incide a disciplina negocial;
O objeto imediato referia a disciplina instituda pelo negcio jurdico, isto , o seu contedo.
Para Manuel de Andrade: podemos distinguir aqui o objeto imediato ou contedo, isto , os efeitos jurdicos a que o negocio tende,
conforme as declaraes de vontade das partes e a lei aplicvel; e o objeto mediato ou objeto stricto sensu, que tem a ver com o quid
sobre que recaem aqueles efeitos foi esta noo ampla que inspirou a redao do art.280,CC.
importante distinguir o objeto do contedo. Poe exemplo numa compra e venda, o objeto (objeto mediato) a coisa que
comprada e vendida, esta coisa que o objeto stricto sensu da compra e venda. Contedo (objeto imediato) dessa mesma compra
e venda a auto-regulao estipulada entre comprador e vendedor, a disciplina jurdica instituda e posta em vigor pelo contrato.
S faz parte do contedo do negocio jurdico a regulao ou disciplina que for estipulada diretamente, ou eu entrar em vigor com a
sua celebrao por fazer parte do respetivo tipo negocial, legal ou social.
O facto de um regime jurdico constar da lei, no significa, s por si, que no faa parte do contedo do negocio jurdico.

O critrio de distino encontra-se na ratio da sua fora ou vigncia jurdica, da sua juricidade. Pertencem ao contedo do negcio
jurdico e tm natureza negocial, os regimes jurdicos cuja vigncia tributria da autonomia privada e no da heteronomia legal;
de um modo geral pode-se dizer que tem natureza negocial os preceitos cuja disciplina faz parte do modelo regulativo do tipo
negocial. Em caso de duvidas, h que questionar a ratiojuris do regime ou do preceito em questo:
Se se concluir que a sua razo de ser vem de imperativos de ordem publica, o preceito ou o regime jurdico em questo ter natureza
legal heternoma e no far parte do contedo do negocio;
Se se concluir que a sua razo de ser no de ordem publica mas de ordem privada, e que essa disciplina se integra harmnica e
funcionalmente no modelo regulativo do negocio, dentro da sua lgica prpria, ento dever-se- concluir que essa disciplina faz
parte integrante do contedo negocial


149. A licitude do contedo

A autonomia privada no significa a liberdade de estipulao de quaisquer contedos negocias, so vrios os preceitos legais que
limitam essa liberdade de estipulao como por ex. os artigos 405; 280; 398.

A existncia de limites jurdicos liberdade de construir o contedo dos negcios jurdicos postula um juzo de mrito em
relao a cada negcio que se celebra, este juzo, um juzo de licitude. Tem por finalidade situar dentro ou fora da rea do
permitido, ou seja, dentro da rea prpria da autonomia privada. De acordo com o art.280, o juzo de mrito incide sobre o contedo
do negcio jurdico, isto , sobre a regulao, sobre a disciplina posta em vigor no negcio por fora da autonomia privada.
Com a licitude do contedo, no deve, todavia, ser confundida a licitude do fim com que as partes celebram o negcio. O art.281,
determina que o negcio que for celebrado, por ambas as partes, como fim contrario lei, ordem publica e aos bons costumes ser
nulo. Neste caso, o juzo de mrito no incide sobre o contedo as mas sim sobre com que os seus autores o celebraram. A ilicitude
(que culmina na nulidade) do fim s afeta a validade do negcio se for comum a todos os seus autores.

a) No contrariedade Lei
A no contrariedade lei constitui o primeiro critrio do juzo de mrito. O art.405,CC um dos vrios exemplos onde so impostos
limites contrariedade da lei, neste caso o referido artigo restringe a liberdade de fixar o contedo dos contratos aos limites da lei.
No verdade que a superioridade da lei sobre a estipulao negocial ocorra sempre. Tal afirmao confirmada pelo art. 294 que
admite que a contrariedade entre a lei e o contedo do negcio no tenha como consequncia a nulidade, quando a lei no tenha
carater imperativo e sempre que outra soluo, diferente da nulidade, resulte d apropria lei.
Os preceitos da lei que estatuem em relao ao contedo dos negcios jurdico nem sempre so normativamente mais fortes que as
clusulas que com eles colidam ou sejam incompatveis. Estes preceitos podem ser injuntivos- sobrevalem s clusulas negocias que
os contradigam- ou dispositivos- no sobrevalem s clusulas. Sempre que existir uma coliso ou incompatibilidade entre o contedo
negocial e a lei, necessrio deduzir da natureza injuntiva ou dispositiva do preceito legal em questo. Nem sempre o carater
injuntivo ou dispositivo da lei rege sobre o contedo do negcio resulta da prpria lei, e nos casos em que isso acontea, no significa
que a lei se auto-superiorize em relao ao negocio.
Pode ocorrer que seja a lei a determinar a sua natureza injuntiva e nestes casos claro que a lei se superioriza ao negcio e que, no
conflito entre ambos, ser o negcio a ceder (ex: art.1307,n2). normal que a lei seja clara em determinar o seu carater
dispositivo, atravs de expresses como salvo conveno em contrario ou outras semelhantes.
Quando a lei no definir expressamente se de carater injuntivo ou dispositivo, a sua derrogabilidade ou inderrogabilidade pelo
negcio, na Ordem Publica que o intrprete dever procurar o critrio de deciso. Devem-se considerar injuntivos os preceitos
legais de ordem pblica.

b)No contrariedade moral
O segundo critrio do juzo de mrito concretiza-se na no contrariedade moral. Os bons costumes referidos no art.280,CC
uma expresso que deve ser entendida como referncia moral.
A moral condiciona a liberdade de fixao negocial de contedos vinculantes mas f-lo de um modo diferente da lei; ela condiciona e
impe-se simultaneamente na constelao axiolgica prpria da Humanitas global ou de cada sociedade concretamente
considerada, ela determinante e impositiva ao nvel da criao do Direito; ela influencia o modo como se entente e conhece o
Direito e, como ele atua ao nvel da interrogativa quid jus j antes de atuar ao nvel da concretizao do quid jris.
A moral revela-se numa dupla dimenso:
Por um lado um conjunto de valores que, ao nvel de cada pessoa, constituem os critrios do bem e do mal, os guiais do agir
correto.
Por outro um ambiente axiolgico efetivamente difundido, assumido e aceite atualmente numa sociedade dada.
A submisso dos negcios jurdicos e do seu contedo Moral no um efeito da lei, (art.280), mas antes uma exigncia da Ideia de
Direito. A validade dos negcios jurdicos s posta em causa pelo juzo de moralidade se este for negativo, ou seja, s os negcios
imorais so proscritos no sendo necessria para a sua validade que sejam normalmente positivos. No deixam de ser lcitos se forem
moralmente indiferentes ou neutros.
A exigncia moral no se resume apenas a fundar o juzo de validade ou invalidade mas tambm se coloca ao nvel das negociaes e
atuaes pr-contratuais, na interpretao e concretizao das regulaes contratadas, na sua execuo e cumprimento, e bem
assim, na sua modificao por usura ou por alterao de circunstncias. Antes de se julgar um negcio jurdico imoral e de se lhe
recusar por isso a licitude, preciso esgotar todos os meios de, aos nveis interpretativo, integrativo e de concretizao, se evitar a

imoralidade. Os negcios jurdicos devem ser interpretados e integrados moralmente, quer dizer, de modo a fixar-lhes, sempre que
possvel, um sentido que no seja imoral.

c)No contrariedade Natureza
A referncia impossibilidade fsica, no art.280, representa o reconhecimento pela lei de que a impossibilidade natural priva de
validade as regulaes negociais.
Do mesmo modo que limita a liberdade das pessoas, a natureza limita tambm a autonomia privada. A natureza limita tanto o
negcio como a lei e como, em geral, o Direito, pela razo de que o Direito s rege condutas humanas e s pode o que as pessoas
puderem. Naturalmente impossvel tudo o que as pessoas no consigam fazer, mesmo que o queiram. O direito s rege aes
humanas e no interfere com o domnio da natureza; assim, s quando a ao humana ordenada pelo negcio for impossvel que
se poder falar de verdadeira e prpria impossibilidade.
Se a impossibilidade acorrer logo no incio, o negcio desde logo nulo (art.401,CC). Se ocorrer depois do seu incio, o negcio pode
ser modificado ou resolvido por alterao de circunstncias (art.437). Esta impossibilidade pode ser objetiva, se se refere ao objeto
do negcio, ou subjetiva, se se refere pessoa da parte vinculada. O art.401,n3 estabelece, que em princpio, s relevante a
impossibilidade que esteja liga ao objeto.

d) No contrariedade Ordem Publica
A Ordem Publica o complexo dos princpios e dos valores que informam a organizao politica, econmica e social da Sociedade e
que so tidos como imanentes ao respetivo ordenamento jurdico. Faz de certo modo a ponte entre a Lei e a Moral, como critrio do
juzo de mrito.
As leis injuntivas so todas de Ordem Publica e por isso, a razo da inderrogabilidade da lei injuntiva est precisamente no facto de
ser de Ordem Publica, reger sobre matrias de interesse publico, que so hierarquicamente superiores s regulaes privadas
negociais. Tem em comum com Moral a sua configurao como constelao de valores, no entanto decidem sobre a utilidade e
convenincia social e fundam-se na poltica ao contrrio da Moral que rege o bem e o mal e funda-se na tica.
Os grandes princpios morais so geralmente considerado tambm de Ordem Publica, tal como os grandes princpios de Ordem
Publica so normalmente morais; daqui podemos concluir que existem grandes reas de coincidncia entre a Ordem Publica e a
Moral. Quando a Ordem Publica insanavelmente contraria Moral, tem-se (O.P) por antijurdica e no vinculante. S em sistemas
de dominao social e opresso, no sendo verdadeiros ordenamentos jurdicos, uma Ordem Publica pode pretender ser superior
ordem moral e reprimi-la.
A Ordem Publica deve, pois, colocar-se ao lado da Moral como critrio do juzo de mrito.


150. A fraude lei e os negcios fraudulentos

Coliso do contedo contratual com a lei injuntiva pode ser direta ou indireta. No caso de ser indireta, trata-se de fraude lei.
Esta fraude lei pode acontecer sempre que o legislador, ao redigir o texto legal, deseja impedir um resultado que considera
indesejvel, ou impulsionar um resultado que pensa ser desejvel, atravs da proibio ou da imposio das condutas tidas como
causais desses resultados desejveis ou indesejveis.
Pode ser vista de dois modos:
Modo subjetivo: (art.21)
Neste modo, o juzo da fraude no prescinde da imputao ao agente de uma inteno pessoal de iludir o mecanismo criado com a
providncia legislativa de modo a defraudar a lei; aqui existe uma necessidade da imputao da inteno subjetiva e da sua prova.
Restringe o campo de aplicao da lei.
Modo objetivo:
Aqui no exigida a imputao subjetiva nem a prova da inteno, de tal modo que para existir juzo de fraude basta que a atuao
do agente culmine no resultado que a lei que evitar ou que evite o resultado que a lei quer originar. Alarga o campo de aplicao da
lei.
Ambos os modos pressupem a concretizao da Ordem Publica. Na fraude lei, o contedo negocial no atinge diretamente a lei
defraudada, mas antes embate com a intencionalidade normativa que lhe esta subjacente e que justifica a sua imperatividade. Esta
intencionalidade normativa subjacente imperatividade da lei a Ordem Publica, como portadora dos critrios ordenantes do
sistema. O juzo de fraude est assim no domnio da Ordem Publica.
A posio da fraude lei perante a Ordem Pblica varia conforme a sua concretizao seja objetiva ou subjetiva.
Quando existe uma inteno de fraude, tem de haver um juzo de reprovao, quem atua de modo intencional, no pode deixar de
ver a sua atuao e a sua inteno serem sujitas a um juzo de mrito de fundamento axiolgico. A pergunta que o legislador ter de
responder se a conduta e a inteno do agente entendidas como ao, esto de acordo ou em desacordo, se so compatveis ou
no com os bons costumes, se so morais ou imorais. Deste modo, conforme ao do agente seja ou no moralmente inaceitvel, ou
contraria ou no aos bons costumes, o juzo de mrito pode ser negativo ou positivo.
Ao contrario, na construo objetivista, a fraude lei transporta a questo para o mbito da interpretao da lei e do negocio
jurdico. O centro da questo coloca-se em saber se a lei cuja defraudao acusada deve ser interpretada de modo a abarcar
tambm aquela situao e se o negcio jurdico em concreto celebrado deve ser interpretado de modo a lhe ser aplicvel aquela lei.
Manuel de Andrade direciona o problema exata interpretao da norma proibitiva, de acordo com a sua finalidade e alcance
substancial. Segundo este autor no haver fraude relevante caso se averigue que a lei especificou uns tantos negcios por s ter
requerido combater certos meios de atingir um dado fim ou resultado, em vez de os julgar particularmente graves ou perigosos.

Prossegue ainda dizendo que em caso de duvida e dado que as normas proibitivas constituem excees ao principio da liberdade
negocial, parece aconselhvel preferir-se a segunda soluo, a de concluir pela no existncia de fraude lei.
Quando so celebrados negcios atpicos, coloca-se a questo de saber se foram ou no celebrados em fraude lei, para contornar a
aplicao de preceitos que seriam aplicveis a negcios tpicos. Nestes casos deve proceder-se interpretao da lei e do negcio
para concluir se a ratio legis, a intencionalidade legal, restringe o direito de preferncia aos casos em que a transmisso de
propriedade resulte dos tipos compra e venda ou de dao em pagamento, e se h razo para afastar a preferncia nos casos em que
a transmisso seja feita de outro modo.


151. Dignidade de proteo legal

A exigncia estabelecida no art.398,n2,CC de que a prestao tem de corresponder a um interesse do credor, digno de proteo
legal, s se aplica literalmente prestao e no a todo o contedo do negcio jurdico.
O facto de a exigncia de dignidade de proteo legal constar no CC em relao prestao e no ao negocio ou ao contrato no
parece ser possvel concluir a contrrios, que o contedo dos contratos ou dos negcios jurdicos que no originem prestaes fique
isento desta exigncia.
Nas prestaes, o interesse do credor deve ser serio e atendvel, mas a questo que se coloca a de saber se o contedo do negcio
tambm deve corresponder a interesses srios e atendveis dos seus autores, a interesse dignos de proteo social. Esta questo
pode ser abordada numa perspetiva da irrelevncia jurdica das convenes que no tenham dignidade jurdica ou que insiram em
ordens no-jurdicas e numa perspetiva da Ordem Publica.
A primeira a que tem sido adotada em Portugal e sem grande aprofundamento, os autores tm-se limitado a constatar que nem
tudo tem importncia suficiente para merecer a bno do direito e a correspondente proteo dos rgos do Estado. Vaz Serra no
adota esta posio, defendendo que aceita qualquer contedo que no colida com a Ordem Publica ou os Bons Costumes.
A segunda diz respeito ao mbito da Ordem Publica. A perspetiva do Cdigo Italiano de 1942 defendia que no chegava que as
convenes privadas no fossem contra a Lei, Moral e a Ordem Publica mas, era necessrio que o seu contedo fosse concordante
com a utilidade social tal como definida pelo Estado.


152. A doutrina dos elementos do negcio jurdico e processo subsuntivo: elementos essenciais, naturais e acidentais

I
Elementos essenciais, so por um lado, aqueles sem os quais o negcio jurdico no existe ou no tem validade e, por outro lado,
aqueles que determinam qual o seu tipo. Incluem: os pressupostos e requisitos do negcio jurdico, a capacidade e legitimidade das
partes, o mtuo consenso e o objeto possvel (sem os quais o negocio no existe ou invlido); os elementos que determinam a sua
qualificao, os ndices do tipo (sem os quais o negocio, embora exista e seja valido, no desse tipo). Fixam os limites da
qualificao; so os elementos essenciais definitrios daquele tipo de negocio e distinguem-nos dos outros tipos negociais.
Elementos naturais so, segundo a doutrina tradicional, os efeitos que eles produzem sem necessidade de estipulao
correspondente, mas podem ser excludos por clusula em contrario, os que se produzem por fora das disposies legais
supletivas, sendo intil qualquer clusula no mesmo sentido, que constituem direito meramente dispositivo; designam o direito
dispositivo do tipo, todas as caractersticas que so inerentes ao tipo e que, conjuntamente com os elementos essenciais, constituem
o seu tipo jurdico estrutural.
Elementos acidentais so as clusulas ou estipulaes negociais, que no sendo indispensveis para caracterizar o tipo abstrato do
negcio, ou para individualizar a sua identidade concreta, todavia no se limitam a reproduzir disposies legais supletivas, antes se
tornam necessrias para que tenham lugar os efeitos jurdicos a que tendem, so as clusulas acessrias dos negcios jurdicos.
Definem-se por excluso de partes, ou seja, designam tudo o que estipulado e que no constitua elemento essencial ou natural. O
termo, a condio e o modo so considerado elementos acidentais tpicos. Os el. Atpicos so inseridos no negocio por estipulao
das partes.

II a incorreo e equivocidade desta classificao advm desde logo do facto de os elementos essenciais a todos os negcios jurdicos
serem requisitos de existncia e validade do negocio, enquanto os elementos essenciais ao tipo respeitam ao seu contedo e
correspondem listagem das notas definitrias indispensveis subsuno do negocio a um tipo contratual legal. Os primeiros esto
relacionados com o negocio como ato negocial e a sua ausncia tem como consequncia a inexistncia ou invalidade do negocio; os
segundos tm a ver com o contedo regulativo do negocio e a consequncia da sua falta uma diferente qualificao.
O facto de quando se verifica a existncia de todos os elementos essncias, entrarem em vigor os elementos naturais, demonstra que
existe uma ligao funciona entre estes dois elementos. Deste modo possvel sustentar um dos dogmas do positivismo legalista:
estipulados os elementos essenciais, produzir-se-iam os elementos naturais, como efeito da lei. Assim o relacionamento estabelecido
entre elementos essenciais e naturais d-se como a relao entre previso e estatuio, operando-se entre a vontade negocial das
partes- a estipulao- e os efeitos da lei o contedo negocial.
Esta ciso entre estipulao e lei no deve ser aceite; a disciplina integrada nos elementos naturais, como modelo regulativo do tipo
negocial, no constitui efeito de lei porque a sua vigncia decorre da escolha que as partes fizeram daquele tipo negocial.


153. O processo tipolgico: a comparao, a graduao, a analogia e a criao


I. A doutrina dos elementos do negocio jurdico pressupe a adoo de um mtodo conceptual para a determinao do contedo:
existe uma previa construo de uma definio legal do tipo negocial (elementos essenciais), de modo a possibilitar que a simples
subsuno da estipulao negocial quela definio ponha em vigor, como estatuio, o seu contedo tpico- elementos naturais- ao
qual podero as partes acrescentar as estipulaes que lhe convierem- elementos acidentais- dentro dos limites da autonomia
privada. Este mtodo traz uma dificuldade ao exerccio jurdico em lidar com os contratos atpicos.

II. A determinao do contedo do negcio jurdico pode ser feita atravs da comparao, graduao, na analogia e na criao.
Num primeiro momento deve haver uma comparao entre a estipulao legal e os tipos negocias (legais e extralegais), com os quais
tenha parecenas. Esta comparao permite descobrir as semelhanas e diferenas que existam entre o caso e os tipos semelhantes.
No caso de o negocio ser totalmente tpico, ele corresponder a um s tipo negocial; qnd for atpico misto porque tem semelhanas
com mais de um tipo; qnd for atpico puro, no ter semelhanas com qualquer tipo. Esta comparao necessria mesmo que o
negocio seja tpico, uma vez que no seu contedo podem existir estipulaes que se afastem do que o seu regime jurdico tpico.
No segundo momento deve realizar-se a graduao da importncia de semelhanas e diferenas que sejam descobertas na
comparao, pois so, habitualmente, de diferentes intensidades.
O terceiro momento o da analogia- processo de concretizao do direito por semelhanas entre o caso e a norma, entre o caso e a
previso da norma nunca h perfeita igualdade, nunca h mais do que semelhana. No processo analgico, o regime jurdico
adaptado ao caso concreto em funo das diferenas, mais precisamente, da relevncia das diferenas. A determinao do contedo
do negocio jurdico, nos casos que no sejam francamente tpicos, feita por analogia, atravs da adaptao do regime jurdico tpico
s peculiaridades do caso concreto.
O quarto momento o da criao. No caso de no existir regime semelhante que possa ser usado por o caso concreto, e haja a
necessidade de encontrar uma disciplina para uma questo que no tenha sido estipulada, ser preciso criar a soluo. Esta soluo
deve ser criada tendo em conta a boa-f, a equidade ou a diligncia do bom pai de famlia.
Se a soluo encontrada for intoleravelmente injusta ou inadequada, deve-se ensaiar uma outra soluo para o caso, como se
nenhuma possibilidade de analogia houvesse; as solues propostas para o caso pela analogia e pela criao devem ser comparadas
e contrapostas, de forma a que seja conseguido o seu aperfeioamento e a afinao da analogia at que a soluo por ela proposta
deixe de ser injusta ou inadequada.


154. A condio (art.270 a 277)

uma clusula negocial que tem como contedo tpico a sujeio da eficcia do negcio ou de parte dele a um facto futuro e
incerto. O contedo da condio corresponde sujeio da eficcia do negocio, ou de parte dele, verificao ou no de um facto
futuro e incerto.

a) Condies imprprias
Estas condies so aquelas que esto fora do seu tipo. So caracterizadas por lhes faltarem algumas caractersticas qualificantes das
condies: o carcter futuro do facto condicionante, o carcter incerto da sua verificao e o carcter negocial da sua estipulao.
So condies improprias aquelas que se referem aos factos presentes ou passados, a factos certos, a condies impossveis e a
condies legais
A incerteza objetiva da verificao do facto futuro uma caracterstica imprescindvel qualificao da condio.
Em relao aos factos futuros mas certos, no h incerteza que caracterstica das condies o que pode haver incerteza em
relao ao momento em que o facto se verificar, mas certo que ele vai acontecer.
Uma vez que constitui caracterstica da condio que o facto seja incerto, no caso de ser certo no se trata de uma condio mas sim
de um termo. Nas condies impossveis existe a certeza de que se no verificaro.
As chamadas condies legais so tambm consideradas improprias, pois no tm a natureza negocial, no so estipuladas pelas
partes nos negcios que celebram, mas antes so estatudas por lei; entre estas est a condio resolutiva tcita (art.801,n2 e
808,CC). Este regime no condio pois um regime legal e no uma estipulao negocial e tambm porque a resoluo no se d
automaticamente, mas por vontade do contraente lesado mediante declarao outra parte.
As chamadas condies improprias no so condies

b) Condies ilcitas
Como estipulaes negociais, as condies esto submetidas aos limites da autonomia privada e so sujeitas ao juzo de mrito da
licitude. Para averiguar a licitude da condio necessrio apreciar o contedo da condio, o seu modo de eficcia e da
condicionabilidade do negcio.
O carcter em si, reprovvel ou ilcito do facto condicionante no acarreta necessariamente a ilicitude da condio. Se a estipulao
de uma condio resolutiva segunda a qual se resolver uma doao se o donatrio utilizar a coisa doada para prticas imorais no
ilcita, porque tem uma finalidade e uma eficcia eticamente positiva.
No entanto, um facto lcita e moralmente valioso pode trazer consigo a ilicitude da condio. So tambm ilcitas e cominadas com
nulidade as condies presentes nos artigos 2231 e 2232.
A ilicitude da condio depende do seu resultado, por exemplo, de acarretar uma excessiva limitao da liberdade ou de induzir
prtica de aes ilcitas. Embora a maioria dos negcios seja condicionvel, h no entanto negcios incondicionveis, ou seja,

negcios cuja eficcia no possa ser sujeita a condio (por ex: casamento-art.1618,n2; perfilhao-art.1852; repdio da herana-
art.2054,n1; etc).
Da regra geral do art.280, resultaria, em principio, a nulidade da condio que fosse contraria Lei, Moral ou Natureza, ou seja
todas as condies que cassem na previso do art.280 seriam nulas e, segundo o art.292, o negocio manter-se-ia sem a condio
ilcita, seria reduzido, a no ser que se provasse que ele no teria sido concludo sem essa condio.
No entanto, essa no foi a opo legal. O regime geral da invalidade da condio o da irredutibilidade; o n1 do art.271,CC
estabelece que a ilicitude da condio no traz s a nulidade da condio, mas sim a de todo o negcio. Todavia o n2 do mesmo
artigo, aceita uma exceo para o caso das condies resolutivas, que sejam fsica ou legalmente impossveis, em que a condio se
tem como no escrita.
Importa referir que este regime sofre grades desvios no sentido de redutibilidade em matria de condies testamentrias (artigos
2230 e seguintes).

c) Condies suspensivas e resolutivas
Quanto ao seu modo de eficcia, as condies distinguem-se em suspensivas e resolutivas -271.
As condies suspensivas so aquelas em que a verificao do facto condicionante desencadeia a eficcia do negcio condicionado
ou de parte do seu regime. O negcio ou a parte condicionada do negcio mantm-se suspensos enquanto a condio no se verifica
(art.271/2).
As condies resolutivas so aquelas em que a verificao do facto condicionante determina a cessao da eficcia do negcio ou da
parte do negcio condicionado (art.270).
As condies suspensivas determinam o incio da eficcia do negcio que, se mantm suspensa enquanto se no verificar o facto
condicionante. Ao invs, as condies resolutivas determinam a sua cessao.

d) Condies causais, potestativas e mistas
A condio classifica-se ainda em causal, potestativa e mista, consoante o facto condicionante est dependente ou pode ser
determinado pela vontade.
So condies causais aquelas em que o facto condicionante um facto cuja verificao ou no verificao est fora do domnio e da
determinao das partes. , por exemplo, o caso da condio de haver um sismo.
So condies potestativas aquelas em que a verificao do facto condicionante est ao alcance da vontade de uma ou de ambas as
partes e pode ser por elas determinada. , por exemplo, o caso de uma doao sujeita condio resolutiva de o donatrio fazer
certo uso da coisa, encontrando-se ao alcance do donatrio desencadear, ou no, a verificao da condio.
So condies mistas aquelas em que se sujeita, por exemplo, uma doao condio de o donatrio casar ou no casar. O donatrio
tem alguma influncia na verificao do facto condicionante, mas no o seu domnio total, ou seja, depende apenas parcialmente, de
si prprio.
Nem sempre da mesma intensidade a liberdade e o poder das partes, ou de uma delas, sobre a verificao do facto condicionante.
Se essa liberdade de aco for totalmente livre e desvinculada, se depender apenas do seu livre alvedrio, a condio puramente
potestativa diz-se arbitrria.
As condies potestativas arbitrrias podem ser suspensivas ou resolutivas.
No primeiro caso, o negcio ou o contrato, embora tenham o seu contedo j acordado, s ganham eficcia se a parte o quiser. No
segundo caso, a parte pode extinguir a sua eficcia, pode resolver ou denunciar o negcio, se assim o desejar.

A condio potestativa arbitrria tem suscitado dvidas na doutrina.
O total e livre domnio do facto condicionante parece excluir a vinculao. Todavia, a arbitrariedade da condio potestativa no
incompatvel com a vinculao jurdica desde que seja entendida como estipulao negocial pela qual conferida a uma das partes a
faculdade de determinar unilateral e potestativamente o incio ou o termo da eficcia do negcio jurdico.

As condies potestativas arbitrrias suspensivas so melhor qualificveis como pactos de opo ou como propostas
contratuais; as condies potestativas arbitrrias resolutivas como clusulas de resoluo ou de denncia.

Como reconhecem Larenz e Flume, nada h de estranho ou inaceitvel na condio potestativa arbitrria suspensiva: nada
impede que as partes fixem de antemo o contedo do negcio e reservem para mais tarde a deciso de se vincularem ou no. Seria,
neste caso, celebrado em dois planos: num primeiro, as partes acertam entre si o contedo negocial; num segundo, pem-no em
vigor. Neste caso, a vinculao s surge verdadeiramente com a manifestao da vontade posterior.

e) Pendncia da condio
Enquanto se no verifica o facto condicionante, existe um estado de incerteza quanto ao efeito condicionado. Se a condio for
suspensiva, no se sabe se o negcio vir a ganhar eficcia, nem quando; se for resolutiva, o negcio mantm-se precrio, sem se
saber se vir a perder a sua eficcia, nem quando.

A precariedade da situao jurdica condicionada exige a tutela da expectativa de quem vir possivelmente a ser afectado
pela verificao da condio.

Quer a condio seja suspensiva quer seja resolutiva, a sua verificao implicar o incio ou a cessao da eficcia de certo
negcio e torna-se necessrio harmonizar os interesses e expectativas do actual titular da situao e do titular da expectativa.

O C.C contm regras, nos art.272 e seguintes, que permitem discernir o critrio que deve presidir ao relacionamento entre
o direito do actual titular e a expectativa do beneficirio da condio.

O critrio principal est na boa f - art.272. O recurso boa f como critrio de justia ressalta ainda nos art.274/2;
275/2 e 277/3.


Aquele que titular de uma posio jurdica sob condio resolutiva ou dela titular, enquanto se no verifica uma
condio suspensiva que ir determinar a sua aquisio por outrem, deve agir de modo a no prejudicar a legtima expectativa do
futuro eventual titular.

Os preceitos dos art.273 e 274 devem ser interpretados e concretizados luz do princpio da boa f, referido no art.272.

Alm da conservao. Tem o poder e o dever de defender o bem contra pretenses e agresses de terceiros, contra perigos
que sofra, como um bom e zeloso administrador.

com este sentido que deve ser interpretado e concretizado o art.272. O titular precrio tem ttulo e legitimidade
limitadas, devendo agir de boa f, como pessoa de bem, sria e honesta.
Para a concretizao do dever de boa f, o titular precrio deve colocar-se na posio do titular da expectativa, dentro das
circunstncias vigentes, e agir como dele seria esperado nessa posio.

f) Verificao da condio
tpico da condio que o facto condicionante seja incerto.
Se houver a certeza de que ele j no se poder verificar no futuro, o art. 275/1 determina que tal ser equivalente sua no
verificao.

Questo diversa a da verificao do facto condicionante ser impedida ou provocada. O facto condicionante tipicamente
um evento independente da vontade das partes e fora do seu domnio. Todavia, tal nem sempre sucede.

A actuao da parte interessada sobre a ocorrncia ou sobre o impedimento do facto condicionante pode ser lcita ou
ilcita. Nas condies potestativas a verificao da condio determinada total ou parcialmente pela parte.

Se a verificao da condio for impedida contrariamente boa f por aquele a quem aproveita, tem-se por verificada; se
for provocada contrariamente boa f por aquele a quem beneficia, considera-se no verificada.

O critrio da licitude ou ilicitude da interveno da parte na verificao da condio remetido pelo art.275/2 para a boa
f.

g) Eficcia da condio
Consoante a condio seja suspensiva ou resolutiva, a sua verificao determina o incio ou a cessao da eficcia do negcio
A verificao tem eficcia, em princpio retroactiva data da celebrao do negcio. A regra da retroactividade pode todavia ser
afastada por conveno das partes ou pela natureza do acto art.276. O art.277 estabelece limites retroactividade da eficcia
da condio.

h) Negcios incondicionveis
A condio uma clusula estipulvel na generalidade dos negcios jurdicos.
H alguns tipos de negcios que, por sua natureza e pela natureza das coisas, no suportam a estipulao de condies. Exemplos:
casamento (1618/2), perfilhao (1852/1), aceitao da herana (2054), o seu repdio (2064).


155. O termo

uma clusula negocial que tem como contedo tpico a sujeio do incio ou da cessao da eficcia do negcio, ou de parte dele, a
um facto futuro e certo.
Enquanto na condio o facto futuro e incerto, no termo futuro e certo.

a) Termo inicial e termo final
O termo pode determinar o incio (termo inicial ou dies a quo) ou a cessao da eficcia do negcio (termo final ou dies ad quem).

b) Termo certo e termo incerto
O termo tipicamente certo, mas o seu grau de certeza pode variar.
A doutrina distingue os casos em que existe certeza do evento e certeza da data em que ocorrer certus quando -, ou em que existe
certeza do evento, mas incerteza quanto data em que vir a acontecer incertus quando.

Prazo: quando o termo certo, estipulado de tal modo que se pode saber de antemo qual a sua durao e quando terminar.

Termo incerto: O termo pode ser estipulado de tal modo que se no saiba antecipadamente quando termina. Tal sucede quando se
estipula um termo certo a contar de data incerta, como p.e, quando cair a primeira chuva depois das vindimas.

c) Modo de contagem do termo
Quanto ao incio do prazo, o art.279, alnea b) estatui que na contagem de qualquer prazo no se inclui o dia, nem a hora, se o prazo
for em horas, em que ocorrer o evento a partir do qual o prazo comea a correr.
Quanto ao fim do prazo o art.279, alneas c) e e).

d) Pendncia do termo
Segundo o art.278, ao termo aplicam-se mutatis mutandis os art.272 e 273.

O dever de agir de acordo com a boa f e no que respeita prtica de actos de conservao , pois, comum ao termo e condio.
Ao alienar bens ou direitos de que titular a termo final, o alienante no pode alienar mais do que tem e o bem ou direito ser
adquirido tambm a termo pelo seu adquirente.

e) Negcios insusceptveis da estipulao de termo
Os negcios incondicionveis so normalmente tambm insusceptveis de estipulao de termo.


156. O modo

uma estipulao, tpica dos negcios gratuitos, pela qual o beneficirio da liberalidade onerado com uma obrigao que no
constitui, todavia, a contrapartida da atribuio patrimonial gratuita.
Art.963 e seguintes no tipo da doao e Art.2244 e seguintes no tipo do testamento
Estruturalmente, o modo constitui um pacto anexo a uma atribuio patrimonial gratuita. Esse pacto contm tipicamente uma
vinculao do beneficirio da atribuio patrimonial. Esta vinculao geralmente qualificada como obrigacional, incluindo
obrigaes de dare ou de facere, em favor do autor da liberalidade ou de terceiro.
Funcionalmente, o modo mais do que simplesmente obrigar o beneficirio, modela a utilizao que ele dever fazer do bem. O bem
doado ou deixado dever ser utilizado de certo modo.

a) Contedo do modo
O modo pode ter contedo patrimonial ou no-patrimonial, pode ser estabelecido a favor do seu autor ou de terceiro, pode ser
activo ou omissivo e pode ser meramente obrigacional ou resolutivo.

Dentro dos limites da autonomia privada, o modo pode ter qualquer contedo lcito.

b) Regime legal do modo
O C.C contm preceitos sobre o regime do modo quanto ao modo donatrio (art.963/2; 964; 965 966) e ao modo testamentrio
(2246; 2247 e 2248/1/2).
H ainda regras importantes contidas nos art.463 e 405.

c) Distino entre o modo e a condio
O modo vincula, enquanto a condio resolutiva no vincula.
Da condio suspensiva, o modo distingue-se porque a atribuio patrimonial sub modo imediatamente eficaz, enquanto a
atribuio patrimonial sob condio suspensiva s ganha eficcia com a verificao do facto condicionante.

O funcionamento da condio resolutiva est de acordo com o plano do direito, isto a sua verificao um facto lcito que
nada tem de tica ou juridicamente reprovvel, enquanto a resoluo por incumprimento do modo est contra o plano do direito, ou
seja, a resoluo do modo envolve um facto ilcito, tica e juridicamente reprovvel.

Na condio resolutiva, verificado o facto condicionante, o negcio extingue-se automaticamente. No caso do modo
resolutivo, o incumprimento do modo s d lugar a uma faculdade de resolver, que pode ou no ser exercida.
O regime normal do modo no resolutivo, mas simplesmente obrigatrio: no sendo expressa nem implicitamente estipulada, a
resoluo no consequncia de desrespeito do modo.

157. A leso e a usura

a) A leso
O desequilbrio interno do contrato dava lugar a um vcio autnomo: a leso. O contrato era invlido, por leso, quando
excessivamente, quando injustificadamente desequilibrado, porque isso era contrrio Justia e nada em Direito podia valer contra a
Justia.

b) A viragem da leso para a usura
O C.C de 1966 abandonou o recurso leso como causa de invalidade por desequilbrio interno do contrato e, influenciado pela
doutrina alem, adoptou um outro operador: a usura.
Na doutrina alem, a usura ainda hoje tida como um caso de contrariedade aos bons costumes e tem um tratamento diferente e
mais aperfeioado do que o da velha leso. Para alm do elemento objectivo do desequilbrio das prestaes, prprio da leso, exige-
se ainda um elemento subjectivo atinente s partes.

c) A usura como vcio do contedo do negcio jurdico
O Cdigo Civil de 1966 deu sede usura nos art.282 e 283.
Do seu regime jurdico resulta contudo que a usura, enquanto vcio do negcio jurdico, no tem a ver apenas com a ilicitude do
contedo, mas tambm com a insuficiente liberdade e discernimento da vontade negocial do lesado na celebrao do negcio e
ainda com a imoralidade da atitude e da aco do usurrio na explorao dessa inferioridade.
Como vcio do negcio jurdico, a usura traz inovaes importantes no que concerne consequncia jurdica da ilicitude: permite a
opo entre a anulao e a modificao do negcio segundo a equidade.

Mais do que ao princpio da autonomia, ou proscrio da imoralidade, a usura surge ligada ao princpio da equivalncia e
exigncia de justia interna do contrato.

d) O requisito objectivo da usura: o desequilibro excessivo ou injustificado
O art.282 exige, como requisito objectivo da usura, o benefcio excessivo ou injustificado.
O excesso do benefcio implica um desequilbrio e necessrio que essa quebra seja, ou excessiva ou injustificada.
Verifica-se, assim, o requisito objectivo da usura quando a relao valorativa entre as prestaes revelar um desequilibro que exceda
os limites normais dos padres tpicos de valor vigentes no mercado e quando no haja uma causa justificativa atendvel para esse
desequilbrio.

e) Requisito subjectivo atinente ao lesado: a inferioridade
necessrio que o lesado, ao celebrar o negcio, se encontrasse num estado de inferioridade negocial caracterizado da maneira
descrita no art.282.
Para a concretizao deste requisito, o intrprete deve discernir a ratio legis e sindicar se o lesado da usura estava numa situao de
inferioridade negocial tal que dessa inferioridade resultasse para ele a inabilidade para compreender o mau negcio que fazia ou
para evitar faz-lo.

imprescindvel sindicar ainda a causalidade desta inferioridade em relao ao negcio e ao seu desequilbrio. Ainda que se
verifique, esta situao de inferioridade ser irrelevante se no tiver sido causal da prtica do negcio com a injustia interna que o
afecta.

f) Requisito subjectivo atinente ao usurrio: a explorao reprovvel
Em relao ao usurrio, o requisito subjectivo da usura prende-se com o que o art.282 refere como a explorao da situao de
inferioridade do lesado.
necessrio que o usurrio saiba que a sua vtima est numa situao de inferioridade, com discernimento ou liberdade diminuda,
que ele prprio est numa correspondente situao de superioridade, de vantagem, que lhe permita obter custa daquele os
benefcios excessivos ou injustificados de que fala a lei, e que o queira fazer.
Esta situao de aproveitamento consciente e intencional de uma desvantagem pode ser aceitvel ou reprovvel.
s partes exigido que actuem de boa f na celebrao do negcio (art.227). O limite e o critrio h de ser encontrado nos padres
ticos da boa f, nos moldes do art.227. Ser inaceitvel a explorao que colida com a exigncia de boa f na celebrao do
negcio.

g) Consequncia jurdica: a anulao ou a modificao
Como consequncia jurdica da usura os art. 282 e 283 estatuem a anulabilidade ou a modificabilidade do negcio.
O lesado pode livremente optar pela anulao ou pela modificao, conforme quiser. O usurrio, se for pedida a anulao, pode
oferecer a modificao; mas se for pedida a modificao, no lhe assiste a faculdade de optar pela anulao.
Esta assimetria tem sentido: a anulao s pode ser pedida pela parte em proteco de quem foi estabelecida; diferentemente, a
modificao pode ser pedida por qualquer das partes porque se traduz na correco da injustia interna do negcio.
O usurrio s pode oferecer a modificao em resposta ao pedido de anulao formulado pelo lesado, mas no pode tomar a
iniciativa de a pedir.

158. As clusulas contratuais gerais

Ligada com usura est a questo do controlo do contedo dos contratos celebrados em massa com recurso a clusulas contratuais
gerais.
A contratao em massa exige o recurso a clusulas contratuais gerais e suscita no oferente a tentao dificilmente resistvel de
aproveitar de explorar a inferioridade dos seus clientes, para deles obter benefcios excessivos ou injustificados art.282. O
problema das clusulas contratuais gerais o da usura em massa.

c) Aco inibitria
A massificao da usura caracterstica das clusulas contratuais gerais inquas acarreta uma relevncia social que ultrapassa o
carcter meramente interprivado do regime geral da usura (nos art.282 e 283). A sano da iniquidade das clusulas contratuais
gerais a nulidade.
A aco inibitria um processo especial tendente declarao da nulidade e da proibio das clusulas contratuais gerais inquas.

159. Negcios indirectos

So negcios indirectos aqueles em que as partes elegem um tipo negocial legal para com ele alcanar um fim que no prprio
desse tipo, mas que, no obstante, ele permite alcanar.
So negcios mistos de tipo modificado em que a modificao relevante consiste na diferena do fim.
H dois aspectos importantes nos negcios indirectos: o tipo de referncia (deve ser um tipo negocial legal por referncia ao qual as
partes celebraram o negcio) e o fim indirecto ( atpico, no sentido de que no caracterstico do tipo de referncia; mas pode ser
tpico, no sentido de que pode ser o fim correspondente funo caracterstica de um outro tipo negocial).

No negcio indirecto h uma divergncia entre a funo tpica e o fim concreto com que celebrado (fim indirecto). Pode ser muito
relevante a considerao do fim indirecto com que as partes celebraram o negcio e qual a utilidade prtica que com ele visaram
alcanar.
No negcio indirecto as partes no tm a inteno de esconder o que quer que seja, nem de enganar quem quer que seja. Querem
simplesmente utilizar o modelo regulativo de um tipo negocial para um fim que no corresponde sua funo tpica, mas que esse
tipo permite alcanar.
Os negcios indirectos podem ser simples ou complexos.
So simples os negcios indirectos em que as partes se limitam a utilizar um tipo negocial com um fim diverso da sua funo prpria.
So complexos os negcios indirectos construdos atravs da adjuno de clusulas ou convenes.
O negcio indirecto frequentemente usado para contornar imposies ou proibies legais, para alcanar, de um modo
formalmente legal, resultados prticos contrrios ao fim de ordem pblica que funda a injuntividade da lei. Quando assim for, o
negcio indirecto fraudulento e, como tal, ilcito, por ser celebrado em fraude lei.
As partes podem livremente escolher o tipo negocial que mais lhes convm, e esta a liberdade que suporta juridicamente a licitude
do negcio indirecto. O negcio indirecto , em princpio, lcito. S poder ser considerado fraudulento depois de demonstrado que
se verificam os requisitos da fraude lei.

160. Negcios fiducirios

O negcio fiducirio um negcio atpico misto, susceptvel de ser adaptado a uma finalidade diferente da sua prpria, atravs de
uma conveno obrigacional de adaptao (pacto fiducirio). Constitui um nico negcio.
Nos negcios fiducirios intervm tipicamente o fiduciante, o fiducirio e o beneficirio.
O fiduciante confia ao fiducirio certo bem ou direito.

O fiducirio titular do bem ou do direito ou da posio jurdica fiduciada. O fiducirio titular do bem fiducirio, mas no
deve exercer sobre ele os poderes inerentes a essa titularidade fora dos fins da fidcia.

Na relao interna o fiducirio est vinculado a agir sobre o bem fiduciado do modo e com o fim prprio da fidcia. A sua
posio jurdica est funcionalmente vinculada pela fidcia.
Nas relaes externas do fiducirio com terceiros, o fiducirio no deixa de estar vinculado pela fidcia.

Se o fiducirio, violando a fidcia, vender o bem fiduciado, a ilicitude da sua actuao no pode ser oposta ao comprador que no
conhea, ou deva conhecer, a vinculao fiduciria e no tenha, ou deva ter, conscincia da infidelidade do fiducirio.
O risco de infidelidade do fiduciante. H um risco de abuso que no pode deixar de cair sobre o fiduciante.
Os negcios fiducirios so celebrados no interesse do beneficirio.

Na fidcia a favor do fiduciante, este investe o fiducirio na titularidade da posio jurdica fiduciada, para que exera os
poderes inerentes a essa titularidade. um caso de fidcia tutelar, em que se alcana, com mais eficcia a utilidade prtica da
curatela. O fiduciante o beneficirio da fidcia.
Situao anloga aquela em que algum deixa ou transmite em vida a uma outra pessoa certos bens. Neste caso tambm de fidcia
tutelar, j no coincidem o fiduciante e o beneficirio.

O beneficirio pode ainda ser o prprio fiducirio, sempre que ele seja investido na titularidade da posio jurdica no seu
prprio interesse.

A caracterstica principal dos negcios fiducirios consiste na especial confiana depositada pelo fiduciante no fiducirio. Ao
celebrar o negcio fiducirio, o fiduciante no sente que corra um risco e, nem sequer sente a necessidade de pr por escrito as
condies e os termos da fidcia, o pacto fiducirio.
A reaco mais forte do Direito contra a infidelidade de ordem penal.

O fiduciante pode usar como meio de defesa o regime do abuso do direito e da tutela da boa f e dos bons costumes. Os
actos de alienao ou de disposio do bem fiduciado que o fiducirio pratique com violao da fidcia so contrrios boa f e bons
costumes. O fiduciante e o beneficirio podem invocar a sua invalidade com esse fundamento.
importante ter presente que a infidelidade representa sempre violao da boa f e que o exerccio fiducirio desconforme com a
boa f constitui infidelidade.
Mas no s da infidelidade do fiducirio que o fiduciante e o beneficirio tm a temer a frustrao da fidcia. O fiducirio fiel pode
ver-lhe subtrada a coisa, pode ser executado ou falir. A proteco do fiduciante e do beneficirio contra o terceiro que se aproprie
da coisa problemtica.
tradicional distinguir a fidcia cum amico da fidcia cum creditore.

Na fidcia cum amico, o fiduciante investe o fiducirio na titularidade de um ou mais bens ou direitos, para que os
mantenha no interesse do beneficirio.
Na fidcia cum creditore, o credor ou um terceiro so investidos na titularidade de um ou mais bens ou direitos do devedor, com
vista a assegurar ou facilitar a garantia ou pagamento do crdito.

Ao contrrio do que foi longamente sustentado na Doutrina os negcios fiducirios no so inadmissveis no direito
portugus. Os negcios fiducirios no so necessariamente invlidos, mas podem s-lo se circunstancialmente estiverem afectados
por uma causa de invalidade.


CAPTULO IX

A VONTADE E A DECLARAO NEGOCIAIS

161. A liberdade e esclarecimento como pressupostos da validade negocial

O negcio jurdico, como acto de autonomia privada, com o seu carcter criador de direito, supe e exige de parte dos seus autores
liberdade e discernimento de pessoas comuns.
Os casos de falta de vontade negocial no chegam a constituir uma aco. So casos de inexistncia.
A vontade negocial pode existir mas estar viciada por falta ou por deficincia de esclarecimento ou de liberdade, por erro, dolo ou
coaco moral. Existe aco, mas o agir negocial defeituoso. A consequncia jurdica a anulabilidade do negcio assim celebrado.
Para alm destes casos, pode ocorrer uma divergncia entre a vontade negocial, tal como projectada e decidida, e a sua
exteriorizao, tal como declarada.
Consoante o vcio de que se tratar, o negcio que dele padea poder ser nulo, anulvel ou poder mesmo ser vlido, caso o vcio
seja juridicamente irrelevante.

162. A falta de vontade negocial

Trs casos de vontade negocial previstos nos art.245 e 246: o caso de coaco absoluta, o caso de falta de conscincia da
declarao e o caso das declaraes no srias.
No h uma aco negocial imputvel ao seu autor como negcio jurdico. O seu regime jurdico o da inexistncia.

a) A coaco absoluta
Artigo 246
Corresponde ao caso em que a pessoa absolutamente forada, contra e sem a sua vontade.
Nada existe aqui, mais do que uma simples aparncia de aco negocial e a expresso legal no produz qualquer efeito no deve
ser interpretada como cominao de nulidade, mas antes no sentido da inexistncia.
Na coaco absoluta no existe qualquer vontade negocial, nem sequer viciada. No existe uma declarao negocial que possa ser
verdadeiramente imputvel autoria do coacto.

b) A falta de conscincia da declarao
Artigo 246
Trata-se de casos em que o autor do comportamento em questo no tem conscincia de estar a emitir uma declarao negocial, o
que significa que no est efectivamente a faz-lo, nada mais existe do que uma simples aparncia.
A falta de conscincia da declarao importa inexistncia.
A aparncia que assim for criada pode vir a causar dano a algum que a interprete como uma verdadeira declarao negocial. Se o
autor tiver culpa na falta de conscincia e na criao dessa aparncia de declarao negocial, incorrer em responsabilidade civil e
dever indemnizar os danos que assim causar.

c) As declaraes no srias
Artigo 245
So casos em que o autor da declarao a produz sem qualquer inteno negocial, na expectativa de que isso seja conhecido pelo seu
interlocutor, pelo declaratrio ou por quem receber a declarao.
Quem emite declaraes no srias tem de ter cautela de no criar noutras pessoas a convico errnea da seriedade da declarao.
Se a declarao no sria for emitida nestas circunstncias, o declarante incorre em responsabilidade civil e ter de indemnizar os
danos que causar com a sua prtica.

d) A falta de vontade em clusulas contratuais gerais
Consideram-se excludas dos contratos singulares celebrados com recurso a clusulas contratuais gerais:
- as clusulas que tenham sido deficientemente comunicadas
- as clusulas comunicadas com violao do dever de informao
- as clusulas que passem despercebidas a um contratante normal
- as clusulas inseridas em formulrios, depois da assinatura de alguns dos contratantes
Todas estas clusulas, em relao s quais a lei duvida de que tenham sido devidamente conhecidas e compreendidas, so tidas
como excludas dos contratos.
O fundamento deste regime jurdico especial encontra-se na falta de vontade negocial.


163. Vcios da vontade

A vontade negocial pode estar viciada na sua formao, no processo de volio e de deciso, por deficincias de esclarecimento ou
de liberdade. Em termos muito gerais, o seu regime geral o da anulabilidade.
Se a parte cuja vontade negocial tenha sido perturbada no seu discernimento e liberdade negociais pode libertar-se do negcio,
tendo o nus de o impugnar com fundamento no vcio e de demonstrar os fundamentos da anulao. Se no quiser, pode mant-lo.

i.

ii.

iii.

iv.
1.
2.
3.

A parte cuja vontade negocial esteja viciada tem legitimidade para a anulao pois a anulabilidade estabelecida no seu interesse e
em sua proteco.

a) O erro
O vcio da vontade negocial que se traduza em deficincia de discernimento do autor constitui erro. O erro consiste numa falsa
percepo da realidade.
O erro que afecta a formao da vontade negocial designado como erro na formao da vontade ou erro-vcio.

Erro sobre a pessoa ou sobre o objecto do negcio
Art. 251 - erro sobre a pessoa ou sobre o objecto do negcio e remete para o art.247, concernente ao erro na declarao

Para que o negcio seja anulvel necessrio que se verifiquem dois pressupostos que constam do art.247, por remisso
do art.251: a essencialidade e a cognoscibilidade.

O negcio s anulvel por erro sobre a pessoa ou sobre o objecto se esse erro for tal que sem ele a parte o no teria
celebrado ou no o teria celebrado com aquele contedo. esse o sentido da essencialidade.

necessrio ainda que o declaratrio conhecesse ou no devesse ignorar a essencialidade, para o declarante, do elemento
sobre o qual o erro incidiu.

A parte que errou tem o nus de demonstrar este duplo requisito: que se no tivesse ocorrido o erro, no teria celebrado o
negcio ou no o teria celebrado desse modo, e que a outra parte sabia ou no devia desconhecer que assim era.


Erro sobre os motivos
Art.252/1
Os requisitos de relevncia anulatria do erro sobre os motivos so diferentes: necessria a essencialidade do erro, mas em vez da
simples cognoscibilidade pela parte contrria, a lei exige neste caso o acordo das partes sobre a essencialidade.

A parte que invoque o erro sobre os motivos tem o nus de alegar e provar a essencialidade do erro e o acordo quanto a
essa essencialidade.

A consequncia jurdica do erro sobre os motivos tambm a anulabilidade do negcio.

Erro sobre a base do negcio
Art. 252/2, remisso para o regime da alterao de circunstncias previstos nos art. 437 e seguintes

Trata-se de algo de exterior ao negcio que constitui o seu ambiente circunstancial envolvente, a realidade em que se
insere, o status quo existente ao tempo da sua celebrao, cuja existncia ou subsistncia tenha influncia determinante na deciso
negocial.

necessrio que tenha ocorrido uma falsa representao do quadro circunstancial que constitui a base do negcio.

Mas suficiente que uma das partes apenas tenha incorrido em erro erro unilateral- ou necessrio que o erro tenha
afectado todas as partes no contrato erro plurilateral? A bilateralidade do erro no parece ser rigorosamente necessrio, embora
possa ser mais frequente.

Como pressupostos da relevncia do erro sobre a base do negcio deve retirar-se do art-437 que o erro tem de assumir
3caractersticas:
- traduzir-se num desvio anormal;
- que este desvio perturbe a justia interna do negcio ou fruste o seu fim;
- que o desvio e a perturbao da justia interna, bem como a frustrao do fim do negcio no estejam cobertos pelos riscos
prprios do contrato.

A consequncia jurdica do erro sobre a base do negcio alarga-se, alm da anulabilidade, modificao do negcio segundo a
equidade. A aplicao do regime do art. 437 por remisso do art.252/2 exige uma certa adaptao.

A lei adoptou esta soluo entre a anulao e a modificao segundo a equidade. A perturbao do equilbrio interno do
negcio, a frustrao do seu fim chama por uma soluo de recomposio, de modificao, de adaptao do negcio de modo a
manter o equilbrio inicialmente querido pelas partes, a respeitar a sua justia interna.

Sntese do sistema legal da relevncia do erro espontneo
Na construo do sistema legal da relevncia do erro espontneo na formao da vontade h 3 diferentes reas regulativas:
O erro sobre a pessoa da contraparte e sobre o objecto do negcio
O erro sobre a pessoa e sobre o objecto tem o regime do erro na declarao
O erro sobre a base do negcio

falsa representao que as partes tenham feito das circunstncias passadas ou presentes ao tempo da celebrao do negcio
aplicvel o regime do artigo 252/2 e, a partir dele, o dos artigos 437 e seguintes.

III. A distino ente os campos de aplicao do n1 e do n2 do artigo 252 delicada.

No caso do n1, a falsa representao s tem relevncia anulatria quando haja consenso sobre a essencialidade dessas
circunstncias. Para que haja acordo necessrio que haja conscincia. necessrio que as partes tenham previsto e que tenham
consensualmente assente a celebrao do negcio no pressuposto da verificao daquelas circunstncias, cuja existncia essencial

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para a sua deciso negocial. Ambas as partes tm conscincia de que h circunstncias sem as quais no teriam celebrado o negcio,
ou no o teriam celebrado com aquele contedo, e esto de acordo nessa matria.

O regime do n2 pressupe a conscincia da essencialidade mas no j o consenso sobre ela. Sem conscincia no h falsa
representao nem erro. Mas o consenso no exigido. Ao remeter para o 437, o n2 do 252 dispensa o consenso das partes.

Da comparao entre os regimes do n1 e do n2 do 252 pode concluir-se que no primeiro se trata de circunstncias
subjectivas e consensualmente previstas pelas partes como essenciais deciso de contratar. No segundo, trata-se do quadro
circunstancial que, embora previsto e representado por uma ou mais partes, no tm de ter sido subjectivamente objecto de
consenso entre as partes, das circunstncias que so objectivamente determinantes do ambiente circunstancial do negcio, do status
quo sem o qual o contrato se desequilibra insuportavelmente ou se frustra.

Larenz afirma que a base negocial subjectiva estaria sediada no n 1 e a base negocial objectiva que constituiria o
substracto do n2.

IV. Oliveira Ascenso defende a aplicao do regime do 252/2 ao erro sobre a pessoa da contraparte ou sobre o objecto do negcio,
desde que a circunstncia sobre que recaia, constitua a base do negcio. "Quando o declarante pedir, em casos dessa ndole, a
anulao por erro nos termos do artigo 251, o declaratrio pode demonstrar que se trata de um erro sobre a base do negcio; e
impor a modificao deste, segundo juzos de equidade".

comum a ambos os regimes que o erro seja essencial, no sentido em que se no tivesse havido uma falsa representao
da realidade, o negcio no teria sido celebrado. Mas h tambm requisitos especficos: o regime do artigo 251 exige a
cognoscibilidade pela outra parte da essencialidade do elemento sobre que recaiu o erro; o regime do artigo 252/2 exige que se
verifiquem os requisitos do artigo 437. H que distinguir 3 hipteses:
Se o erro sobre a pessoa ou o objecto for essencial e cognoscvel pela outra parte, mas no se verificarem os requisitos do artigo
437, s lhe ser aplicvel o regime do artigo 251
Se for essencial e se verificarem os requisitos do artigo 437 mas a essencialidade no for conhecida nem cognoscvel pela outra
parte, aplicar-se- o regime do 252/2.
S haver cumulao se houver essencialidade, se esta for cognoscvel pela outra parte e se se verificarem ainda os requisitos do
437. Neste caso ser possvel combinar as solues propostas por ambos os regimes jurdicos.

Havendo cumulao dos pressupostos de aplicao dos artigos 251 e 252/2 a parte que invoca o erro, poder escolher entre pedir
a anulao ou a modificao. Se pedir a anulao, a outra parte poder opor-se e optar pela modificao do negcio de acordo com a
equidade; se pedir a modificao, a contraparte poder arguir a no modificabilidade do negcio, mas no poder pedir a sua
anulao, porque esta s pode ser pedida pela parte que errou.

O erro sobre a base do negcio ocorre nos casos em que as partes, ao tempo da celebrao do negcio, quando formaram
a sua vontade negocial e tomaram a deciso de contratar, estavam em erro quanto s circunstncias.

Diferentemente, na alterao de circunstncias a que se aplicam directamente os artigos 437 e seguintes, no h erro nem
falsa representao ao tempo da celebrao do negcio, mas sim uma posterior e superveniente alterao anormal do quadro
circunstancial do negcio. No erro sobre a base do negcio trata-se da pressuposio de passado e de presente, enquanto na
alterao de circunstncias o caso de pressuposio do futuro.


O erro de propognose no corresponde a uma falsa percepo da realidade e no constitui sequer um erro. apenas uma
propognose falhada.

VII. Menezes Cordeiro defende que "no erro h que aplicar o regime comum do erro: a anulabilidade".

b. O dolo
Sempre que o erro no seja espontneo, mas sim provocado, tratado nos artigos 253 e 254 como dolo. O negcio viciado por
dolo anulvel.

O artigo 253 define o dolo como "qualquer sugesto ou artifcio que algum empregue com a inteno ou conscincia de
induzir ou manter em erro o autor da declarao, bem como a dissimulao, pelo declaratrio ou terceiro, do erro do declarante".

O dolo, como vcio do negcio jurdico envolve trs elementos:
um elemento objectivo (qualquer sugesto ou aritifcio)
um elemento subjectivo (inteno ou conscincia)
um elemento finalista (de induzi ou manter em erro)
O dolo pressupe um embuste. Pode haver dolo omissivo. Tanto constitui dolo a manobra enganosa, como o simples deixar a outra
parte no engano.

O dolo pressupe uma atitude subjectiva do agente, que pode traduzir-se na inteno, ou na simples conscincia, de
enganar ou manter no engano o autor da declarao.

O embuste, seja ele activo ou omissivo, seja ele consciente ou intencional, deve ser finalisticamente dirigido a induzir ou
manter em erro o declarante, ou a dissimular esse erro.

O n 2 do artigo 253 contm uma regra que traduz a distino entre dolo lcito e dolo ilcito.

H dolo ilcito sempre que, na negociao, uma das partes use de artifcios enganosos, omita informaes que deva prestar
ou no cumpra o dever de esclarecimento com violao da boa f e dos usos prprios do comrcio. A parte, ao negociar, deve
colocar-se na posio da contraparte e agir, no s como ela de si prpria razoavelmente esperaria de acordo com a regra de outo e

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com o imperativo categrico (boa f), mas tambm como dela seria razoavelmente esperado que agisse, de acordo com o passado de
relacionamento negocial entre as partes, e com os padres de decncia e seriedade.

Para que tenha relevncia anulatria, necessrio que o dolo cause erro e que esse erro seja essencial.

A bilateralidade do dolo no exclui a anulabilidade do negcio celebrado com dolo. Em casos como esse, ambas as partes
tm legitimidade para pedir a anulao do negcio. Do negcio que anulvel por dolo pode ter resultado algum benefcio para um
terceiro. Na parte final do n 2 do 254 o CC protege o terceiro inocente. A anulao do negcio por dolo s lhe oponvel se tiver
sido ele o autor do dolo, ou se ele conhecia ou devia conhecer o dolo.

c. A coaco moral
O negcio pode ser afectado por um vcio que o atinge na liberdade negocial.

O negcio viciado por coaco moral anulvel. A coaco moral distingue-se assim da chamada coaco fsica, a coaco
absoluta porque no caso da coaco moral existe vontade negocial, embora viciada pelo medo, enquanto na coaco absoluta
simplesmente no h vontade negocial.

O artigo 255 do CC trata da coaco moral como vcio do negcio jurdico e refere os requisitos da eficcia anulatria da
coaco moral, que so:
A ameaa
A ilicitude da ameaa
A causalidade da ameaa
A finalidade de extorquir a declarao negocial
Para que o negcio seja viciado por coaco moral necessrio que o declarante tenha sido ameaado. No suficiente o medo
espontneo, necessrio que tenha sido induzido por uma ameaa. Esta ameaa pode ter sido feita pela contraparte ou por terceiro.

No qualquer ameaa que constitui a coaco moral. H que distinguir as ameaas lcitas das ameaas ilcitas. O requisito
da ilicitude da ameaa surge no artigo 255/3 "no constitui coaco a ameaa do exerccio normal de um direito". S h coaco se
a ameaa for feita com a cominao de um mal ilcito.

necessrio que a ameaa seja finalisticamente dirigida prtica do acto cuja viciao por dolo esteja em questo.

necessrio que a coaco seja causal do acto ou do negcio praticado.

A ameaa s ter relevncia anulatria se for efectivamente causal do acto ou do comportamento negocial viciado. Fala-se
de dupla causalidade, porque necessrio que a ameaa cause medo e que esse medo seja determinante do negcio ou do acto
viciado. Se a coaco no for causal do acto, este no ficar viciado.

A ameaa pode ser dirigida contra a pessoa do declarante ou de terceiro, e o mal com que se ameaa tanto pode incidir
sobre a pessoa como sobre o patrimnio.

A ameaa pode provir do declaratrio ou de terceiro.

Se a coaco for da autoria da contraparte, ela merece menor proteco do que se for inocente, quando a ameaa seja
proferida por terceiro.

d. O estado de necessidade e a usura (remisso)
O estado de necessidade no tem relevncia autnoma em matria de vcios da vontade.

A usura afecta o negcio numa dupla dimenso:
Enquanto acto que pe em vigor uma relao privada
Enquanto regulao posta em vigor pelo acto

necessrio que haja um aproveitamento consciente e reprovvel da situao de inferioridade da vtima e ainda que o negcio assim
celebrado esteja desequilibrado injustificadamente. O negcio usurrio, alm de sofrer de um defeito de formao, sofre de um
defeito de contedo e colide ainda com os bons costumes.

e. A incapacidade acidental
O declarante pode estar "acidentalmente incapacitado de entender o sentido" da declarao ou privado "do livre exerccio da sua
vontade" - incapacidade acidental. O acto praticado em incapacidade acidental anulvel.


164. Vcios da declarao

O negcio jurdico, como aco, uma sntese de liberdade, conscincia, vontade, deciso e declarao negocial. Esta sntese pode
ser perturbada quando a declarao, a exteriorizao, seja desconforme se afaste da conscincia e da vontade negocial, quando haja
divergncia entre a vontade e a declarao.

a. A divergncia entre a vontade e a declarao
A divergncia entre a vontade e a declarao pode ser intencional ou no intencional.

Podem as partes, ou uma delas. exteriorizar a sua declarao com um contedo diferente daquele que era o seu projecto
negocial e faz-lo intencionalmente. So casos de divergncias intencional entre a vontade e a declarao os de simulao (240 a
243) e de reserva mental (244).

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Pode tambm suceder que as partes, ou uma delas, sem disso ter conscincia e inteno, exprimam ou exteriorizem
deficientemente o seu projecto negocial. So casos de divergncia no intencional entre a vontade e a declarao: o erro na
declarao (247 e 248), erro de clculo ou de escrita (249) e de erro na transmisso da declarao (250).

b. A simulao
i. Realidade e aparncia
A simulao uma divergncia bilateral entre a vontade e a declarao, que pactuada entre as partes com a inteno de enganar
terceiros. Na simulao as partes acordam entre si emitir uma declarao negocial que no corresponde sua real vontade e fazem-
no com o intuito de enganar terceiros.

So trs os elementos estruturais da simulao:
Acordo entre as partes com o fim de criar uma falsa aparncia de negcio
A divergncia entre a vontade declarada e a vontade real (entre a aparncia criada) e a realidade negocial)
Intuito de enganar terceiros

Na simulao um acordo tem como contedo a estipulao entre as partes da criao de uma aparncia negocial e a regulao do
relacionamento entre o negcio aparente assim exteriorizado e o negcio real. A esta aparncia negocial, assim criada pode
corresponder um negcio verdadeiro que as partes mantm oculto ou pode tambm no corresponder qualquer negcio. Quando
sob a aparncia criada com a simulao existir um negcio oculto, fala-se de simulao relativa; quando sob o negcio aparente
nenhum negcio verdadeiro existir, fala-se de simulao absoluta.

H que distinguir aparncia criada e a realidade negocial. Na simulao absoluta h apenas um negcio - o negcio
simulado - enquanto que na simulao relativa h dois negcios - o negcio simulado e o negcio dissimulado. Na simulao existe
uma aparncia negocial criada intencionalmente pelas partes sob a qual poder existir, ou no, um verdadeiro negcio jurdico. Na
simulao relativa h um negcio, o negcio dissimulado; na simulao absoluta no h negcio algum, apenas uma aparncia.

necessrio que a simulao tenha sido feita com o intuito de enganar terceiros. Esta inteno de enganar no envolve
necessariamente a inteno de prejudicar. Quando no haja inteno de prejudicar, a simulao designa-se inocente. Quando h
intuito de enganar e prejudicar, designada simulao fraudulenta.

O regime jurdico da simulao orientado mais para a justia do que pela lgica. Entre a tutela do interesse dos simuladores e a
proteco dos interesses dos terceiros.

Segundo o artigo 240/2, o negcio simulado nulo, mas o negcio dissimulado pode valer como se "fosse concludo sem
dissimulao, no sendo a sua validade prejudicada pela nulidade do negcio simulado". No caso da simulao relativa, o que vale o
negcio real (dissimulado); no caso da simulao absoluta, no existe um negcio real que possa valer.

Nos artigos 242 e 243 a posio jurdica dos simuladores desvalorizada em relao dos terceiros de boa f.

ii. Tipos de simulao
A simulao pode ser subjectiva e objectiva.

Na simulao subjectiva, vulgar fazer intervir uma contraparte falsa, com o fim de ocultar a identidade do verdadeiro
interveniente no contrato.

Os casos mais frequentes de simulao objectiva: simulao de preo, simulao de tipo. A simulao de preo vulgar na
compra e venda de imveis e traduz-se muitas vezes na declarao de um preo inferior ao real, para reduzir ou evitar a incidncia da
sisa. Na simulao de tipo frequente a declarao de uma compra e venda para dissimular uma doao.

iii. A simulao e a forma
O n 2 do artigo 241 estatui que se o negcio dissimulado for de natureza formal, s vlido se tiver sido observada a forma exigida.

Divergncia Doutrinria:
Orientao mais restritiva - Beleza dos Santos
Orientao mais permissiva - Manuel de Andrade

Tanto na simulao de tipo como na simulao de pessoas, a forma adoptada pelo negcio aparente (simulado), nunca aproveitaria,
na doutrina de Beleza dos Santos, ao negcio real (dissimulado). Na construo de Andrade, aproveitaria ao negcio real dissimulado,
porque as razes da exigncia legal de forma estariam j satisfeitas com a escritura celebrada.

Rui de Alarco, seguiu a tese de Manuel de Andrade.

No CC de 1966 o n2 do 241 consta: "se o negcio dissimulado for de natureza formal, s vlido se tiver sido observada a
forma exigida por lei".

Perante esta redaco do preceito legal, a Doutrina dividiu-se.

Antunes Varela, mais favorvel validade substancial do negcio dissimulado.

Mota Pinto defendeu que se a forma legalmente exigida s tiver sido respeitada no negcio aparente e no no negcio real,
o negcio simulado nulo por simulao e o negcio dissimulado nulo por vcio de forma.

Castro Mendes separou o negcio simulado e o negcio dissimulado.

Carvalho Fernandes segue a posio de Castro Mendes. O negcio dissimulado ser ento vlido "desde que para os quais
seja determinante a exigncia da forma legal"

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Para Oliveira Ascenso, no suficiente que no negcio simulado tenha sido adoptada a forma exigida por lei para o
negcio dissimulado.

Menezes Cordeiro recorre analogia com o artigo 238, "ter de haver um mnimo de correspondncia no texto, salvo se as
razes determinantes da forma a tanto se no opuserem".

Hrster tal como Beleza dos Santos: "se as partes reais ou o contedo efectivo no constam do documento legalmente
prescrito, o negcio nulo por falta de forma".

So duas as solues extremas que podem ser adoptadas nesta questo:
Fazer prevalecer a publicidade emergente da forma validade (adoptada pela doutrina Alem e, em Portugal, por Beleza dos Santos
e Hrster)
Fazer prevalecer a validade sobre a publicidade (adoptada por Antunes Varela no CC anotado e maioritariamente pelos tribunais
portugueses)
A opo pela invalidade parece, primeira vista assegurar melhor a publicidade e, com ela, os interesses dos terceiros, mas em
concreto tal no sucede.

Uma soluo intermdia, adoptada por parte muito importante da Doutrina portuguesa, segue o caminho de apreciar a
relevncia da falta de forma em relao parte oculta do negcio.

Parece ser prefervel a soluo a considerar formalmente vlido o negcio real (dissimulado), desde que a forma que a lei
exige para a sua validade tenha sido observada no negcio aparente. Os elementos do contrato real que no estejam cobertos pela
forma do negcio aparente (simulado) ficam inevitavelmente expressos.

iv. Arguio da simulao
O artigo 240/2 do CC comina a simulao com a nulidade do negcio simulado. De acordo com o regime geral da nulidade,
consagrado no 286, a nulidade emergente da simulao poderia ser arguida a qualquer tempo, por qualquer interessado, e poderia
ser oficiosamente declarada pelo tribunal. A arguio da simulao tem porm, na lei um regime especial.

A nulidade emergente da simulao pode ser arguida, segundo o artigo 242 pelos prprios simuladores entre si, ainda que
a simulao seja fraudulenta, mas no contra terceiros de boa f.

O artigo 243 do CC no permite a arguio da simulao pelo simulador contra um terceiro de boa f. A simulao no
pode ser invocada pelos simuladores contra os terceiros de boa f.

A boa f segundo o artigo 243/2 relevante em moldes subjectivos: consiste na ignorncia da simulao ao tempo em
que foram constitudos os direitos que o terceiro invoca e que so prejudicados pela arguio da simulao. Se o terceiro adquiriu o
bem conhecedor da simulao, no merece j a proteco legal. S os terceiros inocentes so protegidos.

No regime da simulao, a posio jurdica dos terceiros de boa f prevalece claramente sobre a dos simuladores e dos
terceiros de m f. , todavia, discutida na Doutrina a soluo a dar ao conflito entre dois terceiros, ambos de boa f e que tenham
adquirido o mesmo bem, um a partir de um dos simuladores e outro a partir do outro.

Oliveira Ascenso defende a prevalncia da posio jurdica daquele que adquiriu do verdadeiro titular, em detrimento da
posio de quem adquiriu do titular aparente.

Carvalho Fernandes sustenta uma posio diferente. Acabando por dar prevalncia ao acto ou registo que primeiro ocorrer.

Parece mais adequado e mais justo dar prevalncia posio jurdica daquele que adquiriu do verdadeiro titular em
detrimento daquele que adquiriu do falso titular.

A invocao da simulao, pelos prprios simuladores, contra terceiros interessados no deve ser admitida, porque constituiria
venire contra factum proprium, contrria boa f, ilcita e eticamente reprovvel. Porque a credibilidade dos simuladores, que
invocam em conjunto a simulao, deve ser nenhuma.

A simulao um acto ilcito e os simuladores no merece proteco do Direito.

v. Prova da simulao
No artigo 394/3 do CC, a lei veda aos simuladores o recurso a testemunhas para a prova, quer do pacto simulatrio, quer do negcio
real, quando o negcio aparente esteja titulado em documento autntico ou particular.

O verdadeiro sentido til do n3 permitir o recurso a testemunhas para a prova da simulao quando no for arguida
pelos simuladores, quando for invocada por terceiros.

Os tribunais tm admitido o recurso a testemunhas para prova da simulao quando haja j um princpio de prova da
simulao que no seja contudo, suficiente para constituir por si s prova da simulao.

c. A reserva mental
A reserva mental uma divergncia intencional e unilateral entre a vontade e a declarao, feita com o intuito de enganar o
declaratrio. Na definio do artigo 244 "h reserva mental, sempre que emitida uma declarao contrria vontade real com o
intuito de enganar o declaratrio". Na reserva mental, o declarante mente e tenta enganar: declara contratar mas tem inteno de
no respeitar o negcio que celebra.

A reserva mental irrelevante. O n2 do artigo 244 estatui que "a reserva no prejudica a validade da declarao".

No h aco sem exteriorizao. A reserva mental no constitui, por isso, declarao negocial.

A declarao negocial, como aco e como negcio jurdico, tem de ser algo de exteriorizado, de reconhecvel na vida de
relao.

Nos casos de reserva mental tem de haver conscincia da declarao e vontade de emitir uma declarao negocial: tem de
existir vontade e conscincia negocial, sem as quais no existe aco e o acto juridicamente inexistente.

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Se existe vontade e conscincia negocial, o negcio existe, ou seja, o declarante quer criar e pr em vigor um negcio
jurdico, e esse negcio entra efectivamente em vigor, embora ele mantenha in pectore o intuito de no se vincular. intencional e
conscientemente que o declarante pe em vigor o negcio e a sua reserva oculta irrelevante.

Se a reserva for conhecida pelo declaratrio, este comunga da reserva e deixa de haver razo para o proteger. Segundo o
n2 do artigo 244, a reserva mental, quando conhecida pelo declaratrio, segue o regime da simulao.

d. O erro na declarao
A divergncia no intencional entre a vontade e a declarao decorre sempre que o declarante inadvertidamente faz constar da sua
declarao algo que no coincide com aquilo que queria declarar: o erro na declarao, tambm designado erro-obstculo.

importante distinguir bem o erro na declarao (erro-obstculo) do erro na formao da vontade (erro-vcio).
Diferentemente do erro vcio, que incide no processo de formao da vontade negocial, o erro-obstculo prejudica a expresso da
formao da vontade e causa uma divergncia no intencional entre o que a pessoa exprime e quilo que ela queria exprimir. No erro-
vcio a pessoa erra ao decidir. No erro-obstculo a pessoa erra ao declarar.

A declarao afectada por erro-obstculo, segundo o artigo 247 anulvel.
A anulabilidade do negcio viciado por erro na declarao depende da verificao de 2 pressupostos:
a essencialidade
a cognoscibilidade
A essencialidade verifica-se sempre que se conclua que o erro incida sobre um elemento do negcio que seja determinante da sua
celebrao. ainda necessrio que a mesma essencialidade seja reconhecida, ou no deva ser ignorada da outra parte.

A demonstrao dos pressupostos da essencialidade e da cognoscibilidade constitui nus de quem invoca o erro: da parte
que errou.

Verificada a ocorrncia do erro na declarao, o negcio mantm-se vlido "se o declaratrio aceitar o negcio como o
declarante o queria". O artigo 248 permite que o negcio valha com o contedo e o sentido que o declarante lhe querida dar.

e. Erro de clculo ou de escrita
No artigo 249 o CC prev erro de clculo ou de escrita. O declarante faz constar algo de errado na sua declarao, porque se
enganou nas contas, porque errou uma operao de clculo. O mesmo sucede tambm com frequncia quando o declarante erra ao
escrever.

A correco do erro de clculo ou de escrita s pode ser efectuada salvo acordo das partes.

f. Erro na transmisso da declarao
O artigo 250 prev ainda o caso em que o declarante tenha incumbido uma outra pessoa de transmitir a sua declarao. Trata-se da
figura do nncio. A divergncia entre a vontade real e a vontade declarada pode resultar de uma desconformidade ocorrida na sua
comunicao quando seja "inexactamente transmitida por quem seja incumbido da transmisso".

O declarante formou bem a sua vontade e exprimiu-a correctamente ao nncio. No houve pois erro-vcio nem erro-
obstculo. O meio de expresso da vontade negocial ao declaratrio a sua comunicao pelo nncio. O vcio na declarao ocorre
no momento em que o nncio comunica ao declaratrio incorrectamente aquilo que o declarante o incumbiu de dizer.

O n2 do artigo 250 estatui que "se a inexactido for devida a dolo do intermedirio, a declarao sempre anulvel". A
declarao anulvel mesmo que se no verifiquem os requisitos de essencialidade e de cognoscibilidade exigidos pelo 247 do CC.


Captulo X

A forma dos negcios jurdicos

165. A forma

Os negcios jurdicos so aces juridicamente relevantes que assumem uma exterioridade que vai para alm de uma mera vontade
ou inteno interior. A mera formao de uma inteno subjectiva no exteriorizada, no pode assumir relevncia como negcio
jurdico, se no for reconhecvel para alm do seu autor. Um negcio jurdico carece de ser manifestado, de ser exteriorizado de
modo a tornar-se reconhecvel. A forma o modo como o negcio jurdico se insere neste mbito social de relao interpessoal, o
modo como surge e se exterioriza no mundo e na vida.

Pode dizer-se que no h negcios jurdicos sem forma. Sem um mnimo de forma, no haveria exteriorizao do negcio, e
ele no seria reconhecido. A regra hoje a da liberdade de forma.


166. Forma e formalidades

A forma deve distinguir-se das formalidades. Estas, so actos ou factos complementares cuja satisfao ou verificao so exigidas
para a prtica do acto ou para a celebrao do negcio. Estas formalidades podem ser anteriores, concomitantes ou posteriores
celebrao do negcio.

A forma o modo como o acto e o negcio se manifestam ou exteriorizam. AS formalidades so actos acessrios, que esto
ligados ao negcio mas que dele no fazem parte.


Tal como a falta de forma, a preterio de formalidades exigidas por lei pode ter como consequncia a nulidade.


167. Forma interna e forma externa

A forma pode distinguir-se em forma interna e forma externa. A forma interna participa do ser e da existncia do acto. algo que faz
parte dele e sem ela o acto ou no qualificvel como tal, ou mesmo juridicamente inexistente.

A forma externa a forma de que o acto se reveste, algo que lhe acresce. A falta de forma externa pode afectar a
validade mas no afasta a sua qualificao nem a sua existncia.

A forma interna uma forma absoluta, pertence ao prprio tipo do acto ou do negcio. A forma externa funcional, uma
forma finalisticamente determinada, que exigida com uma finalidade concreta.

A distino entre forma interna e forma externa relevante. A forma do acto aparente (simulado) pode suprir forma
externa do acto real (dissimulado), mas no pode suprir a sua forma interna. O regime geral da forma nos artigos 219 e seguintes
est construdo na perspectiva da forma externa.


168. Forma "ad substantiam" e forma "ad probationem"

A falta da forma ad substantiam acarrecta a nulidade do acto. A falta da forma ad probationem acarreta como consequncia a
impossibilidade de prova. Em regra as exigncias legais de forma so ad substantiam. Esta concluso retira-se do artigo 220 que
comina em princpio, com nulidade o desrepeito pela forma exigida por lei.

Do artigo 364 resulta que a forma pode ser exigida por lei "apenas para prova da declarao". Nesse caso a sua falta no
causa de nulidade, mas apenas de dificuldade de prova. Sem a forma ad probationem, o acto vlido mas no pode ser provado.


169. Forma legal, forma convencional e forma voluntria

a. Forma legal
Chama-se forma legal quela que exigida por lei. A regra, segundo o artigo 219 a da liberdade de forma. Todavia, a lei exige com
alguma frequncia que os actos e negcios jurdicos adoptem uma forma especial.

discutido o sentido das exigncias legais de forma dos actos e negcios jurdicos.

Menezes Cordeiro considera que as normas sobre a forma "tm natureza plena, insusceptvel de reduo teleolgica"

Oliveira Ascenso admite como fundamento das exigncias legais de forma a necessidade de levar as partes a reflectir
antes de praticarem actos consideravelmente graves; o reforo da segurana do negcio, a facilitao da prova dos actos. Encara com
cepticismo a coerncia destas razes de ser da forma legal que acusa, com inegvel razo, de "juncar de burocracia o mundo do
Direito". inegvel que existem exigncias legais de forma que so contraproducentes. S devero manter-se aquelas que uma
necessidade insupervel de ordem pblica no permite dispensar.

As exigncias legais de forma so de ordem pblica e tm por funo acautelar interesses relevantes. Fundam-se
principalmente em razes de publicidade, de ponderao e de prova. A publicidade permite a consulta e conhecimento de qualquer
interessado. A escritura pblica, forma mais solene e tambm mais completa, permite a maior ponderao das partes, a
documentao e a prova, e ainda a fiscalizao preventiva pelo notrio da legalidade do contedo do acto, da capacidade e
legitimidade das partes e da liberdade e esclarecimento dos contratantes. O escrito particular facilita a prova, quer da existncia,
quer do contedo da conveno. A forma oral acentuadamente arriscada e perigosa, quer quanto efectiva ocorrncia do acordo
negocial, quer quanto ao seu contedo, quer ainda quanto distino entre o que pr-contratual e preparatrio do contrato e o
que constitui a sua verso final. A forma escrita permite distinguir com alguma segurana as negociaes do contrato propriamente
dito. A forma contribui para tornar certo o contedo do acto, para o separar das negociaes e preliminares e fixar qual o contedo
com que a final veio a ser celebrado.

A forma escrita simples documenta o acto, evita a maior parte dos equvocos quanto ao seu contedo e facilita a sua prova.

A forma mais solene da escritura pblica permite o controlo prvio pelo notrio da capacidade e da legitimidade das partes,
da licitude do contedo e at da liberdade de celebrao e da conscincia e compreenso do acto e do seu contedo. Permite ainda
o aconselhamento tcnico-jurdico das partes pelo notrio.

As exigncias legais de forma esto dispersas por vrias leis. Por vezes so estatudas a propsito de tipos contratuais
concretos - 168 185 981.

b. Forma convencional
A forma convencional aquele que exigida pelas partes ou por uma delas. vulgar que as partes acertem previamente entre si a
forma que revestir o contrato. A forma convencional no assenta em razes de ordem pblica. o interesse negocial interprivado
que a justifica e a autonomia privada que a fundamenta. A forma convencional situa-se no mbito da autonomia negocial.

muito frequente as partes convencionarem certas formas especiais para certos actos.

O regime legal da forma convencional consta do artigo 223 do CC. As partes podem estipular uma forma convencional Esta
forma no poder, contudo, ser de solenidade inferior forma legal, uma vez que a conveno das partes no poder valer contra
preceito da lei.

1.
2.

A forma convencional no de ordem pblica e est, por isso, no domnio da autonomia privada. A estipulao da forma
convencional constitui uma conveno cujo regime de forma o geral, o da liberdade de forma.

Normalmente a estipulao da forma convencional precede a celebrao do acto ou do negcio. O n2 do artigo 223 prev
o caso em que a estipulao da forma convencional seja posterior ao acto. Em tal caso, h que distinguir: se houver fundamento para
concluir que as partes se quiseram vincular desde o momento em que celebraram o acto, presume-se que a conveno teve em vista
apenas a consolidao do negcio, mas no a sua substituio; em caso contrrio, deve ser entendido que com a nova conveno
sobre a forma, o negcio foi substitudo ou renovado.

Com a estipulao posterior de uma forma convencional, as partes podem ter pretendido o reforo da prova, o
reconhecimento ou certificao do negcio, a sua renovao ou mesmo a sua modificao.

c. Forma voluntria
A forma voluntria aquela que as partes usaram na prtica do acto com solenidade que excede a exigida por lei.

O recurso pelas partes a uma forma escrita no exigida por lei vulgar e corresponde normalmente a preocupaes de
certeza e segurana de contedo do negcio e de titulao do mesmo. As partes podem livremente, usar de formas mais solenes.


170. A forma das estipulaes e pactos acessrios

A forma do negcio jurdico no abrange necessariamente a sua totalidade. As convenes e os pactos que lhe so acessrios, podem
segundo os artigos 221 e 222 do CC valer sem a forma do negcio principal. Trata-se de um desvio plenitude da forma negocial e
que pe em causa a certeza e segurana quanto ao mbito material do negcio.

Nos artigos 221 e 222 o CC procede a duas distines:
Distingue consoante os pactos acessrios sejam celebrados antes ou simultaneamente com o negcio, ou que venham a ser
celebrados posteriormente
Distingue conforme a forma legal ou a forma voluntria do negcio principal
Os artigos 221 e 222 so mais restritos na sua letra do que no seu sentido. O regime dos artigos 221 e 222 do CC deve ser
interpretado e concretizado com maior amplitude do que a da sua simples letra, de modo a abranger convenes e pactos acessrios
celebrados por forma menos solene do que a que a lei exige (artigo 221) ou que as partes usaram (222) no negcio principal.

A lei nada diz quanto forma das convenes e pactos acessrios.

a. As estipulaes e pactos acessrios anteriores e contemporneos
No que concerne s convenes e pactos anteriores, natural que tenham sido revogados, substitudos ou integrados pela posterior
celebrao do negcio principal, assumindo assim o estatuto de pactos ou convenes pr-negociais preparatrios. Em relao s
convenes e pactos acessrios contemporneos do negcio principal, tambm de esperar que tenham sido includos no negcio
principal.

necessrio demonstrar que, no obstante serem anteriores ou contemporneos ao negcio principal, foi a inteno
negocial das partes manter a sua vigncia. Quem invocar uma conveno ou um pacto acessrio anterior ou contemporneo ao
negcio principal, tem o nus da demonstrao de que as partes quiseram manter a sua vigncia.

A diferena de forma entre o negcio principal e as estipulaes ou actos acessrios acarreta regimes semelhantes mas
diferentes, consoante a forma do negcio seja uma forma legal ou uma forma voluntria. No primeiro caso, a regra a nulidade e a
validade a excepo; no segundo caso, o inverso.

Se o negcio principal revestir uma forma legal, as convenes ou pactos acessrios, anteriores ou contemporneos, que
revistam uma forma de solenidade inferior so, em princpio nulos; mas podero ser vlidos "quando a razo determinante da forma
lhes no seja aplicvel" (artigo 221/1).

Se o negcio principal revestir uma forma voluntria, as convenes ou pactos acessrios, anteriores ou contemporneos,
que revistam uma forma de solenidade inferior, so em princpio vlidos; mas podero no o ser quando a lei as sujeite a uma forma
de maior solenidade (222/1).

b. As estipulaes e pactos acessrios posteriores
O regime jurdico das estipulaes e pactos acessrios posteriores ao negcio principal diferente.

Sendo posteriores ao negcio principal, no h razo para presumir que foram por ele substitudos. O n 2 do artigo 221 e
o n 2 do artigo 222 nada exigem quanto demonstrao de que essas convenes e pactos correspondem vontade negocial das
partes.

Se o negcios principal revestir uma forma legal, as convenes e pactos que lhe so acessrios s ficam sujeitos mesma
forma, se as razes da exigncia especial da lei lhes forem aplicveis.


171. A forma dos negcios atpicos

Os contratos atpicos suscitam questes particulares no que respeita forma. O princpio da liberdade de forma rege tanto nos
negcios tpicos como nos atpicos e no existem na lei exigncias especficas de forma para os negcios atpicos.

A regra da liberdade de forma contida no artigo 209 do CC aplica-se igualmente a negcios tpicos e atpicos. A liberdade
de forma dos negcios atpicos conhece restries oriundas:

das exigncias legais de forma estatudas genericamente a propsito do contedo e dos efeitos dos negcios jurdicos
das exigncias legais de forma estatudas a propsito dos tipos negociais.

A lei formula exigncias de forma negocial a propsito do contedo e efeitos dos negcios jurdicos e que se aplicam para alm dos
tipos negociais legais. Ainda casos, em que as exigncias de forma legal surgem estatudas a propsito de tipos contratuais, a sua
obrigatoriedade depende do contedo e efeitos do negcio. Desde que, no obstante a sua atipicidade, tenham o contedo ou
desencadeiem os efeitos previstos na lei, devem respeitar as respectivas exigncias de forma.


172. A consequncia legal na falta de forma e o dever de formalizao

I. a falta da forma legal, segundo o artigo 220 CC tem como consequncia a nulidade do acto, quando outra no seja a sano
prevista na lei
A falta da forma legal d por vezes, lugar a regimes jurdicos que so desequilibrados a favor de uma das partes, tida tipicamente
mais fraca, menos esclarecida ou mais carecida de proteo.

I. o sentido da questo relativamente a forma que esteja garantida a liberdade e discernimento da celebrao do negocio, e bem
assim a ausncia de outros vcios que o passam inquinar, qualquer das partes pode exigir da outra a cooperao necessria para a
formalizao do negocio

III. a recusa por uma das partes em dar ao negocio a forma devida e a invocao da invalidade decorrente da falta da forma legal
podem colidir com a boa f e os bons costumes.
As pessoas de bem cumprem espontaneamente aquilo que combinaram, e a confiana na promessa e no acordo so imprescindveis
vida de relao. A promessa e o consenso livres e esclarecidos tem uma poderosa forca vinculativa. A falta de cooperao, por uma
das partes, na formalizao do negocio e a invocao da falta de forma, depois de iniciada a sua execuo por ambas as partes, assim
como a invocao da invalidade dai decorrente, podem violar a tica dos negcios e constituir mesmo uma desonestidade
dificilmente suportvel pelo direito.
A nulidade decorrente da falta de forma de ordem publica e de conhecimento oficioso.

IV. h vrios tipos de problemas com diferentes graus de densidade tica e jurdica:
- o contrato carece da forma legal por ignorncia ou inadvertncia das partes(atuao ingnua)
- o contrato comeou a ser executado antes da sua formalizao e na expectativa de que viria a s-lo de acordo com a lei (atuao
confiante)
- a parte aproveita a falta de forma para se livrar da vinculao contratual (atuao oportunista)
- a parte contribui relevantemente para a falta de forma e vem depois invoca-la (atuao contraditria)
- a parte provoca intencionalmente a falta de forma para vir depois aproveitar-se dela (atuao dolosa)

O primeiro caso(atuao ingnua) no sucede normalmente em contratos com elevada complexidade e relevncia econmica.
O principio da autonomia privada, a boa f, os bons costumes exigem que as partes assumam a vinculao do negocio e faam o
necessrio para sanar a falta de forma, isto , cooperem entre si para que o negocio passe a revestir a forma necessria e que no
invoquem a sua falta para dele se desvincularem.

No segundo caso (atuao confiante), antes mesmo de formalizarem o contrato, as partes, ambas confiantes de que ele viria a s-lo,
do inicio a sua execuo. Sabem que e formalmente deficiente, mas assumem tal circunstncia como provisria.

No terceiro caso(atuao oportunista), uma das partes apercebe-se de que a falta da forma legal lhe pode servir para se desvincular.
Contra o plano contratual, resolve aproveita-la.
Substancialmente a atuao da parte reprovvel e contraria ao plano tico do direito.

No quarto caso(atuao contraditria) h um abuso do direito. Uma das partes induz a outra a dispensar a formalizao do negocio
com o argumente de que entre pessoas de bem no necessria a forma. Porem, depois de ter contribudo para a falta de forma, a
mesma parte vem depois a invoca-la, contrariando a expectativa que criou. um comportamento abusivo e desonesto, contrrio
boa f e bons costumes.

O quinto caso (atuao dolosa) mais grave e reprovvel e merece censura severa do Direito.

VI. uma vez que as exigncias da forma legal so excepcionais, estes regimes especficos no podem ser considerados excees
exceo, mas antes como limitaes do mbito da exceo, no sentido da regra geral da desnecessidade de forma e da procura da
validade negocial(favor negotii)

Deve haver um critrio para o regime legal da forma com solues mais maleveis, mais adequadas a necessidades da vida e
materialmente mais justas. ~

a.

b.

VII. so concebveis 3 vias possveis de soluo: o reconhecimento de um dever de formalizao emergente da relao jurdica
existente e vigente entre as partes, o bloqueio da invocao do vcio formal pela parte que lhe deu causa ou que se recusa a cooperar
na formalizao e o suprimento judicial da deficincia de formal legal.

Ao assentirem no inicio e no estabelecimento de negociaes tendentes celebrao de um contracto, as partes confiam uma na
outra, revelam apetncia e projectos negociais e expem-se a riscos. Nesta relao jurdica pr-negocial avultam os deveres de
cooperao e lealdade entre as partes.

A existncia deste dever de formalizao pressupe que seja alcanado o consenso negocial. S h dever de formalizao se for
alcanado o consenso negocial 232 CC. Concluda com xito a negociao e alcanado o consenso negocial, muitas vezes
necessrio cumprir formalidades, formalizar o contrato(por livre execuo pelas partes).

No se devem confundir 2 casos:
1 houve consenso negocial completo, com vontade e conscincia da vinculao negocial, apenas falta a forma legal negocio esta
concludo
2 a omisso da forma ou de uma formalidade legal decorre de no haver ainda o fecho do negocio negocio no esta concludo.

S a forma interna condiciona a existncia do negocio; a forma externa tem influencia apenas sobre a sua validade. Se o negocio
estiver sujeito por lei a uma forma interna, o simples consenso no e suficiente para a sua concluso; se a forma legal for apenas
externa, o negocio fica concludo, e falta apenas formalizar(se necessrio).

CAPITULO XI

173. Inexistncia

I. Os actos jurdicos ao serem praticados ou celebrados, acontecem, existem.
Seja vlido ou invlido, eficaz ou ineficaz, ele algo que sucedeu, que foi feito.

II. a inexistncia do negocio jurdico s pode ser confundida com a nulidade num modo de pensar que no leve em considerao a
dimenso ontolgica da ao negocial.
Para alm das consequncias jurdicas que a lei lhes atribua, deve distinguir-se o no-acto, do acto invlido. No primeiro caso a
existncia ou inexistncia e domnio do ser; no segundo caso a validade ou invalidade domnio do dever ser. No primeiro caso um
juzo de realidade, no segundo caso um juzo de valor.

III. a inexistncia assume 3 modos de ser: inexistncia ntica; a inexistncia qualificativa e a inexistncia por mera imposio da lei.

A inexistncia ntica ocorre quando no existe onticamente qualquer negocio. O negocio de que se trata no foi de todo celebrado,
no ocorreu, no aconteceu.
A inexistncia qualificativa ocorre quando o acto ou negocio existem como algo, mas no enquanto tal. O acto embora onticamente
existente , no existe enquanto letra; uma outra coisa, um alter.
A inexistncia por mera imposio da lei um acto de autoridade e de hostilidade do Direito que impe, como consequncia de
vcios particularmente graves, uma sancao equivalente inexistncia. O acto no onticamente inexistente, mas a Lei ignora-o como
se o fosse e descondera-o a um nada.

IV. os actos ou negcios jurdicos inexistentes no produzem quaisquer efeitos jurdicos enquanto tais e a inexistncia pode ser
invocada por qualquer pessoa, a todo o tempo e independentemente de declarao negocial.

Nos casos de falta de conscincia da declarao, de declaraes no serias e de coaccao absoluta, seria duma injustica
imputar a autoria do acto inexistente a quem o no praticou. O declaratario tem direito a ser indemnizado dos danos que, em
consequncia, tiver sofrido(245/2 e 246). Se a inexistncia envolver a pratica de acto culposo de que resultem danos para o
declaratario ou terceiros, so estes protegidos pelo refime geral da responsabilidade civil.

174. invalidade: nulidade e anulabilidade

Invalidade e desvalor do acto
A validade ou invalidade dos actos e negcios jurdicos resulta de uma apreciao de valor, de um juzo valorativo, de dever-ser.
Vlido um negcio que vale, que valioso; invlido aquele que no vale, que desvalioso.
Os actos e negcios juridocos so accoes humanas no mbito da autonomia privada. Esto sujeitas a um juzo de mrito em que
sindicada a sua possivel desconformidade ou mesmo incompatibilidade com a Lei, Moral e a Natureza.
A ilegalidade, imoralidade e a impossibilidade acarreta a invalidade.o negocio jurdico invalido no alcanca criar direito, no gera
direito interprivado, tido como simples facto jurdico. As consequncias de um acto invalido so as que a lei determina.

Interesse publico e privado na invalidade

c.

d.

Segundo os artigos 220, 294 a falta de forma imposta por lei e a contrariedade a preceito de lei imperativa do contedo do negocio
jurdico acarretam nulidade do negocio.
Segundo os artigos 280 e 281, h tambm nulidade se os negcios jurdicos forem incompatveis com a Lei, Moral e Natureza.

J so s anulveis os negcios celebrados com falta de capacidade de exerccio por menores, incapazes, os viciados por
erro, dolo, coao moral, usura, incapacidade acidental, o negocio consigo mesmo e o negocio usurrio. Neste caso a ineficcia
superveniente.

A nulidade originria, e o negocio nulo no chega a alcanar eficcia jurdica; o negocio anulvel nasce vlido e ganha uma
eficcia originaria que pode ser destruda por uma anulao superveniente que lhe destri os efeitos.

Na nulidade esto em jogo interesses de ordem publica; na anulabilidade esto em jogo interesses interprivados.
Na nulidade a prpria ordem jurdica que no tolera o vcio, no permite que o negocio chegue a ter eficcia, no aceita que o vcio
seja sanado, permite a sua arguio por qualquer interessado sem limite de tempo, e determina o seu conhecimento ofcioso.

A anulabilidade esto postos em causa interesses interprivados, o direito permite as pessoas cujo interesse esteja em jogo
que escolham e decidam livremente entre manter, confirmar ou anular o acto, no permite a arguio do vcio por qualquer
interessado nem o seu conhecimento oficioso, e estabelece prazos, relativamente curtos para a anulao.

Na nulidade o direito recusa a validade; na anulabilidade, confere a certas pessoas especialmente protegidas a faculdade de se
libertarem do negocio pedindo ao tribunal que o anule. A anulabilidade um regime de proteo.

Carcter originrio ou superveniente
A nulidade tem ineficcia originaria, invocvel por qualquer um, sem dependncia de prazo e insanvel; a anulabilidade acarreta
uma ineficcia superveniente, s invocvel pelas pessoas cuja proteo seja estabelecida e sanvel pelo decurso do prazo ou por
quem tiver legitimidade para arguir.

A ineficcia originaria doo negocio nulo significa que ele no chega verdadeiramente a vigorar. A ineficcia superveniente significa
que esta ineficcia emergente da anulao do negocio.

A ao de nulidade declarativa, a ao de anulao constitutiva.

Legitimidade
muito mais amplo o circulo de pessoas a quem a lei reconhece a legitimidade para invocar a nulidade do que para requerer a
anulao.
A nulidade de conhecimento oficioso e o tribunal deve declara-la logo que dela se aperceba, sem que seja necessrio o
requerimento da parte nesse sentido.

286- qualquer interessado por requerer a nulidade.
287- so as pessoas em cujo interesse a lei a estabelece e que pode requerer a anulabilidade

O artigo 286 no quer ser demasiado amplo, logo qualquer interessado quer dizer qualquer pessoa que esteja interessada na
declarao da nulidade. Deve ser aferido se aquela pessoa obtm alguma utilidade ou remove alguma desvantagem com a
declarao de nulidade. Se assim for, e parte legitima.
Uma vez suscitada a questo da nulidade, o juiz tem de se pronunciar sobre ela, ainda que essa inciativa tenha sido tomada por parte
que venha ser julgada ilegtima.
No que respeita a anulao, a legitimidade activa restrita as pessoas que so especialmente protegidas pelo regime de cada caso de
anulabilidade.


e. Retroatividade
A retroatividade da declarao de nulidade e da anulao esta prevista no artigo 289/1 do CC.
ainda for possvel a restituio deve ser feita em espcie; se j no for possvel, dever ser ento restitudo o valor correspondente-
298/1.
Se a coisa tiver sido alienada gratuitamente e no for possvel obter do alienante a restituio do valor, o dever de restituir passa a
recair sobre o adquirente, mas s na medida do seu enriquecimento - 298/2
Se sobre a coisa tiver sido constituda posse, aplicam-se as respectivas regras, seja directamente, seja por analogia-298/3.
Se da nulidade ou da anulao resultarem obrigaes de restituio que sejam reciprocas, devem ser cumpridas simultaneamente,
podendo cada ma das partes sustar a restituio que lhe incumbe, enquanto a outra no cumprir - 290 CC.


f. Oponibilidade
A nulidade ou anulao podem suscitar dificuldades quando confrontadas com os interesses de terceiros.
A nulidade ou anulao do negocio e em principio oponvel a terceiros. Se aquele que tiver adquirido uma coisa atravs de um
negocio nulo ou anulado a tiver seguidamente retransmitido a um terceiro, este nada ter em principio adquirido. Sendo uma
aquisio derivada(transmisso de coisa alheia), ningum pode transmitir aquilo que nao tem.

O artigo 291 tem um regime especial de tutela de terceiros de boa f que tenham adquirido onerosamente uma coisa imvel
confiando no facto de esta estar registada em nome do alienante e desde que sobre a conclusao do negocio pelo qual adquiriram a
coisa tiverem passado mais de 3 anos.


A boa f do terceiro adquirente, segundo o artigo 291/3 consiste no desconhecimento sem culpa, do vicio do negocio nulo ou
anulvel. Mas tem que ser demonstrado que esse desconhecimento nao e culposo.


g. Caducidade
A nulidade pode ser invocada a qualquer tempo (artigo 286);a anulao so pode ser requerida dentro de um ano subsequente a
cessao do vicio que origina ou, sem limite de tempo, enquanto o negocio nao estiver cumprido(artigo287).

A contagem do prazo de anulao comea qualidade cessa o vicio, quando o declarante se apercebe do erro ou do dolo em
que incorreu, quando cessa a coaco ou a inferioridade caracterstica da usura.


h. Modo de arguio
A nulidade de um negocio no carece de ser declarada judicialmente, embora a utilidade da certeza conduza muitas vezes a
apreciao judicial.
A anulao pode resultar de deciso judicial ou de acordo entre as partes.


i. Confirmao e renovao
Sendo a anulabilidade de ordem interprivada, ela e disponvel. No obstante a circunstncia que constituiu causa da anulabilidade, o
negocio pode ser conveniente para a parte protegida ou pode, por uma outra razo, no lhe interessar a anulao. Se assim suceder
por limitar-se A deixar esgotar prazo de caducidade.

Na confirmao - artigo 288 - a parte reafirma o acto.
A eficcia sanante da confirmao s tem sentido se no se mantiver a causa da anulabilidade e se a parte tiver conhecimento e
conscincia dessa anulabilidade - 288/2.

A confirmao pode ser expressa ou tcita.

Este carcter de reafirmao do acto, implica a eficcia retroactiva da confirmao (288/3). Na confirmao a parte no
pratica um novo acto que venha a substituir aquele que estava viciado por uma causa de anulabilidade; mas antes reitera o acto j
praticado, insiste no mesmo acto.

A renovao e um novo acto que revoga o anterior e o substitui. O acto de renovao no pode estar inquinado pelo mesmo vcio do
acto renovado e no tem eficcia retroactiva.


J. Invalidades atpicas
Quando se protege uma das partes tida como tipicamente mais fraca ou mais carecida de proteco, em detrimento da outra.


k. Simples irregularidades
Nem todas as desconformidades com a lei acarretam a invalidade. O simples bom senso conduz a desconsiderar, como simples
irregularidades alguns casos de desrespeito pela lei na pratica de actos ou negcios jurdicos quando, atentara respectiva ratio leges,
seja excessivo ou desrazovel - e portanto injusto - afeta-los na sua validade.


175. Ineficcia simples

A ineficcia no e um vcio do negocio. E simplesmente a sua falta de efeitos prprios, a sua no-eficcia.
A invalidade exprime um juzo negativo de valor , de desconformidade entre o negocio.
A invalidade e um desvalor do acto. Da invalidade resulta normalmente a ineficcia, sempre que a incompatibilidade valorativa entre
o acto e a ordem jurdica e de tal ordem que esta lhe recusa a produo dos efeitos jurdicos prprios.

A ineficcia simples no precisa de ser invocada.
Pode ser inicial ou subsequente. Inicial se estiver submetido a termo inicial ou a condio suspensiva; subsequente quando o acto ou
negocio jurdico tenham sido sujeitos a termo final ou condio resolutiva.

Pode ser geral ou especial.
Geral quando o acto ou negocio nao produz quaisquer dos efeitos que lhe so prprios ou tpicos, ou aqueles que com ele o seu
autor pretendia alcanar; especial quando produz em relao a certas pessoas ou classes de pessoas e no a outras.

Pode ser total ou parcial
Total quando o acto ou negocio no produzem quaisquer efeitos; parcial quando se reduz o negocio(por exemplo) e se mantm
apenas parte da sua eficcia.

CAPITULO XII
O FAVOR NEGOTII


176. o favor negotii

Um dos princpios reitores do Direito Civil o favor negotii.
Este principio tem por contedo a orientao da interpretao, da concretizao e da deciso jurdica no sentido da validade do agir
negocial. Aponta caminhos ao exerccio jurdico em direo a validade, sempre que esta for possvel. A invalidade pois o ultimo
recurso.

O princpio do favor negotii tributrio do principio da autonomia privada, do qual constitui um subprincpio.
O agir autnomo no e neutro nem no contedo, fim e valor do agir negocial(art 280 e 281), nem na forma (219 e 223).

etic-juridicamente bom que as pessoas, no Direito, possam agir pessoal e livremente possam reger entre si os seus
assuntos e os seus interesses como cidados livres.
O respeito pela palavra, pelo compromisso tem um suporto e um valor tico elevadssimos.
O principio do favor negotii impulsionado pelo valor tico-jurdico intrnseco do agir negocial privado e orienta o exerccio jurdico
no sentido da limitao da invalidade.
O favor negotii orienta e interpreta a concretizao no sentido de evitar a invalidade.
As principais limitaes encontram-se nos regimes de reduo, converso e limitao das invalidades.

Devem em geral ser preferidas a interpretao, a integrao e a concretizao da disciplina do negocio que o no privem de validade
e eficcia. Esta uma orientao fundada no principio do favor negotii.


177. reduo

Artigo 292 a nulidade ou anulao parcial no determina a invalidade de todo o negocio, salvo quando se mostre que este no
teria sido concludo sem a parte viciada.
A invalidade do negocio pode ser parcial. Ou seja, quando no acarrete a invalidade total do negocio, este manter-se- valido na
parte no afectada pla causa de invalidade e fica reduzido a parte valida.

D-se a reduo, sempre que, num caso de invalidade parcial, se mantenha como valida a parte s do negocio, sendo declarada nula
ou anulada apenas a parte viciada.
Para que haja reduo, e necessrio que o negocio seja divisvel, ou seja, que seja possivel dividi-lo numa parte que invalida e
noutra que se mantem valida.
O critrio de divisibilidade est na vontade das partes. A reduo no pode contrariar a autonomia privada. Da reduo no pode
resultar um negocio tal que as partes no teriam querido celebrar.

A reduo pode ser legal ou voluntaria.
legal quando resulta da imposio legal independentemente da vontade das partes. S vigora quando especialmente prevista na
lei; e voluntaria quando depende da vontade das parte.
Na voluntaria h dois planos: o desencadear e o limitar da reduo.
No que concerne ao desencadear da reduo, h que distinguir consoante o vicio que gera a invalidade , ou no, de conhecimento
oficioso. No caso da anulabilidade parcia, no sendo a anulao de conhecimento oficioso, o Tribunal s pode decidir sobre a reduo
no mbito quando que lhe for pedido; no caso de nulidade parcial, de conhecimento oficioso, o tribunal no pode deixar de
reconhecer a nulidade e segundo o artigo 292 s deve deixar de reduzir quando se convena de que as partes no teriam celebrado
o negocio sem a parte viciada.


178. a converso

293 o negocio nulo ou anulado pode converter-se num negocio de tipo ou contedo diferente, do qual contenha os requisitos
essenciais de substncia e de forma, quando o fim prosseguido pelas partes permita supor que elas o teriam querido, se tivessem
previsto a invalidade.
A converso aproxima-se da qualificao. S e possvel converter um negocio se ele poder ser qualificado de outro modo. A
convertibilidade pressuporia que o negocio fosse a partida susceptivel de mais de uma qualificao.
Na converso o papel da vontade negocial diferente daquele que desempenha na reduo. Enquanto a reduo opera em regra, a
no ser que se demonstre que contraria vontade negocial, a converso so pode ocorrer quando se prove que consentnea com
essa vontade.

A vontade negocial como fundamento da converso, pode resultar da interpretao ou de integrao do negocio.


179. o relacionamento entre a reduo e a converso

Em regra h reduo, a no ser que se conclua que as partes no teriam celebrado o negocio tal como reduzido(artigo 292); mas h
converso quando o fim prosseguido pelas partes permita supor que elas o teriam querido, se tivessem previsto a invalidade(artigo
293).

Os limites da converso (artigo 293) o negocio a converter tem de ter os requisitos essenciais de substncia e de forma do negocio
convertido e que o fim prosseguido pelas partes permita supor que elas o teriam querido se tivessem previsto a invalidade.

A modificao do negocio por converso pode transforma-lo de um tipo para outro. O sentido da lei, ao permitir a converso, o de
salvar o negocio, o do favor negotii. A lei quer assegurar-se que o negocio, depois de convertido, tem condies de validade
substancial e formal.


180. a superao judicial das invalidades formais

Segundo o artigo 220 a falta de forma imposta por lei determina, em principio, a nulidade. Esta nulidade, segundo o artigo 286,
invocvel por qualquer interessado, a qualquer tempo, e de conhecimento oficioso.

O problema quando uma das partes de recusa injustificadamente a cooperar para a satisfao da exigncias legais de forma, u ma
vez concluda com xito a negociao.
A m f e o abuso da parte que vem a invocar a nulidade formal podero bloquear a invocao da nulidade por essa mesma parte,
mas no existe fundamento para bloquear a alegao da nulidade por um terceiro interessado, nem para pedir o seu conhecimento
oficioso pelo tribunal. A parte que esta na origem da falta de forma e que vem invocar de m f, deve indemnizar outra por
responsabilidade pre-contratual(artigo 227) e poder ate ser bloqueada, como abusiva(artigo 334), mas o juzo no pode, com
apenas esse fundamento, deixar de declarao oficiosamente a nulidade formal.

A regra geral a da liberdade de forma, as exigncias legais de forma so excepcionais e contrarias ao sistema.

Perante a invocao da nulidade formal, o tribunal devera, em homenagem ao princpio da favor negotii, averiguar se, a deficincia
formal de molde a poder ser suprida pela sentena. Se for, devera verificar os pressupostos do negocio, sindicar a licitude do seu
contedo, a liberdade e o esclarecimento das partes na negociao, a perfeio do consenso na concluso, a data em que foi
celebrado e o respectivo clausulado.

CAPITULO XIII

A EXTINCAO DOS NEGOCIOS JURIDICOS

181. a revogao
O negocio e o contrato pode, em principio, ser extintos do mesmo modo por que so celebrados.
O negocio unilateral revogado por declarao unilateral; o contrato, por acordo das partes.
Tem legitimidade para revogar as pessoas que esto vinculadas: no negocio unilateral a pessoa vinculada; no contrato, as partes.
No negocio unilateral em que a declarao tenha j chegado ao seu destinatrio e tenha j constitudo na sua esfera jurdica um
direito, a revogao deixa de ser livre carece de anuncia desse outro interessado.
O anuncio de concurso no pode ser livremente revogvel depois de publicado, sem a anuncia dos interessados. A promessa publica
que no tenha prazo de validade por ser revogada unilateralmente a qualquer tempo; mas se tiver prazo so pode ser revogada antes
do seu termo, com justa causa.
Pode suceder que no negocio unilateral, o declarante estipule os moldes em que pode revogar o negocio; esta estipulao licita e
eficaz e constitui um modo de o declarante modelar a sua vinculao no mbito da autonomia privada.
A eficcia da revogao no retroativa: opera x nunc. Mantem-se os efeitos j produzidos pelo negocio.

182. a resoluo


Artigo 432
A resoluo uma declarao unilateral recipienda ou recepticia peo qual uma das pasrtes, dirigindo-se outra, poe termo ao
negocio retroativamente, destruindo-se assim a relao contratual.
A resoluo vinculada e so admitida se fundada na lei ou em conveno(432/1).

O artigo 433 remete para os efeitos de resoluo entre as partes para as regras da nulidade e da anulabilidade. Destruindo a relao
contratual, a resoluo d lugar restituio do que houver sido prestado. Por isso o 432/2 diz que no pode resolver o contrato a
parte que no estiver em condies de restituir o que houver recebido.

A resoluo pode ser licita ou ilcita.
licita se preencher os requitiso legais ou contratuais; ilcita, se no preencher.

A ilicitude no a priva, em principio, da sua eficcia tpica de destruir retroativamente a relao contratual, mas um caso de
incumprimento definitivo do contrato.


183. a denuncia

1100 e segs.
A denuncia ima declarao unilateral e que uma das partes faz a outra e pela qual poe termo a uma relao contratual duradoura
para a qual no fora estipulado um termo.
A denuncia opera mediante declarao a parte contraria, mas no tem eficcia retroativa.
A denuncia distingue-se da revogao pois no exige o acordo das partes. unilateral e pode ser feita mesmo contra a vontade da
outra parte. ; distingue-se da resoluo porque no pressupe um fundamento legal ou contratual e porque no tem eficcia
retroativa. prpria das relaes contratuais duradouras e sem termo estipulado.

Como regra geral, deve entender-se que a parte que pretende denunciar deve faze-lo de modo a provocar na outra o menor dano
possvel. o principio da boa f(artigo762/2). E deve avisar o outro com antecedncia. Em boa f, a parte que denuncia deve faze-lo
com a antecedncia necessria para evitar o dano.


184. a caducidade

A caducidade no um acto jurdico, um efeito automtico de extino do negocio jurdico.
A principal causa de caducidade o tempo. O artigo 298/2 refere a caducidade a direitos que devam ser exercidos dentro de um
certo prazo. Os direitos temporrios caducam.
A caducidade do negocio, por decurso do prazo, pode decorrer da lei ou de estipulao. Decorre da lei, por ex. no artigo
1716(conveno antenupcial); decorre de estipulao negocial principalmente nos casos de termo final e de condio resolutiva.
Sempre que se estabelece um prazo, um termo final para a sua vigncia, o negocio extingue-se com o decurso desse prazo.