TERCERA UNIDAD

CONTRATOS DE TRANSFERENCIA, CONTROL, GESTIN Y ASESORAMIENTO

DE EMPRESAS

1. CONTRATO DE OUTSOURCING
1.1. Concepto
Constituido como una herramienta de gestin de negocio que, permite reducir costos y
maximizar beneficios, podemos definirlo como aquel contrato en virtud del cual una empresa llamada empresa-cliente encarga a otra empresa denominada outsourcer la prestacin de servicios especializados, en forma autnoma y duradera, lo cual ha de permitirle su
concentracin permanente en la ejecucin de su core business1.
1.2. Diferencias con otros contratos
1.2.1. Con el contrato de locacin de servicios
a.

Mientras la locacin de servicios tiene como objeto una prestacin

por cierto tiempo o para un trabajo determinado, el contrato de
outsourcing es de duracin, con prestaciones que se extienden durante el tiempo.

b. Igualmente, la prestacin en la locacin de servicios es de carcter

personal, distinto a la del outsourcing, donde el outsurcer ser una
empresa P.P.J.J. especializada en la realizacin de actividades
delegadas por la empresa-cliente.
1

Negocio esencial.

PROF. EDDY A. AUCAPOMA CHVEZ

CONTRATOS MODERNOS

1.2.2. Con el contrato de locacin de obra

a.

El contrato de obra tiene como objeto la realizacin de una obra determinada, mientras que en el outsourcing el objeto no se restringir
a una sola obra, siendo por el contrario que, abarcar la prestacin de
servicios especializados en el tiempo.

b. La locacin admite la sub-contratacin, mientras que el outsourcing

ello no ser posible debido a que la empresa-cliente no contrata
con el outsourcer por tener un contrato ya celebrado con un tercero, sino ms bien porque desea delegar determinadas tareas a fin de
mejorar su estructura organizativa, u otros aspectos.
1.2.3. Con el contrato de mandato
a.

En el contrato de mandato el mandatario realiza uno o ms actos jurdicos por cuenta y en inters ajeno es decir, del mandante. Lo
contrario ser en el contrato de outsourcing, donde la prestacin se
restringir a la prestacin del servicio especializado.

b. El mandato se presume oneroso, pudiendo ser tambin a ttulo gratuito; mientras que el outsourcing ser casi siempre a ttulo oneroso.
1.2.4. Con el contrato asociativo2
A diferencia de este contrato, en el outsourcing no existe participacin ni
integracin de la empresa-cliente con el outsourcer ni de ste con ella.

Se considera contrato asociativo aquel que crea y regula relaciones de participacin e integracin en negocios o empresas determinadas, en inters comn de los intervinientes.

PROF. EDDY A. AUCAPOMA CHVEZ

CONTRATOS MODERNOS

1.2.5. Con el contrato de consorcio3

Igualmente, en el contrato de outsourcing la empresa-cliente se enfocar
en su core business, mientras que el outsourcer se encargar de prestar
sus servicios especializados a cambio de una retribucin. As dicha situacin que no se configurar en el contrato de consorcio.
1.2.6. Con el contrato de asociacin en participacin4
Por ltimo, en este contrato existir siempre una participacin por
parte de los asociados respecto de las utilidades de cualquiera de los negocios, mientras que en el outsourcing no existir dicha participacin por
parte del outsourcer, siendo que nicamente ste recibir una retribucin
pactada previamente.
1.3. Partes del contrato
1.3.1. La empresa que contrata el outsourcing, es decir la empresa-cliente; y
1.3.2. El outsourcer, quien se encargar de llevar a cabo la actividad especfica
delegada por la empresa. Ello en virtud de su expertise.
1.4. Derechos y obligaciones de las partes
1.4.1. Empresa-cliente
a.

Definir el objeto del outsourcing.

b. Supervisar al outsourcer.
c.

Ejercer sus derechos de propiedad intelectual.

d. Exigir la exclusividad del outsourcer.

3

El contrato de consorcio es aqul por el cual dos o ms personas se asocian para participar en forma activa y directa en un determinado negocio o empresa con el fin de obtener un beneficio econmico, manteniendo
cada una su propia autonoma.
4

Es el contrato por el cual una persona, denominada asociante, concede a otra u otras personas, denominadas asociados, una participacin en el resultado o en las utilidades de uno o varios negocios o empresas de
asociante a cabio de determinada contribucin.

PROF. EDDY A. AUCAPOMA CHVEZ

CONTRATOS MODERNOS

e.

Mantener la propiedad de los bienes trasladados al outsourcer.

f.

Exigir la confidencialidad de la informacin proporcionada al

outsourcer.

g.

Coordinar la estrategia del negocio sin que esto cree una relacin de
subordinacin del outsourcer respecto a la empresa-cliente.

h. Obtener los resultados en los trminos pactados.

i.

Determinar los alcances de la delegacin de la actividad que realizar

el outsourcer.

j.

Proporcionar la informacin necesaria al outsourcer para el cumplimiento de su prestacin.

k. Supervisar el cumplimiento de la actividad en los plazos pactados.

l.

Retribuir al outsourcer.

m. Cumplir con las dems clusulas pactadas en el contrato de outsourcing.

1.4.2. Outsourcer
a.

Gozar de autonoma jurdica, econmica y administrativa.

b. No subordinarse a la direccin de la empresa-cliente.

c.

Realizar negocios con otras empresas en tanto no viole el pacto de

exclusividad.

d. Recibir la informacin necesaria de la empresa-cliente para el cumplimiento de su prestacin.

e.

Ser retribuido.

f.

Contratar personal capacitado para la realizacin del outsourcing.

g.

Respetar los derechos de propiedad intelectual de la empresa-cliente.

CONTRATOS MODERNOS

PROF. EDDY A. AUCAPOMA CHVEZ

h. Mantener la exclusividad y confidencialidad a favor de la empresacliente.

i.

Responsabilizarse por la prdida de bienes o documentos de la empresa-cliente.

j.

Presentar informes peridicos a la empresa-cliente.

k. Lograr los resultados en los trminos pactados, asumiendo el riesgo

de dichos resultados.
l.

Cumplir con las dems clusulas pactadas en el contrato de outsourcing.

1.5. Caractersticas

CARACTERSTICAS

Innominado

Atpico

De organizacin

De duracin

De resultados

Principal

Consensual

Con prestaciones recprocas

Oneroso

De vinculacin econmica

1.6. Contenido
1.6.1. Objeto, es decir la actividad a realizar por el outsourcer.
1.6.2. Las responsabilidades, entindase los resultados, plazos, etc.
1.6.3. El plazo, respecto de la duracin como de la renovacin.
1.6.4. El conocimiento empresarial, el cual ser transferido al outsourcer.

PROF. EDDY A. AUCAPOMA CHVEZ

CONTRATOS MODERNOS

1.6.5. La exclusividad, en tanto que se busque que el outsourcer no realice la

misma tarea para quien sea competidor directo de la empresa-cliente.
1.6.6. Los bienes, que deber entregar la empresa-cliente para la ejecucin del
outsourcing.
1.6.7. La capacitacin, de los trabajadores de la empresa-cliente en el manejo
de aquellas mejoras realizadas por el outsourcer.
1.6.8. El traspaso de personal tcnico, pudiendo laborar ste en ambas empresas en forma conjunta.
1.6.9. La inexistencia de relacin de subordinacin, debidamente especificada en el contrato.
1.7. Beneficios
1.7.1. Focalizacin del core business.
1.7.2. Delegacin de facultades al outsourcer.
1.7.3. Transferencia del riesgo.
1.7.4. Reduccin de costos.
1.7.5. Estabilidad del precio.
1.7.6. Maximizacin del capital.
1.7.7. Diversificacin del mercado mundial.

2. CONTRATO DE MANAGEMENT
2.1. Concepto
Es aquel contrato en virtud del cual una empresa gerenciante o gestora se obliga a
administrar y gestionar total o parcialmente las actividades de otra administrada o geren-

PROF. EDDY A. AUCAPOMA CHVEZ

CONTRATOS MODERNOS

ciada a cambio de una retribucin5, gozando de autonoma en su actuacin respecto del

objeto social de la ltima, y al amparo de las atribuciones que se le hayan delegado por el
rgano societario que corresponda.
2.2. Caractersticas
a.

De colaboracin.

b. Oneroso.
c.

Principal.

d. Constitutivo.
e.

Con prestaciones recprocas.

f.

Conmutativo.

g.

Consensual.

h. Atpico.
i.

Contrato de duracin.

j.

Personalsimo.

2.3. Naturaleza jurdica

La prestacin de los servicios de gestin dentro de las actividades de la empresa administrada claramente nos permite verificar la existencia de un vnculo que se desprende de un
contrato de locacin de servicios modalidad de la prestacin de servicios. De esta forma
se materializa una obligacin de brindar los servicios de gerenciamiento, ms no el xito de
los resultados derivados de dicha prestacin.
En este contrato subyace adems, un mandato con representacin6, en mrito del cual
la gerenciante acta por cuenta, inters y en nombre de la administrada. De esta forma su
5

La retribucin estar comprendida por dos cantidades: a) una mensual; y b) una anual o de resultado de
la gestin.
6

Se admite la posibilidad de suscribir un mandato sin representacin, aunque ello resulte poco prctico.

PROF. EDDY A. AUCAPOMA CHVEZ

CONTRATOS MODERNOS

actuacin obligar a la administrada dentro de su esfera patrimonial (Ver art. 12

L.G.S.), siempre que la gerenciante haya contado con las facultades premunidas previamente
por la administrada.
2.4. Contenido
a.

Declaraciones iniciales de las partes.

b. El objeto del contrato.

c.

Entrega de los activos en administracin de la administrada a la gestora.

d. Obligaciones generales de la gestora y de la administrada.

e.

Funciones de la gestora.

f.

Plazo del contrato.

g.

Retribucin que recibir la gestora.

3. CONTRATO DE CONSULTORA
3.1. Concepto
Por medio de este contrato la consultora7 generalmente una P.P.J.J. se obliga a
suministrar a la consultante o asistida una informacin o mejor dicho, un dictamen sobre
alguna cuestin tecnolgica, comercial, financiera, etc., que requiera de un anlisis, evaluacin y conclusin fundada en conocimientos cientficos o tcnicos.

Segn la Ley No. 22.640, art. 2, inc. 2, la firma consultora o consultora ser: toda sociedad permanente, legalmente constituida, civil o comercial, cuyo objeto exclusivo es la prestacin de servicios de consultora. Esta ley adems regula la existencia de otros sujetos activos como: Consultor, Consorcio y Firma
consultora o Consultor Local.

PROF. EDDY A. AUCAPOMA CHVEZ

CONTRATOS MODERNOS

3.2. Naturaleza jurdica

En opinin de la doctrina, este contrato se ubica dentro de la locacin de obra, ya que
el dictamen o conclusiones constituye el objeto de este contrato. No obstante, precisan
que debido a sus caractersticas especiales, sera una sub-especie.
3.3. Partes
a.

Consultora; y

b. Consultante o asistida.
3.4. Obligaciones de las partes
3.4.1. Realizar los estudios bsicos y complementarios, y formular el dictamen
dentro del plazo establecido.
El dictamen deber contener como mnimo los siguientes aspectos:
a.

Descripcin de los elementos a evaluar.

b. Factores que hayan sido considerados previamente.

c.

Clculo de probabilidades por medios tcnicos, con la mayor proximidad posible.

d. Fundamentos bsicos conforme a las circunstancias ponderables y

caractersticas especficas del objeto materia de la consultora.
e.

Conclusiones.

3.4.2. Guardar secreto respecto de la informacin recepcionada para la elaboracin del dictamen, as como de su resultado; y a su vez del dictamen y
dems elementos que se recepcionen una vez culminado ste.
3.4.3. Brindar informacin complementaria y aclaratoria que resulten necesarias. Ello incluir: Informacin actualizada, informar sobre nuevas circunstancias que puedan influir en el proyecto, brindar instrucciones necesarias para la ejecucin del proyecto o su reordenamiento.
3.4.4. Actuar con buena fe, lealtad y colaboracin entre las partes.

PROF. EDDY A. AUCAPOMA CHVEZ

CONTRATOS MODERNOS

3.4.5. Suministrar elementos objetivos o bien trabajo personal por parte del
consultante.
3.5. Estipulaciones aplicables
a.

Determinacin del idioma.

b. Nmero de ejemplares del dictamen.

c.

Citas o fuentes aclaratorias de los datos precisas.

d. Plazo para la entrega.

e.

Honorarios y formas de abono.

3.6. Responsabilidad de las partes

3.6.1. En caso de profesionales individualizados, que hayan sido contratados
temporalmente por la consultora, stos asumirn responsabilidad a sola
firma.
3.6.2. Igualmente, la consultora asumir responsabilidad por la autenticidad de
las firmas de sus miembros.
3.6.3. El consultante ser responsable, en caso no proporcionar la informacin
necesaria para que la consultora cumpla con su cometido.