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TESIS
Carn 99070276
TESIS
Por:
Vicerrectora Acadmica
Vicerrector de Investigacin
y Proyeccin Social
Vicerrector Administrativo
Secretaria General
Autoridades de la Facultad de
Ciencias Jurdicas y Sociales
Decano
Vicedecano
Secretario
Directora de Postgrados
Representantes de Catedrticos
Representantes Estudiantiles
Director de Campus
Sub-Director de Campus y
Coordinador de Integracin
Universitaria de Campus
Asesora
Revisora de Fondo
Agradecimiento
A: Dios
A: mis Padres
A: mi Hermano
Dedicatoria
A: Mara de Guadalupe
ndice
Pg.
Introduccin..
Captulo I
Conceptos Preliminares.
1.1
Derecho Bancario
1.2
Derecho Financiero.
1.3
Derecho Burstil 4
1.4
Entidades de Crdito..
Captulo II
De la Banca.
2.
2.1
Naturaleza Jurdica. 10
2.2
Operaciones Bancarias.. 10
Captulo III
Mercado de Valores. 16
3.1
Mercado Primario 16
3.2
Mercado Secundario 17
3.3
Captulo IV
LA Bolsa
25
4.1
Historia de la Bolsa 25
4.2
Concepto. 26
4.3
4.4
Funciones de la Bolsa 28
4.5
Funcionamiento de la Bolsa. 29
4.6
Objetivos de la Bolsa.. 31
4.7
4.8
4.9
33
Captulo V
Contratos de Bolsa
36
5.1
Concepto
36
5.2
39
5.3
40
5.4
40
Captulo VI
Contratos de Bolsa En Guatemala.
42
43
43
6.1
51
55
Captulo Final
Presentacin de Resultados
67
Discusin de Resultados.
69
Conclusiones..
74
Recomendaciones
76
Referencias Bibliogrficas..
77
ANEXOS
82
11
Resumen
12
Introduccin
Los requisitos generales que debe reunir la contratacin burstil al igual que la rama
del derecho que se desprende, la mercantil, son dos: debe ser capaz de suministrar
prestaciones seguras y sencillas. Al tiempo que debe contar con una regulacin
jurdica adecuada.
Captulo I
Conceptos Preliminares
La pgina Web lexenesis (sin ao) define al Derecho Bancario como el conjunto de
normas jurdicas que se refieren a la actividad de los bancos. Esta actividad tiene un
sujeto actor, y, desde un punto de vista jurdico, consiste en el establecimiento de
relaciones patrimoniales con otros sujetos, mediante la conclusin de contratos.2
Se evidencian dos aspectos del derecho bancario, distinguindose entre normas que
afectan a la institucin bancaria, es decir, a los bancos como sujetos de aqulla
actividad, y normas que afectan a la actividad misma que el banco desarrolla. Al
primer aspecto, regido principalmente por normas de derecho pblico administrativo,
corresponde el estudio del concepto jurdico de banco y del ejercicio de la profesin
de banquero. El segundo aspecto, regido predominantemente por normas de
derecho privado, se refiere precisamente a las operaciones bancarias, las cuales se
traducen en contratos privados entre el banco y sus clientes.
1
Ossorio Manuel; Diccionario de Ciencias Jurdicas, Polticas y Sociales; Argentina; Editorial Heliastra S.R.L.
2000. pg. 316.
2
www.lexenesis.com; fecha de consulta: 26 de abril de 2006
3
www.universidadabierta.edu.mx/Biblio/P/derbanc.html; fecha de consulta: 26 de abril de 2006
Esta definicin advierte la importancia del estudio de los recursos del Estado, y,
como la mayor parte de stos proviene de contribuciones, resulta que el rgimen
tributario (denominado derecho tributario o fiscal), es una parte fundamental de esta
disciplina. A su vez, la inversin del dinero pblico en los distintos servicios que
presta el Estado, se halla prevista, en los pases modernos, en la llamada ley de
presupuesto (o ley de finanzas), razn por la cual el derecho presupuestario es otra
de las partes fundamentales de esta ciencia jurdica.
4
5
www.lexenesis.com
www.latinclear.com.pa/diccionario.htm - 45k
Estas empresas obtienen el dinero de sus clientes por medio de operaciones pasivas
y conceden dinero o crdito por medio de las operaciones activas, esta definicin
comprende tanto a bancos como a otras entidades.
6
7
Ibarra Hernndez, Armando. Diccionario Bancario y Burstil.Editorial Porra Mexico 2000. pg. 28.
Ossorio Manuel, Op. Cit., pg. 119.
Las
liquidaciones entre casas de bolsa pueden llevarse a cabo tanto manualmente como
electrnicamente.
8
9
Loc. Cit.
Microsoft Corporation. Biblioteca de Consulta Microsoft Encarta 2004. En CD-ROM. Estados Unidos. 2004
Desmaterializacin de ttulos
un valor que representa la totalidad o parte de una emisin de valores, estos deben
cumplir con los conceptos de ser seriales, divisibles y fungibles.10 En el macro-titulo
se establece que el movimiento completo a lo largo de la vigencia de la serie, tanto
el de nueva colocaciones como de los vencimientos que ocurren, constar en los
registros contables de Caja de Valores. El macro-ttulo se inmoviliza en Caja de
Valores, es decir, tiene permanencia en la misma.
10
www.latinclear.com.pa/diccionario.htm - 45k
Captulo II
De la Banca
As tambin existe una definicin de la Web que nos dice que el contrato bancario se
le califica como una actividad de interposicin o intermediacin para el cambio y la
produccin del crdito que al ser llevada al terreno contable toma la forma de una
cuenta en un Banco, y que se desenvuelve a travs de los terrenos contractuales
clsicos modificados por ciertos elementos tipificados.12
11
12
Diccionario Jurdico Espasa, Editorial Espasa Calpe, S.A. Madrid Espaa, 1998. pg. 242
www.rincondelvago.com/derecho-guatemalteco_1.html - 67k. fecha de consulta 26 de abril de 2006.
13
Vsquez Martnez, Edmundo. Instituciones de Derecho Mercantil. Editorial Serviprensa Centroamericana, Guatemala
1978.
14
10
todos son contratos bancarios, nicamente lo son aqullos en que la presencia del
banco es decisiva para caracterizar el negocio.15
De Pina, mencionada por Dvalos C. (1984), considera que las operaciones tanto
bancarias como en bolsa, son el conjunto de contratos mercantiles cuya realizacin
constituye una actividad caracterstica de la institucin correspondiente.16
Las operaciones accesorias son aquellas en las que el banco no otorga un crdito ni
lo recibe, sino que presta servicios tales como el depsito de ttulos para su
administracin, el depsito de ttulos o valores en custodia, los depsitos cerrados, el
15
16
Giocomo Molle, Manual de Derecho Bancario, Buenos Aires, Argentina: Editorial Abeledo-Perrot, pg. 113
11
Normalmente los contratos bancarios son contratos de larga duracin debido a que
su cumplimiento se extiende en el tiempo y en los contratos de crdito, el tiempo es
su elemento esencial.
Esta
18
19
Rodrguez Rodrguez, Joaqun, Derecho Bancario, Editorial Porrua, Mxico. 1964. pg. 34.
Giocomo Molle, Op. Cit., pg. 118 - 119.
12
En otras palabras son las que representan aquellas actividades mediante las cuales
el banco recibe crdito y obtiene capitales de diversas procedencias para disponer
20
21
13
de ellas.
Daz, A. (2004), puntualiza que es necesario primeramente dejar precisado que por
operaciones activas deben entenderse aquellas en las que los bancos conceden
crdito a sus clientes.25
22
14
2.2.4.1 El Crdito
El Diccionario Gran Espasa Ilustrado (2000) precisa que crdito es un dinero que se
pide prestado a un banco o a otra entidad financiera a cambio de garantizar su
devolucin y de pagar un precio por disfrutarlo.26
Dvalos, C. (2004) al respecto indica: con todo ese dinero que el banco recibe como
sujeto pasivo algo debe hacer para pagar el inters que se prometi. Y como ya se
mencion debe ser forzosamente un inters superior al que se comprometi a pagar
a sus clientes, puesto que de algn lugar tiene que salir el dinero necesario para
pagar a sus empleados, su papelera, sistemas de computacin, etc.
Es esta
26
Diccionario Enciclopdico, Gran Espasa Ilustrado, Editorial Espasa Calpe. S.A. Espaa 2000. Pg. 472
Dvalos Meja, Carlos Felipe, Ttulos y Contratos de Crdito, Quiebras, tomo II Derecho Bancario y Contratos
de Crdito. Editorial Eros, S.A. Mxico 2004.
27
15
Captulo III
Mercado de Valores
Concepto
Ossorio, M (2000) lo define como el conjunto de acciones, ttulos y efectos
mercantiles, privados y pblicos, que se negocian en bolsa, con expresin de sus
cotizaciones en la ltima sesin celebrada o en otro lapso a que se haga referencia. 28
28
29
16
En
Cabe mencionar que es donde se ejecutan las transferencias de ttulos y valores que
han sido previamente colocadas en el mercado primario dando liquidez, seguridad,
rentabilidad a los inversionistas y o permitindoles revertir sus decisiones de compra
y venta.
emitidos. Es pues un mercado de realizacin sin cuya existencia sera difcil la del
mercado primario pues difcilmente se suscribirn las emisiones de activos
financieros si no existiese la posibilidad de liquidar la inversin transmitindolos.
Proporciona por tanto liquidez a las inversiones, pero sin afectar directamente a la
financiacin de las mismas.
30
17
Ahora bien, tampoco se considera que los mercados secundarios tengan un papel
pasivo. Existe por el contrario una cierta interrelacin entre mercados primarios y
secundarios.
As, los
Se
deduce
que
el
mercado
primario
secundario
son
recprocamente
Un buen mercado
A esto se debe agregar una explicacin sobre la contratacin burstil, en este sentido
el Diccionario Jurdico Espasa (1998) menciona que gran parte de la contratacin
burstil se circunscribe en torno a dos contratos fundamentales: compraventa y
31
18
comisin.
comunes,
generalmente
ventas,
las
cuales
el
trfico
burstil
El autor Alberto Tapia, respecto de los Contratos Tpicos del Mercado de Valores
establece:
Los Contratos Tpicos del Mercado de Valores son los instrumentos jurdicos que
regulan la participacin de los intermediarios, de una parte; y de los emisores o
inversores de otra, en la realizacin de los servicios de inversin y actividades
complementarias.33
Este autor establece que los servicios o actividades de inversin son los siguientes:
Aquellos que se desarrollan en el Mercado Primario de Valores, tales como la
Mediacin o el Aseguramiento por cuenta del emisor, de la Colocacin de las
emisiones y Ofertas Pblicas de Valores y los servicios relacionados.
Aquellos que se realizan en el Mercado Secundario de Valores, tales como la
negociacin por cuenta propia.
Aquellos que pueden desarrollarse indistintamente en cualquiera de los mbitos
anteriores, tales como la recepcin, transmisin y ejecucin de rdenes de
suscripcin, adquisicin o enajenacin, por cuenta de terceros, el depsito y
administracin de los valores e instrumentos de inversin, la concesin de
crditos o prstamos a inversores, el asesoramiento sobre inversin.
Aquellos que pueden desarrollarse al margen de los dos mbitos anteriores, tales
como el alquiler de cajas de seguridad, el asesoramiento a empresas sobre
estructura de capital, estrategia industrial, etc.
32
33
19
Radresa, E. (1995) establece que el mercado primario es aquel por el cual un entidad
emisora lanza sus papeles como el los llama a la venta. Es decir que constituye el
momento en que la emisin de ttulos significa un ingreso de fondos para la entidad
que los emite. Es decir que se negocian valores de primera mano, es decir que se
adquiere los valores por suscripcin, sin que nadie los hay posedo con
anterioridad.34
Para Tapia, A. (2000) los contratos tpicos que se desarrollan en el Mercado Primario
de Valores regulan las relaciones de los intermediarios habilitados para prestar
servicios y actividades respectivas con dos tipos de sujetos:
Con las entidades emisoras de valores: En los contratos de mediacin o
aseguramiento de coloracin o suscripcin de emisiones. O con los oferentes de
valores en contratos de mediacin o aseguramiento de colocacin o suscripcin
de Oferta Pblica de Valores. Se distinguen cuatro tipo de contratos en este
mbito:
a) Contrato de colocacin de emisin y Oferta Pblica de valores, el que
consiste en que una entidad colocadora media por cuenta del emisor y
oferente, en la distribucin al pblico de los valores, sin compromiso de
aseguramiento o adquisicin.
b) Contrato de aseguramiento de la suscripcin de emisiones y Ofertas
Pblicas de Valores, por el que una entidad aseguradora asume frente
34
Radresa. Emilio. Bolsas y Contratos Burstiles. Editorial Depalma. Buenos Aires Argentina. 1995.
20
35
21
Los contratos de los Mercados Secundarios son de dos tipos y se desarrollan en dos
fases:
a) La primera fase, el inversor que quiere adquirir o enajenar valores negociables
o instrumentos financieros negociados, se dirige a un intermediario habilitados
para recibir y transmitir o ejecutar por si mismo la orden de compra o venta
que reciba. Esta relacin antecede a las operaciones de comisin por el que
el inversor acta como comitente y el intermediario como comisionista.
b) En una segunda fase el intermediario habilitado ejecuta la orden de compra o
de venta recibida por cuenta del inversor comitente mediante un negocio de
realizacin de dicha comisin que adopta la forma jurdica de compraventa u
otro negocio oneroso.
22
Cuando se trate de
valores anotados los registros debern llevarse por las entidades encargadas,
consistiendo la actividad de la entidad depositaria en contribuir a conservar los
derechos inherentes a los valores anotados. El titular de los valores depositados
asume la obligacin de pagar a la entidad administradora la comisin estipulada y
facilitarle los documentos necesarios que lo legitimen ante las entidades
encargadas de los registros contables para desarrollar sus actividades de
administracin.
23
24
Captulo IV
LA Bolsa
En el mundo hay dos tendencias en cuanto a las relaciones que mantienen las
diferentes bolsas dentro de un mismo pas. Por un lado existen los pases que han
interconectado todas sus bolsas integrndolas en un solo mercado de mbito
nacional.
4.2 Concepto
Segn la pgina Web Wikipedia.org bolsa de valores es una institucin privada que
al permitir la compra y venta, por intercambio de las Sociedades Comisionistas que la
conforman, de acciones de sociedades annimas, bonos, certificados y dems ttulos
valores, fomenta el ahorro y el mercado de capitales, contribuyendo al desarrollo
econmico y social de un pas.37
Pisquiy Prez, Gerardo. Tratado, Instrumento Jurdico para la Integracin Burstil Centroamericana.
Guatemala 2000.
37
www.wikipedia.org/wiki/Bolsa_de_valores
38
www.eluniverso.com/servicios/glosario/default.asp
39
Cabanellas Guillermo. Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual. Tomo I. Editorial Heliastra. 21 edicin.
Buenos Aires Repblica Argentina. 1989. pg. 529.
26
Weber, M. (1998) puntualiza que la bolsa es una creacin del moderno trfico
comercial es absolutamente necesaria para la economa moderna, y ello por la
misma razn por la que se ha desarrollado en general el moderno trfico comercial.40
40
Weber Max. La Bolsa, Introduccin al Sistema Burstil Editorial Ariel Barcelona, S.A. 3 Edicin. Espaa 1998.
pg. 30.
41
Idib., pg. 31.
42
Idib., pg. 32.
27
En definitiva, podemos decir que la Bolsa es un mercado que se rige por las leyes de
la oferta y la demanda.
Los factores que influyen en la cotizacin de los diferentes valores son las que a
continuacin vamos a comentar, que segn un gran nmero de economistas, tienen
una mayor repercusin sobre las cotizaciones.
Flujos de Liquidez
Son unos flujos que vienen determinados por los movimientos de compra/venta de
los accionistas o partcipes, la entrada de nuevas empresas en el mercado burstil, la
oferta de acciones por parte de los accionistas de control (principalmente los
gobiernos), y la retirada del mercado de otros. En resumen, los cambios producidos
en la composicin de las carteras de los accionistas principales (decisiones de
inversin y desinversin).
29
Todo parte de que, en principio, el inversor en mercados financieros debe tomar una
decisin entre dos alternativas: la renta fija y la renta variable. Por esto, la Bolsa y los
tipos de inters guardan una estrecha relacin. La renta fija no tiene riesgo, pero
ofrece, en general, una menor rentabilidad; mientras, la Bolsa puede ofrecer una
rentabilidad ms alta, aunque invertir en ella tiene un mayor riesgo.
Beneficios Empresariales
Es evidente que la valoracin que hagamos de una empresa depende del volumen
de recursos que sea capaz de generar. Los resultados empresariales son
instrumentos bsicos en la creacin de valor del accionista y reflejan la capacidad de
la empresa para cumplir con el fin para el que fue creada.
Pero ms importantes que los propios resultados son sus expectativas. El mercado
descuenta rpido la informacin pblica y va evolucionando en funcin de las
expectativas. Por lo tanto, a la hora de determinar el comportamiento burstil la clave
ser tratar de adelantarse a la evolucin de los resultados.
30
El dividendo
Es la cantidad de dinero que al distribuir los beneficios de la empresa corresponde a
cada accin. No todo el beneficio se lo entregan los gestores de la empresa a los
accionistas, porque una parte se queda en la propia compaa para sus proyectos en
el concepto de reservas.
31
termmetro econmico.
32
A la bolsa acuden inversionistas que desean optimizar sus rendimientos con base a
informacin oportuna y completa, as como empresas que buscan diversificar sus
fuentes de financiamiento para competir en el mercado.
43
Bolsa de Valores Nacional Sociedad Annima. Guatemala. 2006. www.bvn@bvnsa.com.gt. Fecha de consulta
26 de abril de 2006
44
Coronado, Marta Eugenia, Gerente de Mercadeo, Bolsa Nacional de Valores S.A. Entrevista de fecha 18 de
noviembre de 2004.
33
Valores Privados
Los ttulos de deuda privados son emitidos por empresas privadas las cuales han
encontrado en la bolsa diversos instrumentos para financiarse directamente del
pblico implicado, generalmente, un costo menor que las dems fuentes
tradicionales, ya que no existen intermediarios financieros. En la actualidad el mayor
porcentaje de los valores privados se constituye por pagars. Las caractersticas de
los mismos, son fijadas por la empresa emisora, con asesoria de su casa de bolsa.
Valores Pblicos
Los ttulos de deuda pblicos son aquellos que emite el Gobierno de la Repblica o
sus entidades autnomas o descentralizadas. Actualmente, se cotizan en Bolsa de
Valores emitidos por el Banco de Guatemala y por El Ministerio de Finanzas.
4.9.2 Reportos
Citando nuevamente la fuente Bienvenido al Mundo Burstil se dice que el reporto es
un contrato entre dos partes utilizado para cubrir las necesidades de inversin o
financiamiento a corto plazo. Su funcionamiento es el siguiente: una de las partes
necesita fondos por un tiempo determinado y posee ttulos-valores que est
dispuesta a vender con la condicin que al vencimiento de la operacin pueda
recomprarlos. La otra parte tiene fondos para comprar los ttulos, pero su inters no
es adquirirlos permanentemente, por lo que los compra con la condicin que los
pueda revender a un precio mayor. Las operaciones de reporto generalmente se
realizan para plazos menores a un mes, aunque puedan ser a plazos mayores.46
45
46
Folleto Bienvenido al Mundo Burstil Editado por la Bolsa de Valores Nacional S.A.
Loc. Cit.
34
4.9.3 Acciones
El folleto de informacin Bienvenido al Mundo Burstil abarca el concepto de accin
puntualizndolo como un valor que representa una parte proporcional del capital
contable de una sociedad annima.
Se
47
Loc. Cit.
35
Captulo V
Contratos de Bolsa
5.1 Concepto
Antes de definir completamente lo que es un contrato de bolsa iniciaremos por
proporcionar lo que para el efecto el autor Ossorio, M. (2000) de su parte establece
de contrato: Es un pacto o convenio entre partes que se obligan sobre materia o cosa
determinada y a cuyo cumplimiento pueden ser compelidas.48
Al efecto en el artculo 1517 del Cdigo Civil, (1963) aparece plasmada la definicin
de contrato en general, el que se encuentra determinado de la siguiente manera:
Hay contrato cuando dos o ms personas convienen en crear, modificar o extinguir
una obligacin.49
Para ampliar el tema hay que entender que los contratos de bolsa son primeramente
contratos mercantiles, por lo que para el efecto Codera, J. (1982) define el contrato
mercantil como una clase de contrato cuyo objeto es el trfico comercial de la
empresa. Su principal caracterstica es el estar concebido para la realizacin de
operaciones en serie conteniendo, clusulas generales preestablecidas, por lo que
puede considerarse un contrato de adhesin siendo el lucro su principal mvil. 50
48
36
Contrato: A los efectos de esta ley, se entiende por contrato todo negocio jurdico de
caractersticas uniformes por cuya virtud se crean, modifican, extinguen o transmiten
obligaciones dentro del mercado burstil.52
Esto se complementa con lo que para el efecto el artculo 67 del mismo cuerpo legal
mencionado agrega:
51
Manuel Garca Garrido y Antonio Fernndez-Galiano. Nociones Jurdicas Bsicas Universidad Nacional de
Educacin a Distancia Impresos y Revistas S.A. IMPRESA Herreros, 42. Polg. Ind. Los ngeles GATAFE (Madrid).
pg. 238.
52
Ley del Mercado de Valores y Mercancas. Decreto nmero 34-96 del congreso de la Repblica. Guatemala
1996
53
Loc. Cit.
37
Otro concepto interesante es el que nos presenta La Ley N 7732, Ley Reguladora
del Mercado de Valores, de la Repblica de Costa Rica (1998), en su artculo
cuarenta y uno, extractado de la pgina web sugeval.fi.cr seala que los contratos de
bolsa son los que se celebran en las bolsas de valores por medio de puestos de
bolsa y tengan como objeto valores admitidos a negociacin en una bolsa de valores.
Las partes se obligan a lo expresado en los contratos de bolsa y a las consecuencias
que se deriven de la equidad, la ley, as como los reglamentos y usos de la bolsa.
Los contratos de bolsa deben ser interpretados y ejecutados de buena fe. Las bolsas
podrn declarar la nulidad de los contratos burstiles de conformidad con las
disposiciones reglamentarias que para el efecto emitan. 54
Segn Tapia, A. (2000) Las bolsas de comercio son organizaciones mercantiles cuya
actividad profesional consiste en predisponer los medios materiales y humanos que
resulten precisos para que se produzca la negociacin de los valores negociables e
instrumentos financiero legalmente establecidos.55
Dicho en otras palabras es la bolsa es una organizacin que tiene los medios
materiales y humanos para la negociacin de valores, por medio de instrumentos
financieros que vendran a traducirse como los contratos burstiles.
En la bolsa de valores se operan los contratos con relacin a los ttulos de crdito;
son los llamados contratos de bolsa o contratos burstiles, de ah que se diga que
son aquellos que se celebran bajo los principios que regulan los contratos que se
concluyen en la bolsa.
54
La Ley N 7732, Ley Reguladora del Mercado de Valores, de la Repblica de Costa Rica, extracto de la pgina
web www.sugeval.fi.cr/ esp/ marcojuri/ ley/ martit03d. html - 32k fecha de consulta: 26 de abril de 2006.
55
Tapia Hermida, Alberto. Op.cit., pg. 213.
38
Carlos Alberto Ghersi. Contratos Civiles y Mercantiles. 2 ed. Tomo 1. Editorial Astrea de Alfredo y Ricardo Desalma.
Buenos Aires. 1992.
39
As mismo la parte que indica que deben conservarse y protegerse las rectas y
honorables intenciones y deseos de los contratantes, sin limitar con interpretacin
arbitraria
cuenta la finalidad econmica y espritu que las partes hayan pretendido, o bien lo
que es comn o usual en el ambiente en el que se desenvuelven los contratantes.
Esta disposicin es casi una trascripcin del artculo 670 del Cdigo Comercio
(1970), cuyo ttulo lo describe como los Principios Filosficos.60
59
40
Sucede lo que con la figura anterior que se vuelve a realizar una copia casi literal del
artculo 671 del Cdigo de Comercio, en lo referente a las formalidades de los
contratos, lo anterior sin duda se debe a lo dependiente del Derecho del Mercado de
Valores, del Derecho Privado esencialmente el Mercantil.
61
62
41
Captulo VI
Contratos de Bolsa en Guatemala
anotaciones en cuenta tendr lugar mediante asiento de partida contable en los libros
del emisor, de este prrafo legislativo, se desprende el Contrato de Llevanza del
Registro Contable de los Valores Anotados.
Ambos contratos ya fueron tratados en el punto referente a los contratos tpicos fuera
del mercado primario y secundario, por lo que nicamente se hace referencia a ellos.
42
63
Cachn Blanco, Jos Enrique. Derecho del Mercado de Valores. Tomo I. Editorial Dykinson. Madrid Espaa
1992. pg. 373.
64
Radresa Emilio. Op.cit.,
43
65
Loc. Cit.
44
Estos contratos son llamados tambin como contratos a futuro, o de futuros, contrato
que observa la Ley del Mercado de Valores y Mercaderas en su artculo setenta y
ocho, y que ser tratado en el punto correspondiente.
En los contratos de bolsa en los que las partes convengan un plazo, las prestaciones
se reputarn firmes y debidas al momento del cierre de la operacin burstil y sern
exigibles el da y hora estipulados en el contrato. Las bolsas de comercio debern
establecer por medio de sus disposiciones normativas y reglamentarias de carcter
general, los trminos y condiciones en que debern operar los mercados que
celebren contratos a plazo.
De lo anterior se establece:
Las partes debern convenir el plazo de manera expresa en los contratos.
Que una vez convenido el plazo, al trmino de este las prestaciones se
tendrn con carcter de inamovibles.
Se establecern disposiciones normativas y reglamentarias generales, para
que los mercados que celebren este tipo de contratos tengan sus propios
trminos y condiciones.
La parte de una operacin burstil que haya realizado las prestaciones a su cargo
dentro del plazo convenido, podr dar por rescindido el contrato y negarse a recibir la
prestacin de la contraparte, cuando sta haya excedido en dos horas o ms el plazo
acordado. La parte que hubiere cumplido su prestacin puede en este caso, solicitar
45
Este artculo indica que se establece un plazo y si la otra parte no hubiere cumplido
con la prestacin que le corresponde, la que si cumpli tiene tres opciones.
referirse a una cosa imposible, contraria a las buenas costumbres ni prohibida por las
leyes.67
Las partes podrn celebrar contratos burstiles condicionales, por cuya virtud una o
ambas partes gozarn del derecho, mediante el pago de una prima, de desvincularse
de la ejecucin de las prestaciones que les corresponden.
66
67
48
De lo anterior se deduce:
La condicin en los contratos en que esta sea parte del mismo, ser producto
de la decisin de ambas partes.
La condicin podrn cumplirla una o las dos partes del contrato, si es que las
dos se someten a la misma.
Las partes podrn desvincularse de por medio del pago de una prima, de la
ejecucin que les corresponda
Cachn, J. (1992) indica que: una opcin es un contrato por el cual una de las partes,
a cambio de un precio concede a la otra la facultad de decidir, durante tiempo
determinado sobre la celebracin de un contrato principal.68
El tomador de la
opcin puede hacer uso de dicha facultad o no hacer uso, pero pagando el precio
fijado.69
68
69
49
Se debe tomar en cuenta que los contratos burstiles estn comprendidos dentro del
Derecho Mercantil, este a su vez se complementa con el Derecho Civil, por lo que se
toma como base general que la opcin es un contrato por el cual una persona se
compromete a favor de otra dndole la opcin de adquirir un bien por un precio, en
un tiempo y estipulaciones determinadas.
As mismo las opciones burstiles segn Cachn, J. (1992) pueden ser consideradas
en una doble forma:
Como operacin del mercado de valores, es decir en la que intervienen dos
partes es decir se habla de contratos de opcin.
Como activo financiero negociable, es decir se habla de opciones, activo
financiero transmisible con el derecho de transformarlo durante tiempo
determinado en un activo principal a precio determinado. Esta forma es difcil
de considerar ya que al ser considerada un activo negociable, y no existe
emisin de las mismas, y por lo tanto tampoco suscripcin.
Los elementos bsicos de toda opcin son los siguientes:
La clase: Es decir de acuerdo a que se va a referir la opcin es decir acciones,
valores, mercancas etc.
Serie: para delimitar ms la clase se puede establecer la serie a que
pertenece.
Precio o prima: precio pagado por el tomador-comprador y recibido por el
dador-vendedor. Este se paga siempre que se ejercite o no la accin. Este
precio es definido de acuerdo a la oferta y la demanda.
Precio de ejercicio: Es el precio al cual el tomador de la opcin puede efectuar
la compra o venta.
Fecha de vencimiento: Fecha en la cual la opcin deja de existir y en la cual el
titular de la misma se decidir si la ejercita o no.
50
De lo anterior se establece:
Una parte asume frente a otra la obligacin del tipo burstil, previo pago de
una prima.
La obligacin deber realizarse al vencimiento de la vigencia de un plazo
determinado por ambas partes, o en su defecto de una de ellas.
Ser la bolsa la encargada de la reglamentacin de dichos contratos
Estado para recibir fondos del pblico e invertirlos en una diversidad de valores con
el objeto de ofrecer a los inversionistas, especialmente a los medianos y pequeos,
la oportunidad de participar en le mercado de valores y diversificar as sus riesgos.70
70
51
Las sociedades de inversin son aquellas que tiene por objeto exclusivo la inversin
de sus recursos en los valores a que se refiere el artculo dos de esta ley y estn
sujetas a las siguientes disposiciones:
Articulo 90.- Calculo de las multas. Las multas se fijarn en unidades de multa
determinadas por el Registro en la resolucin respectiva. El valor mnimo de cada
unidad de multa ser de Diez Quetzales (Q.10.00) y el valor mximo de Cien
Quetzales (Q.100.00), el Registro actualizar semestralmente dentro del rango
sealado el valor de cada unidad mediante resolucin que deber publicarse por una
sola vez en el diario oficial. El valor de la unidad se aplicar a cualquier otra
disposicin de esta ley, aunque no sea de carcter sancionatorio
53
En otras palabras este contrato consiste en que una persona jurdica dedicada a la
intermediacin, recibe dinero de terceras personas en el objeto de invertirlo por
cuenta de estas en valores inscritos, obligndose a devolver el capital recibido ms
su frutos, debiendo pactarse la condiciones, el momento de devolucin y si la
devolucin esta o no sujeta a condicin en el mismo contrato.
De acuerdo al artculo setenta y cinco: el dinero recibido por el agente, ni los valores
que con l adquiera por cuenta de los inversores se mezcla con su patrimonio, ni
puede emplearlos sino para los fines expresamente indicados en el contrato. Los
fondos o los valores recibidos debern contabilizarse debidamente, separados de las
cuentas propias del agente.
Los valores que el agente adquiera por cuenta de los inversores, que no fueran al
portador, podrn emitirse en forma nominativa o a la orden del agente, quien queda
obligado a remitir mensualmente a los inversores un Estado de cuenta en el que
55
Con excepcin de los documentos que los agentes expidan como consecuencia de
las comisiones que carguen, los dems relacionados con la ejecucin de un contrato
de fondo de inversin no estarn afectos a impuesto alguno.
Para que el contrato de fondo de inversin pueda surtir los efectos aqu previstos
deber inscribirse en el Registro.
56
Para efecto de inscribir los contratos de fondo de inversin se registrar tanto el texto
de los mismo, que contenga las condiciones generales uniformes sobre el manejo de
cada fondo, as como el texto de los certificados que acrediten la inversin a
extenderse
de
cada
inversionista
del
mismo,
independientemente
de
la
denominacin que se les asigne. El texto del contrato debe incluir clusulas que se
refieran al nombre del fondo, el perfil de los valores en que piense invertirse, el
porcentaje de diversificacin de la inversin y si existe o no un monto mnimo
garantizado al inversionista.
Los agentes estn obligados a presentar mensualmente al registro, dentro de los tres
das hbiles siguientes al vencimiento del mes respetivo un informe que indique en
nmero, monto, tipo y fecha de certificados colocados y rendimiento en ese mes, el
fondo de inversin al que pertenecen; y los valores que se invirtieron los recursos de
cada fondo de inversin.
Ibid., pg.81.
Villegas Lara, Ren Arturo, Derecho Mercantil Guatemalteco, Tomo III Quinta Edicin. 2002. Editorial
Universitaria. Guatemala. pg.137
72
57
Concepto
El fideicomiso de Inversin, es aquel por el cual los constituyentes aportan sumas de
dinero al Fideicomiso Mercantil, con la finalidad de que sean invertidos en provecho y
en beneficio de terceros.
Tanto los bancos y las sociedades financieras privadas, como los fiduciarios
delegados, podrn
58
De lo anterior se establece:
Los bancos y las sociedad financieras podrn convenir con los agente la
delegacin de su papel como fiduciarios
El fiduciario una vez delegado puede realizar todas las actividades de un
fiduciario y con el agente son solidariamente responsables de su actuacin.
Los bancos, sociedades financieras privadas los fiduciarios delegados pueden
fungir como fiduciarios en fideicomisos constituidos para la inversin en
valores inscritos en oferta pblica.
La emisin de certificados fiduciarios debido a su constitucin, su oferta
pblica deber inscribirse en el registro.
No ser necesaria la constitucin en escritura pblica
Por su naturaleza se regula por el Cdigo de Comercio salvo lo que contrare
a las disposiciones de la Ley del Mercado de Valores y Mercancas.
Villegas, R. (2002), indica: Como aspecto particular de este contrato existe una
modificacin en cuanto a la forma, pues este fideicomiso de inversin burstil puede
celebrarse en documento privado, lo cual contrara el artculo 771 del Cdigo de
Comercio, en donde se establece que la formalizacin del fideicomiso debe ser en
escritura pblica.73
Concepto
Es aquel por el cual las sociedades financieras privadas y los agentes pueden
adquirir valores inscritos para oferta pblica, siempre que su adquisicin tenga como
objeto proveer recursos al emisor, menos el descuento o por la comisin que se
73
59
Contrato de Underwriter
Al respecto Villegas, R. (2002) seala que: existe contrato de underwriter cuando una
entidad de crdito se obliga a prefinanciar la emisin de acciones u obligaciones
sociales de una sociedad annima, para luego colocarlas en el mercado de valores. 74
Aunque los contratos se asemejan entre s existen diferencias que nos ayudan a
diferenciarlos uno del otro. Las diferencias principales son:
El contrato de underwriter:
a) No es un negocio burstil, ya que se celebra fuera de la bolsa, caso contrario
con la suscripcin de valores ya que su centro de operaciones es la bolsa de
valores.
b) Los bancos, las sociedad econmicas o cualquier otro sujeto econmicamente
solvente es el que puede dar el financiamiento para este tipo de negocios, en
la suscripcin de valores nicamente lo har una sociedad financiera privada o
un agente.
c) Una sociedad financiera otorgara el financiamiento previo sobre los valores
por emitir, aunque con un precio menor al valor nominal de cada documento,
caso contrario a la suscripcin de valores en la que el titulo deber estar ya
inscrito para la oferta publica y consiguiente emisin.
74
60
Boneo Villegas y Barreiro Delfino citados por Villegas, R. (2002), exponen: Una
sociedad annima que decide la emisin de una nueva serie de acciones puede
lograr su suscripcin y consiguiente integracin, a travs de sus propios
accionistas.75
Villegas, R. (2002), tambin menciona que puede recurrirse a una entidad financiera
que realice operacin de underwriter, la cual adquirir la totalidad o parte de la
emisin de acciones, no con el propsito de mantener el dominio de ellas por tiempo
ilimitado, sino por el contrario, con el fin de enajenarlas a medida que la capacidad
de absorcin del mercado de dichos valores.76
75
76
61
Quien compra contratos de futuro, adopta una posicin larga, por lo que tiene la
obligacin de recibir en la fecha de vencimiento del contrato el activo subyacente
objeto de la negociacin. As mismo, quien vende contratos adopta una posicin
corta ante el mercado, por lo que al llegar la fecha de vencimiento del contrato
deber entregar el correspondiente activo subyacente, recibiendo a cambio la
cantidad correspondiente, acordad en la fecha de negociacin del contrato de
futuros.
Al respeto de los contratos a plazo o de futuro el autor Cachn, J. (1992) indica que
existe una diferencia entre dichos contratos y la que maneja de la siguiente forma:
Recordando un poco los contratos a plazo por tener estos cierta similitud con los
ahora estudiados, de acuerdo a la opinin de este autor y adaptndolo a la doctrina
estudiada al caso; dichos contratos no vendran a ser contratos burstiles por no
estar dentro de un mercado organizado, caso contrario sera el de los contratos de
77
62
futuro ya que estos si se comprenderan dentro del mercado burstil por reunir ms
caractersticas burstiles, empero para salir de esta laguna terica la ley
guatemalteca los menciona los Contratos a Plazo en el artculo 71 y los Contratos a
Futuro en el artculo 78 de la ley del Mercado de Valores y Mercancas; por lo tanto
ambos contratos si son burstiles, por estar tipificados en nuestra legislacin.
El impuesto al valor agregado, en contratos que contenga actos gravados con este
impuesto, se pagar al momento de la liquidacin.
En
A los fines establecidos en el inciso g) del artculo dieciocho de la presente ley, las
bolsas de comercio podrn recibir en calidad de depsito colectivo los valores que en
ellas se negocien.
64
Los endosos, registros de endosos y transferencias que se operen sobre los valores
depositados, podrn sustituirse por partidas de crdito o dbito, segn corresponda,
que la depositaria opere en sus registros correspondientes, en cuyo caso, cualquier
acto de disposicin se entender realizado en relacin a valores homogneos a los
depositados, aunque no fueren los mismos.
65
66
Captulo Final
Presentacin de Resultados
Que diferenta considera usted que existe entre estos contratos, es la interrogante
tres; los consultados responden que son las propias que existen entre cada contrato
y que tambin es la forma de pago.
Con respecto a la pregunta nmero cinco, que cuestiona a los entrevistados sobre
que deficiencias que le encuentran a los Contratos Burstiles de Guatemala, dieron
las siguientes respuestas: No saben, No encuentran ninguna, Falta de claridad ya
que hay trminos ambiguos que se prestan a mala interpretacin, pero
mayoritariamente contestaron que es el poco conocimiento que se tiene de ellos.
67
Se les solicita a los entrevistados que planteen las reformas que le haran a la
regulacin legal de los Contratos Burstiles, en la pregunta nmero ocho, a lo que la
totalidad de los entrevistados responde que no le hara ninguna reforma.
68
Discusin de Resultados
Primeramente hay que entender que los contratos de bolsa son inicialmente
contratos mercantiles, y para el efecto el autor Codera, J. (1982) el contrato mercantil
es una clase de contrato cuyo objeto es el trfico comercial de la empresa. Su
principal caracterstica es el estar concebido para la realizacin de operaciones en
serie conteniendo, clusulas generales preestablecidas, por lo que puede
considerarse un contrato de adhesin siendo el lucro su principal mvil.
Adems nuestro ordenamiento legal lo ordena a travs del artculo 12 del Cdigo de
Comercio,
el
que
citado
textualmente
dice:
Los
bancos,
aseguradoras,
69
Por su parte el autor Cdera, J. (1982) Concreta al Contrato Burstil como contrato
consensual celebrado en una bolsa de comercio e intervenido por los agentes de
cambio y bolsa, o en un bolsn, en cuyo caso es intervenido por los corredores de
comercio; tanto unos como otros actan en nombre y por cuenta de sus comitentes y
tiene por objeto la compraventa de valores mobiliarios, operaciones burstiles.
en
su
elaboracin
estructura,
pero
que
si
representaban
responsabilidad al aceptar las clusulas que cada uno deba de tener, las diferencias
que cada uno de estos tiene entre s mencionaban eran las propias de cada contrato,
como lo que sucede en los contratos en general, cada uno debe de tener su formula
separada, algn nfasis se haca en el hecho que la forma de pago tambin era
motivo de diferencia entre cada uno de ellos; verbigracia un contrato de opcin;
poda desarrollarse la opcin en la forma de pago, en cambio en el contrato a futuro,
70
Esto genera una contradiccin con la primer interrogante formulada, ya que el cien
por ciento de los entrevistados adujo si tener conocimiento de los Contratos
Burstiles regulados en la Ley del Mercado de Valores y Mercancas Decreto 34-96;
interrogante que es resuelta con la segunda respuesta obtenida de la pregunta de la
problemtica que encuentra el entrevistado en la aplicacin de los Contratos
Burstiles, que no existe ninguna al tener el conocimiento, conocimiento que los
corredores de bolsa dijeron si tener, empero que el desconocimiento al que aducen
es el que tiene el publico en general, o sea que nicamente estos contratos son
conocidos por un reducido grupo de personas inclusive dentro de la propia bolsa,
verbigracia el agente corredor de bolsa los conoce, empero el gerente de la bolsa no
los conoce o si los conoce no a cabalidad.
71
Dentro del universo de la contratacin existen contratos tpicos o sean los contratos
pre-establecidos y los contratos atpicos, ambos son definidos por Ossorio, M (2000)
de la siguiente manera: tpico: es el que esta regulado con substantividad en la
legislacin positiva y no incluye clusulas que lo deformen o combinen con otros
tambin susceptibles de independencia en concepto y rgimen. Atpico: Es el que no
se ajusta a ninguno de los tipos establecidos. El primer objetivo especifico habla de
establecer los diferentes tipos de contratos burstiles que efectivamente se dan en
Guatemala, a lo que segn la informacin recolectada se reporta que los contratos
ms utilizados son los Contratos de opcin; Contratos a futuro y Depsito colectivo
de valores; empero existen algunos contratos atpicos que son utilizados
constantemente y que viene a responder al tercer objetivo especifico que era
comprobar la presencia de contratos burstiles atpicos en la Bolsa de Valores y que
son los siguientes: Registro de Valores Recibidos por Encargo de Confianza en la
Bolsa de Valores Nacional S.A. (RECO), cabe hacer notar que este contrato
nicamente se da en la Bolsa de Valores Nacional Sociedad Annima; el siguiente
contrato es la Cotizacin de Valores; por ltimo aparece el contrato de Provisin de
Informacin.
73
Conclusiones
Si bien es cierto existen varios Contratos Burstiles en la Ley del Mercado de Valores
y Mercancas, nicamente se utilizan en la Bolsa de Valores tres contratos tpicos
que son los siguientes: Contratos de opcin; Contratos a futuro y Depsito Colectivo
de Valores.
74
Se determino que se utilizan contratos atpicos, los que fueron creados por la propia
necesidad de seguridad jurdica que debe de darse dentro de la Bolsa de Valores,
esto como generalmente en derecho, la prctica se adelanta al legislador, por ser
este incapaz de determinar lo que se necesitar regular, siendo los contratos los
siguientes: Registro de Valores por Encargo de Confianza, Contrato de Cotizacin de
valores y Contrato de Provisin de Informacin.
75
Recomendaciones
Que el nimo jurdico mercntilista prevalezca sobre los Contratos Burstiles para
que conserven las caractersticas propias de esta rama del derecho, toda vez que los
mismos conserven el poco formalismo, la rapidez, la libertad, la adaptabilidad y
posibiliten
seguridad
en
el
trfico
jurdico,
podrn
asegurar
un
mejor
76
Referencias Bibliogrficas
Editorial
Serie de Grandes
2 ed. Tomo 1.
18. Tapia Hermida, Alberto. Derecho del Mercado de Valores. Editor Jose M.
Bosch. Barcelona. Espaa 2000
Editorial Serviprensa
20. Villegas Lara, Ren Arturo. Derecho Mercantil Guatemalteco, Tomo III Quinta
Edicin. 2002. Editorial Universitaria. Guatemala.
78
Referencias Normativas
1. Cdigo Civil, Decreto Ley 106, Guatemala 1963.
Referencias Electrnicas
1. Lpez Rodrguez, Carlos. en la pgina www.derechocomercial. edu.uy/
ClaseContBurs0. 1htm
2. Microsoft Corporation. Biblioteca de Consulta Microsoft Encarta 2004. En CDROM. Estados Unidos. 2004.
79
6. www.bis.org/press/p060306es.pdf
7. www.bolsavalencia.es/Diccionario/m.htm - 68k
8. www.brc.grains.org/.../galleries/
default-file/
Salvador
20
Maldonado
9. www.brc.grains.org/.../galleries/default-file/Salvador%20Maldonado%208%20-%20Etanol,%20producto%20atractivo.htm
12. www.bvn@bvnsa.com.gt
15. www.eluniverso.com/servicios/glosario/default.asp
19. www.lexenesis.com
23. www.sugeval.fi.cr/
esp/
marcojuri/
norconsulta/
mercados/
BolsasComercio.doc
24. www.terra.com.gt/legal/temas/derechobursatil/temas_db_mercadodevalores.ht
m - 37k -
25. www.universidadabierta.
MERCANTILES.html - 118k.
26. www.universidadabierta.edu.mx/Biblio/P/derbanc.html
27. www.wikipedia.org/wiki/Bolsa_de_valores
Otras Referencias
1. Coronado, Marta Eugenia. Gerente de Mercadeo, Bolsa Nacional de Valores
S.A. Entrevista de fecha 18 de noviembre de 2004.
2. Folleto Bienvenido al Mundo Burstil Editado por la Bolsa de Valores
Nacional S.A.
81
Anexos
82
83
2.1 Objetivo
2.1.1 General
2.1.2 Especifico
Limites
Se determina que la ley que regula los Contratos Burstiles, restringe el uso de la
gama de contratos que existen, al excluir y convertir en contratos atpicos algunos
que se dan en la bolsa de valores. Esta ley por lo tanto es cerrada al incluir solo
determinado grupo y por ende no estar a la escala evolutiva de los mismos,
quedndose al margen del desarrollo econmico.
84
2.3 Aportes
La principal contribucin que tiene este trabajo de investigacin, es crear en los
profesionales
del
derecho,
estudiantes,
docentes
universitarios
dems
III. Mtodo
3.1 Sujetos
Para los fines de realizacin del presente trabajo de investigacin, el universo de
informacin lo conformaran treinta sujetos entre los que se encuentran, Abogados
Mercntilistas, Agentes de Bolsa, Inversionistas, Licenciados en Economa,
solicitndoles su opinin y el grado de conocimiento a cerca de la funcionalidad de
los contratos burstiles guatemaltecos. Adems de complementarse la investigacin
con el personal administrativo de la Bolsa de Valores, y un anlisis estadstico de los
contratos burstiles con mayor incidencia en la Bolsa de Valores Nacional.
85
3.2 Instrumento
Para la investigacin se utilizar entrevista, consistente en diez preguntas directas
cerradas, que permitirn identificar las variables de estudio, diseadas por el
investigador.
Relevancia social:
utilizados por grandes masas, sobre este tipo de transacciones gira la mayor
parte de la economa nacional, por lo que de una u otra manera todos estamos
ligados a ello.
Valor terico: Conocer los conceptos y teoras que se manejan sobre los
contratos burstiles.
86
3.4 Procedimiento
La investigacin se efectuar de la siguiente manera:
Tabulacin de datos
Interpretacin de resultados
Discusin de resultados
Conclusiones
Recomendaciones
Propuesta
Referencias bibliogrficas
Anexos
87
BOLETA DE OPININ
Profesin:
Sexo:
1
Conoce usted los Contratos Burstiles regulados en la Ley del
Mercado de Valores y Mercancas, Decreto 34-96?
2
Por qu conoce de estos Contratos?
3
Qu diferencia considera usted que existe entre estos contratos?
4
Segn su experiencia los Contratos Burstiles son aplicados a
Guatemala?
88
6
Que funcionalidad tienen los Contratos Burstiles en el Mercado de
Valores de Guatemala?
7
Que problemtica encuentra usted en la aplicacin de los Contratos
Burstiles?
8
Qu reformas le hara usted a la regulacin legal de los Contratos
Burstiles?
9
Segn su experiencia en el Mercado Burstil, cuales son los contratos
ms utilizados?
10
Aparte de los Contratos regulados en la Ley del Mercado de Valores y
Mercancas, conoce usted otros Contratos Burstiles Atpicos?
89