A Prova para A Concessão Da Justiça Gratuita - Revista Jus Navigandi - Doutrina e Peças PDF

16/05/13
A prova para a concesso da justia gratuita - Revista Jus Navigandi - Doutrina e Peas
Jus Navigandi
http://jus.com.br
A prova para a concesso da justia gratuita

http://jus.com.br/revista/texto/24336
Publicado em 05/2013
Piero de Manincor Capestrani (http://jus.com.br/revista/autor/piero-de-manincor-capestrani)
A mera afirmao de hipossuficincia econmica, isolada de qualquer outro elemento de prova de

titularidade do pretenso beneficirio, no mecanismo suficiente para a ampla concesso do benefcio.
Resumo: Este trabalho estrutura uma base para o estudo da prova na concesso da justia gratuita. Apresenta o tratamento dado
pela doutrina sobre o tema em questo, ao mesmo tempo em que traz tambm jurisprudncia e legislao. Orienta sua evoluo
introduzindo o estudo pelo instituto do acesso Justia, passando em seguida anlise da prpria justia gratuita para ento adentrar ao
cerne do trabalho, tal sejam as crticas e sugestes para a definio de um justo meio de prova para a concesso da justia gratuita. No
decorrer do seu desenvolvimento nota-se a estreita ligao entre os recentes entendimentos jurisprudenciais com a premente necessidade
de se pensar sobre a atualidade e eficaz operacionabilidade da Lei da assistncia judiciria gratuita. Mencionada Lei estudada dentre os
abusos e prejuzos advindos de sua simplicidade probatria, com o intuito, diga-se, de delimitar sob que cenrio deve-se esperar o
desenrolar de uma relao de prova mais til. Esta monografia oferece, ainda, hipteses de verificar de que forma os beneficirios
eventualmente poderiam agir de modo a ensejar a criao de uma prova em favor da boa-f durante a fase de pr-ajuizamento da ao. E,
por fim, importa constar que o fundamental sobre todo o pensar que vise melhoria da concesso da justia gratuita a preservao do
acesso do hipossuficiente Justia.
Palavra-chave: justia gratuita Lei da assistncia judiciria prova
INTRODUO
A escolha do presente tema tem razo no entendimento de que no h hoje eficcia no mtodo legal de verificao da
necessidade de uma pessoa, seja fsica ou jurdica, pleitear o direito gratuidade processual (justia gratuita).
Acredita-se que a mera afirmao de hipossuficincia econmica isolada de qualquer outro elemento de prova de titularidade do
pretenso beneficirio no mecanismo suficiente para a ampla concesso do benefcio -- vide a crescente preocupao da doutrina e da
jurisprudncia sobre a atualizao do instituto, conforme este trabalho se prope a demonstrar.
Some-se a isso o intuito de garantir uma nova sistemtica que, alm de i) evitar o acesso gratuito ao judicirio por litigantes de mf que procuram a lide sem risco, uma vez que se condenados os nus financeiros de sucumbncia ficam suspensos por cinco anos e
depois prescrevem, a no ser que a parte contrria comprove que o beneficirio possa arc-los (artigo 12 da Lei da assistncia judiciria
gratuita), tambm ii) evite que haja dvida quanto aos meios permitidos ou possveis de identificao do litigante hipossuficiente, afastando
hipteses de denegao do direito justia gratuita pessoas que realmente a ele faam jus.
Dessa forma, com o embasamento na doutrina, legislao e jurisprudncia, este estudo tem o objetivo de descrever os elementos
caracterizadores da justa concesso da justia gratuita.
Para tanto, ser analisada a noo de acesso Justia, custo da justia, outros obstculos ao acesso Justia e formas de venclos, como tambm o conceito e principais caractersticas procedimentais da gratuidade processual, para, enfim, tratar sobre o tema da
prova na concesso do benefcio da assistncia judiciria gratuita.
Importa destacar que o norte da pesquisa a Lei da assistncia judiciria gratuita, pois trata da justia gratuita e sua forma de
concesso, como tambm, dos aspectos que ensejam a caracterizao do beneficirio do instituto.
Assim, a partir desses dois institutos, acesso Justia e justia gratuita, e seus respectivos regramentos, urge demonstrar como
eles podem se entrelaar e at que ponto pode ser considerado justo o atual procedimento probatrio de outorga do benefcio da
gratuidade processual.
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Ainda, o escopo desta pesquisa demonstrar a relevncia e interesse jurdico da questo da prova para a concesso da
assistncia judiciria gratuita, com a meno, inclusive, de exemplos de como, eventualmente, h a injusta concesso do benefcio.
Apresentar, a recente discusso doutrinria e jurisprudencial sobre a eficcia e a atualidade da Lei da assistncia judiciria
gratuita, englobadas todas as principais questes inerentes presente monografia: o reconhecimento do beneficirio, o meio probatrio
atual, a impugnao do benefcio, etc.
A relevncia da prova na concesso da gratuidade processual ser de suma importncia para a pesquisa, de modo que sem essa
conscientizao, no pode haver uma justia gratuita de qualidade no Brasil.
Em suma, a prova bastante deve ser parmetro para a concesso de um benefcio que vise o acesso Justia de uma parcela da
populao nacional que enfrenta obstculos financeiros nesse acesso.
Ser demonstrado, por exemplo, que a omisso de mecanismos mais eficazes na outorga do benefcio, ou a desproporcional
disposio do nus probatrio parte contrria, geram insegurana jurdica e injustas concesses da gratuidade processual.
Por fim, so enfrentadas sugestes de melhoria na atual perspectiva da justia gratuita brasileira, tanto na forma de outorga do
benefcio, quanto, consequentemente, como se ver, na maneira de impugnao dessa concesso.
1. ACESSO JUSTIA
Quando se pensa em acesso Justia, a primeira ideia comum a da entrada, ingresso ao sistema Estatal que prov a Justia.
esse mesmo o paradigma desta monografia, a ligao entre o acesso Justia, como Poder Judicirio, a justia gratuita e sua coesa e
justa operacionalizao.
Conforme se ver, a iseno das custas do processo um direito que indispensvel ao acesso Justia. Para a sua
consecuo, entretanto, necessria a existncia de mecanismos processuais que estabeleam o modo como esse direito ser
disponibilizado queles que o fazem jus. Isto , ao direito deve corresponder um procedimento eficaz e justo para o seu acesso.
Nesse aspecto, o direito processual tem importante papel transformador do direito material, isto , por meio da jurisdio se
procura dar efetividade ao direito. Esse o entendimento de Jnatas Luiz Moreira de Paula, in verbis:
(...) o Direito Processual para o povo. A sociedade no legisla diretamente no direito processual, seno por meio de seus
representantes no parlamento. O Direito Processual produto da necessidade de aprimoramento da atividade jurisdicional. Suas normas
indiscutivelmente regulam os princpios informadores, temperados pela realidade e pelo bom-senso. O carter transformador que impregna
a atividade jurisdicional bem norteia o endereamento do direito processual: o proveito social. A sociedade consumidora das normas
processuais no af de conferir eficcia forada dos direitos subjetivos espontaneamente ineficazes. (...) No mbito da realizao da
incluso social, a efetividade da jurisdio mister para a consecuo do fim desejado.[1]
Cndido Rangel Dinamarco, em sua obra A instrumentalidade do processo, aponta para essa estreita ligao entre direito
material e direito processual, afirmando que somente com uma interpretao inteligente e atualizada da tcnica processual, ser possvel
atingir a conscincia de que o processo deve ser manejado como mecanismo de distribuio de justia entre as partes e de amplo acesso
s pessoas ao Judicirio.[2]
O autor, ainda, conclama pela necessidade constante de re-anlises da legislao processual em vigor para, se necessrio, optar
por reformas que visem o incremento de velhos instrumentos processuais, nos termos apresentados no pargrafo anterior. Cita a reforma
do Cdigo de Processo Civil como exemplo.[3]
Em suma, sobre essa relao o jurista Jos Roberto dos Santos Bedaque traz uma sntese apropriada aos anseios de Justia:
Menos tecnicismo e mais justia, o que se pretende.[4] Ou seja, no basta a previso do direito material, por melhor que ele seja, mas
importa que se estabeleam instrumentos processuais eficazes para a assegurao do direito criado, em caso de sua no observncia
espontnea pela sociedade.[5]
certo, porm, que o instituto do acesso Justia no se limita a esse contexto de acesso ao judicirio, mas engloba tambm a
discusso sobre a prestao justa do servio judicial: conscientizao da populao sobre seus direitos, sobre a importncia e funo dos
juristas juzes, promotores, advogados, etc. e sobre o custo, demora e alcance beneficiados de uma lide.
No entanto, nessa monografia, em virtude de que a justia gratuita se v inserida no primeiro aspecto, tratar-se-, somente, repitase, sobre o acesso ao judicirio.
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Nesse sentido, sobre o conceito de acesso Justia, a doutrina estrangeira, representada no seguinte trecho por Mauro
Cappelletti e Bryant Garth, expe que:
A expresso acesso Justia reconhecidamente de difcil definio, mas serve para determinar duas finalidades bsicas do
sistema jurdico o sistema pelo qual as pessoas podem reivindicar seus direitos e/ou resolver seus litgios sob os auspcios do Estado.
Primeiro, o sistema deve ser igualmente acessvel a todos; segundo, ele deve produzir resultados que sejam individual e socialmente
justos.[6]
A doutrina nacional, na pessoa de Jos Cichocki Neto, ensina:

Tem-se por insuprimvel a relao de contedo e de funcionalidade, entre o acesso justia e o processo. Sob o ponto de vista da
atividade jurisdicional, no h como referir-se ao acesso justia sem se considerar o processo como um instrumento de sua realizao.
Nessa perspectiva, a expresso acesso justia engloba um contedo de largo espectro: parte da simples compreenso do ingresso
do indivduo em juzo, perpassa por aquela que enfoca o processo como instrumento para a realizao dos direitos individuais, e, por fim,
aquela mais ampla, relacionada a uma das funes do prprio Estado a quem compete, no apenas garantir a eficincia do ordenamento
jurdico; mas, outrossim, proporcionar a realizao da justia aos cidados.[7]
Paulo Cesar Santos Bezerra assevera que (...) para que haja o efetivo acesso justia indispensvel que o maior nmero de
pessoas seja admitido a demandar ou a defender-se adequadamente, nos casos de escolha da via judicial, (...).[8]
O mesmo autor lembra-se da criao histrica, com a promulgao da Constituio Federativa do Brasil de 1946, do princpio da
inafastabilidade do controle jurisdicional ou princpio da acessibilidade ampla ao Poder Judicirio, como, ao lado da assistncia
gratuita e da assistncia jurdica integral (afirmadas pela Carta Magna, como se ver a diante), importante elemento de acesso Justia.[9]
Sobre o princpio da inafastabilidade ou, ainda, princpio da legalidade, na definio de Alexandre de Moraes:
O princpio da legalidade basilar na existncia do Estado de Direito, determinando a Constituio Federal sua garantia, sempre
que houver violao do direito, mediante leso ou ameaa (art. 5, XXXV). Dessa forma, ser chamado a intervir o Poder Judicirio, que, no
exerccio da jurisdio, dever aplicar o direito ao caso concreto. (...) o Poder Judicirio, desde que haja plausibilidade da ameaa ao
direito, obrigado a efetivar o pedido de prestao judicial requerido pela parte de forma regular, pois a indeclinabilidade da prestao
judicial princpio bsico que rege a jurisdio, uma vez que a toda violao de um direito responde uma ao correlativa,
independentemente de lei especial que a outorgue.[10]
Jos Cretella Jnior, em ainda nova denominao, diz sobre o princpio da inarredabilidade do controle jurisdicional[11]:
(...) apreciao reviso, controle, contraste, contrasteamento. Cabe ao Poder Judicirio, no policiamento da legalidade,
apreciar, mediante provocao do interessado, a leso de direito ocorrida. Ou a ameaa de leso. Se se tratar de direito lquido e certo,
cabe o mandado de segurana. Se a leso for dirigida liberdade de locomoo, cabe o habeas corpus.[12]
Sobre esse relevante princpio, por fim, em total consonncia com o escopo do estudo sobre mecanismos de acesso amplo e justo
Justia que esta monografia prope, em especial sobre a gratuidade processual, Rogrio Lauria Tucci relembra que a garantia
constitucional da tutela jurisdicional tem igual definio no artigo 10 da Declarao Universal dos Direitos do Homem, de 1948[13] (alas,
dispositivo de grande inspirao nossa Constituio Cidad):
Toda pessoa tem direito, em condies de plena igualdade, de ser ouvida publicamente e com eqidade, por um tribunal
independente e imparcial, para a determinao de seus direitos e obrigaes, ou para o exame de qualquer acusao contra ela dirigida,
em matria penal.
Portanto, observa-se a importncia da previso expressa do acesso amplo Justia no ordenamento jurdico, assim como, a
concomitncia de instrumentos que o viabilizem, os quais, sem esgot-los, sero detalhados a diante, em especial a gratuidade processual.
Outrossim, o acesso Justia, entendido como o acesso ao Judicirio, trafega a partir do trmite de uma demanda judicial em que
sejam exigidas custas e despesas processuais, alm da possibilidade de condenao em honorrios advocatcios decorrentes da
sucumbncia.
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Nesse sentido, a doutrina aponta a justia gratuita como um mecanismo essencial ao pleno acesso Justia do jurisdicionado.
Novamente, Alexandre de Moraes, analisando o artigo 5, inciso LXXIV[14], da Constituio Federal, ensina que:
Sem assistncia jurdica integral e gratuita aos hipossuficientes no haveria condies de aplicao imparcial e
equnime de Justia. Trata-se, pois, de um direito pblico subjetivo consagrado a todo aquele que comprovar que sua situao
econmica no lhe permite pagar os honorrios advocatcios, custas processuais, sem prejuzo para o seu prprio sustento e de sua
famlia[15].
Hlio Mrcio Campo, analisando o mesmo inciso, assevera que:
Trata-se do exerccio do direito de ao e da plena aplicao do princpio do contraditrio e da ampla defesa, consubstanciados
nos incisos XXXV e LV, do art. 5, da Constituio Federal, que, como tais, foram erigidos categoria de direito e garantia individual.[16]
Jos Cretella Jnior:

A assistncia jurdica deve ser integral, plena. A prestao jurisdicional ato vinculado. Provada pelo interessado sua condio de
necessitado, tem ele o direito de exigir do Estado aquilo que a regra jurdica constitucional lhe assegurou.[17]
Nelson Nery Jnior, de forma incisiva, defende a existncia da gratuidade processual como pressuposto basilar do acesso do
cidado Justia:
A iseno das custas e honorrios ao beneficirio da assistncia judiciria (LAJ 3) no constitui ofensa isonomia. Haveria
vedao do acesso justia caso se obrigasse o necessitado a pagar as despesas processuais.[18]
Ainda, j novamente perante a doutrina estrangeira, cabe prestigiar a lio de Mauro Cappelletti:
Na maior parte das modernas sociedades, o auxlio de um advogado essencial, seno indispensvel para decifrar leis cada vez
mais complexas e procedimentos misteriosos para ajuizar uma causa. Os mtodos para proporcionar a assistncia judiciria queles que
no a podem custear so, por isso mesmo, vitais.[19]
Percebe-se, assim, a vital importncia da previso de acesso gratuito queles que necessitem da prestao da jurisdio estatal,
mas, por razes econmicas, no possuam acesso demanda a qual exige desde logo o pagamento de encargos financeiros para seu
ajuizamento.
No entanto, cabe delimitar a importncia, por sua vez, da fixao de um custo ao acesso ao judicirio.
1.1.Custo da Justia
Por mais que o suporte financeiro do judicirio no recaia totalmente no jurisdicionado, uma vez que o Estado cria primeiro toda a
estrutura fsica da Justia (prdios, funcionrios, material de escritrio, etc.), grande parte do financiamento da manuteno e das
melhorias dessa estrutura inicial ser paga pelos clientes da Justia, os jurisdicionados.
No direito comparado, Mauro Cappelletti e Bryant Garth, observam que:
A resoluo formal de litgios, particularmente nos tribunais, muito dispendiosa na maior parte das sociedades modernas. Se
certo que o Estado paga os salrios dos juzes e do pessoal auxiliar e proporciona os prdios e outros recursos necessrios aos
julgamentos, os litigantes precisam suportar a grande proporo dos demais custos necessrios soluo de uma lide, incluindo os
honorrios advocatcios e algumas custas judiciais.[20]
Dinamarco, tambm lembra o custo de uma demanda:
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Sabido que o processo custa dinheiro, inexistindo um sistema de justia inteiramente gratuita onde o exerccio da jurisdio,
servios auxiliares e defesa constitussem servios honorrios e portanto fossem livres de qualquer custo para o prprio Estado e para os
litigantes, para que os necessitados possam obter a tutela jurisdicional indispensvel que de algum modo esse bice econmico seja
afastado ou reduzido. Da a busca de meios para suprir as deficincias dos que no tm.[21]
Ato contnuo, importante ponderar que o custo da Justia tem uma funo necessria: ao mesmo tempo em que utilizado para
suportar os custos de operacionalizao do judicirio, tambm serve para inibir causas temerrias.
Assim, o cidado pensa duas vezes antes de se aventurar em uma causa, em funo, como se viu, dos seus altos custos
(adiantamento de valores, possvel sucumbncia, preparos recursais, etc.).
A doutrina, presa a essa fundamental concepo da Justia, defende que:
(...) prepondera universalmente a onerosidade do processo, para as partes, porque a gratuidade generalizada seria incentivo
litigncia irresponsvel, a dano desse servio pblico que a jurisdio. Os casos de gratuidade so excepcionais e especficos,
estando tipificados em normas estritas.[22]
Dessa forma, caber analisar a hiptese da assistncia judiciria com mais profundidade, para delimitar sua importncia e
eventuais pontos de melhoria.
1.2.
Outros obstculos ao acesso Justia

Antes de analisar o instituto da justia gratuita, que no se olvide, contudo, da existncia de outros obstculos ao acesso Justia,
como, por exemplo, a resistncia[23] da populao, em regra, ao Poder Judicirio (em vista de sua notria demora[24], m prestgio, em
geral, da classe de advogados, etc.).
O estudo desses obstculos importante para que se perceba como a melhoria do sistema da assistncia judiciria um mnimo
diante do que ainda se pode fazer em termos de acesso Justia, conforme se ver no prximo subcaptulo.
Assim, um dos mais comuns obstculos, alis, intimamente ligado justia gratuita, o da sensvel falta de
informao/educao que assola as classes mais humildes, justamente as que mais utilizam o direito gratuidade processual e os
servios da assistncia jurdica, custeada ou no pelo Estado (Defensoria Pblica, advogados nomeados pelo Juzo, advogados do
convnio do Estado com a Ordem dos Advogados do Brasil Seo de So Paulo, assistncia jurdica gratuita prestada por faculdades de
direito[25], etc.).
Augusto Tavares Rosa Marcacini, intitulando essa falta de informao como uma barreira cultural e ligando, outrossim, essa
questo falta de recursos, como mencionado acima, aduz que:
(...) como a falta de recursos vem, muitas vezes, acompanhada da falta de informao, o acesso Justia obstado at mesmo
pelo fato do pobre desconhecer que tenha direitos a pleitear, ou que possa ter sucesso na tarefa de lutar por seus direitos. As barreiras
culturais so, na verdade, mais difceis de serem vencidas do que as barreiras econmicas. Estas podem ser afastadas isentando-se o
carente das despesas com o processo e fornecendo-lhe gratuitamente um advogado para patrocinar seus interesses. As barreiras
culturais s sero afastadas de fato na medida em que o nvel sociocultural da populao evoluir.[26]
Mauro Cappelletti, analisando um obstculo novamente ligado carncia de recursos do litigante, nomeado como recursos
financeiros (dentro do item possibilidades das partes, que tambm, no sentido do exposto acima como uma barreira cultural, engloba o
obstculo aptido para reconhecer um direito e propor uma ao ou sua defesa), assevera:
Pessoas ou organizaes que possuam recursos financeiros considerveis a serem utilizados tm vantagens bvias ao
propor ou defender demandas. Em primeiro lugar, elas podem pagar para litigar. Pode, alm disso, suportar as delongas do
litgio. Cada uma dessas capacidades, em mos de uma nica das partes, pode ser uma arma poderosa; a ameaa de litgio torna-se
tanto plausvel quanto efetiva. De modo similar, uma das partes pode ser capaz de fazer gastos maiores que a outra e, como
resultado, apresentar seus argumentos de maneira mais eficiente. Julgadores passivos, apesar de suas outras e mais admirveis
caractersticas, exacerbam claramente esse problema, por deixarem s partes a tarefa de obter e apresentar as provas, desenvolver e
discutir a causa.[27]
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Mencionado autor cita ainda outro obstculo ligado s possibilidades das partes, a questo da freqncia dos litigantes em lides
judiciais, o que chama de litigantes eventuais e litigantes habituais.[28]
O autor explica que a utilizao constante do Poder Judicirio d a esse litigante habitual (a quem chama de litigantes
organizacionais cita como exemplo as empresas) muitas vantagens em relao quele que eventualmente (menciona como exemplo as
pessoas comuns) faz uso do Judicirio, como por exemplo, o acmulo de experincia judicial, o que traria possibilidade de planejarem os
litgios e a possibilidade do desenvolvimento de relaes informais com os membros da instncia decisria. Essas vantagens dariam mais
eficincia aos litigantes habituais.[29]
Como se v, no so poucos os obstculos ao acesso Justia. Em geral, esto eles ligados carncia de recursos e a falta de
informao/instruo dos indivduos.
Porm, existem, por sua vez, alternativas criadas para possibilitar a melhoria do acesso Justia, como o subcaptulo a seguir
demonstrar.
1.3.
Alternativas para melhorar o acesso Justia

certo, como visto, que a dificuldade financeira apenas um de outros obstculos scio-culturais ao acesso Justia, seja no
conceito de acesso ao Judicirio, seja no de acesso outorga de um justo servio judicial.

Sobre a importncia do enfrentamento dos chamados obstculos Justia, Luiz Guilherme Marinoni defende que:
(...) para se garantir a participao dos cidados na sociedade, e desta forma a igualdade, imprescindvel que o exerccio da
ao no seja obstaculizado, at porque ter direitos e no poder tutel-los certamente o mesmo do que no os ter.[30]
Assim, alm do instituto da justia gratuita, objeto de estudo mais aprofundado nessa monografia, j existem outras medidas em
que se credita uma melhoria ao acesso Justia no Brasil.
Nesse sentido, cabe registrar a advertncia de Rogrio Lauria Tucci:
Realmente, para ser assegurada a liberdade e, sobretudo, a igualdade das partes faz-se imprescindvel que, durante todo o
transcorrer do processo, sejam assistidas e/ou representadas por um defensor, dotado de conhecimento tcnico especializado,
e que, com sua inteligncia e domnio dos mecanismos procedimentais, lhe propicie a tutela de seu interesse ou determine o
estabelecimento ou o restabelecimento do equilbrio do contraditrio.[31]
Dessa forma, apresenta-se a primeira pertinente medida efetiva para um melhor acesso Justia, a Defensoria Pblica que,
alis, tem estreita ligao com a justia gratuita, uma vez que se insere no conceito maior de assistncia jurdica integral e gratuita, prevista
na Constituio Federal, como ser detalhado a diante.
Guilherme Braga Pea de Morais conceitua a Defensoria Pblica como:
(...) uma instituio essencial funo jurisdicional do Estado, correspondendo a uma manifestao e instrumento do regime
democrtico, cabendo-lhe a orientao jurdica integral e gratuita, a postulao e a defesa judicial (em todos os graus de jurisdio) e
extrajudicial, de direitos, individuais e coletivos, titularizados por hipossuficientes econmicos. (...) o termo assistncia jurdica abrange a
defesa, em juzo, de interesses e direitos titularizados por hipossuficientes econmicos, a preveno, o aconselhamento, a consultoria e a
informao jurdica, bem como a prtica de atos extrajudicirios em favor dos despossudos.[32]
E continua o autor, tratando da vertente consultiva da Defensoria Pblica, verbis:

O aconselhamento, a consultoria e a informao jurdica so estabelecidos no artigo 4, I, da Lei Complementar n 80, de 1994, e
possuem como objetivo, atravs dos acordos celebrados entre as partes envolvidas em um conflito de interesse, com a participao do
Defensor Pblico, a quem cabe instruir os litigantes de seus direitos e deveres e das conseqncias da demanda judicial; evitar a
propositura de inmeras aes judiciais, vindo a desafogar os rgos jurisdicionais, j que tais medidas decorrem, geralmente, do
desconhecimento do direito titularizado.[33]
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Como se observa, a Defensoria Pblica foi instituda (artigo 134, da Carta Magna) para prover a assistncia judiciria integral e
gratuita para os hipossuficientes. Sua existncia fundamental para assegurar um eficaz patrocnio judicial aos desfavorecidos, pois no
bastaria a iseno de custas se a eles tambm no fosse outorgado um servio de qualidade e gratuito para a defesa de seus interesses
legais.
Alm da Defensoria Pblica, como visto, Marcacini cita trs importantes diplomas jurdicos que vieram para ampliar o acesso
Justia ao cidado: a Lei dos juizados especiais (Lei n 9.099, de 26 de setembro de 1995), relativamente defesa dos interesses das
chamadas pequenas causas; a Lei da ao civil pblica (Lei n 7.347, de 24 de julho de 1985), que disciplina a defesa de interesses
difusos e o Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei n 8.078, de 11 de setembro de 1990), que estabelece diversos direitos e medidas
de proteo ao consumidor.[34]
Sobre a efetividade dessa facilitao ao acesso Justia, o mesmo autor, relativamente ao Cdigo Consumeirista, defende que:
(...) temos que a defesa coletiva de interesses do consumidor pode evitar inmeras causas individuais por exemplo, ao
buscar retirar um produto do mercado, afastar prticas lesivas ou proibir propagandas enganosas, previne-se a ocorrncia de futuros
conflitos (...).[35]
Sobre os Juizados Especiais, Jos Renato Nalini, expressa suas boas esperanas para, de forma geral, depositar a expectativa da
populao, principalmente na classe desprovida de recursos financeiros, em uma melhora da prestao jurisdicional do Poder Judicirio.
O autor defende que a criao dos Juizados veio democratizar o acesso Justia, pois institucionalizou uma mentalidade de
tolerncia zero perante qualquer injustia. E continua, afirmando que enquanto justia tradicional (leia-se, a justia comum),
historicamente formal e hermtica, rechaada pelo povo, os Juizados so procurados com a credibilidade de instituio humana
ordenada para a soluo eficaz dos problemas judiciais.[36]
Pedro Manoel Abreu comenta sobre a origem, evoluo e o xito dos Juizados Especiais ensinando que seu surgimento veio da
experincia prtica do Poder Judicirio do Rio Grande do Sul. Este, continua o autor, superou a burocracia, onerosidade e lentido do
sistema judicirio tradicional e, em pouco tempo, teve o apoio macio da sociedade brasileira, ensejando na criao da Lei dos Juizados,
democratizando o Judicirio e indo ao encontro do objetivo maior do acesso Justia, o alcance cidadania plena.[37]
Os Juizados Especiais, ademais, trouxeram importante inovao: o seu acesso, em primeiro grau, isento de custas e de
honorrios advocatcios (artigo 54, caput, da Lei n 9.099/95).
A Lei dos Juizados Especiais, com isso, como apontou a doutrina ora colacionada, quis democratizar o acesso ao judicirio,
notadamente queles chamados hipossuficientes, como os consumidores e todas aquelas pessoas economicamente e culturalmente
vulnerveis.
Com relao defesa aos interesses difusos, traando uma interessante relao com a defesa dos direitos individuais, Marinoni
ensina que as demandas coletivas superam o custo e a demora das lides individuais, pois em uma hiptese em que o lesado teve um
prejuzo pequeno, a demanda individual no compensa, mas se o cidado estiver, por exemplo, amparado por uma associao de
consumidores, a sim ver seu direito devidamente tutelado, pois a Lei prev a legitimidade para essa entidade de classe pleitear em Juzo
os interesses desse cidado e de todos os outros por ela tutelados que tiverem seu direito lesado.
O autor ainda assevera que essa proteo legal evita que o lesado aceite inerte a violao de seu direito, o que com certeza
acarretaria transtorno individual e, na esfera coletiva, perigosa insatisfao coletiva.[38]
O surgimento desses modernos sistemas de proteo s minorias e defesa de interesses coletivos, conjuntamente com a
Defensoria Pblica, vem ao encontro de uma tendncia de facilitao de acesso Justia s classes menos favorecidas e, ao mesmo
tempo, desvirtua, ao menos na teoria, a pecha negativa sofrida pelo Poder Judicirio.
Fbio Campelo Conrado de Holanda, ao apontar o Judicirio como quase nico meio de acesso Justia buscado pela maioria das
pessoas, reconhece a necessidade do incentivo de aprimoramento de mecanismos processuais e a implementao de polticas pblicas
tendentes a resguardar os direitos e a reduzir as desigualdades entre as pessoas (...).[39]
Ainda, Marinoni lembra que: os conflitos civis podem ser eliminados por ato dos prprios envolvidos, quando ocorre a
autocomposio (...) ou ainda por via da mediao ou da arbitragem (por um terceiro que no exerce o poder estatal).[40]
Com efeito, crescente o incentivo do Estado e da sociedade em geral na opo das chamadas formas alternativas de
resoluo de conflitos, que tm na arbitragem, na mediao e na conciliao suas principais representantes. So alternativas que
visam a soluo mais rpida e menos custosa dos conflitos. No caso da mediao e da conciliao, um terceiro imparcial ao caso dirige as
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partes para um acordo que pode, posteriormente, ser homologado em Juzo. J na arbitragem, em linhas gerais, as partes, em litgios que
envolvam direitos disponveis, optam pela soluo do conflito por um rbitro escolhido e custeado por elas. Esse sistema, pelo custo, em
regra, superior ao do judicirio, mais comum entre causas de empresas. A arbitragem regulada pela Lei n 9.307/96.
Marinoni diz sobre a conciliao:
A conciliao, realizada fora do processo do Estado e por juzes que no seus agentes, foi inicialmente instituda na forma de
Conselhos de Conciliao e Arbitramento (Rio Grande do Sul) e de Juizados de Conciliao (So Paulo), e objetiva solucionar os
conflitos de interesses sem dizer que A ou B tem razo, mas buscando conferir s partes condies favorveis para a eliminao do
conflito atravs de atos de sua prpria vontade, ou melhor, buscando induzir as prprias partes a resolver seu caso.[41]
Agora sim, verificados alguns outros obstculos ao acesso Justia e algumas alternativas para venc-los, passa-se ao estudo da
justia gratuita e ao cerne do trabalho, sua forma de concesso, especialmente o que diz respeito prova para a consecuo do benefcio.
2. JUSTIA GRATUITA
2.1. Conceito, distines e amplitude
A justia gratuita, no contexto desta monografia, insere-se no conceito da gratuidade processual, ou seja, grosso modo, da iseno
pela parte do pagamento prvio e, de forma definitiva, aps o interregno de cinco anos do deslinde da ao judicial (se nesse meio tempo
no sobrevier condies de pagar[42]), das custas, das despesas processuais e dos honorrios advocatcios devidos em razo da
sucumbncia.
A gratuidade processual tem suas principais previses legais na Lei n 1.060, de 5 de fevereiro de 1950.
O Cdigo de Processo Civil, Lei n 5.869, de 11 de janeiro de 1973, em seu artigo 19, caput, ao prescrever sobre a
obrigatoriedade ao pagamento de custas nos processos em geral, ressalvou a existncia do instituto da justia gratuita:
Art. 19. Salvo as disposies concernentes justia gratuita, cabe s partes prover as despesas dos atos que realizam ou
requerem no processo, antecipando-lhes o pagamento desde o incio at sentena final; e bem ainda, na execuo, at a plena satisfao
do direito declarado pela sentena.[43]
Sobre esse artigo, Antnio Cludio da Costa Machado, escreve:
Os beneficirios da assistncia judiciria gratuita (Lei n. 1.060/50) esto isentos do pagamento de taxas, emolumentos, custas,
despesas de publicao, indenizaes, honorrios de advogado e perito, despesas com a realizao de exame de cdigo gentico DNA
e depsitos previstos em lei para interposio de recurso, ajuizamento de ao e demais atos processuais inerentes ao exerccio da
ampla defesa e do contraditrio (art. 3). Eis a ressalva estabelecida na parte inicial do texto focalizado. A regra a imposio do nus da
antecipao do pagamento das despesas do ato parte que requer a sua prtica ou que tem de pratic-lo por imposio legal ou judicial
(v. arts. 24, 33, 208, 212 e 419).[44]
Nelson Nery Jnior define a gratuidade processual como o benefcio que (...) libera a parte que dele dispe de prover as despesas
dos atos que realizam e requerem no processo (CPC 19), bem como de responder pelas custas e honorrios advocatcios.[45]
No conceito do jurista Hlio Mrcio Campo:
A assistncia judiciria pode ser definida como o benefcio concedido ao litigante que no dispe de recursos financeiros
suficientes para fazer frente s custas judiciais, isentando o Estado, total ou parcialmente, seja em forma definitiva ou provisria, o
hipossuficiente do recolhimento antecipado das taxas e demais despesas processuais. (...) ficando ainda suspensa a exigibilidade do
nus da sucumbncia, quando tenha perdido a demanda o favorecido, at que cesse o seu estado de necessitado e enquanto a
prescrio no se operar (arts. 11, 2, 12 e 23 da Lei da Assistncia Judiciria Gratuita).[46]
J Lvio Goellner Goron, enfatizando a caracterstica de meio de acesso Justia, lembra que:
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A gratuidade de Justia remete noo de um mnimo existencial. Trata-se da compreenso de que o indivduo no pode ser
privado de condies adequadas de existncia para ombrear como o custeio de um processo; e de que tampouco pode ele o litigante
encontrar nessa exigncia uma indevida barreira levantada contra seu direito de acesso Justia.[47]
Outrossim, delimitado o conceito de justia gratuita, importante diferenci-lo[48] de assistncia judiciria (ou assistncia jurdica
integral e gratuita) e de assistncia jurdica.
A assistncia jurdica o mais amplo dos institutos, pois engloba, alm dos dois primeiros a prestao de servios jurdicos
extrajudiciais (como, por exemplo, a distribuio, por rgo do Estado, de cartilha contendo os direitos bsicos do consumidor) trata-se,
como se v, de direito bem abrangente.[49]
J a assistncia judiciria ou assistncia jurdica integral diz respeito ao servio custeado pelo governo, nas esferas federal,
estadual e municipal, de suporte jurdico queles que gozem da gratuidade processual.
Fredie Didier Jr. e Rafael Oliveira doutrinam que assistncia judiciria o patrocnio gratuito da causa por advogado pblico (ex.:
defensor pblico) ou particular (entidades conveniadas ou no com o Poder Pblico, como, por exemplo, os ncleos de prtica jurdica das
faculdades de direito).[50]
Assim, como a justia gratuita significa a mera iseno das custas processuais, possvel que a parte possua advogado particular
(que ter direito ao recebimento dos honorrios de sucumbncia ou, at mesmo, contratuais) e sejam concedidos os benefcios da Lei de
assistncia judiciria (Lei n 1.060, de 5 de fevereiro de 1950).
Isso ocorre, porque a referida Lei legisla tanto os interesses daquele necessitado que procura o judicirio representado por um
advogado particular, quanto daquele que se socorre do Poder Pblico para que seja patrocinado por advogado pblico, seja por meio de
convnio com a Ordem dos Advogados do Brasil (OAB), seja pela prpria Defensoria Pblica (da Unio ou dos Estados).
Nesse sentido, o Supremo Tribunal Federal, no Recurso Extraordinrio n 205.029-6-SP, em trecho se seu inteiro teor, delimitou a
diferena entre a mera postulao da gratuidade processual e o patrocnio da demanda pelos servios pblicos de advogado gratuito:
(...) A Constituio Federal, art. 5, LXXIV, garante, mediante, a prova de insuficincia de recursos, assistncia jurdica integral, o
que no quer dizer que a assistncia jurdica aos necessitados, com norma infraconstitucional, haja sido revogada pela referida norma
constitucional. Esta, a assistncia jurdica aos necessitados, assegurada por norma infraconstitucional, parte da assistncia jurdica
integral, que a Constituio assegura. Para obter aquela, basta a declarao, feita pelo prprio interessado, de que pobre. A obteno
do benefcio maior assistncia jurdica integral que demanda a prova da insuficincia de recursos. (...)[51]
Robson Flores Pinto afirma que:
(...) verifica-se que a Constituio de 1988 trouxe importante inovao acerca do tema em foco, ao substituir a assistncia
judiciria pela assistncia jurdica, reforada pelo acrscimo do integral e gratuita, de modo a significar uma superlativa ampliao do
universo que pretende abarcar.[52]
Dessa forma, j adentrando no cerne da presente monografia, ou seja, a questo probatria do requerimento do benefcio da
gratuidade, importante reafirmar a diferena entre os institutos da justia gratuita (Lei n 1.060/50) e da assistncia jurdica integral e
gratuita (que, alis, engloba tambm a assistncia jurdica, como mencionado), em razo da fundamental diferena probatria entre eles: a
concesso do primeiro depende de mera declarao do postulante, enquanto que para o segundo, seguem-se as normas prprias
advindas com a Carta Magna (prova de insuficincia de recursos) e dos rgos do Estado designados para a efetivao desse direito
fundamental.
Mais uma vez, Hlio Mrcio Campo expe que:
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Para alcanar o beneplcito da assistncia jurdica e, por conseqncia, a judiciria, h a necessidade, primeiramente, de o
postulante fazer prova da insuficincia de recursos junto ao rgo administrativo incumbido de prest-las, que , no caso, a Defensoria
Pblica, tal como dessume do art. 134 da Constituio Federal. Obtida a assistncia jurdica pelo interessado, mediante a comprovao
da insuficincia de meios econmicos, se for o caso de propositura de uma ao ou apresentao de uma defesa, dever ele postular,
tambm, s que agora em juzo, assistncia judiciria, cuja prova despicienda, visto que j realizada junto equipe da Defensoria
Pblica, de sorte que basta neste momento a simples afirmao, na prpria petio inicial ou por ocasio de seu ingresso em juzo, de
que no est em condies de suportar os custos do litgio.[53]
Repita-se, porm, que, como o prprio autor afirma a diante na mesma obra[54], o postulante pode estar representado por
causdico particular e mesmo assim pleitear o direito gratuidade. Esse advogado pode optar por exercer seus servios profissionais pro
bono, receber apenas em caso de xito na demanda ou ainda parcelar seus honorrios. No h a obrigatoriedade de buscar o benefcio
por meio da assistncia jurdica prestada pelo Estado.
Contudo, note-se que, segundo o entendimento que segue, a contratao de advogado particular, por si s, pode ser dado (de
modo equivocado, com o devido respeito, pois, como citado, o advogado pode estar trabalhando de graa) como elemento de
indeferimento da concesso da justia gratuita:
(...) Vistos. 1. Indefiro, por ora, a gratuidade da justia. Os embargantes no apresentaram a declarao do imposto de renda do
ultimo exerccio fiscal, alm do que a contratao de advogado particular sugere que no fazem jus ao beneficio que pleiteia. 2.
De outra parte, vale consignar que a lei 1060/50 foi recepcionada pela Constituio Federal. Em verdade, esta, por razes bvias, ao ser
editada recriou todo o ordenamento jurdico nacional, dando-lhe novo fundamento de validade. As normas editadas anteriormente ao ano de
1988, portanto, devem ser interpretadas conforme seus ditames. O art. 5, LXXIV, afirma que o "Estado prestar assistncia jurdica
integral e gratuita aos que comprovem insuficincia de recursos". Afirmou, ento que a concesso da gratuidade depende da comprovao
acerca da insuficincia de capacidade econmica. No basta, ento, interpretando a legislao infraconstitucional ao lume da
Constituio, afirmar-se necessitado, indispensvel a comprovao da necessidade real e concreta. 3. Apresente em 5 (cinco) dias, a
Declarao de Imposto de Renda do ultimo exerccio fiscal.[55]
Marcacini:
(...) a parte, embora tenha o direito assistncia judiciria, pode optar por ser defendida por advogado que aceite o
encargo, gratuitamente, ou mesmo que seja contratado, pagando seus honorrios a final, com o que receber mediante o processo, sem
que isto implique a perda do direito gratuidade processual, que poder ser pedida e dever ser-lhe concedida pelo juiz.[56]
J quanto amplitude do instituto, a melhor interpretao[57] parece ser a de Augusto Tavares Rosa Marcacini[58], Hlio Mrcio
Campo[59], Robson Flores Pinto[60] e Fredie Didier Jr. e Rafael Oliveira[61], de que a gratuidade envolveria toda e qualquer despesa
necessria ao pleno exerccio dos direitos e das faculdades processuais, sejam tais despesas judiciais ou no[62], pois somente dessa
forma seriam garantidos os princpios constitucionais da isonomia, do direito de ao e do contraditrio e ampla defesa.[63]
Theotonio Negro, sobre o rol de isenes que traz o artigo 3, da Lei n 1.060/50, cita deciso do Superior Tribunal de Justia que
se harmoniza com o entendimento citado: O rol do art. 3 da Lei 1.060/50 meramente exemplificativo, pois deve ser interpretado de
acordo com o art. 9 da mesma Lei e com o art. 5, XXXV e LXXIV, da CF.[64]
Porm, importa lembrar que essa iseno no pode ser demasiada ampla que atinja toda e qualquer despesa que possa nascer de
uma lide. Refere-se aqui s chamadas multas processuais, como a prevista no artigo 17, do Cdigo de Processo Civil (litigncia de m-f)
e aquela do artigo 601, do mesmo diploma (ato atentatrio dignidade da Justia). Pois, de modo contrrio, o Judicirio seria palco de
lides temerrias respaldadas pela gratuidade processual que, como se sabe, no tem essa funo.
Fredie Didier comenta sobre o assunto, lembrando, tambm, das multas coercitivas que o Cdigo Ritual prev para o cumprimento
de suas tutelas jurisdicionais, como por exemplo, a prevista no seu artigo 461, 5:
A gratuidade judiciria no abrange, nem poderia abranger, as multas processuais. Se assim no fosse, estar-se-ia admitindo um
acesso irresponsvel e inconseqente justia, consubstanciado no fato de o beneficirio poder, impunemente, abusar do direito de
demandar, sem que nenhuma sano lhe pudesse ser aplicada (nos casos de multa com carter punitivo) ou sem que fosse possvel
impor-lhe medidas coercitivas para efetivao da tutela jurisdicional (nos casos de multa com carter coercitivo). Deve-se lembrar que o
escopo da norma beneficiar a pessoa carente de recursos, jamais munici-lo com um escudo legal para defend-la da prpria
torpeza.[65]
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O mesmo autor igualmente ensina que a gratuidade processual tambm abranger o depsito necessrio propositura da ao
rescisria (artigo 488, II, do Cdigo de Processo Civil), da mesma forma que, em geral, os demais depsitos previstos no Cdigo de Rito e
em leis extravagantes[66].
Porm, lembrando o autor a diferenciao pertinente entre depsito processual inerente a assegurar o exerccio da ampla defesa e
do contraditrio e depsito processual ligado garantia processual da parte contrria, cita a hiptese do artigo 475, III, do citado
diploma, e defende que:
No se trata essa cauo de uma despesa processual, mas de medida exclusivamente acautelatria. Dispensar o beneficirio de
efetiv-la seria impor ao executado um srio risco de no mais poder ter de volta a parcela do seu patrimnio que lhe fora retirada em
razo de execuo fundada em ttulo que, ao fim, no mais prevaleceu. Principalmente, considerando que o beneficirio , por definio,
uma pessoa carente de recursos financeiros.
Por fim, imperioso notar que o mbito dessa monografia restringe-se discusso da justia gratuita. No sero tratados, em
profundidade, os temas da assistncia jurdica e da assistncia jurdica integral ou assistncia judiciria.
2.2. Escoro histrico
A preocupao de prever normas sobre a iseno ao pagamento das despesas geradas pela movimentao do rgo que prov a
Justia em um Estado, segundo a doutrina, remonta ao Cdigo de Hamurabi (2067-2025 a.C.).[67]
Esse ancestral compilado de regras, segundo Robson Flores Pinto, j garantia um tratamento diferenciado a certas pessoas
carentes de recursos financeiros e, com isso, delimitava um valor mximo para ser cobrado pelos defensores e pelos demais servios
legais postos disposio delas.[68]
Mais a diante no tempo, em Atenas e em Roma, eram indicados advogados pelo Estado a fim de atuarem em prol dos
necessitados, sendo o segundo povo influenciado pelos preceitos de igualdade fomentados pelo Cristianismo.[69]
Ato contnuo, Glucia Lopes ensina que:
Com a Declarao de Direitos do Estado de Virgnia (1776) e a Declarao dos Direitos do homem e do Cidado (1789), o
benefcio perde o carter caridoso e passa a ser direito do cidado e dever do Estado.[70]
Mauro Cappelletti, em tarefa de delimitar as solues prticas para os problemas de acesso Justia e sua ordem de apario,
indica que a partir do interesse dos pases ocidentais pelo acesso efetivo Justia (por volta de 1965)[71]: Podemos afirmar que a primeira
soluo para o acesso a primeira onda desse movimento novo foi a assistncia judiciria; (...)[72]
Sem dvida, nasce dessa caracterstica precursora a noo de importncia que se deve depositar no sistema de concesso justa
da justia gratuita, ou seja, na identificao precisa de seus pretensos beneficirios e na modulao das formas probatrias da final
outorga do benefcio.
Por fim, sobre o benefcio no Brasil, Lopes assevera que (...) tradicionalmente, sempre garantiu a assistncia judiciria. A partir da
Constituio Federal de 1934, tratou expressamente do tema.[73]
Hlio Mrcio Campo, em detalhada lembrana histrica, assevera que:
No Brasil, j ao tempo das Ordenaes Filipinas (iniciadas por Felipe I, de 1527 a 1598, como o nome de Felipe II, reinando
tambm na Espanha, e, depois, com Felipe II, em Portugal, de 1578 a 1621) previa-se o benefcio da assistncia judiciria gratuita no Livro
III, Ttulo 84, 10: em sendo o agravante to pobre que jure no ter bens mveis, nem de raiz, nem por onde pague o agravo, e dizendo na
audincia uma vez Pater Noster pela del Rey Don Diniz, ser-lhe- havido, como que pagasse os novecentos ris, contanto que tire de tudo
certido dentro do tempo, em que devia de pagar o agravo.[74]
Nos dias atuais, como j se viu, a assistncia judiciria prevista na Carta Magna de 1988 (artigo 5, inciso LXXIV) e,
infraconstitucionalmente, como, alis, objeto principal da presente monografia, na Lei n 1.060, de 5 de fevereiro de 1950.
Ao contnuo, cabe agora, mesmo que brevemente, apresentar o atual entendimento de quem poderiam ser os beneficirios da
gratuidade processual.
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2.3. Beneficirios
O conceito de beneficirio pode ser encontrado em dois principais diplomas: na Constituio Federal, em seu artigo 5, inciso
LXXIV, e na lei especfica sobre o tema da justia gratuita, a Lei da assistncia judiciria gratuita, Lei n 1.060, de 5 de fevereiro de 1950.
A Constituio Federal, pelo artigo citado, dispe que: o Estado prestar assistncia jurdica integral e gratuita aos que
comprovarem insuficincia de recursos.[75]
Desse preceito constitucional, nesse momento, importa analisar a questo da insuficincia de recursos.
De maneira mais bvia e prxima, poder-se-ia pensar que esse conceito apenas abrangeria a questo da insuficincia de
recursos materiais, econmicos. Mas, possvel pensar tambm sobre, como mencionado como um dos obstculos de acesso
Justia, acima, uma interpretao mais social, ou seja, de que a insuficincia seja, ao mesmo tempo, de recursos culturais,
educacionais e organizaconais.[76]
Ada Pellegrini Grinover ensina que:
Quando se fala em assistncia judiciria, logo se pensa na assistncia aos necessitados, aos economicamente fracos, aos
minus habentes. este, sem dvida, o primeiro aspecto da assistncia judiciria: o mais premente, talvez, mas no o nico. (...)
necessitados no so apenas os economicamente pobres, mas todos aqueles que necessitam de tutela jurdica: o ru revel no
processo-crime, o pequeno litigante nos novos conflitos que surgem numa sociedade de massa, e outros mais que podem
emergir em nossas rpidas transformaes sociais.[77]
Da a importncia, como visto, de no apenas garantir a iseno de custas e despesas processuais, mas a do Estado assegurar
tambm os meios necessrios para que os necessitados (aqueles hipossuficientes economicamente, culturalmente e organizacionalmente)
tenham um acesso Justia de qualidade, com auxlio de advogados pblicos (Defensoria Pblica, fundamentalmente) que os auxilie no
ajuizamento de uma ao ou de qualquer outra soluo jurdica ou no, como por exemplo, a mediao de conflitos ou a conciliao e
demais alternativas, como visto, para a garantia de um satisfatrio acesso Justia (aes coletivas, juizados especiais, Cdigo de Defesa
do Consumidor, etc.).
Isto , o conceito de necessitado trazido pela Constituio Federal no traz apenas a situao de pobreza econmica, mas a de
hipossuficincia cultural e, no mesmo dispositivo mencionado, como j estudado, assegura que esses necessitados tero acesso
assistncia necessria para atingir o acesso Justia.
J, na esfera infraconstitucional, de maneira literal, com base no artigo 2, da Lei da justia gratuita, o beneficirio da gratuidade
processual ser aquele, nacional ou estrangeiro residente no pas, que necessitar se socorrer do Poder Judicirio, no nvel estadual ou
federal, nas esferas penal, civil, trabalhista, administrativa, eleitoral, militar e nos juizados especiais, em grau recursal, uma vez que no
so exigidas custas em primeiro grau[78].
O verbo necessitar, nesse caso, tem conotao jurdico-legal de um estado econmico-social de necessidade financeira, uma
vez que o pargrafo nico do citado artigo completa-o trazendo o conceito de necessitado: ... todo aquele cuja situao econmica no
lhe permita pagar as custas do processo e os honorrios de advogado, sem prejuzo do sustento prprio ou da famlia.[79]
Cabe notar que, embora o mencionado artigo no seja expresso sobre a possibilidade da concesso do benefcio para as
pessoas jurdicas, grande parte da jurisprudncia e da doutrina[80] converge para essa possibilidade. Vale citar os seguintes julgados do
Superior Tribunal de Justia:
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AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO. PROCESSO CIVIL. ASSISTNCIA JUDICIRIA. ART. 4 DA LEI
1.060/50. PESSOA JURDICA. HIPOSSUFICINCIA FINANCEIRA. COMPROVAO. INDEPENDENTE. FINALIDADE LUCRATIVA.
SMULA 7/STJ.
1. Firmou-se a jurisprudncia da Corte Especial do STJ no sentido de que a pessoa jurdica, seja qual for sua finalidade, deve
demonstrar o preenchimento dos requisitos para se beneficiar da assistncia judiciria gratuita.
2. Alterar a afirmao do tribunal de origem de ausncia de comprovao de pobreza demanda reviso de fatos e provas.
3. Concreo do enunciado da Smula n. 07/STJ.
4. AGRAVO REGIMENTAL DESPROVIDO.[81]
AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL. PEDIDO DE ASSISTNCIA JUDICIRIA GRATUITA. PESSOA
JURDICA. INDEFERIMENTO PELO COLENDO TRIBUNAL DE ORIGEM COM BASE NO CONJUNTO FTICO-PROBATRIO DOS
AUTOS. IMPOSSIBILIDADE DE REVISO EM SEDE DE RECURSO ESPECIAL. SMULA 7/STJ. PRECEDENTES.
1. Conforme decidido no julgamento do REsp 1.064.269/RS (sesso da Quarta Turma de 19 de agosto de 2010, desta Relatoria), a
jurisprudncia desta Corte firmou-se no sentido de que " plenamente cabvel a concesso do benefcio da assistncia judiciria gratuita
s pessoas jurdicas, em observncia ao princpio constitucional da inafastabilidade da tutela jurisdicional (CF/88, art. 5, XXXV), desde
que comprovem insuficincia de recursos (CF/88, art. 5, LXXIV). que a elas no se estende a presuno juris tantum prevista no art. 4
da Lei 1.060/1950".
2. Recentemente, a c. Corte Especial, dirimindo divergncia no mbito deste Tribunal Superior, concluiu que o benefcio da
assistncia judiciria gratuita somente pode ser concedido pessoa jurdica, independentemente de ser ou no de fins lucrativos, se esta
comprovar que no tem condies de arcar com as despesas do processo sem o comprometimento da manuteno de suas atividades.
3. Na hiptese, o Tribunal de origem, ao ratificar o indeferimento do pedido de assistncia judiciria gratuita, asseverou que o ora
recorrente no logrou demonstrar a impossibilidade de arcar com as despesas do processo.
4. Rever as concluses do acrdo demandaria o reexame do contexto ftico-probatrio dos autos, providncia invivel em sede de
recurso especial, a teor da Smula 7/STJ.
5. Agravo regimental a que se nega provimento.[82]
No mesmo sentido, o Supremo Tribunal Federal:
Ao contrrio do que ocorre relativamente s pessoas naturais, no basta a pessoa jurdica asseverar a insuficincia de recursos,
devendo comprovar, isto sim, o fato de se encontrar em situao inviabilizadora da assuno dos nus decorrentes do ingresso em juzo.
(Rcl 1.905-ED-AgR, Rel. Min. Marco Aurlio, julgamento em 15-8-2002, Plenrio, DJ de 20-9-2002.) No mesmo sentido: AI 810.593-AgRsegundo, Rel. Min. Celso de Mello, julgamento em 20-9-2011, Segunda Turma, DJE de 4-10-2011; AI 726.444-AgR, Rel. Min. Joaquim
Barbosa, julgamento em 8-9-2009, Segunda Turma, DJE de 16-10-2009; AI 646.251-AgR, Rel. Min. Ellen Gracie, julgamento em 23-62009, Segunda Turma, DJE de 7-8-2009; AI 716.294-ED, Rel. Min. Cezar Peluso, julgamento em 31-3-2009, Segunda Turma, DJE de 30-42009.[83]
Assim, percebe-se que as pessoas jurdicas tambm podem ser beneficiadas pelo instituto da justia gratuita.
Nesse sentido, vale citar o seguinte entendimento doutrinrio:
As pessoas jurdicas de direito privado so entes coletivos constitudos voluntariamente por pessoas fsicas, com o objetivo de
obter determinados resultados na ordem econmica, cultural, esportiva, religiosa etc. e, como tais, so projees dos prprios sujeitos
que as compem. Os sucessos ou fracassos ocorrentes na vida desses entes coletivos repercutem econmica, social ou moralmente na
vida dos scios ou associados. Por isso, fechar as portas da Justia a elas significaria, em ultima ratio, fech-las a seus prprios
integrantes.[84]
Voltando a tratar sobre a concesso do benefcio s pessoas fsicas, o necessitado pode tambm ser nominado como
hipossuficiente.
A hipossuficincia a realidade de muitos brasileiros[85] que no possuem recursos financeiros suficientes para arcar com as
custas e as despesas processuais e honorrios de advogado sem que o montante despendido comprometa sua prpria subsistncia ou de
sua famlia (conferir artigo 2, pargrafo nico, da Lei da assistncia judiciria).
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Marinoni assevera que grande parte dos brasileiros tem os encargos financeiros de um processo como uma espcie de barreira ao
acesso ao judicirio, pois esses custos (contratao de advogado, despesas com a produo de provas e as custas do processo) no
podero, sem que admitam complicado sacrifcio de suas economias, ser tirados de seu oramento familiar.[86]
Ressalte-se que, embora o dispositivo (artigo 2, da Lei da assistncia judiciria gratuita) comporte diversas interpretaes, devese crer que ele no traz o conceito do miservel, aquele que mal tem recursos para sobreviver, mas da pessoa que, caso precise arcar
com as despesas de uma lide, sofrer prejuzos no seu sustento ou no de sua famlia.
Nesse sentido, em feliz deciso, o Meritssimo Juzo da 2 Vara Cvel do Foro Regional de Santana da Comarca de So Paulo (SP),
em incidente de impugnao concesso dos benefcios da justia gratuita autuado sob o n 0833427-45.2006.8.26.0001, considerou
que:
(...) o ordenamento jurdico no exige estado de miserabilidade ou de indigncia, para que algum receba os benefcios, nem
mesmo que aliene imvel prprio, em que resida, ou outros bens, para dispor de recursos (liquidez) e, assim, suportar as despesas, os
gastos de um processo. (...)[87]
Na doutrina, Didier defende que uma pessoa que possua dois ou trs imveis, mas que no detenha patrimnio disponvel para
custear o processo judicial, no pode ser privada do direito justia gratuita, pois para delimitar a necessidade que a lei estatui no
necessrio que o beneficirio esteja em estado de penria, mas, tomando-se o caso concreto, deve-se considerar a medida que o custo
do processo acarretar em seu oramento e no sua situao financeira em abstrato.[88]
Da mesma forma, adverte Cndido Rangel Dinamarco que:
A incapacidade de custear a defesa judicial de direitos e interesses no pura incapacidade econmica, como os dizeres da lei
poderiam fazer pensar ao aludir situao econmica do interessado (LAJ, art. 1, par.). Aquele que tem bens, mas no dispe de
liquidez, tambm merecedor dos benefcios da assistncia judiciria; a Constituio Federal apoia esse entendimento, ao falar em
insuficincia de recursos (art. 5, inc. LXXIV), sendo sabido que recursos significa dinheiro. Mas no tem direito gratuidade aquele que
dispe de recursos financeiros (rendimentos, poupana) ainda quando seu patrimnio ativo seja muito inferior ao valor das obrigaes
pelas quais responde (insolvncia, desequilbrio econmico) do contrrio, toda falncia seria gratuita para o empresrio sujeito a ela, pois
o desequilbrio econmico requisito para que progrida. Melhor falar em insuficincia financeira, no trato desse requisito da assistncia
judiciria.[89]
Nesse sentido, o exemplo de Hlio Mrcio Campo emblemtico: Imagine-se o proprietrio de um edifcio com trs andares que
no dispe de recursos financeiros para custear uma ao de reparao de danos contra a seguradora que se nega a indenizar o prdio
incendiado.[90]
E continua:
Por sinal, se vai fazer uma incurso a respeito, at mesmo a existncia de aplicaes financeiras pode no ser, num dado
momento, bice ao benefcio. Basta lembrar a to discutida Medida Provisria do ex-Presidente Fernando Collor de Mello que, guisa de
emprstimo compulsrio, confiscou os valores que se encontravam aplicados em cadernetas de poupana e outros investimentos em
instituies bancrias. Ter-se-ia como se negar, nesta hiptese, a concesso do benefcio da ajuda legal quele que teve o seu dinheiro
confiscado para recorrer ao judicirio? Certamente que no.[91]
Nos dias atuais, com a promulgao da Lei Complementar n 118, de 9 de fevereiro de 2005, seu artigo 185-A[92], operacionalizou
o bloqueio judicial clere e eficaz, por meio eletrnico, de ativos financeiros (investimentos, depsitos em conta-corrente, etc.) mantidos em
instituies financeiras, o famigerado (pelos devedores) Bacen-jud.
Dessa forma, de se questionar se uma pessoa que, possuidora de vultosos investimentos financeiros e dinheiro vivo em contacorrente, teve todos os seus ativos (sua liquidez) bloqueados judicialmente, no faria jus ao benefcio da justia gratuita.
Sobre essa discusso, a liquidez do requerente justia gratuita, o Superior Tribunal de Justia assim se posicionou:
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PROCESSUAL CIVIL. EMBARGOS DE DECLARAO. OFENSA AO ART. 535 DO CPC NO CONFIGURADA. OMISSO.
ASSISTNCIA JUDICIRIA GRATUITA. CONCESSO DO BENEFCIO PELO TRIBUNAL DE ORIGEM. SMULA 7/STJ.
1. A soluo integral da controvrsia, com fundamento suficiente, no caracteriza ofensa ao art. 535 do CPC.
2. Hiptese em que Tribunal de origem, ao analisar o contexto ftico dos autos, concluiu que a remunerao lquida mensal da
requerente autorizaria a concesso do benefcio. A reviso desse julgado, na forma pretendida pela recorrente, implica reexame de
fatos e provas contidos nos autos, invivel em Recurso Especial, de acordo com a Smula 7/STJ.
3. "A mera iseno no pagamento de Imposto de Renda no pode ser sobrelevada como prova nica, passvel de gerar
presuno absoluta de hipossuficincia econmica das partes, devendo o magistrado motivar o indeferimento da 'justia gratuita'
vista de elementos concretos dos autos, que revelem tanto a condio financeira satisfatria dos postulantes, como o impacto
razovel das despesas do processo sobre a receita da parte"(REsp 1158335/PR, Rel. Ministro Castro Meira, Segunda Turma, julgado
em 22/2/2011, DJe 10/3/2011).
4. Agravo Regimental no provido.[93]
Mas, na forma como a lei exige a comprovao desse estado de necessidade que reside o maior problema prtico adstrito
normatizao da gratuidade processual, como se ver a seguir.
2.4. Critrio / Comprovao para sua concesso e outros aspectos procedimentais
Tanto na Constituio Federal do Brasil, quanto na Lei da assistncia judiciria, h a previso expressa dos requisitos a serem
observados para a obteno do benefcio da justia gratuita e, mais amplamente, na Carta Maior, da assistncia jurdica integral e gratuita,
como j se viu.
A Lei 1.060, de 5 de fevereiro de 1950, em seus artigos 2 e 4, assim prescreve:
Art. 2. Gozaro dos benefcios desta Lei os nacionais ou estrangeiros residentes no pas, que necessitarem recorrer Justia
penal, civil, militar ou do trabalho.
Pargrafo nico. - Considera-se necessitado, para os fins legais, todo aquele cuja situao econmica no lhe permita pagar as
custas do processo e os honorrios de advogado, sem prejuzo do sustento prprio ou da famlia.
Art. 4. A parte gozar dos benefcios da assistncia judiciria, mediante simples afirmao, na prpria petio inicial, de que
no est em condies de pagar as custas do processo e os honorrios de advogado, sem prejuzo prprio ou de sua famlia.[94]
Dessa forma, a legislao admite, para a concesso do benefcio, que o postulante apenas declare a necessidade gratuidade
(essa declarao comumente chamada na prtica forense de atestado de pobreza), seja em petio/documento prprio, seja no prprio
corpo da pea/petio[95], em momento inicial ou ulterior[96] ou, ainda, no momento da interposio de um recurso[97].
O pleito do benefcio no suspender o processo[98], seja ele inicial ou ulterior, e seu indeferimento comportar agravo de
instrumento[99].
Essa interpretao de que o pleito ao direito da justia gratuita s depende da mera declarao do pretendente beneficirio
reconhecida pela jurisprudncia ptria.
Goron, lembrando que a Constituio Federal no prescreveu de forma diversa, mantendo como suficiente a mera declarao de
pobreza, assevera:
Ao interpretar a clusula de gratuidade o STJ vem prestigiando a presuno da necessidade decorrente da simples afirmao da
parte, numa confirmao da compatibilidade da Lei 1.060/1950 com o texto constitucional.[100]
Como exemplo, o julgado a seguir:
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PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL NOS EMBARGOS DE DECLARAO NO AGRAVO DE INSTRUMENTO.
ASSISTNCIA JUDICIRIA GRATUITA. VIOLAO DO ART. 535, I E II, DO CPC. NO OCORRNCIA. CONCESSO DO BENEFCIO.
INDEFERIMENTO FUNDAMENTADO PELO JUIZ. POSSIBILIDADE. AFERIO DA HIPOSSUFICINCIA. SMULA 7/STJ.
1. Afasta-se a ofensa ao art. 535, I e II, do CPC quando o decisrio est claro e suficientemente fundamentado, decidindo
integralmente a controvrsia, no se confundindo deciso desfavorvel com omisso.
2. Em se tratando de concesso da assistncia judiciria gratuita, o STJ perfilha entendimento no sentido de que basta
a simples declarao do autor afirmando a sua hipossuficincia para que seja deferido o benefcio, ressalvado, entretanto, ao
juiz rejeitar fundamentadamente o pleito, na forma do art. 5 da Lei n. 1.060/50.
3. defeso aferir, neste momento, as condies de hipossuficincia dos postulantes, tendo em vista a necessidade de reviso do
contexto ftico-probatrio dos autos, providncia expressamente vedada pela Smula 7/STJ.
4. Agravo regimental no provido.[101]
Note-se, assim, que o meio de prova admitido a presuno relativa dada afirmao do postulante de que no est em
condies de pagar as custas do processo e os honorrios de advogado, sem prejuzo prprio ou de sua famlia.
A presuno relativa, como se detalhar a diante, pois admite prova em contrrio.
Ato contnuo, importante no confundir os ditames sobre a gratuidade processual tratados na Lei citada e na Constituio
Federativa do Brasil.
Nesse sentido, traando um paralelo ao regramento da Constituio Federal, Hlio Mrcio Campo ensina que:
Ao passo que para a Constituio Federal o pressuposto para a obteno do benefcio funda-se na insuficincia de recursos, para
a Lei n. 1.060/50 o requisito o prejuzo do sustento prprio ou da famlia, caso tivesse o necessitado de recolher as custas judiciais,
tendo em vista a sua situao econmica. So, portanto, acepes que no se excluem, mas se complementam.[102]
Percebe-se, portanto, que a Lei no exige qualquer prova da condio de necessitado, seja por insuficincia de recursos,
seja pela impossibilidade de arcar com as custas e os honorrios de advogado sem prejuzo do sustento prprio ou de sua famlia.
A mera declarao de pobreza elemento muito frgil para a concesso de to importante direito processual. De modo que,
embora a presuno seja uma espcie de prova, como se ver a diante, deve-se, no mnimo, ser acompanhada de um incio de outra
espcie de prova, como por exemplo, a documental ou a prestao de outras informaes sobre a capacidade financeira do postulante.
Essa e outras sugestes sero abordadas oportunamente em captulo prprio.
Outrossim, como parmetro desse captulo e, de forma geral, de toda a tese defendida nesta monografia, cabe transcrever trecho
de deciso proferida pelo Juzo da 2 Vara Cvel do Foro Regional de Itaquera da Comarca da Capital (SP), em que demonstrada a atual
situao, de acordo com a experincia profissional da magistrada, da anlise da concesso do benefcio da justia gratuita:
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(...) A concesso dos benefcios da Justia Gratuita a qualquer parte, em processo judicial, no sinnimo de que esse
servio judicial no ter custo. O servio judicial sempre tem custo e, na hiptese de concesso dos benefcios da Justia Gratuita,
esse custo ser suportado: a) por todos os contribuintes de impostos estaduais do Estado de So Paulo, pois o oramento da Justia
Comum Estadual decorre de repasse de valores, formados por impostos, do Governo do Estado de So Paulo; b) por todos os
demandantes que pagam a taxa judiciria, nas aes em trmite da Justia Comum Estadual, pois 30% desse tributo repassado ao
Poder Judicirio do Estado de So Paulo, para integrar o Fundo Especial de Despesa. Ora, a taxa judiciria um tributo. Assim sendo,
a iseno de seu pagamento deve observar, estritamente, o estabelecido na Constituio Federal e, como conseqncia, o juzo no deve
ser um mero expectador do deferimento, ou no, do benefcio da Justia Gratuita. Portanto, o disposto no art. 4, caput, da Lei n.
1.060/50 deve ser interpretado luz do art. 5, LXXIV, da CF, pois o benefcio h de ser concedido s pessoas
comprovadamente pobres. Todavia, est sendo requerido, em muitos casos, como verificado em primeiro grau, somente com
o simples objetivo de se isentar o postulante do benefcio do pagamento da taxa judiciria, das despesas processuais (para
citao, realizao de percia etc.) e dos honorrios advocatcios. Em outras palavras, muitos[103] tm buscado a concesso
da gratuidade, no como uma forma de acesso Justia, mas para lograr uma demanda sem risco. Ora, nessa situao, o
pedido de concesso do benefcio caracterizaria violao ao disposto nos incisos I a IV do art. 14 do CPC, e seu deferimento
representaria verdadeiro incentivo a aventuras jurdicas. Dessa forma, considerando, de um lado, j ultrapassada a postura
paternalista do Poder Judicirio e diante da necessidade de se resgatar a responsabilidade dos demandantes, na utilizao do servio
pblico judicial, e, de outro, a fim de que a pretenso no se caracterize um abuso do direito ou o desvirtuamento da Lei n.
1.060/50, bem como atento(a) ao fato de que o legislador no especificou a forma como deveria ser dar a declarao (A.I. n.
551.301-4/2-00, 7 Cmara de Direito Privado do Eg. Tribunal de Justia, Rel. Des. Jos Carlos Ferreira Alves, j. em 30 de janeiro de
2008), o(a)(s) autor(a)(s) deve(m) subscrever declarao, sob as penas do crime de declarao ideologicamente falsa, com as
seguintes informaes: a) a(s) atividade(s) econmica(s) que exerce(m), o rendimento mensal e os bens que possui(em) em
seu nome. Se trabalha(m), profisso, local de trabalho e qual a remunerao, com comprovante de rendimento, inclusive
com a juntada da CTPS e declarao de rendimentos ou de isento(s) perante a Receita Federal; b) quantas pessoas residem
no imvel e quantas trabalham; c) se (so) possuidor(es) de mais de 01 (um) imvel. Em caso afirmativo, se recebe(m)
rendimentos do segundo bem; d) se (so) possuidor(es) de automvel. Em caso afirmativo, qual a marca e o ano. Deve(m)
informar tambm se possui(em) mais de 01 (um) veculo; e) se est(o) isento(a)(s) de honorrios advocatcios, aos quais se
deve estender o benefcio requerido (art. 3, inc. V, da Lei 1.060/50). Caso desista(m) do requerimento dos benefcios da justia
gratuita, dever(o) providenciar o recolhimento da taxa judiciria, das despesas com citao (G.R.D., se por oficial; ou da guia de
recolhimento das despesas com carta, se pelo correio), sob pena de indeferimento da exordial, sem prejuzo do recolhimento da guia
previdenciria OAB.[104]
A deciso, com a devida vnia, por um lado equivocada (considerou que a Constituio Federal exige comprovao para a
concesso do benefcio da justia gratuita, o que uma premissa errnea, como j se viu), erige uma discusso de suma importncia: se a
atual configurao da Lei do benefcio da gratuidade adequada, especialmente no que concerne maneira em que se exigida a prova
do preenchimento do seu nico requisito (... todo aquele cuja situao econmica no lhe permita pagar as custas do processo e os
honorrios de advogado, sem prejuzo do sustento prprio ou da famlia.), qual seja, a mera declarao de necessidade financeira, e na
distribuio do nus probatrio (impugnao justia gratuita).
2.5. Presuno relativa da afirmao de que se trata o caput do artigo 4, da Lei n 1.060/50
Como se viu, a declarao de pobreza considerada uma presuno relativa, ou seja, a hipossuficincia econmica do pretenso
beneficirio ser considerada verdadeira at que prove o contrrio, seja ex officio ou por iniciativa da parte contrria impugnao
justia gratuita.
Nesse sentido, Cndido Rangel Dinamarco aponta a funo primordial da presuno relativa que traz a legislao em questo.
Afirma que a prova em contrrio fundamental para fechar as portas litigncia temerria e irresponsvel, que o sistema de justia
onerosa visa a coibir, pois implica em superar a presuno de necessidade financeira, desde que existam suficientes indcios da
capacidade de suportar as custas e os honorrios advocatcios.[105]
Nossa jurisprudncia:
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AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL. JUSTIA GRATUITA. DECLARAO DE POBREZA.
PRESUNO RELATIVA. EXIGNCIA DE COMPROVAO. ADMISSIBILIDADE. ANLISE DAS CONDIES ECONMICAS
DEMONSTRADAS. REEXAME DE PROVAS. SMULA 7/STJ.
1. De acordo com entendimento firmado nesta Corte, a declarao de pobreza, com o intuito de obter os benefcios da assistncia
judiciria gratuita, goza de presuno relativa, admitindo, portanto, prova em contrrio.
2. Alm disso, o Superior Tribunal de Justia j decidiu que o magistrado pode ordenar a comprovao do estado de
miserabilidade a fim de subsidiar o deferimento da assistncia judiciria gratuita.
3. A pretenso de que seja avaliada por esta Corte a condio econmica do requerente exigiria reexame de provas, o que
vedado em sede de recurso especial, em face do bice da Smula 7/STJ.
4. Agravo regimental a que se nega provimento.[106]
Assim, como j se adiantou, cabe parte contrria ou ao prprio Juzo, apontarem os indcios de falsa necessidade financeira, seja
pela impugnao justia gratuita[107] (artigo 7, da Lei da assistncia judiciria) ou pelo prprio magistrado, de ofcio.
Campo ensina que:
Normalmente o juiz ir examinar a natureza da ao, o valor pecunirio discutido nela, a profisso do postulante e o lugar onde
reside ou tem o seu domiclio; enfim, vrios sero os dados que o prprio objeto da lide poder revelar para o juiz conceder ou no o
benefcio postulado. (...) Concedendo ou no o benefcio, o juiz tm de expor as razes de seu convencimento, mesmo que de
forma concisa (art. 165 do Cdigo de Processo Civil), a fim de possibilitar a qualquer um dos sujeitos da relao jurdica processual
manejar o recurso apropriado, de modo a precisar os motivos pelos quais est a impugnar a deciso.[108]
Nesse entendimento, o seguinte julgado aponta de forma rigorosa e justa a importncia da fundamentao e perquirio do Juzo
de origem e pela, se houver recurso, precisa reanlise pelo Tribunal de segunda instncia, das peculiaridades do caso a fim de determinar
a concesso ou no do benefcio:
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PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. AO ORDINRIA. GRATUIDADE DE JUSTIA. VIOLAO A DISPOSITIVO
CONSTITUCIONAL. ANLISE. IMPOSSIBILIDADE. COMPETNCIA DO STF. DECLARAO DE INSUFICINCIA DE RECURSOS DO
REQUERENTE. PRESUNO IURIS TANTUM. CONTRARIEDADE. PARTE ADVERSA E JUIZ, DE OFCIO, DECORRENTE DE
FUNDADAS RAZES. CRITRIOS OBJETIVOS.
1. Trata-se de recurso especial cuja controvrsia orbita em torno da concesso do benefcio da gratuidade de justia.
2. O STJ, em sede de recurso especial, conforme delimitao de competncia estabelecida pelo artigo 105, III, da Constituio
Federal de 1988, destina-se a uniformizar a interpretao do direito infracons titucional federal, razo pela qual defeso, em seu bojo, o
exame de matria constitucional, cuja competncia do STF.
3. H violao dos artigos 2 e 4 da Lei n. 1.060/50, quando os critrios utilizados pelo magistrado para indeferir o
benefcio revestem-se de carter subjetivo, ou seja, criados pelo prprio julgador, e pelos quais no se consegue inferir se o
pagamento pelo jurisdicionado das despesas com o processo e dos honorrios ir ou no prejudicar o seu sustento e o de sua
famlia.
4. A constatao da condio de necessitado e a declarao da falta de condies para pagar as despesas processuais
e os honorrios advocatcios erigem presuno relativa em favor do requerente, uma vez que esta pode ser contrariada tanto
pela parte adversa quanto pelo juiz, de ofcio, desde que este tenha razes fundadas.
5. Para o indeferimento da gratuidade de justia, conforme disposto no artigo 5 da Lei n. 1.060/50, o magistrado, ao analisar o
pedido, perquirir sobre as reais condies econmico-financeiras do requerente, podendo solicitar que comprove nos autos
que no pode arcar com as despesas processuais e com os honorrios de sucumbncia. Isso porque, a fundamentao para a
desconstituio da presuno estabelecida pela lei de gratuidade de justia exige perquirir, in concreto, a atual situao
financeira do requerente.
6. No caso dos autos, os elementos utilizados pelas instncias de origem para indeferir o pedido de justia gratuita
foram: a remunerao percebida e a contratao de advogado particular. Tais elementos no so suficientes para se concluir
que os recorrentes detm condies de arcar com as despesas processuais e honorrios de sucumbncia sem prejuzo dos
prprios sustentos e os de suas respectivas famlias.
7. Recurso especial provido, para cassar o acrdo de origem por falta de fundamentao, a fim de que seja apreciado o
pedido de gratuidade de justia nos termos dos artigos 4 e 5 da Lei n. 1.060/50.[109]
Vale citar o trecho, a seguir, do inteiro teor de acrdo proferido pelo Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, em que,
claramente, se observa a detida anlise e a presena de fundamentao do julgador na deciso sobre a no outorga, no caso, da
gratuidade processual:
Por primeiro, fica confirmado o indeferimento do pedido de gratuidade. Os documentos trazidos com o inconformismo demonstram
a capacidade financeira para suportar o pagamento das custas e despesas processuais. Ressalte-se que a agravante contratou
advogado particular, recebeu o imvel objeto da demanda por fora do arrolamento dos bens deixados por (...), noticiou a
aquisio de um veculo Fiat Palio Flex Fire Economy, no valor de R$ 27.000,00 e afirmou possuir condies de arcar com
honorrios periciais at o limite de R$ 5.000,00. Nesse contexto, infere-se que a agravante no se enquadra no conceito legal
de necessitado, de que trata a Lei 1.060/50.[110]
J no que se refere ao instituto da impugnao justia gratuita, por outro lado, a doutrina reconhece que ao impugnante toca a
carga de provar a inexistncia dos requisitos que autorizam a concesso do benefcio ou o desaparecimento do estado de necessitado do
beneficirio.[111]
Araken de Assis, Hlio Mrcio Campo, Arthur Mendes Lobo[112] e Fredie Didier Jr. e Rafael Oliveira[113], por exemplo, apontam a
grande complicao gerada por essa espcie de inverso do nus da prova, uma vez que o nus de provar que o beneficirio no faz
jus ao benefcio ou de que deixou de fazer de complicao, por vezes, insupervel de ser transposta pelo impugnante. Este haveria
de reunir, por exemplo, elementos que indicassem quanto aquele recebe e quais suas despesas no momento exato da impugnao[114].
Diante, alis, dessa constatao, ao lado da presuno a que se trata a prpria Lei da gratuidade, Campo afirma que:
Preferiu o legislador utilizar aqui tambm a pedra angular do procedimento probatrio romano, que advm da mxima ei incumbit
probatio qui dicit, non qui negat, a qual chega a ser mais perigosa do que til. (...) Normalmente concedido o benefcio da assistncia
judiciria, seja porque o juiz tem de atentar para a presuno legal, seja porque difcil parte contrria fazer prova de que o beneficirio
no carece de recursos financeiros.[115]
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Lvio Goellner Goron concorda com Hlio Mrcio Campo e acrescenta que h hoje uma tendncia, que se pode verificar nas
decises dos Tribunais, de universalizar a gratuidade processual. Reporta que se v um processo de se relativizar e de se abrandar os
requisitos de concesso do benefcio, importando em um deferimento automtico da justia gratuita, quase que assimilando o direito do
inc. LXXIV hiptese de gratuidade do inc. LXXVII do art. 5 da CF/1988.[116]
Como se nota, o autor chega a comparar o deferimento indiscriminado da justia gratuita com o direito dos cidados de manejarem
gratuitamente o habeas corpus e o habeas datas.
Como se no bastasse, o mesmo autor, preocupado com a questo, adverte que as Cortes de Justia ptrias carecem de uma
melhor administrao do benefcio da gratuidade, pois pode se perceber que faltam instrumentos eficazes para a concesso do benefcio
(para a prova do estado de pobreza ou quanto a atribuio do respectivo nus probatrio), inclusive para as pessoas jurdicas. Diz ele
que a faculdade do juiz presidir o deferimento da gratuidade no critrio suficiente de controle, pois colocada em termos puramente
discricionrios, (...) sem que lhe sejam traadas orientaes mais especficas.[117]
Em concluso, o autor aponta que os Tribunais brasileiros, ao no fixarem critrios coesos e reconhecidos para um eficaz controle
judicial da concesso da gratuidade processual, permitem que certos pretensos beneficirios sejam agraciados com a justia gratuita sem
a ela fazerem jus ou, pior ainda, que sejam exigidas comprovaes demasiadas severas que cheguem a impedir o acesso Justia de
cidados que realmente estejam em estado de necessidade econmica, o que no se pode sobremaneira aceitar.[118]
Cita o autor, outrossim, o seguinte julgado como caso emblemtico de seu posicionamento[119]:
AGRAVO REGIMENTAL. GRATUIDADE DE JUSTIA. IMPOSSIBILIDADE DE REVISO PROBATRIA. SMULA 07/STJ.

I No viola a legislao federal condicionar a concesso de gratuidade de justia ante a comprovao da miserabilidade jurdica,
se as provas dos autos fazem presumir no se tratar de parte juridicamente pobre.
II No mbito especial no h campo para se revisar entendimento assentado em provas, conforme est sedimentado no
enunciado 7 da Smula desta Corte. Agravo regimental improvido.
No exagero, ento, se admitir que a presuno relativa que admite a Lei soluo muito simplista para a concesso plena do
benefcio da justia gratuita. Pois, imputar o nus probatrio da inexistncia da necessidade financeira ao juiz ou parte contrria , sem
dvida, critrio muito arriscado, dando margem atual tendncia de concesso automtica da gratuidade, como apontou Goron.
Por derradeiro, o mesmo autor deixa claro, com mais especificidade, que a concesso do benefcio sem parmetros bem
delineados gera, nas palavras de Arthur Mendes Lobo:
(...) evaso de receita pblica, incremento do volume de demandas judiciais infundadas, desvalorizao moral do
servio pblico jurisdicional, desvalorizao do advogado da parte vitoriosa e disposio do bem pblico pelo juiz,
consubstanciada pela iseno das custas.[120]
Ato contnuo, no captulo 3, a diante, sero sumarizados os principais pontos de deficincia da estrutura vigente de concesso do
benefcio da justia gratuita a que essa monografia credita e apontados os possveis novos critrios que visem melhoria do instituto.
Inclusive, se discutir possveis meios de prova para a concesso do benefcio e as principais atitudes do magistrado frente ao instituto em
comento.
Antes, porm, importante discorrer sobre o vital lugar que merece a prova na concesso do benefcio.
2.6. A importncia da prova para a concesso do benefcio
Como se viu, hoje, o benefcio da justia gratuita concedido a quem meramente declara sua necessidade, servindo essa
declarao como prova (presuno) de que o pretendente ao benefcio (sujeito da prova[121]) detm o requisito de insuficincia de
recursos financeiros para arcar com as custas, as despesas processuais e os honorrios de advogado sem prejuzo de sustento prprio e
de sua famlia (objeto da prova[122]).
Cabe ento, mesmo que brevemente, discorrer sobre o instituto da prova, com o fim de se questionar se a presuno erigida pela
Lei meio suficiente para a comprovao do requisito de concesso da gratuidade processual.
A prova, segundo ensina Moacyr Amaral Santos, existe pela necessidade de que A verdade sobre o fato precisa aparecer para
que um direito possa realizar-se ou tornar-se efetivo.[123]
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O autor aponta, ao mesmo tempo, o conceito, a finalidade, a importncia e a necessidade da prova, isto , defende que a prova
um instituto responsvel pela busca da verdade e tendo como funo exatamente a elucidao de um fato, necessria para trazer
efetividade a um direito, fazer com que este se realize.
Dinamarco traz, igualmente, a delimitao da funo da prova: A atividade probatria que se realiza no processo visa a
demonstrar que as alegaes feitas so verdadeiras e, portanto, dignas de credibilidade no momento de julgar.[124]
Ainda sobre a essencialidade da prova, Marinoni escreve que:
Se a regra jurdica pode ser decomposta em uma hiptese ftica (onde o legislador prev uma conduta) e em uma sano a ela
atrelada, no h dvida de que o conhecimento dos fatos ocorridos na realidade essencial para a aplicao do direito positivo,
sob pena de ficar inviabilizada a concretizao da norma abstrata.[125]
Assim que o juiz se baseia na prova para proferir suas decises no processo, no sendo diferente no caso da concesso da
justia gratuita.
O meio de prova aceito para a outorga do benefcio a presuno (forma da prova[126]). Existem diversos outros meios de prova,
como a exibio de documentos, o arrolamento de testemunhas, a realizao de exames e de vistorias, etc. (artigo 212, do Cdigo Civil),
sendo certo que no h lista completa que os enumere, mas o prprio artigo 332, do Cdigo de Processo Civil, dispe que: Todos os
meios legais, bem como os moralmente legtimos, ainda que no especificados neste Cdigo, so hbeis para provar a verdade dos fatos,
em que se funda a ao ou a defesa.[127]
Sobre os meios de prova assevera Dinamarco que estes (...) inserem-se (...) como tcnicas de manipulao dos elementos
externos, de modo a extrair deles as representaes da realidade necessrias para julgar.[128]
A presuno, segundo Slvio de Salvo Venosa, (...) a concluso que se extrai de fato conhecido para provar-se a existncia de
outro desconhecido.[129]
No caso da presuno admitida pela Lei da assistncia judiciria gratuita, como visto, h ainda que se notar que se trata de
presuno relativa, ou seja, aquela que admite prova em contrrio, cujo nus de provar esse contrrio recai sobre a parte adversria ou
pela inquirio da parte pelo Juzo, desde que este indique algum elemento relativo parte que o levou a questionar a necessidade do
benefcio, seja nos autos (por exemplo, o fato da parte declarar morar em imvel de alto padro) ou fora deles (por exemplo, o fato da
parte ser conhecido rico fazendeiro na Comarca).[130]
A presuno relativa, diferente da presuno absoluta ou presuno legal de existncia ou de veracidade (artigo 334, IV, do
Cdigo de Rito), utilizada, por exemplo, no caso da presuno de paternidade levantada perante o suposto pai que se recusa a realizar
exame de DNA.[131]
Nesse caso, pela relatividade da presuno, admitem-se provas em contrrio, sendo certo que dever haver um mnimo de
comprovao sobre (...) por meio de provas indicirias, a existncia de relacionamento ntimo entre a me e o suposto pai.[132]
Refletindo-se sobre esse exemplo, sem dvida uma hiptese muito mais complexa de comprovao do que a insuficincia de
recursos, fica a dvida se o meio de comprovao erigido pela Lei para a concesso do benefcio da justia gratuita (mera declarao de
pobreza) seria bastante para a aferio da real necessidade de sua concesso ao pretenso beneficirio.
O prximo captulo trar, em detalhes, esta discusso e apontar possveis solues para uma busca da verdade mais adequada
concesso do importante direito justia gratuita, uma vez que a atual configurao probatria deixa o pretenso beneficirio em
situao muito confortvel: com a presuno relativa a seu favor, no precisa, inicialmente, provar nada, o que,
evidentemente, gera uma imensa insegurana jurdica e uma porta aberta para lides sem risco e temerrias.
Sobre essa perspectiva de iseno probatria, Moacyr Amaral Santos discorre o seguinte, verbis:
Fosse o autor exonerado da obrigao de provar, no corresse ele o risco da falta de prova, porque a presuno da justia
fosse a seu favor, o foro se acumularia de lides temerrias, das quais se desvencilhariam os rus, e, certamente, a estatstica acusaria o
inverso do que atualmente se verifica, proporo bem maior de causas perdidas pelos autores relativamente s vencidas pelos rus.[133]
Maximo Castro: natural que, no momento em que o autor no estivesse obrigado a provar o seu direito (...) a estatstica se
modificaria, porque qualquer pessoa se aventuraria nesse caso a promover demandas.[134]
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Essa a atual conjuntura da concesso do benefcio da justia gratuita combatida nesta monografia.
3. SUGESTES DE NOVOS CRITRIOS PARA A OUTORGA DO BENEFCIO

Nesse ponto da presente monografia, possvel perceber alguns aspectos marcantes na anlise do instituto da justia gratuita:
a) por mais que a presuno seja um meio de prova vlido[135] (artigo 212, IV, do Cdigo Civil), a mera afirmao de pobreza que a
Lei de assistncia judiciria gratuita erige como suficiente para a comprovao da subsuno ao instituto, como se viu, plenamente
discutvel do ponto de vista prtico, pois tendente a resultar i) em aventuras jurdicas, o que, por certo, aumenta a morosidade[136] do
Judicirio, ou, ii) diante da ausncia de parmetros claros na jurisprudncia, em decises injustas de indeferimento do benefcio e
b) a inverso do nus da prova que cria a citada Lei imputa ao impugnante da concesso da justia gratuita tarefa rdua de
provar fato negativo (que o pretenso beneficirio no carece de recursos financeiros para suportar as custas, as despesas e os
honorrios de advogado de uma demanda judicial), hiptese em que se v em desvantagem perante o beneficirio, este sim, com
todos os meios necessrios prova de fazer jus ou no ao benefcio da gratuidade.
Quanto ao item a acima, til observar o perfil do Poder Judicirio traado pela autora Maria Tereza Sadek que tem especial
vinculao discusso em tela: a facilitao legitimada pela atual Lei de assistncia judiciria em vez de trazer vantagens ao pleno acesso
Justia traz, ao invs, a abertura do Judicirio a demandas temerrias acobertadas pela lide sem risco que a gratuidade processual
permite. Assim, a autora, em referncia ao Judicirio, questiona:
Trata-se, de fato, de um servio pblico no sentido lato do termo, ou de um servio voltado para um tipo de cliente muito especial
ou seja, aquele que sabe tirar vantagens quer da litigiosidade, quer das caractersticas atuais do Judicirio? (...) a excessiva facilidade
para um certo tipo de litigante ou o estmulo litigiosidade podem transformar a Justia em uma Justia no apenas seletiva, mas
sobretudo inchada. Isto , repleta de demandas que pouco tm a ver com a garantia de direitos esta sim uma condio
indispensvel ao Estado Democrtico de Direito e s liberdades individuais.[137]
Em consonncia com o perfil ora traado, Arthur Mendes Lobo, ao delimitar a importncia das taxas judicirias para o
financiamento e para a evoluo do Poder Judicirio e, alis, j indicando uma sugesto de alterao na forma de concesso do benefcio
da justia gratuita, afirma que:
(...) na prtica, a arrecadao das taxas judicirias tem sido alvo de uma poltica arcaica, muitas vezes utilizada de maneira
abusiva pelos jurisdicionados. Estamos falando da assistncia judiciria gratuita. (...) a iseno da taxa judiciria pela assistncia
judiciria gratuita h de obedecer aos princpios da proporcionalidade, da isonomia material e da verdade real, sob pena de abuso de
direito e diminuio da receita do Judicirio,
bem
como de consequente inviabilizao dos
necessrios
investimentos
supramencionados.[138]
Diante dessa perspectiva, necessria a reflexo da fixao de novos parmetros para a operacionalizao da concesso do
benefcio da gratuidade processual. Seguem as sugestes que a presente monografia partilha como relevantes melhoria do instituto em
tela.
3.1. Necessidade de prova pr-constituda, comprovao ao trmino do processo[139] e unio dessas sugestes para o
surgimento de uma terceira
importante, desde logo, que se reconhea[140] o beneficirio da justia gratuita, ou seja, na postulao ao benefcio necessrio
que se trace, mesmo que brevemente, um perfil do pretenso beneficirio (diante de suas prprias declaraes detalhadas nesse sentido):
se pessoa humilde que realmente hipossuficiente financeiro; se indivduo de classe mdia ou at de posses, mas atualmente no tem
liquidez financeira que possa fazer frente ao custo de um processo, etc..
A forma atual desse reconhecimento baseada na anlise de elementos, como se viu acima, advindos com a petio inicial
(profisso, endereo, natureza da demanda, etc.). Essa forma, embora possa evidenciar, de pronto, profunda suspeita de merecimento ou
no do benefcio do instituto, no traz a certeza que a sua concesso faz jus, mas, como a Lei da justia gratuita admite, mera
presuno.
Assim, de forma a fortalecer a certeza formal e material da concesso do instituto, a prova pr-constituda, independentemente
da existncia ou no de suspeita quanto ao merecimento gratuidade, traz a facilitao e a transparncia necessrias outorga desse
direito[141] que, alm da sua funo de instrumento fundamental de acesso Justia, onera o Estado e, conseqentemente, todos os
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seus cidados[142] que, indiretamente, custeiam o instituto da justia gratuita, seja aqueles que se servem do Poder Judicirio, seja aqueles
que no.
Nesse sentido, Goron disserta sobre a ideia da exigncia de prova pr-constituda para a concesso do instituto:
A exigncia de comprovao prima facie da necessidade, uma que seja facilmente acessvel parte como, por exemplo, a
prova da incluso do postulante nos limites anuais de iseno do Imposto de Renda da Pessoa Fsica poderia proporcionar um controle
preliminar hbil e o descarte de pedidos manifestamente improcedentes. (...) A iniciativa judicial seria reforada luz de indcios
presentes nos autos (profisso, natureza do direito pleiteado), reclamando-se, nesse caso, evidncias adicionais.[143]
Observe-se que, de nada adiantaria fixar a necessidade da apresentao de prova pr-constituda sem, em rol, sugere-se,
exemplificativo, admitir quais seriam os possveis meios dessa prova.
Dessa forma, alm dos citados pelo autor mencionado, indica-se que, como, alis, trazido na deciso acima do Foro Regional de
Itaquera, seja informado pelo postulante ao benefcio, com detalhes (fontes de rendimentos, dvidas) a sua atual situao financeira
(liquidez), se possui bens (imveis, veculos), se tem dependentes (filhos, cnjuge dependente) e quaisquer outros dados[144]
que, com transparncia, indiquem a subsuno ao ditame legal de que faz jus assistncia judiciria: ... todo aquele cuja
situao econmica no lhe permita pagar as custas do processo e os honorrios de advogado, sem prejuzo do sustento prprio ou da
famlia.
Ainda, como traz Goron na ltima citao acima, relevante que se reflita no tempo e grau de complexidade da prova exigida.
Destarte, em consonncia com Goron, Augusto Tavares Rosa Marcacini comenta a seguir o nvel de complexidade da prova de
necessitado que se exige para a obteno da assistncia jurdica (Defensoria Pblica, advogados nomeados pelo Juzo, etc.) que, como
se viu, instituto diverso da assistncia judiciria (ressalva-se que a reflexo desse autor no deixa de ser til a presente monografia, uma
vez que, embora diversos, esses institutos caminham de forma paralela e complementar):
No se pode, porm, exigir do carente prova muito minuciosa da condio de pobre, a ponto de dificultar por demais o acesso ao
servio. Se uma exaustiva prova da condio de pobreza for exigida, muito poucos sero atendidos em tempo hbil. O excesso de
rigores ao apurar a condio de pobreza afasta-se da simplicidade que deve ter o sistema, para bem funcionar, atendendo
prontamente aos seus fins.[145]
De tal modo, percebe-se que tanto no processo de concesso da assistncia jurdica (prestao de atendimento jurdico
aos necessitados pelo Estado), quanto no de gratuidade processual (comprovao perante o Juzo da carncia de recursos),
no pode se exigir provas desmedidas que estejam fora do alcance do beneficirio, seja por sua complexidade, seja pela demora
a sua consecuo.
Alis, cabe sopesar que a Defensoria Pblica pode servir como importante parmetro prtico de estudo de quais seriam os
melhores elementos para a identificao do pleiteante ao direito da justia gratuita. Como visto, esse essencial rgo de apoio postulatrio
aos desfavorecidos j detm meios de julgamento para delimitar se uma pessoa ou no hipossuficiente financeira[146]. Esses critrios
(com a condio de que no se imponham ao beneficirio exagerada ou demorada carga probatria, como visto) serviriam, como se
defende nessa monografia, como informaes preliminares (prova pr-constituda) do pretendente ao benefcio, de modo a assegurar
maior segurana em sua concesso e evitando-se qualquer outorga injusta das benesses da justia gratuita a quem a ela no
faa jus.
Esses elementos de identificao so tambm seguidos pelos advogados conveniados pela Seo de So Paulo da Ordem dos
Advogados do Brasil que prestam assistncia judiciria em Municpios paulistas no atendidos pela Defensoria Pblica do Estado de So
Paulo[147].
Maurcio Januzzi Santos explica que esses critrios (como, por exemplo, renda de at trs salrios mnimos e nmero de pessoas
sustentadas pelo pretendente a beneficirio renda familiar) so importantes para verificar se o indivduo realmente
hipossuficiente.[148]
Nesse entendimento, apresentando uma segunda hiptese de alterao da atual forma de concesso do benefcio e, alis,
apontando falha ou omisso na forma do Projeto de Lei n 8.046/2010 (Novo Cdigo de Processo Civil), quanto assistncia
judiciria gratuita (Seo IV, art. 99[149]), Arthur Mendes Lobo aduz que a faculdade de o juiz determinar ou no a comprovao
favorece o casusmo e a insegurana jurdica, atrasa o andamento do processo e dar ensejo a inmeros recursos[150], j se a mera
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declarao (verdade formal) fosse aceita como um indcio suficiente para uma deciso de concesso do benefcio de carter liminar e, na
sentena que condenasse o beneficirio, fosse-lhe solicitada a comprovao efetiva (verdade real) da condio de beneficirio,
existiria, dessa forma, um processo mais seguro e justo de concesso da justia gratuita[151].
A presente sugesto do autor tida, alis, pelo prprio autor, como sugesto de emenda ao Projeto do Novo Cdigo de
Processo Civil, no que concerne gratuidade processual[152], com o devido respeito, deve-se, acredita-se, ser somada primeira
sugesto acima mencionada (prova pr-constituda), para o surgimento, ainda, de uma terceira sugesto de alterao da atual
procedimentalidade da concesso do instituto do benefcio da justia gratuita.
Dessa forma, sugere-se que, quando o magistrado, diante da prova pr-constituda de beneficirio, no se convencer
integralmente desse status, seja sim erigida uma presuno iuris tantum (como hoje) e defira-se o benefcio, determinando-se sua
comprovao definitiva na prolao da sentena. Ou seja, prima facie se exigiria uma prova objetiva voltada verdade real da
condio de beneficirio, porm, se, seja qual for o justo motivo, no se convena o juiz dessa condio, como aplicao analgica do
princpio in dubio pro reo[153], o magistrado deferiria o benefcio e, como na segunda sugesto, acima, determinaria a comprovao
definitiva da condio de necessitado na prolao da sentena[154], desde que condenado o beneficirio.
Entende-se que, assim, preservando-se a celeridade processual (uma vez evitada a dilao probatria j no incio do processo),
seria afastada a discusso da hiptese do beneficirio vencedor da ao ter se locupletado ilicitamente do deslinde da demanda, pois,
mesmo que, pela sucumbncia da parte contrria, no tenha que arcar, de qualquer forma com as custas, despesas processuais e
honorrios de sucumbncia, litigou com a benesse da justia gratuita, sem ter que adiantar despesas, sejam elas processuais ou
extraprocessuais.
Ato contnuo, de forma conjunta, relevante refletir sobre o papel da parte contrria na eventual impugnao concesso do
benefcio da justia gratuita.
3.2. Manuteno da impugnao justia gratuita
A impugnao justia gratuita , sem dvida, essencial instrumento da parte contrria para a justa concesso do benefcio.
Em um primeiro momento, parece no haver interesse na impugnao da parte contrria[155], uma vez que o maior onerado pela
concesso da justia gratuita o Estado, porm h, sim, o interesse da outra parte, pois as custas tm, como visto, um papel inibidor de
lides temerrias e h o interesse financeiro do advogado da parte contrria, uma vez que, sado seu cliente vencedor, com o deferimento
da gratuidade processual parte ex adversa, a exigncia de honorrios ficar suspensa, como tambm j visto.
Alis, pode-se pensar, ainda, em uma terceira funo: a de se evitar a ocorrncia de uma clara injustia, manifestada na
concesso de um direito a quem no o faz jus. Embora, em princpio, essa injustia no afetasse diretamente a parte contrria, mas sim o
Estado, indiretamente afeta sim a parte contrria, pois cidad como todos, sofre com a onerosidade desnecessria e injusta dos cofres
pblicos.
Assim, sua funo relevante e esse instrumento processual, na anlise crtica da legislao em vigor sobre o instituto em
questo, deve ser mantido como hoje.
Porm, como ensina Goron:
A possibilidade de inverso do nus da prova, transferindo parte adversa a prova da necessidade econmica do beneficirio, no
se afigura, por si s, incompatvel com o molde constitucional do direito gratuidade. Essencial, todavia, que tal previso no afaste
a necessidade de um controle prima facie das condies do postulante, nem seja acompanhada de interpretaes que
limitem as modalidades de prova e imponham parte que impugna a gratuidade um nus probatrio especialmente intenso,
na esteira da jurisprudncia atual sobre a matria.[156]
Dessa forma, seguindo a crtica que se fez em outros momentos dessa monografia, a impugnao justia gratuita , de um lado,
fundamental defesa dos interesses da parte contrria e de seu advogado, porm, da forma como operacionalizada atualmente, ou seja,
imputando nefasto nus probatrio ao impugnante de provar fato negativo (de que o impugnado no faz jus ao benefcio), no parece
compactuar com seus inerentes objetivos: o de evitar a litigncia temerria e injusta de parte que o usa o benefcio sem fazer jus a ele e o
de resguardar a remunerao legal (honorrios advocatcios) a que se tem direito o advogado da parte contrria, quando vencedora.
Conclui-se ento, que o presente instituto posto disposio daquele que pretende impugnar a concesso da justia gratuita deve
ser mantido juntamente com uma nova interpretao do direito da gratuidade, no sentido de exigir do beneficirio prova prconstituda de que faz jus ao benefcio, melhor forma de afastar os abusos e falhas advindas da Lei n 1.060 de 5 de fevereiro de 1950
(Lei da assistncia judiciria gratuita), como objetiva demonstrar a presente monografia.
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3.3. Mudana da legislao e/ou fixao de parmetros jurisprudenciais

Delimitados os principais pontos controvertidos e apontadas sugestes de alterao da atual forma de concesso da gratuidade
processual, importa lembrar os mecanismos possveis dessa alterao.
Destarte, a alterao da Lei n 1.060/50 ou, at mesmo, a promulgao de uma nova Lei[157] sobre a matria, parece a primeira e a
mais acertada opo diante de sua obsolescncia, conforme as crticas tecidas. Porm, como afirma Lvio Goellner Goron, h ainda, dada
a devida importncia, a necessidade de uma hermenutica dos Tribunais estruturada em torno de critrios objetivos e racionais,
reclamando um maior investimento procedimental e argumentativo no seu exame.[158]
Assim, os Tribunais ptrios, na ausncia de critrios legais, deveriam uniformizar a jurisprudncia, fixando critrios objetivos para a
segura concesso do direito gratuidade, como foi exposto nessa monografia.
Ainda sobre o papel dos Tribunais, Augusto Tavares Rosa Marcacini enfatiza que somente na jurisprudncia encontramos o
dinamismo, a variedade de situaes e a proximidade com a realidade que o tema exige.[159]
Nesse sentido, vital que as sugestes apresentadas, vistas como possveis caminhos a ser seguidos pelo magistrado, em lugar
de meramente discricionrias, sejam convertidas em procedimentos judiciais que estejam fixados de forma adequada pela
jurisprudncia.[160]
Portanto, seja por uma alterao legislativa (alterao da Lei de assistncia judiciria gratuita ou mesmo a promulgao de uma
nova lei sobre a matria, revogando a atual) ou por uma maior ateno/atuao sobre o tema pelas Cortes de Justia brasileira,
imperioso que reflita e, efetivamente, seja alterado o atual quadro de concesso do direito gratuidade, j h muito ultrapassado, como
esta monografia se props demonstrar.
CONCLUSO
Pelo desenvolvimento deste estudo sobre o tema da prova na concesso do instituto da justia gratuita, sua co-relao com a justa
outorga do benefcio e sobre a eventual impugnao pela parte contrria da concesso da justia gratuita ao seu adversrio, pode-se
perceber que tanto a jurisprudncia e a doutrina sugerem uma reestruturao da Lei da assistncia judiciria gratuita, especialmente no
que concerne forma de concesso do direito gratuidade processual.
Seja, assim, pela interpretao do instituto conforme a Constituio Federal, admitindo que a partir da promulgao desta se
passou a exigir prova do merecimento ao benefcio (o que, como se viu, uma interpretao equivocada), seja pela enumerao prtica
dos possveis reveses causados pela mera exigncia de simples declarao de pobreza, a mudana da atual configurao do direito
gratuidade tema frequente.
A partir desse pressuposto, foram demonstradas formas de viabilizar essa mudana, como por exemplo, com a exigncia de prova
pr-constituda ou pela verificao definitiva (verdade real) da concesso do benefcio ao final do processo prolao da sentena.
Para tanto, alm de outros pontos congneres, a diante mencionados, foi de vital relevncia a identificao da proximidade e da
interdependncia entre o direito material e o direito processual.
Essa relao, aliada ao estudo do instituto da prova realizado, demonstrou que no adianta a previso de justos e aclamados
direitos (direito material) aos cidados se no houver, da mesma forma, a previso de instrumentos que os assegurem. O direito
processual, com efeito, o mais importante desses instrumentos (outros foram estudados no item alternativas para melhorar o acesso
Justia), pois garante os meios necessrios postulao das pretenses resistidas, ou seja, a postulao pelo cidado ao cumprimento
de seu direito previsto, mas no cumprido espontaneamente, seja pelo Estado, seja pelo particular.
Sobre o estudo da prova e de sua importncia para a concesso do benefcio (item especfico da monografia), nota-se que a
presuno relativa admitida pela Lei para a concesso do direito gratuidade no se coaduna com a finalidade primordial da prova, qual
seja, a de assegurar a verdade sobre o fato a que se exige prova.
No se pode admitir como verdadeira, mesmo que de forma relativa ( esperar que o Juzo ou a parte contrria a impugne), uma
declarao de pobreza desvinculada de qualquer outro elemento probatrio e conceder de forma ampla a gratuidade processual.
No h a prova e, sem ela, abre-se vazo litigncia temerria, o que no se pode admitir.
Ato contnuo, conclui-se que a jurisprudncia alicera de forma ampla o preenchimento de lacunas legais da legislao que trata
sobre a gratuidade processual e, juntamente com a doutrina especializada, garante a atualidade e a importncia que o tema da prova para
a concesso desse instituto pressupe (com a ressalva de que ainda h muito o que se conquistar para a perfeita operacionalizao do
instituto como esta monografia se props a demonstrar).
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Foi de suma importncia a indicao do conceito de justia gratuita e de sua diferenciao entre institutos de definio semelhante,
mas diversa, pois instrumentou a relao da Constituio Federal com a questo probatria da concesso do benefcio e a tormentosa
interpretao jurisprudencial e doutrinria sobre a necessidade ou no de prova da condio de beneficirio, em detrimento da mera
alegao de necessitado.
Da mesma forma teve lugar fundamental a colocao da importncia do custo da justia, de feita que com isso pode ser mais
objetivamente observada a necessidade da eficaz prova da condio de beneficirio, em razo, por exemplo, de, com a justa outorga do
benefcio, se evitar dano ao errio pblico e a criao de campo para lides temerrias.
Igualmente, o estudo do acesso justia, por seus principais obstculos e alternativas de superao destes, foi introito eficaz para
o melhor enfrentamento do tema da justia gratuita e sua ultrapassada forma de concesso.
Em suma, verifica-se que h a premente necessidade de se discutir e, seja por meio de alteraes na legislao vigente, seja pela
promulgao de uma nova lei de assistncia judiciria gratuita ou ainda pelo melhor enfrentamento do tema pela jurisprudncia (por
exemplo, com a criao de smulas sobre o tema), de se modificar a j ultrapassada Lei da assistncia judiciria gratuita, j que a
concesso indiscriminada da gratuidade processual vem causando intenso debate doutrinrio e jurisprudencial sobre a sua ineficaz forma
de concesso que ostenta na mera declarao de situao de necessidade financeira nica prova legal (se que essa presuno pode
ser considerada como meio de prova) para o pleito desse fundamental direito.
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Notas
[1]
A Jurisdio como elemento de incluso social revitalizando as regras do jogo democrtico. Barueri: Editora Manole, 2002, p.
208, destaque acrescido.

[2]
A instrumentalidade do processo. 14. ed. So Paulo: Malheiros editores, 2009, p. 362.
[3]
Ibid.
[4]
Direito e processo: influncia do direito material sobre o processo. 6. ed. So Paulo: Malheiros editores, 2011, p. 23.
[5]
Ibid.
[6]
Acesso justia. Porto Alegre: Fabris, 1988, p. 8, grifo acrescido.
[7]
Limitaes ao acesso justia. Curitiba: Juru, 1998, p. 61, destaque do autor.
[8]
Acesso justia: um problema tico-social no plano da realizao do direito. Rio de Janeiro: Renovar, 2001, p. 101.
[9]
Ibid, p. 101/102 e 104.
[10]
Direito constitucional. 17 ed. So Paulo: Atlas, 2005, p. 71/72, grifo acrescido.
[11]
Art. 5, XXXV: a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa de direito. BRASIL. Constituio Federal.
Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constitui%C3%A7ao.htm>. Acesso em: 25/7/2012, grifo acrescido.

[12]
Comentrios Constituio Brasileira de 1988, volume 1. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 1990, p. 436, grifo acrescido.
[13]
Constituio de 1988 e processo: regramentos e garantias constitucionais do processo. So Paulo: Saraiva, 1989, p. 11, grifo
acrescido.
[14]
Art. 5, LXXIV: o Estado prestar assistncia jurdica integral e gratuita aos que comprovarem insuficincia de recursos. BRASIL.
Constituio Federal. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constitui%C3%A7ao.htm>. Acesso em: 25/7/2012.

[15]
Direitos humanos fundamentais: teoria geral, comentrios aos arts. 1 a 5 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil,
doutrina e jurisprudncia. 7 ed. So Paulo: Atlas, 2006, p. 298, destaque acrescido.

[16]
Assistncia jurdica gratuita: assistncia judiciria e gratuidade judiciria. So Paulo: Editora Juarez de Oliveira, 2002, p. 51.
[17]
Comentrios Constituio Brasileira de 1988, volume 2. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 1990, p. 819, destaques do
[18]
Cdigo de processo civil comentado e legislao processual civil extravagante em vigor. 2. ed. So Paulo: Revista dos
autor.
Tribunais, 2001, p. 134, grifo acrescido.
28/36
16/05/13
[19]
CAPPELLETTI, op. cit., p. 32.
[20]
CAPELLETI, op. cit., p. 15/16.
[21]
Instituies de direito processual civil, volume 2. 5 ed. So Paulo: Malheiros Editores, 2005, p. 677.
[22]
Ibid, p. 635, grifo acrescido.
[23]
Fbio Campelo Conrado de Holanda disserta: o descrdito da populao em geral com a atuao do Poder Judicirio na
resoluo dos conflitos, desacreditando da justia, decorre tambm do fardo propiciado pelo tempo do processo, no havendo custo
social maior do que o carreado a quem se v obrigado a abrir mo de parte de seu direito para que sua causa seja resolvida a tempo e a
contento. O acesso justia e a lealdade das partes. Fortaleza: RDS, 2011, p. 83.
[24]
Mauro Cappelletti afirma que em muitos pases, as partes que buscam uma soluo judicial precisam esperar dois ou trs
anos, ou mais, por uma deciso exeqvel. CAPPELLETTI, op. cit., p. 20. Luiz Guilherme Marinoni defende que: (...) fcil concluir que o
autor com razo prejudicado pelo tempo da justia na mesma medida em que o ru sem razo por ela beneficiado. Vistas as coisas
atravs desse ngulo, fica muito claro o valor que o tempo possui diante desses conflitos. Ademais, a morosidade do processo atinge de
modo muito mais acentuado os que tm menos recursos. A demora, tratando-se de litgios envolvendo patrimnio, certamente pode ser
compreendida com um custo, e esse tanto mais rduo quanto mais dependente o autor do valor patrimonial buscado em juzo. (...) No
raro se ouve algum argumentando que o autor deve fazer um acordo em razo de que ainda ter de aguardar muito o desfecho do
processo. Teoria geral do processo (Curso do processo civil; v. 1). 5. ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2011, p. 193/194.
[25]
Ruy Pereira Barbosa cita os servios prestados pelas faculdades de direito, em especial o Centro Acadmico XI de Agosto, da
Universidade Estadual de So Paulo (USP) que desde 1919 presta servio de assistncia jurdica populao carente: o atendimento dos
interessados, a elaborao de peas jurdicas e o acompanhamento dos processos em Cartrio so tarefas realizadas pelos acadmicos
de Direito, sob a superviso de advogados-orientadores do Departamento. Assistncia jurdica. Rio de Janeiro: Forense, 1998, p. 78.
[26]
Assistncia jurdica, assistncia judiciria e justia gratuita. Rio de Janeiro: Forense, 2001, p. 22, grifo acrescido.
[27]
CAPPELLETTI, op. cit., p. 21/22, grifos acrescidos.
[28]
Ibid, p. 25.
[29]
Ibid, p. 25/26.
[30]MARINONI,
op. cit., p. 191.
[31]
TUCCI, op. cit., p. 23.
[32]
Assistncia Jurdica, Defensoria Pblica e o acesso jurisdio no estado democrtico de direito. Rio de Janeiro: Editora
Lumen Juris, 1997, p. 41 e 48.

[33]
MORAES, Guilherme Braga Pea, op. cit., p. 43.
[34]
MARCACINI, op. cit., p. 25.
[35]
Ibid, p. 26.
[36]
O juiz e o acesso justia. 2. ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2000, p. 101/102 e 106.
[37]
ABREU, Pedro Manoel. Acesso Justia e Juizados Especiais: O desafio histrico da consolidao de uma justia cidad no
Brasil. Florianpolis: Conceito Editorial, 2008, p. 184 e 254.

[38]
Processo de conhecimento (Curso de processo civil; v. 2). 9. ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2011, p. 32, grifo
acrescido.
[39]
HOLANDA, op. cit., p. 84.
[40]
MARINONI, op. cit., p. 32.
29/36
16/05/13
[41]
MARINONI, op.cit., p. 34.
[42]
No tendo o beneficirio patrimnio responsvel (como na maior parte dos casos acontece), nem vindo a ter patrimnio ou
rendimentos suficientes no prazo de cinco anos, a obrigao por despesas e honorrios prescreve (art. 12). Dinamarco, op. cit., p. 684.
[43]
BRASIL.
Cdigo
de
Processo
Civil.
Lei
5.869
de
11
de
janeiro
de
1973.
Disponvel
em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L5869compilada.htm>. Acesso em: 15/9/2012.

[44]
[45]
Cdigo de processo civil interpretado: artigo por artigo, pargrafo por pargrafo. 10. ed. Barueri, SP: Manole, 2011, p. 37.
Cdigo de processo civil comentado e legislao processual civil extravagante em vigor. 2. ed. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 1994, p. 1831.

[46]
CAMPO, op. cit., p. 54/55.
[47]
Acesso Justia e gratuidade: uma leitura na perspectiva dos direito fundamentais. Revista de Processo, volume 195, ano 36,
p. 249-278. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2011, p. 262, grifo acrescido.
[48]
Essa diferenciao no unnime na doutrina, ocorrendo, por exemplo, de autores considerarem justia gratuita sinnimo de
assistncia judiciria cite-se CAMPO, op. cit., p. 65.

[49]
DIDIER JR., Fredie; OLIVEIRA, Rafael. Benefcio da justia gratuita. 4 ed. Salvador: Editora JusPodivm, 2010, p. 12.
[50]
Ibid, p. 11.
[51]
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Recurso Extraordinrio n 205.029-6-SP, Segunda Turma, Min. Rel. Carlos Velloso, j.
26/11/96. Disponvel em: <http://redir.stf.jus.br/paginadorpub/paginador.jsp?docTP=AC&docID=239674>. Acesso em 25/7/2012.

[52]
A assistncia jurdica aos hipossuficientes na Constituio. So Paulo: LTr, 1997, p. 81.
[53]
CAMPO, op. cit., p. 65, grifo acrescido.
[54]
Ibid, p. 124.
[55]
BRASIL. 1 Vara Cvel do Foro Regional do Jabaquara da Comarca da Capital SP. Embargos execuo n 0017707-
89.2011.8.26.0003.
DJ
27/10/2011.
Disponvel
em:
<https://esaj.tjsp.jus.br/cpo/pg/show.do?
processo.foro=3&processo.codigo=0300126050000>. Acesso em: 3/8/2012.

[56]
MARCACINI, op. cit., p. 33, grifo acrescido. O autor cita os seguintes julgados que admitiram a concesso da gratuidade, mesmo
tendo a parte contratado advogado particular: RJTJ-SP, vol. 100, p. 318, vol. 101, p. 276, vol. 119, p. 307. No mesmo sentido, GARCIA, op.
cit., faixa 20.
[57]
DINAMARCO, op. cit., p. 681/682, em sentido contrrio, entende que o benefcio no (...) inclui dispensa de adiantar
honorrios a perito e outros auxiliares eventuais de encargos judicial, pelo fato de serem profissionais remunerados pelos cofres pblicos e
no estarem obrigados a prestar servios gratuitos ou correr o risco de no receber depois.
[58]
No mesmo sentido: ZANON, Artenio. Da assistncia jurdica integral e gratuita: comentrios Lei da Assistncia Judiciria (Lei n.
1060, de 5.2.1950, luz da CF de 5-10-1988, at. 5, LXXIV e direito comparado). 2 ed. So Paulo: Saraiva, 1990, p. 58/59.
[59]
CAMPO, op. cit., p. 77/78.
[60]
A assistncia jurdica aos hipossuficientes na Constituio. So Paulo: LTr, 1997, p. 81.
[61]
DIDIER, op. cit., p. 14.
[62]
CAMPO, op. cit., p. 35. O autor cita que em RJTJ-SP, vol. 129, p. 314, foi determinada a concesso de transporte partes
beneficirias da gratuidade, para que se deslocassem da cidade de So Carlos para a Capital, a fim de se submeterem a percia no
IMESC.
[63]
Idid.
30/36
16/05/13
[64]
STJ 3 T., REsp 1.052.679, Min. Nancy Andrighi, j. 8.6.10, DJ 18.6.10 in NEGRO, Theotonio; GOUVA, Jos Roberto F.;
BONDIOCI, Guilherme A.; FONSECA, Joo Francisco N. da. Cdigo de Processo Civil e legislao processual em vigor. 44. ed. So Paulo:
Saraiva, 2012, p. 1.270, art. 3, nota 1a.
[65]
[66]
Ibid, p. 16. O autor cita a recente alterao da Lei da assistncia judiciria trazida pela Lei Complementar n 132/2009, que
acrescentou o inciso VII ao art. 3 da primeira, firmando o entendimento da ampliao da iseno, agora englobando os depsitos
processuais.
[67]
PINTO, p. 48.
[68]
Ibid, p. 48/49.
[69]
Ibid, p. 49.
[70]
LOPES, Glucia Gomes Vergara. Cadernos de direito processual do trabalho: audincia, conciliao, assistncia jurdica
gratuita. So Paulo: LTr, 2001, p. 45.

[71]
CAPPELLETTI, op. cit., p. 31.
[72]
Ibid, destaque do autor.
[73]
LOPES, op. cit., p. 45.
[74]
Assistncia jurdica gratuita: assistncia judiciria e gratuidade judiciria. So Paulo: Editora Juarez de Oliveira, 2002, p. 4/5.
[75]
BRASIL. Constituio Federal. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constitui%C3%A7ao.htm>.
Acesso em: 22 set. 2012.

[76]
GRINOVER, Ada Pellegrini. Novas tendncias do direito processual. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 1990, p. 245 e 247,
grifos acrescidos.
[77]
Ibid.
[78]
GARCIA, Regina Maria de Marchi. Tudo o que voc precisa ouvir sobre justia gratuita. udio livro. So Paulo: Saraiva, 2011,
[79]
BRASIL. Lei n 1.060, de 5 de fevereiro de 1950. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L1060.htm>. Acesso
faixa 6.
em: 23 jul. 2012.

[80]
Didier, ibid, p. 33. No mesmo sentido, trazendo interessante cotejo entre os entendimentos dos Tribunais Superiores: ALVES,
Ticiano. Os entendimentos divergentes do STJ e do STF acerca do procedimento para a concesso do benefcio da justia gratuita s
pessoas jurdicas com e sem fins lucrativos. Revista de Processo, volume 151, ano 32, p. 195-204. So Paulo: Editora Revista dos
Tribunais, 2007, p. 203. Ver tambm, GARCIA, op.cit., faixa19.
[81]
Paulo
BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Agravo Regimental no Agravo de Instrumento n 1328597 / SP, Terceira Turma, Min. Rel.
de
Tarso
Sanseverino,
j.
13/09/2011.
Disponvel
em:
<https://ww2.stj.jus.br/revistaeletronica/Abre_Documento.asp?
sLink=ATC&sSeq=17469501&sReg=201001166881&sData=20110923&sTipo=5&formato=PDF>. Acesso em: 23 jul. 2012.

[82]
Rel.
BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Agravo Regimental no Agravo em Recurso Especial n 17377 / RJ, Quarta Turma, Min.
Raul
Arajo,
j.
2/8/2011.
Disponvel
em:
sLink=ATC&sSeq=16542729&sReg=201101395072&sData=20110902&sTipo=5&formato=PDF >. Acesso em: 23 jul. 2012.

[83]
BRASIL.
Supremo
Tribunal
Federal.
Supremo
Constituio.
Disponvel
em:
<http://www.stf.jus.br/portal/constituicao/artigo.asp#ctx1>. Acesso em: 13 de ago. de 2012.

[84]
DINAMARCO, op. cit., p. 680/681.
31/36
16/05/13
[85]
Segundo pesquisas recentes (2008-2009) do IBGE, no Brasil existem mais de doze milhes de famlias com renda mdia mensal
de at R$ 830,00 e despesa mdia de at R$ 744,98. Ou seja, os custos de um processo judicial, em geral, no cabem para uma famlia
como essas. Tabela de resultados. Tabela 1.1.1 - Despesas monetrias e no monetria mdia mensal familiar, por classes de rendimento
total e variao patrimonial mensal familiar, segundo os tipos de despesa, com indicao do nmero e tamanho mdio das famlias - Brasil perodo
2008-2009.
Disponvel
em:
<http://www.ibge.gov.br/home/estatistica/populacao/condicaodevida/pof/2008_2009/tabelas_pdf/tabela1_1_1.pdf>. Acesso em: 23 jul. 2012.

Nesse ponto, cabe lembrar, como visto, que a hipossuficincia no Brasil no apenas econmica, mas tambm organizacional, ou seja,
cultural e educacional. Muitos brasileiros no tm a mnima noo de como funciona o Poder Judicirio, tampouco quais so seus direitos
nos principais conflitos atuais (direito do consumidor, direito de famlia, direito do trabalho, etc.).
[86]
MARINONI, ibid.
[87]
BRASIL. 2 Vara Cvel do Foro Regional de Santana da Comarca da Capital (SP). Impugnao n 0833427-45.2006.8.26.0001.
DJ
9/12/2011.
Disponvel
em:
<http://esaj.tjsp.jus.br/cpo/pg/search.do?
paginaConsulta=1&localPesquisa.cdLocal=-1&cbPesquisa=NUMPROC&tipoNuProcesso=UNIFICADO&numeroDigitoAnoUnificado=083342745.2006&foroNumeroUnificado=0001&dePesquisaNuUnificado=0833427-45.2006.8.26.0001&dePesquisa=>. Acesso em: 12 jan. 2012.

[88]
[89]
DINAMARCO, op. cit., p. 679/680.
[90]
CAMPO, op. cit., p. 60.
[91]
Ibid.
[92]
SILVA, Jos Ronemberg Travassos da. A penhora realizada atravs do BacenJud. Breves apontamentos. Jus Navigandi,
Teresina, ano 11, n. 1130, 5 ago. 2006 . Disponvel em: <http://jus.com.br/revista/texto/8751 (http://jus.com.br/revista/texto/8751)>. Acesso
em: 3 ago. 2012.
[93]
Herman
BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Agravo Regimental no Recurso Especial n 1265434 / SC, Segunda Turma. Min. Rel.
Benjamin, DJ 9/9/2011, grifos
acrescidos. Disponvel em: <https://ww2.stj.jus.br/revistaeletronica/Abre_Documento.asp?
sLink=ATC&sSeq=17146096&sReg=201101632376&sData=20110909&sTipo=5&formato=PDF>. Acesso em: 13 de ago. de 2012.

[94]
BRASIL. Lei n 1.060, de 5 de fevereiro de 1950. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L1060.htm>. Acesso
em: 25/7/2012, grifo acrescido.

[95]
DIDIER, op. cit., p. 46. No mesmo sentido: GARCIA, op. cit., faixa 4.
[96]Ibid.
E completa: Entretanto, as despesas que fez, aquelas cujo fato jurdico gerador ou, ainda, aquelas j adiantadas pela
outra parte no lhe sero devolvidas ou dispensadas. Isto porque o deferimento do benefcio tem efeito ex nunc, constituindo situao
jurdica nova, que no abrange as despesas processuais anteriores ao pedido. Ibid, p. 49. No mesmo sentido, SALEM NETO, Jos. Prtica
da justia gratuita: direito a honorrios. So Paulo: LTr, 2000, p. 26. (...) agem com equvoco todos que interpretam que o pedido de
Justia Gratuita tem de ser formulado na inicial, pois a prpria lei consagra o princpio da oportunidade no curso da ao, o que vale dizer
que pode ser at no Tribunal, inclusive no processo de execuo.
[97]
Ibid, p. 50. O autor admite que caso o relator indefira o pedido de gratuidade, relevando-se a pena de desero, dever ser
aberto prazo para que a parte efetue o preparo recursal. Ibid, p. 51.
[98]
Ibid, p.47/48.
[99]
Ibid, p. 51.
[100]
GORON, op. cit., p. 265, grifo acrescido.
[101]
BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Agravo regimental nos embargos de declarao n 1405985/PR, Segunda Turma, Min.
Rel. Mauro Campbell Marques, DJ 25/8/2011, grifo acrescido. Disponvel em: <https://ww2.stj.jus.br/revistaeletronica/Abre_Documento.asp?
[102]
32/36
16/05/13
[103]
Essa advertncia tambm encontrada nas palavras de Arthur Mendes Lobo, Assistncia judiciria gratuita no novo Cdigo de
Processo Civil. Uma proposta de possvel emenda ao PL 8.046/2010. Revista de Processo, volume 194, ano 36, p. 351-367. So Paulo:
Editora Revista dos Tribunais, 2011, p. 354/355: No cotidiano forense, de maneira progressiva e cada vez mais frequente, possvel notar
que h pessoas que teriam condies de arcar com as custas do processo sem prejuzo do seu prprio sustenta ou de sua famlia, no
entanto, elas declaram o contrrio e gozam da iseno de modo fraudulento e desmedido, sem maiores dificuldades. Afirma, outrossim,
que a razo desse atual cenrio advm de que: (...) na prtica, quase nunca h impugnao da parte contrria quanto ao deferimento da
assistncia judiciria gratuita. Primeiro, porque se, por exemplo, o autor recebe tal benefcio, ele no onerar o ru, razo pela qual este
no tem interesse em impugnar, pois o nico onerado ser o Estado, leia-se o cofre do Judicirio; segundo, porque o juiz, normalmente,
no consegue extrair dos autos elementos e provas de que o beneficirio da gratuidade pode pagar as custas processuais, haja vista que
os documentos e provas cingem-se lide. Terceiro, nem sempre nos processos em que h gratuidade, o Ministrio Pblico ou a Fazenda
Pblica atuam como fiscais da lei e da iseno. Quarto, porque outra pessoa do povo, estranha lide, no costuma denunciar
irregularidades ao juzo, no h esta cultura entre os brasileiros.
[104]
pblico
BRASIL. 2 Vara Cvel do Foro Regional de Itaquera da Comarca da Capital (SP). Cancelamento e retificao de registro
n
007.09.210625-7.
11/5/2009.
Disponvel
em:
<https://esaj.tjsp.jus.br/cpo/pg/show.do?
processo.foro=7&processo.codigo=070010CAK0000>. Acesso em: 25/7/2012, grifos acrescidos.

[105]
DINAMARCO, op. cit., p. 679, destaques do autor.
[106]
BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Agravo Regimental no Agravo em Recurso Especial n 17263 / SP, Quarta Turma, Min.
Rel. Luis Felipe Salomo, DJ 30/8/2011, grifos acrescidos. Disponvel em: <https://ww2.stj.jus.br/revistaeletronica/Abre_Documento.asp?
[107]
A impugnao s pode ser manejada, bom que se lembre, aps a concesso do benefcio, de modo que no haver
contraditrio antes que o juiz aprecie a requisio do benefcio. Isso, quando o pedido for inicial, quando for ulterior, ser instaurado
como incidente e, sem haja a suspenso do processo, ser ouvida a parte contrria, conforme defende DIDIER, op. cit., p. 47/48.
[108]
CAMPO, op. cit., p. 71, grifos acrescidos.
[109]
BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial n 1196941 / SP, Primeira Turma, Min. Rel. Benedito Gonalves, DJ
23/3/2011,
grifos
acrescidos.
Disponvel
em:

[110]
Direito
BRASIL. Tribunal de Justia do Estado de So Paulo. Agravo de Instrumento n 0310110-05.2011.8.26.0000, 9 Cmara de
Privado,
Des.
Rel.
Grava
Brazil,
j.
8/2/2012.
Disponvel
em:
<https://esaj.tjsp.jus.br/cjsg/getArquivo.do?
cdAcordao=5882965&vlCaptcha=kafbn>. Acesso em: 13/8/2012.

[111]
[112]
LOBO, op. cit., p. 362.
[113]
DIDIER, op. cit., p. 55/56.
[114]
[115]
Ibid, p. 72/73.
[116]
GORON, op. cit., p. 268.
[117]
Ibid, p. 250 e 268, grifo acrescido.
[118]
Ibid, p. 268/269.
[119]
Ibid, p. 268.
[120]
Arthur Mendes Lobo apud in op. cit., p. 270, destaque acrescido.
[121]
SANTOS, Moacyr Amaral. Prova judiciria no cvel e comercial. 5. ed. So Paulo: Saraiva, 1983, p. 48. O autor conceitua como
sujeito da prova aquela (...) pessoa ou coisa de quem ou de onde dimana a prova, a pessoa ou coisa que afirma ou atesta a existncia ou
inexistncia do fato probando.
33/36
16/05/13
[122]
Ibid. Objeto da prova o fato por provar-se.
[123]Ibid,
p. 6.
[124]
DINAMARCO, op. cit., p. 615.
[125]
MARINONI, op.cit. v. 2, p. 251.
[126]
SANTOS, op. cit., p. 48. Forma da prova a modalidade ou a maneira pela qual ela pode apresentar-se ao magistrado, pela
qual se constitui ou produz.

[127]
BRASIL.
Cdigo
de
Processo
Civil.
Lei
5.869
de
11
de
janeiro
de
1973.
Disponvel
em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L5869compilada.htm>. Acesso em: 15/9/2012.

[128]
DINAMARCO, ibid.
[129]
Direito civil: parte geral. 4. ed. So Paulo: Atlas, 2004, p. 581.
[130]
Ibid, p. 582.
[131]
MARINONI, op.cit. v. 2, p. 287.
[132]
STJ, REsp 692242/MG, 3 T., rel. Min. Nancy Andrighi, DJ 12.09.2005, in ibid.
[133]
SANTOS, op. cit., p. 378, destaque acrescido.
[134]
Maximo Castro in ibid.
[135]
Embora tambm se possa pensar que havendo presuno, a prova seria dispensada. Nesse caso, o atual sistema de
concesso da justia gratuita, poder-se-ia dizer, no exige qualquer tipo de prova, uma vez que o modus operandi da concesso da
gratuidade processual legitima como verdadeira (at prova em contrrio) a afirmao de necessidade econmica do pleiteante ao instituto.
[136]
Marco Antonio Botto Muscari, em artigo sobre as vicissitudes da concesso desenfreada da justia gratuita, assevera que
possvel afirmar que a demanda por servios judicirios aumenta quando menor o custo de processar e maior o benefcio esperado.
Justia no Brasil: barata para os litigantes de m-f, mas no para os bons cidados. Revista de Processo, volume 181, ano 35, p. 305312. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2010, p. 311.
[137]
Acesso justia. So Paulo: Fundao Konrad Adenauer, 2001, p. 8, 41, grifos acrescidos.
[138]
LOBO, op. cit., p. 353, grifos acrescidos.
[139]
Ibid, p. 358 e seguintes.
[140]
GORON, op. cit., p. 272.
[141]
[142]
Alexandre Schmitt da Silva Mello apud in GORON, op. cit., p. 271.
[143]
GORON, ibid, p. 274, grifos acrescidos.
[144]
Artenio Zanon reconhece que H um conjunto de fatores, de situaes, de circunstncias que, se se desejar, a um rigorismo,
deve ser levado em considerao. (...) cada caso um caso, apesar das similitudes deles (inventrio, arrolamento, usucapio, alimentos,
separao, divrcio, indenizao etc.) (...) ibid, p. 42.
[145]
MARCACINI, op. cit., p. 92, destaque acrescido.
[146]
Hoje, citando o exemplo da Defensoria Pblica do Estado de So Paulo, so admitidos como critrios para a comprovao de
necessidade dos servios prestados pela defensoria a renda familiar de at 3 salrios mnimos, o patrimnio familiar, o valor da
causa e a natureza da causa. BRASIL. Defensoria Pblica do Estado de So Paulo. Resposta Consulta Pblica Deliberao 892.
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Disponvel
em:
<http://www.defensoria.sp.gov.br/dpesp/Repositorio/23/Documentos/2012.02.02_RespostaConsultaPublicaDeliberacao892.pdf>.
Acesso
em: 7 de out. de 2012, p. 2.

[147]SANTOS,
Maurcio Januzzi. Assistncia judiciria. Vdeo-aula. Disponvel em: <http://www.videosoabsp.com.br/novo/#topo>.
Acesso em: 7 de out. de 2012. E, BRASIL. Defensoria Pblica do Estado de So Paulo. Cartilha Entendendo o Convnio Defensoria SP /
OAB. Disponvel em: <http://www.defensoria.sp.gov.br/dpesp/repositorio/0/documentos/conv%C3%AAnios/Cartilha-CONVENIO.pdf>. Acesso
em: 7 out. 2012, p. 3.
[148]
SANTOS, Maurcio Januzzi, ibid.
[149]
LOBO, op. cit., p. 357/358: Art. 99. A pessoa natural ou jurdica, brasileira ou estrangeira, com insuficincia de recursos para
pagar as custas e as despesas processuais e os honorrios de advogado gozar dos benefcios da gratuidade da justia, na forma da lei.
1. O juiz poder determinar de ofcio a comprovao da insuficincia de que trata o caput, se houver nos autos elementos que
evidenciem a falta dos requisitos legais da gratuidade da justia. 2. Das decises relativas gratuidade, caber agravo de instrumento,
salvo quando a deciso se der na sentena.
[150]
Ibid, p. 358.
[151]
Ibid, p. 358 e seguintes. Afirma, ainda, que (...) a verdade formal condio para a concesso provisria do benefcio, em
deciso interlocutria que examina o requerimento da parte no incio ou no decorrer do processo. Porm, para a sua confirmao, na
sentena, ser imprescindvel a busca da verdade real, (...) p. 366.
[152]
Ibid, p. 358.
[153]
Esse entendimento de que, diante de elementos concretos, persistir a dvida quanto condio de necessitado, o juiz deve
julgar em favor do pleiteante beneficirio compartilhado por GARCIA, op. cit., faixa 13, que afirma que essa tendncia tomada em
vista dos princpios constitucionais do acesso Justia e da assistncia jurdica integral.
[154]
certo que, de qualquer forma, a sentena proferida contra o beneficirio da justia gratuita poder ser executada, pois a
gratuidade processual s atingir as despesas, as custas processuais e os honorrios advocatcios, de nada importando na imaginria
iseno do beneficirio ao cumprimento de uma condenao ao pagamento de determinada quantia ou a obrigao de fazer, deixar de
fazer, entregar coisa, etc. Com a ressalva de que, pela condio financeira do executado, no seriam muito eficazes medidas coercitivas
em dinheiro as chamadas astreintes mas dever o magistrado delimitar outras medidas coercitivas, como possibilita o artigo 461, 5,
do Cdigo de Processo Civil. Nesse sentido, DIDIER, op. cit., p. 15, nota de rodap 18.
[155]
LOBO, op. cit., p. 354.
[156]
GORON, p. 275, grifos acrescidos.
[157]
Walter Piva Rodrigues e Augusto Tavares Rosa Marcacini lideraram uma mesa de debates de juristas de So Paulo e tiveram
a iniciativa de sugerir o texto de um anteprojeto do que seria uma nova Lei de assistncia judiciria gratuita. O texto traz a meno, por
exemplo, possibilidade de concesso do benefcio s pessoas jurdicas e a conceituao e diversos regramentos sobre a assistncia
jurdica (assistncia judiciria prestada pelo Estado aos carentes de recursos), entre outros pontos de reforma. Quanto identificao dos
beneficirios e a forma de concesso do benefcio (comprovao), infelizmente, porm, no houve qualquer inovao legislao atual. In
BARBOSA, op. cit., p. 131/138.
[158]
Ibid, p. 274, grifo do autor.
[159]
MARCACINI, op. cit., p. 4.
[160]
GORON, op. cit., p. 275, grifo do autor.
Abstract: This essay structures a base for the study of the proof in the grant of the free justice. It presents the treatment of the
doctrine on the subject in question, while it also brings jurisprudence and legislation. It guides its development by introducing the study by
the institute of the access to justice. Then just after it, through the analysis of the free justice itself, to finally enter in the center of this essay,
the critiques and suggestions to define a fair act of proof to grant the free justice. In the course of its development it is noted the close link
between the recent cases-law with the urgent need to think of the modernity e efficient runnability of the Law of the free justice. Mentioned
Law is studied among the abuses and the losses that born from its proof simplicity, in order to define the scenario that should be expected
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to conduct in a more useful proof. This monograph offers, in addition, hypotheses to verify how the beneficiaries, eventually, may act as a
way that brings the creation of a proof in favor of the goof-faith during the pre-issue period. Finally, it is relevant to note that the
fundamental about all thinking that turn to an improving in the free justice its the preservation of the access to justice to the poor people.
Keywords: free justice Law of the free justice proof.
Autor
Piero de Manincor Capestrani (http://jus.com.br/revista/autor/piero-de-manincor-capestrani)
Advogado nas reas de contencioso cvel, trabalhista e famlia. Membro da Comisso do Jovem Advogado da OAB, Seccional de So
Paulo, na Coordenadoria de Processo Civil. Formado em direito pela Faculdade de Direito da Universidade Presbiteriana Mackezie em
2009, onde tambm completou especializao em Direito Processual Civil.
Informaes sobre o texto

Como citar este texto (NBR 6023:2002 ABNT):
CAPESTRANI, Piero de Manincor. A prova para a concesso da justia gratuita. Jus Navigandi, Teresina, ano 18 (/revista/edicoes/2013), n. 3605
(/revista/edicoes/2013/5/15), 15 (/revista/edicoes/2013/5/15) maio (/revista/edicoes/2013/5) 2013 (/revista/edicoes/2013) . Disponvel em:
<http://jus.com.br/revista/texto/24336>. Acesso em: 16 maio 2013.
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A Prova para A Concessão Da Justiça Gratuita - Revista Jus Navigandi - Doutrina e Peças PDF

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16/05/13

A prova para a concesso da justia gratuita

Piero de Manincor Capestrani (http://jus.com.br/revista/autor/piero-de-manincor-capestrani)

A mera afirmao de hipossuficincia econmica, isolada de qualquer outro elemento de prova de

A doutrina nacional, na pessoa de Jos Cichocki Neto, ensina:

Hlio Mrcio Campo, analisando o mesmo inciso, assevera que:

Jos Cretella Jnior:

Dinamarco, tambm lembra o custo de uma demanda:

Outros obstculos ao acesso Justia

Alternativas para melhorar o acesso Justia

conceito de acesso ao Judicirio, seja no de acesso outorga de um justo servio judicial.

E continua o autor, tratando da vertente consultiva da Defensoria Pblica, verbis:

Sobre esse artigo, Antnio Cludio da Costa Machado, escreve:

Robson Flores Pinto afirma que:

No mesmo sentido, o Supremo Tribunal Federal:

Como exemplo, o julgado a seguir:

AGRAVO REGIMENTAL. GRATUIDADE DE JUSTIA. IMPOSSIBILIDADE DE REVISO PROBATRIA. SMULA 07/STJ.

3. SUGESTES DE NOVOS CRITRIOS PARA A OUTORGA DO BENEFCIO

como de consequente inviabilizao dos

3.3. Mudana da legislao e/ou fixao de parmetros jurisprudenciais

<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L5869compilada.htm>. Acesso em: 15 set. 2012.

em: 7 out. de 2012.

208, destaque acrescido.

A instrumentalidade do processo. 14. ed. So Paulo: Malheiros editores, 2009, p. 362.

Acesso justia. Porto Alegre: Fabris, 1988, p. 8, grifo acrescido.

Limitaes ao acesso justia. Curitiba: Juru, 1998, p. 61, destaque do autor.

Ibid, p. 101/102 e 104.

Direito constitucional. 17 ed. So Paulo: Atlas, 2005, p. 71/72, grifo acrescido.

Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constitui%C3%A7ao.htm>. Acesso em: 25/7/2012, grifo acrescido.

Constituio Federal. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constitui%C3%A7ao.htm>. Acesso em: 25/7/2012.

doutrina e jurisprudncia. 7 ed. So Paulo: Atlas, 2006, p. 298, destaque acrescido.

Tribunais, 2001, p. 134, grifo acrescido.

CAPPELLETTI, op. cit., p. 32.

CAPELLETI, op. cit., p. 15/16.

Ibid, p. 635, grifo acrescido.

CAPPELLETTI, op. cit., p. 21/22, grifos acrescidos.

op. cit., p. 191.

TUCCI, op. cit., p. 23.

Lumen Juris, 1997, p. 41 e 48.

MORAES, Guilherme Braga Pea, op. cit., p. 43.

MARCACINI, op. cit., p. 25.

Brasil. Florianpolis: Conceito Editorial, 2008, p. 184 e 254.

HOLANDA, op. cit., p. 84.

MARINONI, op. cit., p. 32.

MARINONI, op.cit., p. 34.

<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L5869compilada.htm>. Acesso em: 15/9/2012.

Tribunais, 1994, p. 1831.

CAMPO, op. cit., p. 54/55.

assistncia judiciria cite-se CAMPO, op. cit., p. 65.

26/11/96. Disponvel em: <http://redir.stf.jus.br/paginadorpub/paginador.jsp?docTP=AC&docID=239674>. Acesso em 25/7/2012.

A assistncia jurdica aos hipossuficientes na Constituio. So Paulo: LTr, 1997, p. 81.

CAMPO, op. cit., p. 65, grifo acrescido.

processo.foro=3&processo.codigo=0300126050000>. Acesso em: 3/8/2012.

CAMPO, op. cit., p. 77/78.

A assistncia jurdica aos hipossuficientes na Constituio. So Paulo: LTr, 1997, p. 81.

DIDIER, op. cit., p. 14.

DIDIER, op. cit., p. 15.

gratuita. So Paulo: LTr, 2001, p. 45.

CAPPELLETTI, op. cit., p. 31.

Ibid, destaque do autor.

LOPES, op. cit., p. 45.

BRASIL. Constituio Federal. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constitui%C3%A7ao.htm>.

Acesso em: 22 set. 2012.