COMENTARIO ACADMICO

BREVE COMENTARIO A LA
SENTENCIA DIARIOS CHICHA Y A
LA TEORA DEL AUTOR NICO EN
LOS DELITOS DE INFRACCIN DE
DEBERES INSTITUCIONALIZADOS
Por: Julio Rodrguez Vsquez1

delito de peculado doloso en el caso Diarios Chicha y se dispone, adems, su

absolucin por dicha imputacin.
Cabe recordar que, segn la acusacin fiscal, Fujimori Fujimori habra abusado
de su condicin de ex Presidente de la Repblica para ordenar, entre 1998 y
2000, el desvo de fondos de la Fuerza Area del Per y del Ejrcito Peruano
al Servicio de Inteligencia Nacional (SIN). Ello con el objetivo de que dicho
dinero sea utilizado para su campaa de reeleccin presidencial del periodo
2000-2005. Especficamente, el dinero habra sido utilizado para manipular a la
opinin pblica, atacando a sus adversarios a travs de la compra de titulares
de los llamados Diarios Chicha.
Ms all de la importancia poltica de esta decisin, el presente documento
pretende realizar un breve anlisis sobre uno de los argumentos esgrimidos
por la Sala Penal Permanente. En concreto, analizaremos lo dicho por la Sala
respecto a la configuracin de los delitos de corrupcin como delitos de infraccin de deber institucionalizado con autor nico. Ello sin perjuicio de que otros
puntos de la sentencia merezcan un anlisis jurdico riguroso.
A continuacin, los extractos ms relevantes de la citada sentencia sobre los
temas antes anunciados:

l 16 de agosto del presente ao la Sala Penal Permanente emiti sentencia en el R.N. 615-2015. A travs de dicha ejecutoria suprema se declar
la nulidad de la sentencia que conden a Alberto Fujimori Fujimori por el

1 Abogado por la PUCP, con estudios en la Maestra en Derechos Humanos de la misma universidad
y alumno de la Maestra en Criminologa y Ejecucin Penal de la Universidad Pompeu Fabra. Investigador del Grupo de Investigacin en Derecho Penal y Corrupcin.

8 BOLETN ANTICORRUPCIN Y JUSTICIA PENAL

En doctrina se ha establecido que el delito de peculado constituye un delito especial de infraccin de deber fundamentado en instituciones positivas.
Es delito especial porque tpicamente restringe los contornos de la autora a
determinados sujetos cualificados en este caso, de funcionario y servidores
pblicos-, pero, al mismo tiempo, se trata de un delito de infraccin de deber
porque el fundamento de la responsabilidad penal a ttulo de autor reside
en el quebrantamiento de un deber positivo asegurado institucionalmente. En
este sentido, en esta clase de delito rige el principio de autor nico, por el
cual el quebrantamiento de un deber institucional, o de una competencia institucional funcionarial concreta, se ha realizado mediante accin u omisin, o
bien mediante aportes que desde un punto de vista fctico pudieran admitir
la posibilidad de una graduacin y diferenciacin, pues el obligado especial
responde siempre como autor nico de un delito de infraccin de deber, con
independencia de la diferenciacin fenomenolgica de las clases de autora
o participacin, que ms bien pertenecen a la clasificacin de los delitos de
dominio o de una competencia por organizacin.

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Como vemos, la Sala Penal Permanente se acoge a la doctrina segn la cual

los delitos de corrupcin cometidos por funcionarios pblicos seran delitos
especiales y de infraccin de deberes institucionalizados. Qu quiere decir
esto? Segn la doctrina asumida por la Sala Penal Permanente, todos los delitos implican la infraccin de deberes; sin embargo se puede elaborar una clasificacin que diferencia entre deberes por competencia por organizacin y por
competencia por institucin (Jakobs 1997, 343-363).
Los primeros se refieren al quebrantamiento de deberes que son configurados
por el propio actuar del sujeto en su relacin con la sociedad (Meini 2014,
193). Es decir, deberes que surgen de la organizacin del propio actuar de una
persona en sociedad. Estos deberes obligan a todo ciudadano a organizar su
comportamiento de manera que ste no implica un ataque contra bienes jurdicos de otros.
Por su parte, los deberes por competencia institucional no nacen del propio
comportamiento del sujeto, sino de deberes previamente positivizados a
travs de instituciones como la familia o la administracin pblica (Jakobs,
1997, 343-363). Estos deberes implican que las personas que estn inmersas
en dichas instituciones no solo estn obligadas a no daar al bien jurdico,
sino que tambin estn obligados a garantizar el fomento del bien jurdico
(Sanchez Vera Gomez Trelles 2003, 275). En esta lnea, los delitos de corrupcin se encontraran en esta segunda universo, en tanto que el actuar de un
funcionario pblico est delimitado por regulacin jurdica que se encuentran
adscritas al cargo que ste ha decidido ocupar (Meini 2014, 193).
La teora antes esbozada podra llevar al resultado de que los llamados delitos
de infraccin de deberes institucionalizados se caractericen porque delimiten el crculo de autores solo a quien se encuentra inmerso en la institucin,
excluyendo cualquier posibilidad de participacin. Efectivamente, esta ha sido
la lnea tomado por la Sala Penal Permanente desde hace un tiempo. Ms an,
la Sala Penal Permanente ha ido un paso ms adelante, al sealar que en estos
supuestos se rige el principio de autor nico. Por lo tanto, en estos supuestos
solo sera posible la llamada autora directa, quedando descartados los casos
de coautora, autora mediata, instigacin o complicidad (Meini 2016, s/p). Sin
embargo, la decisin de adscribir esta tesis tiene serios inconvenientes.

10 BOLETN ANTICORRUPCIN Y JUSTICIA PENAL

En primer lugar, esta teora solo caracteriza los deberes lesionados. Es decir, la
teora defendida por la Sala Penal Permanente se limita a describir una formalidad:
que determinadas personas tienen deberes configurados a partir de una institucin. Sin embargo, no se pronuncia sobre
el fundamento de dichos deberes ni sobre
cmo estos deberes se relacionan con la
afectacin al bien jurdico protegido por
el tipo penal (Montoya 2015, 55; Meini
2014, 194).
En segundo lugar, la tesis antes citada
no tiene sustento en el Cdigo Penal
peruano y, por el contrario, contradice
las reglas de autora y participacin de
nuestro ordenamiento jurdico (Meini
2016, s/p). El Cdigo Penal no regula en
ninguna de sus reglas la diferencia entre
delitos de infraccin de deberes por
competencia y delitos de infraccin de
deberes por institucin. Mucho menos
indica que en el segundo caso las reglas
de la participacin quedan anuladas o
carecen de validez. Por el contrario, el
Cdigo Penal dispone entre sus reglas
generales que quienes cometen conjuntamente el hecho punible, quienes realiza(n) por medio de otro el hecho punible,
quienes dolosamante presta(n) auxilio
para la realizacin del hecho punible sin
el cual no se hubiere perpetuado y quienes dolosamente, determina(n) a otro a
cometer el hecho punible sern reprimidos con la pena establecida en la parte

Cabe recordar que, segn

la acusacin
fiscal, Fujimori
Fujimori habra
abusado de su
condicin de
ex Presidente
de la Repblica
para ordenar,
entre 1998 y
2000, el desvo
de fondos de
la Fuerza Area
del Per y del
Ejrcito Peruano
al Servicio de
Inteligencia Nacional (SIN).
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especial del Cdigo Penal. En esta medida, el ordenamiento jurdico penal no

se adscribe a una teora de autor nico, sino que por el contrario considera
legtimos y vlidos, para todos los delitos, la prohibicin y sancin de comportamientos de autora media, coautora, instigacin y complicidad.
Consideramos que los delitos contra la administracin pblica, como todo delito,
se fundamentan en lo que Schunemann ha llamado dominio sobre la vulnerabilidad del bien jurdico (Schunemann 2004, 13-25). Es decir, la autora se basa
en una relacin especial que se produce entre la posicin del sujeto activo y el
bien jurdico protegido. En los casos de los delitos de corrupcin, esta posicin
(de garante) se origina cuando una persona decide libremente incorporarse
a la administracin pblica y ejercer funciones estales. Con otras palabras, la
persona que asume un cargo pblico ingresa a una posicin que le permite
controlar el devenir de los servicios brindados por el Estado y, por lo tanto,
tiene el poder para afectar a la administracin pblica (bien jurdico protegido).
Es decir, tiene el poder del que puede abusar y con ello evitar que la administracin pblica cumpla con su funcin social constitucionalmente configurada.
Por lo tanto, es la posicin de garanta devenida de la funcin pblica realizada
la que fundamenta que los funcionarios pblicos sean los autores de este tipo
de delitos.
Ahora bien, nuestro Cdigo Penal, a diferencia de la tesis adoptada por la Corte
Suprema, considera que los riesgos creados por el funcionario pblico no son
los nicos que estn prohibidos y sancionados por la norma penal de la parte
especial. Sino que considera que quienes contribuyen a que el funcionario
pblico abuse de su posicin y provoque riesgos prohibidos para la administracin pblica, realizan un comportamiento que se encuentra dentro del mbito
de proteccin del tipo penal (Rueda Martin 2010, 93). Con otras palabras, los
tipos penal de corrupcin exigen (o imponen el deber) de que los funcionarios
pblicos no abusen de su funcin, pero tambin exigen (o imponen el deber) de
que los ciudadanos no ayuden a los funcionarios a lesionar la administracin
pblica. Esto ha quedado expresamente establecido en las reglas de participacin antes citadas.
Por lo antes dicho, consideramos que la sentencia de la Sala Permanente deja
un precedente de impunidad que, si bien tiene sustento en una lnea argumentativa defendida por un sector de la doctrina, no encuentra respaldo en la regu-

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lacin penal nacional y no responde de

manera acertada a las crticas planteadas.

BIBLIOGRAFA
2003

SNCHEZ-VERA, Javier.

Delitos de infraccin de deber. En: Eduardo

MONTEALEGRE LYNETT (Coord.). Libro homenaje
al profesor Gnther Jakobs. El funcionalismo en
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1997

JAKOBS, Gnther

La competencia por organizacin en el delito

omisivo. Consideraciones sobre la superficialidad de la distincin entre comisin y omisin. En:
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2015

MONTOYA, Yvan (Coordinador)

Manual de delitos contra la administracin

pblica. Lima: Idehpucp.
2014

MEINI, Ivn

Lecciones de Derecho Penal Parte General. Lima:

Fondo Editorial PUCP.
2016

MEINI, Ivn

Autora y participacin en los delitos de corrupcin. Conferencia presentada en Nueva Criminalidad: Desafos en el Derecho Penal. Iter Criminis.
Lima, 15 de septiembre.
2010

RUEDA MARTIN, Mara ngeles.

Delitos especiales de dominio y su relacin

con el artculo 65.3 del Cdigo Penal. Granada:
Comares.

la sentencia
de la Sala Permanente deja
un precedente
de impunidad
que, si bien tiene sustento en
una lnea argumentativa
defendida por
un sector de
la doctrina, no
encuentra respaldo en la regulacin penal
nacional y no
responde de
manera acertada a las crticas
planteadas
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