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Aspectos gerais da "carteirada" liberatria e o


princpio da taxatividade
Jeferson Botelho Pereira
Publicado em 08/2011. Elaborado em 07/2011.

So comuns, no Brasil, casos de pessoas influentes, dotada de luzes sociais,


holofotes aquecidos, reluzentes e incandescentes, querendo se valer de suas
qualidades especiais para ingressarem em locais abertos ao pblico, geralmente
acessveis com o pagamento de ingressos, exigindo tratamento diferenciado e
almejando auferir vantagens com a utilizao da chamada carteirada.
So geralmente autoridades pblicas ou polticas impregnadas com poro de
poder decisrio.
Algumas vozes so levantadas. Questionamentos so feitos. Afinal de contas
crime, ilcito civil, ato imoral ou no existe nenhuma repercusso no campo
jurdico para esse fenmeno? A Lei 12.299, de 27 de julho de 2010, Estatuto do
Torcedor, em seu artigo 13-A, impe vrias condies de acesso e permanncia do
torcedor no recinto esportivo, dentre elas "estar na posse de ingresso
vlido".
A carteirada considerada ingresso vlido? De incio, deve-se considerar que a lei
penal no pode se afastar do princpio da taxatividade, que serve de proteo
social contra os desmandos estatais. Assim, as condutas tpicas, merecedoras de
punio, devem ser claras e bem elaboradas. Os tipos penais no podem ser
dbios e repletos de termos valorativos porque isto poderia dar ensejo ao abuso
do Estado.
Faremos uma primeira abordagem na Lei 8.112/90, que estabelece regime nico
para os servidores civis da Unio e versa no em seu art. 117, IX: "Valer-se do
cargo para lograr proveito pessoal ou de outrem, em detrimento da
dignidade da funo pblica".

Pode configurar, consoante posio doutrinria, ato de improbidade


administrativa no sentido de qualquer ao ou omisso que atente contra os
Princpios da Administrao Pblica, violando os deveres de honestidade e
impessoalidade, entre outros, deitando ncoras no artigo 11 da Lei 8.429/92.
"Art. 11. Constitui ato de improbidade administrativa que atenta contra os
princpios da administrao pblica qualquer ao ou omisso que viole os
deveres de honestidade, imparcialidade, legalidade, e lealdade s
instituies, e notadamente: I - praticar ato visando fim proibido em lei ou
regulamento ou diverso daquele previsto, na regra de competncia;"
Agora diretamente ao assunto. Existe conduta tpica para quem se utiliza do
expediente da carteirada para ingressar em locais abertos ao pblico, como
espetculos, campo de futebol, cinema, teatros e outros?
A doutrina brasileira, muito vazia de contedo normativo, extremamente
vacilante, com fteis agresses ao princpio da taxatividade, caminha para duas
direes:
A primeira posio entende que a carteirada se subsume no tipo penal de
concusso, previsto no artigo 316 do Cdigo Penal Brasileiro.
"Exigir, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da
funo ou antes de assumi-la, mas em razo dela, vantagem indevida".
A segunda posio entende que o comportamento se agasalha no artigo 4 da Lei
4898/65.
Art. 4 Constitui tambm abuso de autoridade:
h) o ato lesivo da honra ou do patrimnio de pessoa natural ou
jurdica, quando praticado com abuso ou desvio de poder ou sem
competncia legal;
O ponto nevrlgico da questo quanto configurao do crime de concusso se
esbarra naquilo que vem a ser "vantagem indevida". Ensinam os doutrinadores
Damsio de Jesus, Celso Delmanto e outros que vantagem indevida na conduta
concussional deve ser patrimonial. Em sentido contrrio, leciona com maestria o
jurista Guilherme de Souza Nucci, em sua Obra Cdigo Penal Comentado 4
Ed. So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, 2003, pg. 863):

"...vantagem indevida: pode ser qualquer lucro, ganho, privilgio ou


benefcio ilcito, ou seja, contrrio ao direito, ainda que ofensivo apenas
aos bons costumes. .. h casos concretos em que o funcionrio deseja

obter somente um elogio, uma vingana ou mesmo um favor sexual,


enfim, algo impondervel no campo econmico... No se tratando de
delitos patrimoniais, pode-se acolher essa amplitude".
Na mesma linha de pensamento ensina o jurista Bento de Faria, Cdigo Penal
Brasileiro Comentado. Vol. II. 2 Ed. Record. Editora: Rio de Janeiro, 1959, pg.
99, ao tratar do elemento material do crime vantagem indevida, j afirmava que:
"... pode ser expressa por dinheiro ou qualquer outra utilidade, seja ou
no de ordem patrimonial, proporcionando um lucro ou proveito".
J o professor Fernando Capez leciona no mesmo sentido, afirmando que no se
cuida, no caso, de crime patrimonial, mas de delito contra a Administrao
Pblica.
Tutela-se a "...regularidade da administrao, no que tange probidade dos
funcionrios, ao legtimo uso da qualidade e da funo por eles exercida", no dizer
de Mirabete (Manual de Direito Penal, Vol. III, 19 Ed. Atlas: So Paulo, 2003,
pg. 319).
Segundo parte da doutrina, a restrio da incidncia da norma que incrimina a
concusso homenagem impunidade e atentado aos Princpios da Moralidade e
da Impessoalidade, que regem a Administrao Pblica, Constituio Federal e,
mais que isso, afronta o Princpio da Isonomia, trazido expressamente no caput
do art. 5, que impe que "Todos so iguais perante a lei, sem distino
de qualquer natureza...".
Na recente deciso prolatada nos autos de um processo envolvendo o Sindicato de
restaurantes e bares de Braslia, o Ministrio Pblico Federal entendeu que a
carteirada ilegal e constitui crime: "O uso indevido de identidade funcional por
parte de policiais federais para, fora de servio, ingressarem em estabelecimentos
ou eventos privados, como meio de isentar-se do pagamento de entrada a todos
cobrada e/ou de despesas de outra natureza, constitui, sem dvida alguma o
delito de abuso de autoridade, tipificado no art. 4, alnea h, da Lei
4.898/1965 (ato lesivo do patrimnio de pessoa natural ou jurdica, quando
praticado com abuso ou desvio de poder)".
Passamos ento a analisar duas situaes que podem ocorrer: Se o promotor do
evento no oferece objeo quanto carteirada, no se pode atribuir tipicidade
penal a esse fato. Aqui no h que se cogitar concusso, porque no h exigncia,

uma das elementares da conduta tpica. No se pode falar em abuso de


autoridade, mesmo que haja ato lesivo ao patrimnio da pessoa natural ou
jurdica. Com a entrada da autoridade sem o pagamento, a permisso dos
promotores do evento afasta a tipicidade, diante da disponibilidade do bem
jurdico patrimonial.
Aqui poderia se cogitar do instituto do consentimento do ofendido, que funcionaria
como causa supralegal de afastamento da ilicitude. Mas antes mesmo de se chegar
ao segundo momento de anlise do delito, numa concepo tripartida, poder-se-ia
utilizar-se da atipicidade penal.
Mesmo sendo o crime de ao penal pblica incondicionada, num processo de
desconstituio do tipo, estaria afastada a conduta ilcita pela possibilidade da
disponibilidade do objeto. Portanto, trata-se de fato atpico.
Se os promotores do evento agora no permitem a carteirada. Como fica essa
situao?
Considerando as penas previstas para as duas condutas, a resposta penal que
mais se aproxima do princpio da proporcionalidade a do abuso de autoridade.
Querer atribuir concusso que prev pena de 02 a 08 anos de recluso, alm da
multa para essa conduta adotar o direito penal do inimigo para as autoridades
que se utilizam desse expediente. Aqui nos parece espetculo cabotino, fruto de
aparies miditicas.
O que se percebe hoje no Brasil a febre das recomendaes normativas de
rgos pblicos.
H recomendao at para que a Polcia informe endereos residenciais
atualizados de policiais, verdadeiro aborto jurdico, sem contar das proibies de
entrada de autoridades em campos de futebol, utilizando-se das chamadas
carteiradas.
O Egrgio TJSC, num julgado especificamente acerca da recomendao do MP,
decidiu que aquele que no quer cumprir uma recomendao do Ministrio
Pblico no precisa atac-la na Justia. Como a recomendao no tem carter
coercitivo, basta desconsiderar a opinio, firmando entendimento que "no h
como combater uma simples recomendao; caso haja discordncia quanto ao seu
contedo, cabe ao autor meramente a desconsiderar".
Por derradeiro, bom frisar que se aprende desde o incio nos bancos das
faculdades de Direito que num estado democrtico de direito apenas se cumpre
ordem judicial ou lei.

Assim, deciso judicial no se discute, se cumpre, podendo ser combatida com


utilizao das vias recursais exaurientes, e a lei, sendo aquela formada pelo
processo legislativo, entendido como um conjunto de atos realizados pelos rgos
legislativos visando a formao das espcies normativas previstas no artigo 59 da
Constituio Federal de 1988.
O processo legislativo uma imperiosa exigncia do Estado democrtico e social
de Direito, no sendo vlida uma espcie normativa sancionada sem,
necessariamente, ter percorrido todos os passos previstos pela Constituio.
Num raciocnio lgico, tendo a Constituio como balizamento do ordenamento
jurdico, todas as demais espcies normativas so dela diretamente decorrentes.
Destarte, o art. 59 da CF/88 prev a elaborao de emendas Constituio, leis
complementares, leis ordinrias, leis delegadas, medidas provisrias, decretos
legislativos e resolues.
Concluindo, razovel o entendimento de que a conduta carteirada liberatria
pode ser considerada ilcito penal de abuso de autoridade, prevista no artigo 4,
alnea h, havendo recusa do promotor do evento em permitir a entrada das
autoridades que no esto em efetivo servio. Mas bom salientar que a norma
regente a Lei 4898, em vigor desde 1965, e no uma Recomendao ou
memorando normativo que no possui carter coercitivo, nem vinculante, mas
apenas didtico. No h necessidade de recomendao onde existe lei
determinando ao ou absteno de condutas. "Interpretatio cessat in claris".
Assim, no se perde tempo e nem dinheiro para baixar um ato normativo
recomendando as pessoas a no se matarem, pois o artigo 121 do Cdigo Penal
contm regra clara. Acredito mesmo que a melhor opo a autoridade pblica
pagar o seu ingresso como qualquer cidado do povo.

Autor
Jeferson Botelho Pereira
Delegado Geral de Polcia Civil do Estado de Minas Gerais.
Professor de Direito Penal e Processo Penal. Ps-Graduado em
Direito Penal e Processo Penal. Doutorando em Cincias Jurdicas
e Sociais pela Universidad Del Museo Social Argentino - Buenos
Aires - Argentina.
Autor do livro <em>Trfico e Uso Ilcitos de Drogas</em> (JH
Mizuno). Coautor do Livro "Lei 12.403/2011 na Prtica Alteraes da Novel legislao e os Delegados de Polcia".

Informaes sobre o texto


Como citar este texto (NBR 6023:2002 ABNT)
PEREIRA, Jeferson Botelho. Aspectos gerais da "carteirada" liberatria e o
princpio da taxatividade. Jus Navigandi, Teresina, ano 16, n. 2959, 8 ago.
2011. Disponvel em: <http://jus.com.br/artigos/19716>. Acesso em: 26 maio
2014.