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TESIS
Presentada a la Honorable Junta Directiva
de la
Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales
de la
Universidad de San Carlos de Guatemala
Por
ERICK FERNANDO CALDERN VILA
ABOGADO Y NOTARIO
DECANO
VOCAL I
VOCAL II
VOCAL III
VOCAL IV
VOCAL V
SECRETARIO
Lic.
Lic.
Lic.
Lic.
Br.
Br.
Lic.
Primera Fase:
Presidente
Vocal
Secretario
Lic.
Lic.
Lic.
Segunda Fase:
Presidente:
Vocal:
Secretario:
Lic.
Lic.
Lic.
DEDICATORIA
Dedico el presente acto a la tricentenaria Universidad de San Carlos de Guatemala, a las
personas que me ayudaron y apoyaron, muchas gracias; y a la ciencia del derecho.
INTRODUCCIN
La participacin ciudadana es un tema de gran importancia y relevancia en el
estudio del derecho administrativo, pues coadyuva al fortalecimiento de las decisiones
del Estado, sobre todo en los rganos decisorios de carcter municipal. Siendo la
administracin municipal (el concejo municipal y sus rganos dependientes) el medio
ms directo que tiene la poblacin para manifestar sus necesidades en ejercicio de la
autonoma que la Constitucin Poltica de la Repblica le otorga en el Artculo 253; para
que el Estado pueda priorizar la satisfaccin de las mismas y de los servicios pblicos.
Asimismo, es el mecanismo idneo para que la poblacin est enterada de las
decisiones que se toman y en algunos casos tomar parte en dichas decisiones
Consideramos indispensable desarrollar el mbito jurdico y poltico del Estado
temas que desarrollamos en el captulo I, debido a que es toral
desarrollar los
alcances tanto jurdicos como polticos que tiene el Estado, ya que la participacin
ciudadana se desarrolla en ambos mbitos; en el jurdico, al ser una actividad
desarrollada en el Ttulo II del Cdigo Municipal, y es una actividad del mbito poltico
porque es actividad que se realiza en el ejercicio de la democracia participativa.
Tambin es necesario concretar la definicin de Estado, administracin pblica y
organizacin poltica del Estado para lograr una perspectiva ms dinmica del
desarrollo del tema de participacin ciudadana, razn por la cual desarrollamos el
captulo II intitulado la actividad y los fines de la organizacin poltico administrativa
del Estado del presente trabajo.
por algunos autores) del Estado, sea el Legislativo, Judicial y Ejecutivo, dndole nfasis
al ltimo, pues es all en donde se realizan una buena parte de las actividades de
participacin ciudadana. Asimismo la administracin municipal, que posee autonoma,
y que a nuestro juicio es la parte de la estructura del Estado que tiene una participacin
ciudadana ms eficiente y concreta. En lo que respecta al rgimen municipal
desarrollamos, su estructura y funcionamiento para tener una idea general de cmo se
compone, es decir, qu rganos la integran y cules tienen la facultad de ejercitar la
participacin ciudadana en sus diferentes niveles, como son: informativo, consulta
facultativa, consulta obligatoria, elaboracin, co-gestin, delegacin y autogestin.
En el captulo V del presente trabajo desarrollamos la participacin ciudadana;
sus elementos, principios, definiciones de participacin ciudadana, sus elementos, como
el elemento teleolgico, el bien comn; los
ii
gubernamentales), debido que desde la dcada de 1980 cuando Guatemala sufra del
conflicto armado interno, estas entidades empezaron a denotar una gran injerencia en la
participacin ciudadana, siendo muchas de estas entidades propulsoras de dicho tema y
desarrollan proyectos y propuestas encaminadas al fortalecimiento de la democracia
participativa.
La participacin ciudadana tiene lugar a travs de las llamadas formas de
democracia directa, que incluyen todas aquellas que se producen sin mediacin de la
representacin (elecciones, referendos, consultas, etc.), aunque en el Estado moderno es
muy difcil prescindir de esta ltima, por lo que a veces, suele llamarse participacin
indirecta a aqulla que tiene lugar a travs de los representantes.
La participacin ciudadana es en conclusin una manifestacin de la democracia,
un complemento de la democracia electoral, es decir, una democracia participativa, en
donde la administracin y sus administrados pueden tener un contacto directo para la
solucin de problemas, conflictos de carcter general, elaboracin, planificacin y
ejecucin de proyectos comunitarios, etc.
El lector tiene en sus manos un documento en donde se desarrolla, al menos en
una forma casi completa la participacin ciudadana, el que esperamos sea de gran
utilidad para que las instituciones del Estado y sobre todo la administracin municipal
tenga un soporte terico que pueda poner en prctica para cumplir y satisfacer las
necesidades ms prioritarias de sus administrados, poder gestionar de una forma ms
directa las propuestas que la poblacin tiene para satisfacer dichas necesidades y, para
iii
iv
CAPTULO I
1
1.1
ante
la
inconstitucionalidad;
reclamacin
del
cuando
legislador
el
interesado
mediante
descuida
un
una
principio
accin
o
de
norma
constitucional que los tres organismos del Estado, deben respetarla, cumplirla, cuidarla
y no violarla ni con la ms mnima actuacin.
En este sentido, dice el Profesor Caldern, hay que tomar en cuenta la aplicacin
del principio de legalidad y el principio de juridicidad, contenido en la Constitucin
Poltica de la Repblica de Guatemala; por un lado la juridicidad en su Artculo 221 que
equivale a resolver en base a derecho y el de legalidad, contenido en el Artculo 239, que
implica resolver estrictamente en base a una norma legal.1
1.1.1. Competencia
Significa, las facultades que la ley le otorga a los rganos administrativos,
(atribuciones y funciones), para que puedan actuar. Hay que tomar en cuenta que slo
la Ley puede dar competencias.
1
2
El acto puede estar viciado de incompetencia en razn del grado en dos hiptesis
esenciales, dice Gordillo:
Caso
en
que
la
competencia
ha
sido
legtimamente
conferida
(por
Si bien el primer caso parece prima facie ms grave por atentar contra el orden
jerrquico, tan caro a algunos, constituye en verdad una hiptesis excepcional. Lo
normal y frecuente es que la ilegitimidad se produzca por la intervencin de un
superior entrometindose en lo que es facultad del inferior y no de l, a menos que
tenga la facultad de avocacin. Pero ocurre que la avocacin no siempre es admisible.
10
6
7
Incompetencia
respecto
materias
judiciales:
ello
ocurre
cuando
la
administracin adopta decisiones que slo pueden ser dictadas por la justicia, como
declarar caduca la venta de determinadas tierras fiscales, dejando sin efecto las
respectivas transmisiones de dominio y mandando tomar razn de ello en el Registro
de la Propiedad; o la decisin con fuerza de verdad legal de controversias entre partes,
casos en los cuales el acto es nulo; aunque en varios supuestos la doctrina considera que
puede ser considerado inexistente.
cuando los rganos administrativos dictan resoluciones sobre cuestiones que slo
pueden ser resueltas por el Congreso de la Repblica de Guatemala. Ejemplos:
12
Incompetencia respecto a
trnsito dicta o impone por infracciones de trnsito en otro municipio an sea vecino de
la ciudad de Guatemala, etc., es claro que tales actos son inexistentes, por la mayor
gravedad del vicio en este tipo de casos.
Con todo, no debe pensarse que siempre que el orden jurdico establece un plazo
dentro del cual debe o puede producirse determinado acto o resolucin administrativa,
la consecuencia de dictarlo fuera de l sea necesariamente la nulidad o inexistencia del
acto, susceptible de ser impugnado.
Hay actos procedimentales, por ejemplo, que de realizarse fuera de plazo son
igualmente vlidos, sin perjuicio de la responsabilidad del agente; tal es el caso del
envo de las actuaciones al tribunal de lo contencioso administrativo cuando se ha
planteado una demanda el proceso debe seguir con lo dicho por el actor, sin perjuicio
que la administracin lo pueda enviar en cualquier etapa del proceso, sin perjuicio de
enjuiciar al responsable por desobediencia grave de una resolucin judicial.
1.1.2. Estructura.
La estructura del Estado y de sus rganos administrativos que va desde la
Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, y la Ley Orgnica, que da la
estructura a la institucin y adems le da competencias, la estructura significa la forma
en que se encuentra jerrquicamente constituido y ubicado el rgano administrativo,
para el desarrollo de su finalidad, a travs del servicio pblico.
1.1.3. Procedimiento.
El procedimiento es materia del reglamento administrativo, a travs de ste, se
desarrolla la actividad o la forma en que debe prestarse el servicio pblico, a que esta
obligada la administracin pblica, razn por la cual se dice que la naturaleza jurdica
15
del reglamento, es que se trata de un acto administrativo del ejecutivo y no una facultad
legislativa del mismo.
Ibid, Pg. 8.
Caldern Morales, Ob. Cit, Pg. 10.
10
16
1.1.4. Control.
El control, que se le considera como directo, consiste en una serie de recursos
administrativos y procesos judiciales que se encuentran a la mano de los particulares,
en caso que la administracin pblica afecte o perjudique los derechos e intereses de los
administrados.
El control interno que es el control que ejercen los rganos superiores sobre los
subordinados el que se le llama control indirecto. El respeto a los derechos humanos, es
otro tipo de control que en Guatemala existe, a travs de la Procuradura de los
Derechos Humanos, adscrito al Congreso de la Repblica.
Control del gasto de los fondos pblicos, que es un tipo de control que ejerce la
Contralora General de Cuentas, en el sentido que los funcionarios pblicos inviertan
correctamente las asignaciones que les estn otorgadas.
17
Los recursos administrativos, que son recursos que los particulares tienen
derecho de plantear en contra de los actos y resoluciones de la administracin pblica y
que en buena medida, es un medio de control directo. El control judicial, a travs del
recurso de lo contencioso administrativo, que es un proceso, que es otro de los medios
que el particular tiene, despus de haber agotado la va administrativa, para controlar
los actos y resoluciones de la administracin.
Los recursos financieros van a ser uno de los bienes ms importantes del Estado,
puesto que sin ellos no se puede llegar al cumplimiento de la finalidad que la
administracin se propone.
jurdico, puesto que la actuacin abusiva, puede ser sometida al control judicial.
1.2
mbito poltico:
11
Godnez Bolaos, Rafael, Marco Jurdico Poltico de la Administracin Pblica Guatemalteca, pg. 3.
20
1.3
coordinarse
las
entidades
que
forman
parte
de
la
administracin
Dice Gordillo: La palabra gobierno designa el conjunto de los tres poderes del
Estado: Poder Judicial, Poder Ejecutivo, Poder Legislativo. Ese es el sentido en que
nuestra Constitucin emplea el trmino, al tratar en la segunda parte, ttulo primero, del
Gobierno Federal; seccin primera, Del Poder Legislativo, seccin segunda, Del Poder
21
Ejecutivo, seccin tercera, Del Poder Judicial; en igual sentido habla en el ttulo segundo
de los Gobiernos de Provincia.12(sic.)
Existe una tercera categora del vocablo, segn Gordillo, que consiste, que
corresponde a la teora, especialmente a la del derecho administrativo. Los dos
empleos sealados del vocablo, y particularmente el segundo, pertenecen a la teora
poltica, y deben ser distinguidos de una tercera acepcin del trmino, que pertenece
especficamente al derecho administrativo. Con este tercer empleo de la palabra, se
designa a ciertas actividades y solamente a ellas del poder ejecutivo. Se trata de la teora
de los actos de gobierno, nacida en Francia con referencia a un cierto tipo o conjuntos de
actos realizados por el poder ejecutivo (el gobierno en el segundo sentido), y recogida
nominalmente en nuestro pas por obra de la jurisprudencia y de la doctrina. La misma
teora tiene una multivocidad llamativa: desde el derecho norteamericano nos viene
bajo el nombre de cuestiones polticas no justiciables; desde el gobierno militar
brasileo, en su poca, lleg como actos institucionales, aqu recogida por nuestro
ltimo gobierno militar. Pero siempre es la misma cuestin, preguntarse si existe o no
revisin judicial suficiente y adecuada de determinadas actividades del gobierno en su
segunda acepcin; si no existe acaso privacin de justicia respecto de ellos. El derecho
12
13
14
Ibid, pg. 4.
23
1.4
Repblica dice Serra Rojas es: El sistema de gobierno en el cual el poder reside
en el pueblo que lo ejerce directamente, por medio de sus representantes y por un
trmino limitado. Este carcter lo diferencia de la monarqua.
16
Como lo manifiesta el
24
b) La separacin de los organismos del Estado, Ejecutivo, Legislativo y Judicial, sin que
implique un divorcio total de estas instituciones, siempre debe existir la
colaboracin entre estos.
1.4.1.2. Democrtico:
18
19
1.4.1.3. Representativo:
20
Pblico.23
27
1.5
Los secretarios de Estado, no son rganos con competencia, sino que actan en el
mbito de asesora del Presidente, es ste el que toma todas las decisiones, los
secretarios son nombrados directamente por el Presidente y no existe la figura jurdicopoltica de la interpelacin, la responsabilidad de los secretarios es directamente ante el
Presidente de la Repblica.
Tambin hay que adems de las caractersticas indicadas existen otras que
pertenecen a los dos sistemas polticos de gobierno, como la interpelacin de ministros
de Estado, la existencia misma de los ministros con competencia, que son caractersticas
del rgimen parlamentario.
31
32
CAPTULO II
2.1
Definicin de Estado
Para poder analizar la organizacin poltico administrativa, debemos antes
definir lo que es Estado, administracin pblica y organizacin poltica del Estado. Para
el maestro Cabanellas el Estado es: Conjunto de los poderes pblicos; acepcin en la
que se asimila con gobierno, del cual se diferencia en cuanto ste constituye la
encarnacin personal de aqul, su rgano ejecutivo.24 Asimismo el autor define al
Estado en relacin con los particulares: El Estado, como expresin de poder y de
organizacin social de un territorio determinado, se considera como persona de
Derecho Privado, en igualdad relativa con las dems personas jurdicas e individuales y
como entidad suprema de Derecho Pblico.25 (sic.)
Para Ossorio Estado es: Segn Adolfo Posadas, es una organizacin social
constituida en un territorio propio, con fuerza para mantenerse en l e imponer dentro
de l un poder supremo de ordenacin u de imperio, poder ejercido por aquel elemento
social que en cada momento asume mayor fuerza poltica; y para Capitant es grupo
de individuos establecidos sobre un territorio determinado y sujeto a la autoridad de un
mismo gobierno. .26 (sic.)
33
34
2.2
El Estado de Guatemala
2.2.1
Libertad
En trminos generales la libertad es la capacidad de autodeterminacin de la
Para Cabanellas libertad es: Situacin de un pas en que no existe ningn poder
que avasalle al ciudadano, al habitante, o el extranjero que en l reside. En este sentido
la Academia dice que consiste en la facultad de que se disfruta en las naciones bien
gobernadas, de hacer y decir cuanto no se oponga al las leyes ni a las buenas
costumbres..32 (sic.)
31
32
2.2.2
Soberana
Soberana es: Poder o autoridad que posee una persona o un grupo de personas
33
2.2.3
Independencia
2.2.4
La repblica
Repblica (del latn res publica, la cosa pblica), es la forma de Estado basada en el
concepto de que la soberana reside en el pueblo, quien delega el poder de gobernar en
su nombre a un grupo de representantes elegidos. En el Estado republicano terico, el
gobierno se convierte en portavoz de los deseos del pueblo que lo ha elegido, repblica
y democracia pueden ser dos conceptos idnticos. El elemento esencial de la repblica
es la democracia.
2.2.5
Estado representativo
2.2.6
Democracia
2.3
La actividad del Estado es un conjunto de tareas y facultades con las que cuenta
como persona jurdicas de derecho pblico a travs de los rganos administrativos,
siendo el conjunto de estos rganos la administracin pblica. Esta actividad se
desarrolla a travs de los servicios pblicos, que son el medio con el que cuenta la
administracin pblica para lograr su finalidad, el bien comn. Serra Rojas seala: La
actividad del Estado se origina en el conjunto de operaciones, tareas y facultades para
actuar jurdicas, materiales y tcnicas-, que le corresponden como persona jurdica de
derecho pblico y que realiza por medio de los rganos que integran la administracin
34
Ibid.
38
pblica...35 Asimismo el autor apunta: Las actividades jurdicas del Estado estn
encaminadas a la creacin y cumplimiento de la ley...36 Cabe decir que en Guatemala
es el Organismo Legislativo es el nico ente facultado para tal efecto, as como lo
establece la Constitucin en su Artculo 157: La potestad legislativa corresponde al
Congreso de la Repblica compuesto por diputados electos directamente por el pueblo
en sufragio universal y secreto....
Para el profesor Fraga la actividad del Estado es: ...el conjunto de actos
materiales y jurdicos, operaciones y tareas que realiza en virtud de las atribuciones37
que la legislacin positiva le otorga. El otorgamiento de dichas atribuciones obedece a la
necesidad de crear jurdicamente los medios adecuados para alcanzar los fines
estatales.38
35Serra
2.3.1
categoras:
2.3.2
en tres grupos:
a) Atribuciones del Estado para reglamentar la actividad privada. Si el Estado
interviene regulando jurdicamente esa actividad es porque los intereses
individuales necesitan ser coordinados a fin de mantener el orden jurdico. Las
doctrinas basadas en el individualismo sostienen que el Estado debe usar, con
absoluta preferencia, leyes supletorias, reduciendo al mnimo las de carcter
imperativo; que las disposiciones tendientes a la proteccin del derecho deben ser
represivas mas que preventivas, ya que estas ltimas imponen, por su naturaleza,
serias restricciones a la libertad individual. Por el contrario, las doctrinas estatalistas
consideran que la intervencin del Estado en la reglamentacin de la actividad
39
Ibid, pg. 15
40
Ossorio, , la de define como: Expresin muy usada en poltica, sociologa y derecho del trabajo para
significar una tendencia doctrinal y prctica encaminada a proteger a las personas econmicamente dbiles,
elevando su nivel de vida y de cultura y proscribiendo aquellos privilegios de las clases econmicamente
fuertes que originan inadmisibles desigualdades sociales. Asimismo el maestro Ossorio crtica el trmino
41
mencionada Justicia Social es necesario que el Estado tenga una facultad reglada,
en donde se ponga en claro los parmetros que tiene el Estado para actuar respecto
a la actividad privada. Esta facultad discrecional de participacin en la actividad
privada, da a los particulares libertad de decisin sobre la actividad privada.
Creemos que esta tendencia eclctica, por la que se caracteriza nuestro sistema
jurdico y poltico en general, es nocivo para el Estado y para la sociedad en general,
ya que no se regulan principios claros y polticas claras en el sentido de llevar un
rumbo bien definido, lo cual a nuestro parecer evitara la oscuridad en la actividad
del Estado. Definir estos parmetros, a nuestro juicio, nos dara una clara direccin.
Es importante advertir que no se interprete que estamos en contra de la doctrina
Estatalista o la doctrina individualista. Creemos que para definir eso debe hacerse
un extenso anlisis. Lo que indicamos es que sin importar la tendencia, corriente o
doctrina econmicopoltica que se desee tomar, esta debe estar bien definida y bien
fundamentada, para no caer en las tendencias medias, que en este caso criticamos
fervientemente.
b) Atribuciones que tienden al fomento, limitacin y vigilancia de la actividad privada.
La intervencin del Estado realizando esta categora de atribuciones tiene el
propsito tambin de mantener el orden jurdico; pero a diferencia de las de la
categora anterior, las de esta tienden a coordinar esos intereses individuales con el
inters pblico. En este efecto la doctrina individualista sostiene que en principio
deben excluirse las que fomentan la actividad privada en forma que coloquen al
individuo en situacin superior en la lucha econmica y que alteren de cualquier
manera la libre concurrencia entre factores de la produccin, por lo que hace a la
limitacin y vigilancia de la actividad privada, sosteniendo que la intervencin del
Estado debe reducirse a mnimo y excluirse el sistema de previa autorizacin pro
diciendo que: El concepto (Justicia Social), ms utilizado que elaborado, ignora lo que ha representado al
poltica Social y lo que debe ser una moderna poltica laboral.
42
constituir una seria traba a la libertad natural. Por el contrario las doctrinas
estatalistas, sostienen que el fomento y ayuda de las actividad privada constituyen
medios necesarios para corregir la desigualdad que crea la lucha econmica; que la
subvencin, la tarifa proteccionista y el impuesto que se establece con el propsito
de proteger determinadas actividades son medios a los cuales el Estado debe
recurrir si no quiere ver trastornada su economa pro las injustas y perjudiciales
consecuencias de la libre concurrencia. En cuanto a la limitacin y vigilancia de las
actividades privadas, mientras que la doctrina liberal slo tolera restricciones a la
libertad, en tanto que son necesarias para preservar el inters del orden, el de la
tranquilidad y el de la salubridad pblicas, las doctrinas estatalistas estiman que,
adems de estos intereses hay otros como son los de orden econmico, para cuyo
respeto tambin es indispensable establecer limitaciones, sistemas de control, de
previo aviso o previa autorizacin para el ejercicio de la actividad de los
particulares.
la
autoridad
gubernativa
deber
extender
la
autorizacin
2.4
omitir determinado acto, y cuyo incumplimiento por parte del obligado es imputada,
45
que tienden a
propiedad privada
46
campesino y al artesano ayuda tcnica y econmica. Hay tres aspectos que son
bsicos y que debemos resaltar del inciso anterior: a). El principio de propiedad
privada y su intrnseca relacin con el principio de que el inters general prevalece
sobre el particular. b). El patrimonio familiar y la obligacin que tiene el Estado de
protegerlo. c). La asistencia tcnica y econmica que el Estado est obligado a
prestar a la actividad agrcola y artesanal.47
produccin en detrimento de la colectividad. Dado el contexto de la norma en cuestin, es claro que se refiere a
la colectividad econmica de los particulares y que contiene una directriz para que por medio de leyes
pertinentes el Estado pueda intervenir en esa actividad... Creemos pertinente resaltar que esta norma en
especfico se refiere a la vigilancia y control de la actividad privada.
46 Define Ossorio a la propiedad privada como: Aquello cuyo titular en es una persona fsica o abstracta, o si
pertenece pro indiviso a algunas, de una u otra ndole, con el ejercicio ms completo que las leyes, reconocen
sobre las cosas, a menos de secones temporales de ciertas facultades. En este sentido al definir Principio de
Propiedad Privada, se refiere a la proteccin de la propiedad a la que son titulares los particulares, como lo
establece el artculo 39 de la Constitucin: Se garantiza la propiedad privada como un derecho inherente a la
persona humana. Toda persona puede disponer de sus bines conforme a la ley. El Estado garantiza el ejercicio
de este derecho y deber crear condiciones que faciliten al propietario el uso y disfrute de sus bienes, de manera
que se alcance el progreso individual y el desarrollo nacional en beneficio de todos los guatemaltecos.
47 En primer trmino definiremos el principio de propiedad privada y su intrnseca relacin con el
principio de que el inters general prevalece sobre el particular. Si bien es cierto que la Constitucin
garantiza el derecho de propiedad privada como inherente a la persona humana, no es propio de la vida
en sociedad e ejercicio absoluto de este derecho. Este concepto encuentra una relacin intrnseca con lo
regulado en el artculo 44 del mismo cuerpo legal, refirindose que el inters particular no prevalece
sobre el inters general, teniendo en cuenta que el Estado como ente soberano tiene dominio eminente
sobre su territorio para el logro de sus fines. Esta relacin intrnseca se funda en la intervencin que el
47
(inciso c) Adoptar las medidas que sean necesarias para la conservacin, desarrollo
y aprovechamiento de los recursos naturales en forma eficiente.
(inciso d) Velar por la elevacin del nivel de vida de todos los habitantes del pas,
procurando el bienestar de la familia.
Estado puede hacer de la Propiedad Privada, siendo el caso de la expropiacin regulada en el artculo 44
ya antes mencionado. Corte de Constitucionalidad, Gaceta No. 59, expediente No. 454-2000, sentencia 0603-01. Pg. 17. En segundo lugar tenemos el patrimonio familiar que Ossorio lo define como: Conjunto
de bienes con afectacin dominical a algunos de los individuos miembros del grupo (familiar) que
cuentan con afectacin familiar, este lo componen derechos pecuniarios y no pecuniarios... As mismo el
Decreto nmero 106, Cdigo Civil de Guatemala define el patrimonio familiar en su artculo 352, el cual
establece: El Patrimonio familiar es la institucin jurdico social por la cual se destina uno o ms bienes a
la proteccin del hogar y sostenimiento de la familia.), el cual es tutelado por el Estado, siendo este
indivisible, inalienable, y no puede ser sujeto a gravamen. Esta es otra limitacin sobre el principio de
propiedad privada, en donde el bien jurdico tutelado es la familia la cual segn la Constitucin el Estado
debe garantizar la proteccin social, econmica y jurdica a la familia (Constitucin Poltica de la Repblica
de Guatemala, Artculo 47) y en este caso para garantizarla debe limitar la propiedad privada.
48
2.5
Hablar de fines del Estado nos lleva a determinar cual es la actividad general de
ste, es decir, lo que debe hacerse de acuerdo con el ordenamiento jurdico imperante.
El Estado es una obra colectiva y artificial, creada para ordenar y servir a la sociedad. Su
existencia se justifica por los fines que histricamente se le viene asignando. El Estado
existe para realizar esos fines y se mantendra en tanto se le encomienden esas metas. 48
Asimismo Gonzlez Uribe apunta respecto a los fines del Estado: Por lo tanto todo
estudio a fondo del Estado, que vaya ms all de su realidad puramente fenomnica
en la cual lo primero que aparece es el poder con su fuerza irresistible-, no puede
prescindir de lo que es el alma de la organizacin poltica, su principio vital, su motor
interno: el fin. Es la finalidad del Estado en efecto, lo que da unidad a los gobernantes y
gobernados. Es la idea objetiva de un bien superior, que no pueden realizar las
comunidades menores, la que aglutina las voluntades de los miembros de al sociedad
para constituirse en Estado. Y es ella tambin la que determina la competencia de sus
rganos y la orientacin decisiva de todas sus funciones.49
48 Cita hecha por Andrs Serra Rojas, Op. Cit. Pgina 22. C. Wright Mill dice:En la actualidad los hombres
buscan en todas partes saber donde estn, a donde van y que hacer si es que pueden hacer algo-, sobre el
presente como historia y el futuro como responsabilidad. Estas preguntas no pueden contestarlas nadie de una
vez por todas. Cada poca da sus propias respuestas. Pero precisamente ahora hay una dificultad para nosotros.
Estamos a fines de una poca y tenemos que buscar nuestras propias contestaciones. Estamos al final de la
llamada edad moderna. As como la edad antigua fue seguida de varios siglos de predominio oriental, que los
occidentales llamaron, con sentido provincial, edad media o del oscurantismo, as ahora la edad moderna
empieza a ser seguida por la edad postmoderna. Quiz podemos llamarla la cuarta poca. C. Wright Mill, La
imaginacin sociolgica. Fondo de Cultura econmica, Mxico, 1961, Pg. 178.
49 Gonzlez Uribe. Teora poltica. Pg. 299.
49
Pero Cul es el fin del Estado? Se dice que es el bien comn, tambin se afirma
que es el bienestar general, para ello consideramos necesario definir el bien comn y el
bienestar general.
50
51
sociedad de beneficencia. Podemos connotar entonces que el bien comn al que nos
referimos es el gnero y el bien pblico es la especie. Porra Prez define el bien pblico
de la siguiente forma: El bien pblico es el que concierne a la masa de todos los
individuos de todos los grupos. El bien pblico no slo comprende a la generacin
presente sino a las venideras. (Hauriou). Hauriou dice que el bien pblico, en el sentido
de una abstraccin que exprese una idea de generalidad, es el fin propio e irremplazable
del Estado.52 (sic.)
El maestro Serra Rojas plantea la diferencia entre bien comn y el bien pblico
para lo cual apunta: La teora clsica considera como fin propio del Estado el, Bien
comn. En cambio el pensamiento poltico contemporneo se refiere al bien pblico y al
inters general. El bien pblico es el que se dirige al conjunto total de individuos y
grupos que forman la sociedad. Un sector liberal de la doctrina poltica afirma que el
bien particular corresponde a los individuos y grupos y no al Estado. Para ellos el
Estado debe intervenir slo en forma supletoria de acuerdo con el principio de
subsidiaridad, y no dedicarse a organizar y proteger a la poblacin de tal manera que le
evite su iniciativa y libertad.53 En conclusin podemos decir que el bien comn es el fin
de toda sociedad; y el bien pblico es el fin especfico de la sociedad estatal.
2.6
52
53
Bonnard anota respecto a las funciones del Estado lo siguiente: las funciones del
Estado son los medios que permiten al Estado cumplir sus atribuciones. Del mismo
modo como las personas realizan ciertas operaciones para ejercer una profesin, el
Estado ejecuta ciertas funciones a efecto de poder cumplir sus fines.55
Bielsa apunta: Las funciones del Estado son las de la sociedad (seguridad,
justicia, bienestar en le orden econmico y cultural); pero la sociedad sin el Estado no
podra garantizar esas funciones. En consecuencia, el Estado no tiene funciones distintas
de aquellas que interesan a la sociedad, sino que son las de la sociedad misma; los fines
del Estado son los fines de la sociedad y los de sta son los fines comunes de las
personas que la forman. Los intereses individuales y colectivos pueden existir, claro
est, y son defendidos espontneamente, pero su existencia y efectividad slo estn
garantizados por la norma jurdica obligatoria y, por tanto, coactiva en caso necesario.
Es sta la misin del Estado, la de actuacin de garantizar, mediante normas (rdenes,
mandatos, que la ley en sentido material), la actuacin de los fines generales en
concepto lato (fines jurdicos).56 (sic.)
Serra Rojas apunta: Las funciones del Estado tienen un apoyo lgico y jurdico.
Por medio de los fines se reconocen las etapas para alcanzar una meta, por las funciones
se concretan se consagran procedimientos en las legislacin que necesitan para su
realizacin de las tres funciones esenciales del Estado.57 En ese sentido, cabe resaltar
dichas funciones; siendo estas las siguientes:
a) La funcin legislativa,
2.6.1
del derecho objetivo del Estado, subordinada al orden jurdico y consiste en expandir
las normas que regulan la conducta de los individuos y la organizacin social y
poltica58 El derecho legislativo es la disciplina que regula esta importante funcin del
Estado, y existe un mtodo, una competencia y una tcnica para llevar a cabo esta
funcin.
2.6.1.1.
Cita Serra Rojas a Prez Serrano que apunta: El Poder Constituyente alude
estrictamente a aquel poder singular y extraordinario por virtud del cual un pueblo
que vena viviendo sin constitucin se da su primera ley poltica fundamental de tipo
liberal moderno, o al menos, reforma o modifica su constitucin poltica existente, ya
que responda a ese carcter. No entran en cuenta, a decir verdad, mas constituciones
que las revolucionarias, las recientes, las nacidas de un acto de nominacin solemne y
excepcional. Y no se reputa constituyente otro poder que el especial encargado de
decretar y sancionar una constitucin
59
60
61
El criterio formal se refiere al rgano que tiene a su cargo la funcin, en este caso
la funcin legislativa. La funcin legislativa corresponde formalmente al poder u
Organismo Legislativo, es decir al Congreso de la Repblica de Guatemala, que es el
rgano que elabora la legislacin, las leyes ordinarias y reglamentarias.
56
El acto tpico de la funcin legislativa es la ley que puede definirse como una
manifestacin de voluntad que tiene por finalidad producir una situacin jurdica
general. Serra Rojas anota: La funcin legislativa es una actividad estatal, que se realiza
bajo el orden jurdico; por medio de ella, el Estado dicta disposiciones generales,
encaminadas a la satisfaccin del bien pblico.62 Serra Rojas cita a Garca Oviedo,
quien define a la ley en los siguientes trminos: La ley en su sentido general es toda
norma jurdica o regla de derecho. En este sentido amplsimo se considera ley todo
precepto jurdico sea cual fuere la autoridad de quien emane, la forma de que se revista
y el contenido que la integre.63
Ibid, pg 47.
Ibid.
57
2.6.2
59
2.6.3
66
realiza bajo el orden jurdico y limita sus efectos a los actos jurdicos concretos o
particulares y a los actos materiales, que tienen por finalidad la prestacin de un
servicio pblico o la realizacin de las dems actividades que le corresponden en sus
relaciones con otros entes pblicos o con los particulares, reguladas por el inters
general y bajo un rgimen de polica o control67(sic.)
a) Es una funcin del Estado que la doctrina y la legislacin asignan por regla general
al Poder Ejecutivo.
b) Se realiza bajo un orden jurdico que corresponde al Poder Ejecutivo.
c) La finalidad de la funcin se cumple con la actuacin de la autoridad, que lo hace de
oficio y con iniciativa para actuar. La funcin administrativa no supone conflicto
preexistente, ni resuelve controversias.
67
el orden jurdico
administrativo.
g) La funcin administrativa implica la realizacin de todos los actos materiales como
antecedentes del acto jurdico o como medios necesarios que hacen posible el
cumplimiento de la ejecucin de la ley. 68(sic.)
62
CAPTULO III
3
69(sic.)
68
69
Ibid, pg. 71
Caldern Morales, Hugo Haroldo, Derecho administrativo II, pg. 26.
63
3.1
El organismo legislativo
El poder legislativo,
73
parlamentarista est constituido por el parlamento. Esta funcin compete a una o dos
cmaras, segn el caso, si impera el sistema bicameral o de una sola asamblea. Cuando
72
73
74 Teora de pesos y contrapesos. En esta teora se dice que el Estado debe estar formado por tres poderes
jerrquicamente iguales, con ingerencia entre ellos, pero con absoluta independencia jurisdiccional y
administrativa.
66
dictaduras, que hasta 1985, con promulgacin de la Constitucin Poltica que esta
actualmente en vigencia, se logr proveer al Estado de un marco jurdico-poltico con el
cual se divide la soberana delegada del pueblo en los tres poderes.
3.1.1
diputados electos por el sistema de distritos electorales y un 25% a travs del listado
nacional, para un periodo de cuatro aos. Las principales atribuciones del Congreso de
la Repblica son decretar, derogar y reformar las leyes; aprobar, modificar o rechazar el
presupuesto general de ingresos y gastos del Estado; decretar impuestos; declarar la
guerra; decretar amnista por delitos polticos y comunes conexos; efectuar las
operaciones relativas a la deuda externa y aprobar antes de su ratificacin tratados
internacionales que afecten a las leyes o a la soberana nacional.
67
3.1.1.1
Atribuciones
En la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, se encuentran
Toda
resolucin sobre esta materia ha de tomarse con el voto favorable de las dos terceras
partes del nmero total de diputados que integran el congreso.
i) Declarar, con el voto de las dos terceras partes del nmero total de diputados que
integran el Congreso, la incapacidad fsica o mental del Presidente de la Repblica
para el ejercicio del cargo. La declaratoria debe fundarse en dictamen previo de una
comisin de cinco mdicos, designados por la Junta Directiva del Colegio respectivo
a solicitud del Congreso;
j)
k) Todas las dems atribuciones que le asigne la constitucin y otras leyes. (sic.)
a) El pleno.
b) La junta directiva.
c) La presidencia.
d) La comisin permanente.
e) La comisin de derechos humanos.
f) Las comisiones de trabajo.
g) Las comisiones extraordinarias y las especficas.
h) La junta de jefes de bloque.
69
72
73
a) Abrir, presidir y cerrar las sesiones del Pleno del Congreso, de la Junta Directiva, de
la Comisin de Rgimen Interior y de la Comisin Permanente.
b) Convocar a sesin al Congreso de la Repblica, a la Junta Directiva, de la Comisin
de Rgimen Interior y de la Comisin Permanente.
c) Velar por la pronta resolucin de los asuntos que conozcan en el Congreso de la
Repblica y sus Comisiones.
d) Exigir que se observe correccin y dignidad en los debates y discusiones del
Congreso de la Repblica, dirigindolos con toda imparcialidad y con apego estricto
a las normas y prcticas parlamentarias. Cuando algn diputado faltare al orden,
deber llamarlo comedidamente al mismo.
e) Velar por que sean escuchadas las opiniones de las minoras.
f) Someter a consideracin del Pleno del Congreso cualquier duda que surja en la
aplicacin de la presente ley, as como los casos no previstos por la misma.
g) Tambin deber someter al mismo Pleno, el conocimiento de las apelaciones que
presenten los Diputados en contra de las decisiones de la Presidencia. En estos casos
el Presidente expresar su opinin.
h) Ejecutar las disposiciones adoptadas por el Pleno del Congreso, la Junta Directiva, la
comisin Permanente, las comisiones ordinarias o extraordinarias, cuando as le
corresponda.
i) Resolver cualquier otro asunto que no estuviere previsto en la presente ley, por
delegacin de la Junta Directiva.
j) Con el refrendo de dos Secretarios de la Junta Directiva, firmar los decretos, actas,
acuerdos, puntos resolutivos o resoluciones aprobadas por el Pleno del Congreso o
por la Junta Directiva, debiendo entregar copia de los mismos a los Diputados,
previo a remitirlos al Organismo Ejecutivo para su diligenciamiento.
k) Representar al Congreso en las preeminencias que le corresponden conforme al
ceremonial diplomtico, las prcticas internacionales y las leyes de la Repblica.
74
vicepresidente,
segundo
vicepresidente
tercer
vicepresidente,
La junta directiva tendr cinco secretarios que por el orden de su eleccin, sern
nombrados del primero al quinto. Los secretarios tienen iguales derechos y
prerrogativas, as como las obligaciones que establecen esta ley y las que se deriven de
su cargo. En las comunicaciones oficiales que deban hacer o recibir, nicamente se
identificarn como secretarios del Congreso de la Repblica. Esto se encuentra regulado
en el Artculo nmero 20 de de la Ley Orgnica del Organismo Legislativo.
Las comisiones cuentan con el apoyo absoluto de la junta directiva del Congreso,
y pueden solicitar y requerir la presencia y colaboracin de funcionarios,
representantes, o tcnicos de cualquier institucin pblica o privada. Cada comisin
deber tener por lo menos un miembro de cada bloque legislativo que as lo requiera y
as lo proponga. El nmero de miembros de cada comisin, en todo caso, no podr ser
menor de siete ni exceder de once. Los bloques legislativos de partido poltico tendrn
derecho a nombrar integrantes de comisiones en el mismo porcentaje en que dicho
partido se encuentre representado en el pleno.
76
Esto se encuentra regulado en los Artculos 27, 28, 29 y 30 de la Ley Orgnica del
Organismo Legislativo.
que los secretarios entre s, dispusieren hacer la designacin de comn acuerdo, y dos
diputados electos por el pleno. La comisin permanente asumir todas las funciones de
la junta directiva.
Dos secretarios.
Dos vocales electos por el pleno del Congreso o de designados conforme lo establece
la ley, quienes tendrn las funciones que la ley asigna a los vicepresidentes de la
junta directiva y, en el orden de su eleccin, les corresponder sustituir al presidente
en caso de ausencia temporal.
De rgimen interior, que a su vez lo ser de estilo y estar integrada por los
miembros de la junta directiva del Congreso de la Repblica.
De derechos humanos.
De gobernacin.
De relaciones exteriores.
De la defensa nacional.
De energa y minas.
De probidad.
De comunidades indgenas.
De asuntos municipales.
De turismo.
De descentralizacin y desarrollo.
De cultura y deportes.
El Congreso puede, con el voto favorable de las dos terceras partes del nmero
total de diputados crear otras comisiones ordinarias que estime necesarias.
79
simultnea o conjuntamente. En estos casos rigen las disposiciones de esta ley que se
titula "Integracin de Comisiones". (sic.)
3.1.1.2.6.2.1 Presidencias
La presidencia de las comisiones est regulada en el Artculo 34 de la Ley del
Organismo Legislativo, que establece: Presidencias de las Comisiones. Cada comisin
de trabajo de las establecidas en la presente ley o las que sean creadas con carcter
extraordinario, tendrn un Presidente que el Pleno del Congreso elegir por mayora
absoluta de votos. Los miembros de la Junta Directiva, no podrn presidir ninguna
comisin, salvo las comisiones de Rgimen Interior y la Comisin Permanente.(sic.)
80
3.1.1.2.6.2.2 Asesoras
Las comisiones tienen derecho a que se les nombre un asesor permanente,
pagado con fondos del Congreso, este actuar como secretario especfico de la comisin
y debe estar presente en todas las sesiones de la comisin. Adems las comisiones
tienen derecho a que la junta directiva del Congreso nombre otros asesores para
proyectos especficos y tcnicos que se requieran temporalmente. Esto se encuentra
regulado en el Artculo 38 de la Ley Orgnica del Organismo Legislativo.
3.1.1.3.1 Origen
Segn el diccionario Pequeo Larousse diputado significa: Persona nombrada
para representar a otras.76 Ossorio lo define como: Representante de un cuerpo u
organismo. Miembro de la Cmara de Diputados.77
75
Reformado por el Artculo 2 del Decreto No. {6-97} del Congreso de la Repblica, vigente desde el
12/Febrero/1997
76 Diccionario Pequeo Larorusse, pgina 324.
77 Manuel Ossorio Op. Cit. Pgina 256.
81
78
79
b) Los Contratistas81 de obras o empresas pblicas que se costeen con fondos del
Estado o del municipio, sus fiadores y los que de resueltas de tales obras o
empresas, tengan pendiente reclamaciones de inters propio.
c) Los parientes del Presidente de la Repblica y los del Vicepresidente dentro del
cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad.
d) Los que habiendo sido condenado en juicio de cuentas por sentencia firme, no
hubieren solventado sus responsabilidades.
Opinin Consultiva emitida a solicitud del Congreso de la Repblica: ...El artculo 164 de al Constitucin
Poltica de la Repblica contiene causas de inelegibilidad y de incompatibilidad de los Diputados al Congreso de la
Repblica. Diversos criterios doctrinarios convergen sealando el objeto de esta clase de preceptos en la necesidad,
sustancialmente, de reforzar la libertad e independencia de los representantes del rgano legislativo; de garantizar el
principio de igualdad en el acceso a un cargo de eleccin popular, y de preservar a otros poderes del Estado de las influencias
que en sus decisiones pudieren efectuar quienes dotados de una dignidad pblica y de prerrogativas de su cargo hicieren en
cuestiones de inters propio. Sobre Respecto de este tema se cita a continuacin el enfoque dado por Emilio Recorder de
Casso, que debidamente matizados por las diferencias de nuestro sistema ilustra este dictamen. El tratadista dice as: en
cuanto a los efectos, ya Duguit indicaba que la inelegibilidad produce el resultado de hacer nula la eleccin, mientras que,
por el contrario, cuando existe incompatibilidad, la eleccin es regular y vlida, auque aquel cuya funcin es incompatible
con el mando legislativo debe optar dentro de un cierto plazo tras su confirmacin. En nuestros das Mortati seala que
inelegibilidad quiere decir impedimento jurdico para convertirse en sujeto pasivo de la relacin electoral, es decir, para ser
elegido y que la incompatibilidad, en cambio, presupone en el elegido la presin de todos los requisitos necesarios para
considerar vlida la eleccin. Desde el punto de vista del candidato, la inelegibilidad es mucho ms rigurosa que la
incompatibilidad, pues tiene que dimitir de sus funciones antes de presentarse a las elecciones. Los distintos pases se
adscriben a una u otra de las figuras indistintamente, bien dictando una lista ms o menos larga de personas tenidas por
inelegibles, bien estableciendo reglas de incompatibilidad, o a travs de ambos regmenes. En este caso las causas de
inelegibilidad se transforman, una vez en parlamentario ha entrado en funciones, en causa de incompatibilidad, sobre la base
de que la razn de su establecimiento no concierne slo al perodo de lucha electoral, sino al mismo desempeo de las
84
82
3.1.1.3.5 La inhabilidad
Apunta el maestro Fernndez Ruiz: Otra de las causas que impiden ocupar un
escao en cualquier rgano colegiado legislativo no obstante haber triunfado en los
comicios respectivos- es la inhabilidad, entendida como ineptitud o carencia de aptitud
o de capacidad para realizar las actividades inherentes al desempeo del cargo de
legislador, la que puede deberse ya sea a enfermedad, o bien, a castigo.83
3.1.1.3.6 La inviolabilidad
La inviolabilidad de los diputados del Congreso de la Repblica, est
ntimamente relacionada con la independencia de la que goza el organismo legislativo
frente a los otros organismos del Estado (judicial y ejecutivo), principalmente el
funciones parlamentarias (Comentarios a la Constitucin (artculo 70.1) Civitas, Madrid, 1985)... Gaceta
Constitucional No. 9, pginas 1 y 2, expediente No. 172-88, resolucin: 24-08-88
83 Fernndez Ruiz, Ob. Cit, pg. 263.
84 Ibid, pgina 263.
85
3.1.1.3.7 La inmunidad
Esta es una prerrogativa que no es exclusiva del organismo legislativo.
Vulgarmente es llamada fuero, que se puede definir como: la prerrogativa en cuya
virtud se le protege (en este caso al legislador) contra acciones incoadas por actos
diferentes a los realizados en ejercicio de sus funciones parlamentarias, durante el
tiempo que dure su cargo.86
La Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala establece en su Artculo
161 literal a) y en su ltimo prrafo, respecto a la inmunidad de la que gozan los
diputados del Congreso de la Repblica y del procedimiento para juzgarlos: a)
Inmunidad personal para no ser detenidos ni juzgados, si la Corte Suprema de Justicia
no declara previamente que ha lugar a formacin de causa, despus de conocer el
informe del juez pesquisidor que deber nombrar para el efecto. Se excepta el caso de
flagrante delito en que el diputado sindicado deber ser puesto inmediatamente a
disposicin de la Junta Directiva o Comisin Permanente del Congreso para los efectos
del antejuicio correspondiente. Hecha la declaracin a que se refiere el inciso a) de
este artculo, los acusados quedan sujetos a la jurisdiccin de juez competente. Si se les
85
86
3.1.1.3.8 La remuneracin
Esta prerrogativa se encuentra regulada en el Decreto nmero 63-94 del
Congreso de la Repblica, Ley Orgnica del Organismo Legislativo, la cual regula en su
Artculo nmero 55 lo relativo a los derechos de los diputados. Cabe citar dicho
Artculo en su numeral b) que literalmente establece: Derechos y deberes de los
Diputados. Sin perjuicio de otros derechos establecidos en esta ley, son derechos de los
diputados: b) A percibir una remuneracin, que debe establecerse igual para todos
los diputados, que les permita cumplir eficaz y dignamente su funcin.
Las
87
3.2
El organismo Judicial
El Artculo 51 de la Ley del Organismo Judicial establece: Organismo Judicial.
El
3.2.1
de Justicia (que es a su vez presidente del organismo judicial) y los dems rganos
administrativos que lo componen. Y la funcin jurisdiccional es la judicatura
propiamente dicha, es decir, la funcin ejercita por lo jueces y magistrados de juzgar,
como lo establece el Artculo 57 del cuerpo legal antes citado: Justicia. La justicia se
imparte de conformidad con la Constitucin Poltica de la Repblica y dems leyes que
integran el ordenamiento jurdico del pas. La funcin jurisdiccional se ejerce con
exclusividad absoluta por la Corte Suprema de Justicia y por los dems tribunales
establecidos por la ley, a los cuales corresponde la potestad de juzgar y promover la
ejecucin de lo juzgado.
3.2.2
3.2.2.1 Atribuciones
Son atribuciones administrativas de la Corte Suprema de Justicia, segn lo
estipulado en el Artculo 54 de la Ley del Organismo Judicial las siguientes:
investigar una conducta del Juez de que se trate cuando tal conducta sea sospechosa
de negligencia o ilegalidad salvo el caso de antejuicio.
e) Solicitar al Congreso de la Repblica, la remocin de los Magistrados de la Corte de
Apelaciones y dems tribunales colegiados, por los mismos casos, formas y
condiciones en los que procede la remocin de los Jueces. El Congreso de la
Repblica decidir en sesin ordinaria, sobre la remocin que le hubiere sido
solicitada, en la misma forma y procedimiento de cuando se elige.
f) Emitir los reglamentos, acuerdos y rdenes ejecutivas que se corresponden
conforme a la ley, en materia de las funciones jurisdiccionales confiadas al
Organismo Judicial, as como en cuanto al desarrollo de las actividades que le
confiere la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala y esta ley. Los
reglamentos y acuerdos deben ser publicados en el Diario Oficial.
g) Aprobar el Presupuesto de Ingresos y Egresos del Organismo Judicial, treinta das
antes del inicio de su vigencia, debiendo informar de ello al Congreso de la
Repblica, ser anual, coincidiendo con el ao fiscal.
Podr modificar al
La distribucin deber
3.2.2.2 Integracin
El Artculo 214 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala
establece que la Corte Suprema de Justicia se integra con trece magistrados, incluyendo
a su presidente, y se organizar en las cmaras que la misma determine. Cada cmara
tendr su presidente. El presidente del Organismo Judicial lo es tambin de la Corte
Suprema de Justicia cuya autoridad se extiende a los tribunales de toda la Repblica. En
91
caso de falta temporal del presidente del organismo judicial o cuando conforme a la ley
no pueda actuar o conocer, en determinados casos, lo sustituirn los dems magistrados
de la Corte Suprema de Justicia en el orden de su designacin.
94
3.3
3.3.1
El organismo Ejecutivo
La administracin pblica
El organismo Ejecutivo est constituido por la administracin centralizada. Es
87
c) El servicio pblico hay que entenderlo entonces como el medio de que dispone la
administracin para lograr su finalidad.
3.3.2
La funcin administrativa
Los como ya lo dijimos los fines del Estado sealan los propsitos generales o las
metas que se propone alcanzar que son incorporados al texto constitucional y que
desarrolla la legislacin administrativa (Artculo 1. de la Constitucin Poltica).
88
El organismo ejecutivo se integra con todos los rganos a los que se encomienda
la funcin administrativa, que resuelve a travs de actos administrativos, con alcances
jurdicos muy variados. La funcin administrativa consiste en la toma de decisiones
particulares, que crean situaciones jurdicas concretas, bajo la forma de acto condicin y
de actos subjetivos y que se encamina a la satisfaccin de necesidades generales de
inters pblico.
89
90
91
Ibid, Pg. 7.
Gordillo Agustn, Derecho Administrativo Parte General, Tomo I, Pg. V 1.
98
Son partes del ejercicio de la funcin administrativa la forma que adopta ese
ejercicio, los actos administrativos, los contratos administrativos, el procedimiento
administrativo, etctera; que tambin son parte de la regulacin del derecho
administrativo. Hay que recordar que la administracin debe actuar bajo los principios
de legalidad y juridicidad y bajo las reglas de la competencia administrativa.
92
secretarios y el resto de
funcionarios dependientes.
3.3.3
93
3.3.3.1 Origen
El presidencialismo en Guatemala se origina a raz de la independencia y del
surgimiento del presidencialismo en los Estados Unidos de Norteamrica, en donde se
94
Los gobiernos democrticos han de ser fuertes dentro del marco constitucional y
la ley. Las libertades no llevan implcita la debilidad de las autoridades si no se
fortalecen con inflexible aplicacin de la ley. Un gobierno incapaz de administrar la
democracia para permitir que est sea suplantada por la anarqua, no puede suscitar
jams el apoyo del pueblo ni el respeto de las naciones. A la inversa uno que, con el
pretexto de garantizar la vida, honra y bienes de los ciudadanos, que es la razn
superior del Estado, se toma autoritaria, obviamente se convierte en una amenaza
social.
102
103
Se tiene hacer notar que el poder pblico proviene del pueblo y el ejercicio del
mismo solo queda limitado a la Constitucin y a la Ley, as precepta que ninguna
persona como sector del pueblo, fuerza armada o poltica, puede arrogarse su ejercicio.
Esto queda contemplado dentro del Artculo 152 de la Constitucin Poltica. Se cambia
la vieja idea en nuestra Constitucin de los poderes del Estado, puesto que de
conformidad con lo analizado el poder pertenece al pueblo.
son elegidos por el pueblo, para ocupar los cargos pblicos. Los funcionarios son
nicamente representantes del pueblo y ste nicamente lo delega para su ejercicio.
3.3.3.5 Atribuciones
En la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, se encuentran
enmarcadas las funciones generales que tiene el Presidente de la Repblica de
Guatemala. Es la Constitucin la que marca los lmites de actuacin del Presidente de la
Repblica y la competencia general que ejerce como jefe de Estado y como superior
jerrquico de la administracin pblica centralizada. El Artculo 183 de este cuerpo legal
precepta: Funciones del Presidente de la Repblica. Son funciones del Presidente de
la Repblica:
105
h) Ejercer el derecho de veto con respecto a las leyes emitidas por el Congreso, salvo los
casos en que no sea necesaria la sancin del Ejecutivo de conformidad con la
Constitucin.
i) Presentar anualmente al Congreso de la Repblica, al iniciarse su perodo de
sesiones, informe escrito de la situacin general de la Repblica y de los negocios de
su administracin realizados durante el ao anterior.
j) Someter anualmente al Congreso, para su aprobacin, con no menos de ciento veinte
das de anticipacin a la fecha en que principiar el ejercicio fiscal por medio del
ministerio respectivo, el proyecto de presupuesto que contenga en forma
programtica, el detalle de los ingresos y egresos del Estado. Si el Congreso no
estuviere reunido deber celebrar reunin extraordinaria para conocer el proyecto.
k) Someter a la consideracin del Congreso para su aprobacin y antes de su
ratificacin, los tratados y convenios de carcter internacional y los contratos y
concesiones sobre servicios pblicos.
l) Convocar al Organismo Legislativo a sesiones extraordinarias cuando los intereses
de la Repblica lo demanden.
m) Coordinar, en consejo de ministros, la poltica de desarrollo de la nacin.
n) Presidir el Consejo de Ministros y ejercer la funcin de superior jerrquico de los
funcionarios y empleados del Organismo Ejecutivo.
o) Mantener la integridad territorial y la dignidad de la nacin.
p) Dirigir la poltica y las relaciones internacionales, celebrar, ratificar y denunciar
tratados y convenios de conformidad con la Constitucin.
q) Recibir a los representantes diplomticos, as como expedir y retirar el exequtur a
los cnsules.
r) Administrar la hacienda pblica con arreglo a la ley.
106
En este Artculo hay que hacer anlisis en cuales de las funciones que contempla
el artculo son de carcter poltico y cuales son de carcter administrativo.
107
3.3.3.6 Deberes
Deber implica, como lo anota Cabanellas, Poseer en la esfera jurdica la
excepcional y amplsima acepcin que proviene de constituir el reverso de derecho,
entendido subjetivamente como potestad, atribucin o facultad; en cuyo sentido el
deber
integra
obligacin
(legal,
natural
convencional),
constreimiento,
95
Suelen confundirse las funciones con los deberes del Presidente de la Repblica,
sin embargo dentro de las funciones reguladas por la Constitucin Poltica de la
Repblica de Guatemala, existen deberes que debe cumplir el Presidente y cuando se
habla de deberes ms abarca el campo de lo filosfico y en el mbito de lo poltico.
En este sentido hay que tomar en cuenta que los funcionarios deben quedar
sometidos a la norma jurdica, y no pueden actuar arbitrariamente, salvo la aplicacin
del caso contemplado dentro del Artculo 221 de la Constitucin Poltica de la Repblica
96
3.3.3.8 Responsabilidades
Todo funcionario que ejerce algn tipo de competencia tendr necesariamente
responsabilidades. En el caso del Presidente de la Repblica de Guatemala, tiene una
doble responsabilidad, en primer lugar como jefe de Estado, que en este caso la
111
por cualquier medio, son punibles de conformidad con la ley. El mandato que se
pretende ejercer ser nulo.
b) Por falta temporal del Presidente de la Repblica, ya sea por vacaciones o por
viajes que realiza como Jefe del Estado de Guatemala, para representarlo, que en
este caso es el Vicepresidente quien se queda en ejercicio del cargo hasta que el
Presidente asume sus funciones.
113
c) Otro caso es por falta absoluta, por cualquier causa, en la misma forma el
Vicepresidente de la Repblica sustituye al Presidente hasta concluir el perodo
para el cual fue elegido. En este caso el Vicepresidente asumiendo la funcin del
Presidente de la Repblica, enva una terna al Congreso de la Repblica para que
ste proceda a la designacin de Vicepresidente para concluir el perodo para el
cual fueron elegidos.
En este caso hay que notar que el Presidente si tiene quien lo sustituya en forma
temporal o definitiva, razn de ser del Vicepresidente, pero el Vicepresidente no tiene
sustitucin temporal nicamente por ausencia definitiva, si es temporal, se queda
vacante el puesto y si es definitiva tiene necesariamente necesidad el Presidente de
enviar una terna para que el Congreso de la Repblica designe a la persona que
concluir el perodo constitucional.
Son tres los requisitos que deben reunir los ciudadanos, para poder optar a tales
cargos, de conformidad con el Artculo 185 de la Constitucin Poltica de la Repblica
de Guatemala:
En este sentido vale la pena analizar los dos primeros requisitos; el primero,
segn el Artculo 144 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, nos
indica que personas son guatemaltecas de origen, y precepta: . Nacionalidad de
origen. Son guatemaltecos de origen, los nacidos en el territorio de la Repblica de
Guatemala, naves y aeronaves guatemaltecas y los hijos de padre a madre
guatemaltecos, nacidos en el extranjero. Se exceptan los hijos de funcionarios
diplomticos y de quienes ejerzan cargos legalmente equiparados. A ningn
guatemalteco de origen, pude privrsele de su nacionalidad.
En este sentido hay que hacer un anlisis reflexivo sobre el contenido del
Artculo 145 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, el cual
precepta: Nacionalidad de centroamericanos Tambin se consideran guatemaltecos
de origen, a los nacionales por nacimiento, de las repblicas que constituyeron la
Federacin Centroamericana, si adquieren domicilio en Guatemala y manifiestan ante
autoridad competente, su deseo de ser guatemaltecos. En este caso podrn conservar su
nacionalidad de origen, sin perjuicio de lo que se establezca en tratados y convenios
centroamericanos.
115
Como qued apuntado, las prohibiciones para optar a los cargos de Presidente y
Vicepresidente, son determinadas situaciones en las que se encuentran algunos
ciudadanos, que no les permite optar a los cargos, aunque cuando cumplan con los
requisitos que establece el Artculo 185 de la Constitucin Poltica de la Repblica.
116
117
d) El que hubiese sido ministro de Estado, durante cualquier tiempo en los seis
meses anteriores a la eleccin;
e) Los miembros del ejrcito, salvo que estn de baja o en situacin de retiro por lo
menos cinco aos antes de la fecha de convocatoria.
Al hacer el anlisis de estos dos artculos se puede establecer que toda persona,
que se encuentre comprendida por los supuestos de los artculos mencionados, no
pueden optar a los cargos, pues estos artculos no dan margen a duda, para que algn
ciudadano, que se encuentre contemplado dentro de estos dos artculos opte a tales
cargos, pues la misma Constitucin Poltica de la Repblica seala la nulidad del
mandato que se pretenda ejercer.
En conclusin podemos decir que hay que hacer un anlisis de los artculos
mencionados y buscar el espritu de estas normas constitucionales, qu es lo que los
legisladores persiguieron con regular esta situacin en la Constitucin Poltica de la
Repblica de Guatemala, puesto que como ya lo explicamos anteriormente, si no se
pudieran aplicar dichos artculos, estaramos ante una norma vigente pero no positiva.
3.3.4
Vicepresidencia de Guatemala
El Vicepresidente de la Repblica, es un funcionario que se ha creado
119
3.3.4.1 Origen
El Vicepresidente, es una figura especial del rgimen presidencialista, es un
funcionario de sustitucin y suplencia del Presidente de la Repblica. Sin embargo,
dentro de la actual Constitucin Poltica, el Vicepresidente ya tiene mayor participacin
como rgano ejecutivo, al momento de tomar decisiones en el consejo de ministros,
pues es miembro de ste con voz y voto, lo que no ocurra con anteriores constituciones,
en las que a lo sumo el Vicepresidente, era presidente del consejo de Estado (este no
existe actualmente), pero en las deliberaciones del consejo de ministros slo tena voz
pero no voto.
120
3.3.4.3 Funciones
Dentro de las atribuciones ms importantes que tiene el Vicepresidente de la
Repblica, es de ejercer las funciones del Presidente de la Repblica, por falta temporal
o absoluta del mismo, de conformidad como lo precepta el Artculo 190 de la
Constitucin Poltica de la Repblica, que establece: Vicepresidente de la Repblica. El
Vicepresidente de la Repblica ejercer las funciones de Presidente de la Repblica en
los casos y forma que establece la Constitucin. Ser electo en la misma planilla con el
Presidente de la Repblica, en idntica forma y para igual perodo. El Vicepresidente
deber reunir las mismas calidades que el Presidente de la Repblica, gozar de iguales
inmunidades y tiene en el orden jerrquico del Estado, el grado inmediato interior al de
dicho funcionario.
121
f) Presidir los rganos de asesora del Ejecutivo que establezcan las leyes;
coordinar las labores de los ministerios de Estado; y, las dems que le seale la
Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala y las Leyes.
3.3.4.4 Responsabilidades
Como ya se indic, en las nicas oportunidades en donde puede incurrir en
responsabilidades el Vicepresidente, es actuando en el consejo de ministros y cuando
temporal o definitivamente asume la Presidencia de la Repblica, pero hay que tomar
en cuenta que en este ltimo caso la funcin que se ejerce es la de Presidente de la
Repblica y no atribuciones o funciones vicepresidenciales.
Desde este punto de vista, aunque las funciones del Vicepresidente dentro de la
administracin pblica no son relevantes, hay que recordar que dentro de la misma,
tiene funciones de coordinador de los ministerios de Estado y en ese sentido dentro de
la administracin si ocupa esa escala.
123
3.3.5
Secretaras de la presidencia
3.3.5.1 Origen
Las secretaras de la presidencia, son rganos que surgen como producto de la
necesidad que el Presidente y Vicepresidente de la Repblica, cubran algunos aspectos
que les son asignados por la Constitucin y las Leyes. La Constitucin Poltica de la
Repblica de Guatemala, regula lo relativo a los secretarios de la presidencia de la
repblica en su Artculo 202, el que establece: Secretarios de la Presidencia. El
Presidente de la Repblica tendr los secretarios que sean necesarios. Las atribuciones
de stos sern determinadas por la ley. Los Secretarios General y Privado de la
Presidencia de la Repblica, debern reunir los mismos requisitos que se exigen para
ser ministro y gozarn de iguales prerrogativas e inmunidades.(sic.) Tambin se
encuentran regulados en Captulo III de la estructura y funciones de la administracin
pblica, Seccin segunda de las secretarias de la presidencia, del Decreto 114-97 del
Congreso de la Repblica, Ley del Organismo Ejecutivo.
Secretaras constitucionales
Secretaras legales.
Secretaras administrativas
Son requisitos indispensables para ser secretario general y privado, los mismos
que para ser ministro de Estado y gozan de las mismas prerrogativas e inmunidades,
siendo requisitos indispensables:
a) Ser guatemalteco;
125
126
127
Otras de las funciones que debe cumplir el Secretario Privado del Presidente de la
Repblica son:
a) Brindar apoyo al Presidente; ser vnculo entre los ministros de Estado, entidades
descentralizadas y autnomas, empresas privadas, corporaciones, personas
extranjeras y el pueblo en general, para establecer comunicacin con el
128
La Constitucin de la
Son cuatro las secretaras que encontramos reguladas en la Ley del Organismo
Ejecutivo, secretara de coordinacin ejecutiva de la presidencia, secretara de
129
131
que se exigen para ser ministro, y gozar del derecho de antejuicio en la misma
forma.(sic.)
conjuntamente
con
el
Ministerio
de
Finanzas
Pblicas
los
133
134
135
3.3.6
El gabinete presidencial
Suele confundirse el gabinete presidencial con el consejo de ministros. El
136
3.3.7
Gabinetes especficos
Adems del gabinete que explicamos, tambin puede haber gabinetes especficos,
3.3.8
Consejo de ministros
El consejo de ministros es un rgano administrativo especial colegiado, dentro
del cual se dictan las polticas generales del Presidente de la Repblica, en forma
conjunta con el Vicepresidente de la Repblica y la totalidad de los ministros de Estado,
de conformidad con el Artculo 195 de la Constitucin Poltica de la Repblica de
Guatemala, que precepta: Consejo de Ministros y su responsabilidad. El Presidente,
el Vicepresidente de la Repblica y los ministros de Estado, reunidos en sesin
constituyen el Consejo de Ministros el cual conoce de los asuntos sometidos a su
consideracin por el Presidente de la Repblica, quien lo convoca y preside. Los
137
ministros son responsables de sus actos, de conformidad con esta Constitucin y las
leyes, an en el caso de que obren por orden expresa del Presidente. De las decisiones
del Consejo de Ministros sern solidariamente responsables los ministros que hubieren
concurrido, salvo aquellos que hayan hecho constar su voto adverso.(sic.)
El Vicepresidente
participa con voz y con voto en las reuniones de Consejo de Ministros y la convoca y
138
3.3.9
Ministerios de Estado
Los ministros de Estado en Guatemala son rganos ejecutivos, unipersonales y
centralizados. Son rganos ejecutivos porque ejercen competencia, es decir que deciden
y ejecutan; unipersonales porque el rgano esta dirigido por una sola persona (el
ministro); y centralizados, porque pertenecen a la escala jerrquica del Organismo
Ejecutivo, dependiendo directamente del Presidente de la Repblica por competencias y
del Vicepresidente de la Repblica por coordinacin. Estos rganos administrativos
ocupan la tercera escala jerrquica, dentro del Ejecutivo.
3.3.9.1 Origen
Los ministros de Estado tienen su origen, como consecuencia de la revolucin de
octubre de mil novecientos cuarenta y cuatro y surgen como rganos ejecutivos, es decir
rganos con competencia administrativa. Son una semejanza de los ministros de Estado
del rgimen parlamentario.
3.3.9.3 Funciones
Son funciones de los ministros de Estado, entre otras las que les designa la
Constitucin de la Repblica de Guatemala, dentro del Artculo 194, que indica:
Funciones del Ministro. Cada ministerio estar a cargo de un ministro de Estado, quien
tendr las siguientes funciones:
140
departamentales,
las
141
municipalidades,
sector
productivo,
142
a) Administracin general;
b) Comunicacin social;
c) Secretara;
143
d) Administracin financiera;
e) Recursos humanos;
f) Contrataciones y adquisiciones, y
g) Servicios generales.
Se
144
alguna podr limitar a los diputados al Congreso el derecho de interpelar, calificar las
preguntas o restringirlas.
El
145
3.3.9.5 Responsabilidades
Como todo funcionario pblico en ejercicio de competencias administrativa
queda sujeto a incurrir en responsabilidades y que se le puedan deducir, las que pueden
ser de tipo jurdico (penales, civiles y laborales), pero por ser rganos ejecutivos con
doble funcin pueden incurrir en responsabilidad de tipo administrativa y de tipo
poltico. La responsabilidad de los funcionarios se puede establecer, de conformidad
con la Ley de Responsabilidades.
5) Ministerio de educacin;
6) Ministerio de energa y minas;
7) Ministerio de finanzas pblicas;
8) Ministerio de gobernacin;
9) Ministerio de la defensa nacional;
10) Ministerio de relaciones exteriores;
11) Ministerio de salud pblica y asistencia social;
12) Ministerio de trabajo y previsin social; y
13) Ministerio de ambiente y recursos naturales.
Los ministros de Estado son los funcionarios titulares de los ministerios y los de
superior jerarqua dentro de cada uno de ellos. Dependen del Presidente de la
Repblica quien los nombra y remueve.
Vicepresidente de la Repblica.
147
Los ministros son los rectores de las polticas pblicas correspondientes a las
funciones sustantivas de cada ministerio.
facilitacin de las acciones del sector o sectores bajo su responsabilidad, para lo cual
deben coordinar esfuerzos y propiciar la comunicacin y cooperacin entre las
diferentes instituciones pblicas y privadas que corresponda. Todas las instituciones
pblicas que tengan funciones relacionadas con l o los ramos de cada ministerio
forman parte del sector o los sectores correspondientes y estn obligados a coordinarse
con el rector sectorial.
148
CAPTULO IV
4
4.1
97
administracin pblica y lograr que las acciones de gobierno se lleven a cabo conforme
a las necesidades de la poblacin se establecen regiones de desarrollo. El Artculo 2
del mismo cuerpo legal establece: Se entender por regin la delimitacin territorial de
uno o ms departamentos que renen similares condiciones geogrficas, econmica y
sociales, con el objeto de efectuar acciones de gobierno en las que junto o
subsidiariamente con la administracin pblica participen sectores organizados con la
poblacin.
Los consejos de desarrollo han sido inoperantes en Guatemala, puesto que son
rgano a los que se les otorgan una serie de competencias, pero el problema es que stas
no tienen unidades ejecutoras, por lo que los servicios que puedan prestar son
inoperantes.
4.2
La administracin departamental
150
4.2.1
Regulacin legal.
Regula a los Gobernadores Departamentales, la Constitucin Poltica de la
151
Tanto el gobernador titular como el suplente debern reunir las mismas calidades de
un ministro de Estado, y en el ejercicio del cargo de gobernador gozan de las mismas
inmunidades que ste, debiendo haber estado domiciliado durante cinco aos anteriores a
su designacin, en el departamento para el que fueron nombrados.
a) Ser guatemalteco;
b) Hallarse en el goce de los derechos de ciudadano; y
c) Ser mayor de treinta aos.
d) Haber estado domiciliado durante cinco aos anteriores a su designacin, en
el departamento para el que fuera nombrado.
a) La cabecera departamental.
b) O en la poblacin que el Presidente de la Repblica designe.
4.2.2
4.2.3
Atribuciones.
4.3
La administracin municipal
Es por esa razn, que debemos desde aqu, darle la singular importancia que
tiene el municipio, razn por la que lo estudiamos en un captulo aparte, para tratar de
abarcar con ms profundidad el tema.
4.3.1
157
4.3.2
Etimologa de la palabra
Para Fernndez Ruiz, el vocablo municipio proviene del latn municipium, voz
resultante de la conjuncin del sustantivo munus, meneris, traducible como cargo, oficio,
funcin, empleo, deber, obligacin, carga o tarea, y el verbo capio, capis, capere, que
significa tomar, adoptar, encargarse de una accin, tomar a su cargo algo, por lo que
etimolgicamente haca referencia a la forma organizacional de una comunidad itlica
mediante la cual sus miembros tomaban a su cargo ciertas tareas personales u
obligaciones tributarias a favor de Roma que ataa a la vida comunitaria.100
Para el jurista espaol Posadas, citado por el Fernndez, los pueblos de Italia,
durante el Imperio romano, en cuanto concerna a su situacin poltica ante Roma, eran
municipios, colonias romanas o ciudades confederadas, conservando en este ltimo
caso su relativa independencia, aunque sin derecho de ciudadana, bajo el rgimen
predeterminado en un tratado foedus-, aun cuando a partir de las leyes Julia (90 a.C.) y
Plautinia Papiria (89 a.C.) desapareci la diferencia entre municipios y ciudades
confederadas, mediante el otorgamiento del derecho de ciudadana a los habitantes de
tales asentamientos humanos todo lo largo y ancho de de la pennsula itlica, por lo que
la palabra municipio vino entonces a la poblacin autnoma cuyos habitantes gozaban
de la ciudadana romana.101
100
101
4.3.3
Virgilio Muoz y Mario Ruiz Massieu afirman: el origen del municipio es sumamente
remoto y se pierde en la profundidad de los tiempos antiguos, aun cuando hay indicios
de suficiente validez como para afirmar que en los pueblos de altos grados de
civilizacin, como fueron Grecia, Roma o el Imperio Azteca, se desarroll como forma
de organizacin poltico-social. En efecto, en las sociedades mencionadas se conocieron
con diferentes denominaciones, forma de agrupacin de los miembros de un pueblo, de
los que puede afirmarse que prefiguraron los rasgos distintivos de la institucin
municipal.102(sic.)
102
Por esa razn es improbable establecer una poca, menos una fecha determinada
del surgimiento del municipio, pero como institucin poltico-jurdica, especialmente su
denominacin de municipio, ms que todo el nombre, tiene sus orgenes en las
civilizaciones mas desarrolladas como Roma y Grecia.
A este respecto existen muchas teoras doctrinarias del origen del municipio,
dentro de las que adquieren mayor relevancia las teoras del origen divino, las
iusnaturalistas o sociolgicas, las jurdicas o formalistas y las administrativistas. Se
hacer necesario hacer una pequea referencia a cada una de estas corrientes
doctrinarias, para tratar de establecer cual es el verdadero origen de la institucin que
nos ocupa.
103
contenidas
en
los
textos
de
diversos
expositores
de
las
corrientes
iusnaturalistas.104
104
Bajo las teoras jurdicas, conocidas como las teoras formalistas o legislativas,
atribuyen el origen del municipio es de orden jurdico, es decir la ley, solo a travs de la
norma jurdica se puede crear, fusionar, disolver al municipio, darle su estructura y su
competencia.
La creacin del municipio, para el maestro Fernndez es: de acuerdo con las
teoras formalistas o legislativas viene a ser, pues, resultado de la potestad estatal en
ejercicio de su funcin legislativa, habida cuenta que solo el ordenamiento legal puede
crear, transformar, fusionar o disolver al ente municipal. Dentro de estas corrientes el
profesor emrito de la Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Ignacio Burgoa
Orihuela, afirma: El municipio entraa una entidad jurdico-poltica que tiene como
elementos de su estructura formal una determinada comunidad humana, radicada en
cierto espacio territorial, estos elementos, pticos o naturales, por si mismos, es decir,
sin ninguna estructura jurdica, en la que se proclame su autonoma y la autarqua que
de la que hemos hablado, no constituye el municipio, cuya fuente es el derecho
fundamental del estado al que pertenezca.105
105
163
4.3.4
Definicin de municipio
Para definir el concepto municipio tendremos que hacerlo desde dos puntos de
vista, que no dista mucho uno del otro, el legal y el doctrinario.
164
106
Para Fraga, que sigue la segunda de las corrientes anota que: El Municipio no
constituye una unidad soberana dentro del Estado, ni un poder que se encuentra al lado
de los poderes expresamente establecidos en la Constitucin; el Municipio es una forma
en que el Estado descentraliza los servicios pblicos correspondientes a una
circunscripcin territorial determinada.107
Para Fraga, los municipios no son unidades soberanas, sino son una forma de
descentralizar el servicio pblico y a la realizacin del bien comn. Pero es un servicio
pblicos muy determinado y exclusivo de los rganos administrativos municipales. En
adelante determinaremos cual es el servicio pblico natural de los entes municipales,
puesto que no debe confundirse con otros que presta la entidad centralizada los que no
se puede delegar.
El Estado le otorga
107
As podremos citar una serie de autores que dependiendo del lugar en que
habitan definirn al municipio de acuerdo a su conveniencia, pero creemos que la
definicin ms adecuada es la expresada por el maestro citado anteriormente.
4.3.5
Por elementos debemos entender cada una de las partes integrantes de un todo,
algunas de las cuales son de naturaleza esencial, sin las cuales no podra existir o los
otros elementos, cuya ausencia no impide su existencia.
a) La poblacin.
b) El territorio.
c) La autoridad ejercida en representacin de los habitantes, tanto por el concejo
municipal como por las autoridades tradicionales propias de las comunidades
de su circunscripcin.
d) La comunidad organizada
e) La capacidad econmica.
f) El ordenamiento jurdico municipal y el derecho consuetudinario del lugar.
g) El patrimonio del municipio.
168
4.3.5.1 La poblacin
especfico
relacionados
en
razn
de
vecindad,
multietnicidad,
pluriculturalidad, y multilingismo.
4.3.5.2 El territorio
recordemos que es parte del territorio del Estado, por ser el municipio la base de la
divisin territorial del Estado; sin territorio propio no puede existir municipio.
4.3.5.3 La autoridad
Adems
colateralmente
existe
en
la
organizacin
municipal,
rganos
172
Por esas razones es indispensable que los municipios cuenten con estos requisitos
mnimos, puesto que recordemos que se trata de rganos del Estado, cuya finalidad es
la de llevar bienestar a su poblacin y si no cuentan con los recursos indispensables, no
es posible la realizacin de la finalidad que se pretende.
111
Ibid, pg. 47
173
Para el maestro Fernndez Ruiz, el telos o fin del municipio es doble, pues en
primer trmino radica en establecer y mantener, mediante el ejercicio de las funciones
pblicas municipales, una relacin social dadas por razones de vecindad e intereses
comunes derivados de esta ltima, con sujecin a un rgimen jurdico propio; relacin
que permanece en un proceso cotidiano de renovacin y reelaboracin, expresada en el
constante querer ser, en el diario sufragado de sus vecinos o cuando menos en el sector
ms influyente de los mismos-, de la supervivencia del municipio.112
112
4.3.6
176
4.3.7
177
178
4.3.8
Las competencias municipales son muy similares a las que presta el rgano
centralizado, lo que permite utilizar similares conceptos, por ejemplo de funcin
pblica, servicio pblico, actividad socioeconmica residual, pero de naturaleza
municipal.
prestados por el ejecutivo y el municipio, hay que tomar en cuenta que el primero la
competencia es nacional, es decir en todo el territorio del estado; mientras que el
segundo lo realiza dentro de la circunscripcin territorial del municipio. En adelante
veremos con ms detenimiento estas diferencias.
179
113
De conformidad con este cuerpo legal, seala una serie de competencias propias
del municipio. A la vez tambin establece que las competencias propias debern
cumplirse por el municipio, por dos o ms municipios bajo convenio, o por
mancomunidad de municipios, y son las siguientes:
a) Abastecimiento
domiciliario
de
agua
potable
debidamente
clorada;
181
Podemos entender por obra pblica municipal, la que el ente municipal produce
en un bien inmueble municipal, con el propsito del cumplimiento de su finalidad y de
inters general, para el uso pblico como las calles, aceras, parques, etc.-, para el
desempeo de una funcin pblica, -edificios para oficinas para su funcionamiento-, o
para la prestacin de un servicio pblico los mercados cantonales, salones comunales
etc.-.
114
travs de las relaciones entre poderes generar la voluntad nica del Estado, que permite
alcanzar una difana idea de la unidad del poder estatal.115
encargados de desempear las diversas funciones del poder. El cuerpo legislativo, por
ejemplo, es el rgano que desempea la funcin legislativa.116(sic.)
115
116
186
La funcin administrativa, como todas las funciones pblicas tiene por objeto la
satisfaccin de necesidades pblicas, distintas de las necesidades de carcter general,
suma de muchas necesidades individuales, en las que podemos identificar o escindir
nuestra propia necesidad.
187
Otro tipo de control que se registra en las carreteras del territorio del
Estado y puentes de la misma categora, son competencia de la autoridad
centralizada
estatal, Organismo
Ejecutivo,
Infraestructura y Vivienda.
117
Ministerio de
propia necesidad individual; ms esta idea no surge sbitamente, sino que resulta
ser producto de un laborioso proceso terico de elaboracin en el que
coparticipan la legislacin, la jurisprudencia y la doctrina. 118
Una vez configurada 1a idea del servicio pblico, dice el maestro Fernndez,
tanto el legislador como el juzgador empezaron a referirse a ella como si fuese un
concepto plenamente conocido, generalmente aceptado e indiscutido; otro tanto hizo el
terico del derecho. Empero, era indebido el manejo de la expresin servicio pblico
como una idea universalmente aceptada, cuando apenas era una nocin en ciernes, muy
distante de alcanzar claridad y precisin, necesitada de aclararse, precisarse y definirse,
118
119
como se puede apreciar en la nocin propuesta en el ltimo tercio del siglo XIX por
Marcelo Martnez Alcubilla, al sealar: Concese bajo la denominacin de servicios
pblicos los que estn llamados a satisfacer cualquiera de las necesidades u
obligaciones del Estado.120 (sic.)
Pese a que cada autor que se ocupa del tema elabora su propio concepto o
definicin de servicio pblico, un examen detenido de tales interpretaciones evidencia
que muchas son muy parecidas entre s, es decir, uno o varios autores repiten con
ligeras variaciones la nocin propuesta por otro, quien, a su vez, abrev en la
explicacin del servicio pblico dada por un tercero, lo cual no quita que, de sus inicios
120
a la fecha, la vaga idea del servicio pblico, en trminos generales, haya sufrido una
profunda transformacin, porque como apunta Acosta Romero: Su evolucin es en la
doctrina muy caracterstica, lo que originalmente se consider servicio pblico
posteriormente dej de serlo y nuevos contenidos fueron ocupando el vaso de cristal de
los vocablos `servicio pblico', sin que los autores se hayan puesto de acuerdo en
aquello que con esas palabras quieren significar.121
a) Teora propuesta por Len Duguit, que considera al servicio pblico como toda
actividad que deba ser asegurada, reglada y controlada por los gobernantes.
b) Teora formulada por Gastn Jze, conforme a la cual el servicio pblico viene a
ser toda actividad de la administracin pblica.
c) Teora promovida por Maurice Hauriou, que entiende al servicio pblico como
una parte de 1a actividad de la administracin pblica.
d) Teoras que conceden escasa o ninguna importancia a la nocin de servicio
pblico, entre las que figura la presentada por Henri Berthlemy.
121
pblica o cometido esencial, que con esos y otros nombres llaman a una misma
actividad, sin ponerse de acuerdo en ese dilogo de sordos a que se refiere Marcel
Waline, en que no hay posibilidad de entendimiento cuando cada uno de los que
discuten diferente significado a las mismas palabras.
Es
impresionante
la
organizacin
administrativa
que
representan
las
122
Por estas razones creemos necesario un mayor empeo de los estudiosos del
derecho a la tarea de escudriar los aspectos jurdicos y doctrinarios de los servicios
pblicos, en especial de los de carcter municipal, que en muchos pases representan
una porcin muy elevada del producto nacional bruto; satisfacen importantes
necesidades econmicas, culturales y sociales de la poblacin, al grado de que
posiblemente, no haya quien se abstenga de utilizar tales servicios: transporte urbano,
agua potable, drenaje, recoleccin de basura, rastros, panteones, alumbrado pblico,
estacionamientos, mercados y centrales de abasto, entre otros.
123
municipio, por ende mejora la sociedad de una manera integral y por aadidura
tendremos una pas econmicamente slido y una democracia fuerte.
Es de considerar que el servicio pblico debe ser prestado con exclusividad por la
administracin pblica, sin embargo existe personas individuales y jurdicas que a
travs de las concesiones suelen prestar estos servicios y es donde los doctrinarios del
derecho administrativo entran en verdaderas controversias, puesto que el servicio es de
fcil comprensin, pero cuando le ponemos la palabra pblico es donde se pone a
discusin si las concesiones o los servicios pblicos concesionados pasa a formas una
categora distinta clasificacin de servicios privados por el fin que persiguen.
Recordemos que la finalidad de la administracin privada no es el bien comn, si no el
lucro.
Por estas razones se hace necesario hacer una somera revisin de los distintos
criterios que se han enunciado por los distintos doctrinarios de nuestra materia en
relacin al servicio pblico.
124
privado. Dicho de otra manera: slo los rganos pblicos pueden gestionar los
servicios pblicos. Cuando en esta materia se habla de criterio orgnico se
entiende referir al que slo considera servicio pblico la actividad satisfecha por
la
administracin
pblica,
directamente
por
indirectamente
por
concesionarios.
125
126
Ibid.
198
127
El tratadista argentino Canasi, citado por el maestro Fernndez, hace notar, con
toda razn, que el slo hecho de que el Estado norme cualquier actividad o servicio no
es suficiente para convertirlos en servicio pblico: No basta que el Estado reglamente
una actividad o un servicio cualquiera, para que por este hecho se convierta en servicio
pblico. Es necesario que el legislador los erija en servicio pblico, cualquiera que sea el
objeto de esa actividad o el de ese servicio en forma especfica o genrica.
128
Ibid.
200
129
Cuando dicha actividad no est considerada por la ley como servicio pblico y
por tanto, puede ser desarrollada directamente por particulares, por no estar atribuida a
la administracin pblica ni al Estado, estaremos entonces ante un servicio pblico
impropiamente dicho, y para el que la doctrina emplea diversas denominaciones, como
servicio pblico impropio, servicio pblico virtual, servicio de inters pblico o
servicio reglamentado.
Existe consenso doctrinario de que los caracteres jurdicos esenciales del servicio
pblico son la generalidad, la igualdad, la regularidad y la continuidad; algunos autores
130
131
4.3.8.3.5.1 Generalidad
4.3.8.3.5.2 Igualdad
132
todos sus usuarios, sin que ello impida establecer diversas clases o categoras de
usuarios, siempre y cuando, dentro de cada categora se d trato igual a todos los
comprendidos en la misma.
4.3.8.3.5.3 Regularidad
4.3.8.3.5.4 Continuidad
133
4.3.8.3.5.5 La obligatoriedad
La obligatoriedad del servicio pblico entraa tanto el deber del Estado o a quien
se le haya concesionado el servicio pblico de asegurar su prestacin por todo el tiempo
que subsista la necesidad de carcter general que est destinado a satisfacer, como la
obligacin imperiosa del prestador del servicio a proporcionarlo mientras subsista
dicha necesidad, si no hay un plazo establecido y el servicio est a cargo de la
administracin pblica, o durante el plazo sealado en la concesin o permiso, si se
trata de servicios a cargo de personas individuales o jurdicas.
207
4.3.8.3.5.6 La adaptabilidad
4.3.8.3.5.7 La permanencia
La permanencia del servicio pblico, que puede considerarse como una faceta de
su obligatoriedad, se refleja en la obligacin de mantener la prestacin del servicio
mientras exista la necesidad de carcter colectivo o general que debe satisfacer, para el
mejoramiento de la calidad de vida de los administrados.
4.3.8.3.5.8 La gratuidad
Por lo que ve a la gratuidad, que algunos autores han sugerido como uno de los
caracteres esenciales del servicio pblico, creemos que no puede considerarse como tal,
porque el servicio pblico a cargo de particulares o del propio Estado, por definicin
est animado por el propsito de lucro o por el resarcimiento de los costos, cuando lo
presta el propio rgano administrativo, lo cual hace que la gratuidad ya no sea un
elemento del servicio pblico.
209
1) Abastecimiento
domiciliario
de
agua
potable
debidamente
clorada;
211
4.4
212
cualquier Estado; es por ello que se ha visto en la necesidad de descentralizar algunas de sus
funciones delegndolas en representantes locales (municipalidades).
Los principales sistemas del gobierno municipal son los siguientes:
4.4.1
En los municipios pequeos es en donde mejor se adapta este sistema, toda vez
que no existen problemas tan complejos, los que s se dan en las grandes urbes, y no es
necesaria la intervencin de rganos especializados para resolver sus problemas. Es
precisamente por la poca poblacin que se hace posible la accin directa y conjunta de
los vecinos de los municipios.
4.4.2
prestan en las grandes urbes. Es indispensable este sistema para la prestacin de los
servicios pblicos municipales, que las grandes metrpolis necesitan.
4.4.3
4.4.4
Existe una notoria diferencia entre el sistema colegial ingls y el francs, pues
mientras en el primero hay concentracin de poderes, en el segundo la nota diferencial
consiste en la separacin de ellos.
encuentra integrado por los siguientes elementos: alcalde, adjuntos sus consejeros. Es el
alcalde y los adjuntos consejeros los que constituyen el rgano ejecutivo de la
comunidad municipal, que tiene una funcin propia y especfica de decisin, lo que no
se observa en el otro sistema.
4.4.5
Este sistema nace de la realidad poltica del Estado alemn. Es por esencia
autoritario, acentuado en el predominio del rgano ejecutivo. Este sistema responde a
la conciencia antidemocrtica del Estado alemn, su base reside en la accin oficial,
poder que viene de arriba, derivada de una burocracia especializada.
asistindole en ella el magistrat, aunque era elegido por el concejo, actuaba con cierta
independencia.
215
As pues, no era realmente el poltico el que desempeaba el cargo sin poner sus
conocimientos profesionales, sino que era ms bien el tcnico que haca de su oficio una
verdadera profesin, contando con poder suficiente para el desarrollo de sus funciones,
con el fin de lograr en su sistema una gestin municipal que diera resultados
beneficiosos a la colectividad, se vieron en la necesidad de incorporar a su gobierno
municipal, a elementos ajenos al concejo que tuvieran alguna especializacin para las
obras que pretendan llevar a cabo, siempre con una direccin autoritaria que era la
base del sistema.
4.5
216
a) rganos deliberantes; y
b) rganos ejecutivos.
deliberante que es pluripersonal. El rgano ejecutivo denominado as, por ser el que
ejecuta la voluntad del rgano deliberante, as como la del mismo, en ciertos aspectos.
217
4.6
excluye
los
controles
administrativos
de
oportunidad
de
otras
134
218
135
elegir a sus propias autoridades; obtener, disponer de sus recursos; y atender los
servicios pblicos locales, el ordenamiento territorial y cumplimiento de sus propios
fines.
autonoma.
polticamente Todos los partidos la defienden con entusiasmo, sin embargo nada
ms oscilante en la prctica, nada ms divergente en la doctrina, que su concepto. Su
debate tiene un sabor especial, en el libro, en el parlamento y en la ctedra de los
publicistas. Empero, la ambigedad de la expresin Autonoma municipal no es un
obstculo para admitir la insercin del municipio en el mbito de la potestad estatal,
porque precisamente esa autonoma entraa una alusin al imperio del Estado que se
diluye en cuanto atae al universo de las cuestiones internas de la comunidad local,
incluida la designacin de los depositarios locales del poder pblico, la elaboracin y
aplicacin de sus ordenamientos jurdicos internos y la determinacin y captacin de las
cargas tributarias para atender el gasto pblico municipal.136(sic.)
136
4.6.1
222
El Artculo 207 del mismo cuerpo legal establece el perodo en el cual las
autoridades municipales fungirn en el cargo. Al quedar eliminadas por la consulta
223
Para la adjudicacin de los cargos el Artculo 208 del mismo cuerpo legal
establece: Las operaciones matemticas realizadas para determinar la adjudicacin de
cargos por los diferentes sistemas de comicios regulados en esta ley, quedarn
consignadas en acta especial de la respectiva Junta Electoral Departamental o del
Tribunal Supremo Electoral, segn el caso con intervencin optativa de los fiscales de
las organizaciones polticas acreditadas para el efecto.
4.6.2
activo y el pasivo del municipio. Cuando esta norma se refiere a los ingresos y egresos
se entiende como el patrimonio del municipio.
provenientes
de
las
empresas,
225
fundaciones
cualquier
ente
El 10% constitucional que se les deben otorgar a las municipalidades, surge como
una forma de fortalecer econmicamente a las municipalidades y capitalizarlas a travs
del cobro de construccin por mejoras.
227
228
Repblica de Guatemala que establece que el sistema tributario debe ser justo y
equitativo.
Con el objeto de integrar los mecanismos que gravan la propiedad inmueble por
parte de las municipalidades como parte del Estado, e incorporar el concepto de
descentralizacin en la administracin municipal.
4.6.3
Hay que hacer una enumeracin de los servicios pblicos, que la norma ha
denominado como los servicios propios de las municipalidades; estos se encuentran
enmarcados en el Cdigo Municipal vigente.
a) Abastecimiento
domiciliario
de
agua
potable
debidamente
clorada;
229
En este caso hay que distinguir que muchas de estos servicios pblicos propios de
las municipalidades no deben confundirse con las que corresponden al Ejecutivo, las
municipales son de orden local y las del Ejecutivo con a nivel nacional en todo el
territorio de la repblica de Guatemala.
4.6.4
El ordenamiento territorial
El ordenamiento territorial del municipio va desde las calles que son propiedad
municipal, parques, aceras y edificios, pero adems tiene la obligacin de ordenar su
territorio a travs de la autorizacin de construccin de viviendas urbanas, edificios
privados, bodegas para industria y comercio y asentamientos humanos.
Como la
230
cuestiones de salud de su poblacin, que las construcciones de vivienda cuenten con las
reas mnimas, ventilacin, higiene, seguridad, etc.
Para este efecto el propio Cdigo Municipal deja regulada la competencia que
para tal efecto debe ejercer. La municipalidad est obligada a formular y ejecutar planes
de ordenamiento territorial y de desarrollo integral de su municipio en los trminos
establecidos por las leyes. Las lotificaciones, parcelamientos, urbanizaciones y cualquier
otra forma de desarrollo urbano o rural que pretendan realizar o realicen el Estado o sus
entidades o instituciones autnomas y descentralizadas, as como las personas
individuales o jurdicas que sean calificadas para ello, debern contar con la aprobacin
y autorizacin de la municipalidad en cuya circunscripcin se localicen.
Tales formas de desarrollo, adems de cumplir con las leyes que las regulan,
debern comprender y garantizar como mnimo, y sin excepcin alguna, el
establecimiento, funcionamiento y administracin de los servicios pblicos siguientes,
sin afectar los servicios que ya se prestan a otros habitantes del municipio:
231
Tales formas de desarrollo deben cumplir con los requisitos que sealen otras
leyes y, en todo caso, cumplir como mnimo con los servicios pblicos siguientes:
constar
que
la
municipalidad
emiti
la
licencia
de
construccin
correspondiente.
4.6.5
poblacin, a travs de los servicios pblicos y obras que presta el rgano de gobierno
la municipalidad.
4.7
abasto.
137
Desde otra perspectiva, tambin hay que tener en cuenta que, tanto desde un
punto de vista jurdico como poltico, interesa determinar hasta qu punto una
resolucin, acto o acuerdo determinados, adoptados por un miembro o por un grupo
de miembros del concejo, expresa efectivamente la voluntad municipal. Este es uno de
los otros retos de la organizacin municipal: establecer una estructura perfectamente
delimitada de rganos municipales y distribuir entre ellos las atribuciones pblicas
que corresponden a los municipios, de manera que, en sus parcelas respectivas, cada
rgano est en condiciones de expresar la voluntad municipal.
4.7.1
4.7.1.1 Origen.
Los concejos municipales actuales son la mxima autoridad en el municipio,
llamados anteriormente corporacin municipal, que deviene de la doctrina alemana,
236
concepto equivocado, para nuestro medio, que fue rectificado en las reformas
constitucionales, en las que se establece que la mxima autoridad de las
municipalidades es el concejo municipal. Corporacin proviene del latn corpus,
corporis, que significa cuerpo, comunidad, sociedad, y se le denomina corporaciones, a
las entidades pblicas, como las provinciales, municipales, etc.
Las decisiones del concejo necesitan siempre un qurum legal que consiste en la
simple mayora; pero adems de este qurum existe otro especial para determinados
negocios de importancia relevante, por ejemplo, la enajenacin de bienes, contratacin
de emprstitos y nombramiento de algunos empleados de importancia, como el
secretario y el tesorero municipal.
Fuera de las atribuciones de gobierno que tiene el concejo, tambin cuenta con la
facultad de reglamentar sus propias funciones y conocer de los recursos que se
interpongan contra resoluciones del rgano ejecutivo en ejercicio de sus atribuciones.
As el Villegas Basavilbaso, nos dice: Que el rgano deliberante comunal tiene
constitucin colegial y es denominado Concejo deliberante.139
138Villegas
139Ibid,
secretas, conocer todos los asuntos de orden pblico, fiscalizacin de su patrimonio ingresos y egresos-, aprobacin de su presupuesto municipal, emitir los reglamentos
indispensables para el mejor desarrollo de sus atribuciones, conocer de los recursos que
se interpongan contra el rgano ejecutivo (alcalde) y en general conocer de todos los
asuntos que interesen al municipio. Estas atribuciones se encuentran establecidas en la
mayor parte de los pases que han tomado orientaciones del derecho espaol.
de
los
asuntos
municipales
cuyos
miembros
son
solidaria
Cada municipalidad se integra por el alcalde, por los sndicos y concejales, todos
electos directa y popularmente en cada municipio de conformidad con la ley de la
materia, Artculo 6 del Cdigo Municipal.
Partidos Polticos vigentes. Asimismo, el nmero debe ser par o impar, situacin que
opera cuando se toman resoluciones a nivel del concejo municipal.
El concejo municipal como rgano superior colegiado del ente municipal tiene
competencias propias, sealadas en el Cdigo Municipal en su Artculo 35 que
establece: Le compete al Concejo Municipal como rgano de mayor jerarqua de del
ente municipal:
242
Como qued apuntado, lo que regula el artculo citado son atribuciones muy
especiales que el concejo municipal tiene como rgano supremo de la administracin y
gobierno municipal, aplicable a los municipios del Estado de Guatemala.
Todas estas aparte de las competencias que pueden corresponder a cada uno de
los miembros de este rgano colegiado, puesto que tambin tiene la obligacin de crear
algunas comisiones, con funciones especficas. El concejo municipal tiene como rgano
243
Todas estas comisiones le sirven a las municipalidades para que los expedientes
de esta materia sean analizados y las comisiones respectivas dictaminen en asuntos de
las mismas.
244
Solo cuando para resolver asuntos de inters para el municipio, la ley exija al
concejo municipal contar con opinin, dictamen o resolucin favorable previamente, de
alguna entidad estatal especializada, sin costo alguno, esta entidad deber pronunciarse
como corresponda, en un tiempo no mayor de treinta (30) das calendario, salvo que por
razones tcnicas requiera de un plazo mayor, lo que deber hacer del conocimiento del
concejo municipal interesado.
Las sesiones del concejo municipal sern presididas por el alcalde o por el
concejal que, legalmente, le sustituya temporalmente en el cargo. Todos los miembros
del concejo municipal estn obligados a asistir puntualmente a las sesiones. Todos los
miembros tienen voz y voto, sin que ninguno pueda abstenerse de votar ni retirarse una
vez dispuesta la votacin; pero si alguno tuviera inters personal del asunto del que se
trate, o lo tuviere algn pariente suyo dentro de los grados de ley, deber abstenerse de
participar en su discusin y, en consecuencia, de votar retirndose mientras se tome la
decisin. De existir esa situacin, y no se abstuviere, cualesquiera de los miembros del
concejo municipal podr solicitrselo; y desde luego proceder a retirarse.
pudindose declarar vacante el cargo por inasistencia, sin causa justificada, a cinco (5)
sesiones consecutivas, comunicando de inmediato su decisin al Tribunal Supremo
Electoral para los efectos que disponga la Ley Electoral y de Partidos Polticos.
El secretario municipal debe elaborar acta detallada de cada sesin, la que ser
firmada por quien la haya presidido y por el secretario, siendo vlida despus de haber
sido leda y aprobada por los miembros del concejo municipal, a ms tardar treinta (30)
das a partir de su realizacin. La copia certificada de cada acta, se archivar
cronolgicamente bajo su responsabilidad.
4.7.2
El alcalde municipal.
246
Teniendo una base del origen etimolgico de la voz alcalde, en una forma sucinta
se tratan algunos aspectos generales de este rgano del gobierno municipal.
Rancia y enjundiosa institucin sta del alcalde, cuya vislumbre se remonta a los
ms remotos tiempos. En los albores de las primitivas comunidades, desde que se
forma el embrin de la familia y de la grey aparece la autoridad paternal de los pueblos
y se conserva todava a travs de las generaciones, bajo la investidura que llega a
nosotros con la denominacin de alcaldes, los cuales vienen a ser, en muchos de sus
aspectos, herederos de aquella jefatura que ejercieran los patriarcas en el seno de las
poblaciones sedentarias.
En los primeros tiempos de la dominacin romana, algunas ciudades estaban bajo los
Pretores como magistrados supremos, y otros tenan su gobierno municipal formado por
una corporacin de diez individuos y un presidente llamado Xvir Maximus. Ejercan la
jurisdiccin inferior en los municipios y se ocupaban a la vez de la administracin comunal
los duumviri, elegidos por los decurios o curialis de su seno y nombrados por trmino de un
ao, a quienes auxiliaban otros dos funcionarios denominados ediles.
Despus hallamos al kadi, autoridad que entre los sarracenos tena un cometido
puramente judicial, si bien el Califa poda encomendarle, por delegacin, atribuciones
gubernativas.
mozrabes y de estos a los pobladores de Len y Castilla, por lo que sin duda, se ha
querido ver en ella un predeterminante lingstico: de el cadi o al-cadi, alkalle, y
ms tarde alcalde.
Con respecto a las funciones tradicionales, el alcalde vena siendo en las pocas
antiguas, una magistratura en la cual, no solo aparecen confundidas las funciones
gubernativas y las judiciales, sino que predominan stas ltimas. Generalmente haba
dos o ms alcaldes en cada municipalidad, lo cual se explica dado el deseo de impedir
la existencia de una sola persona, que, por razn del cargo que desempeaba, ejerca
mayor influencia sobre los asuntos pblicos de la que convena al progreso de aquellas
localidades.
140Nueva Enciclopedia
Cdigo Municipal, que van desde la funcin administrativa del alcalde, facultad de
reglamentar con el concejo municipal y lo que es ms importante la representacin que
ejerce el alcalde dentro del rgano administrativo municipal.
250
251
4.7.3
con el alcalde, quien preside el rgano administrativo, pero estos actan en colegio y la
responsabilidad de cualquier ndole como miembros de ste, salvo el que mediante voto
razonado no est de acuerdo en la decisin que tome el ente colegiado.
a) Proponer las medidas que tiendan a evitar abusos y corruptelas en las oficinas
y dependencias municipales.
b) Los concejales sustituirn, en su orden, al alcalde en caso de ausencia
temporal, teniendo el derecho a devengar una remuneracin equivalente al
sueldo del alcalde cuando ello suceda.
c) Emitir dictamen en cualquier asunto que el alcalde o el Concejo Municipal lo
soliciten. El dictamen debe ser razonado tcnicamente y entregarse a la mayor
brevedad.
d) Integrar y desempear con prontitud y esmero las comisiones para las cuales
sean designados por el alcalde o el Concejo Municipal.
e) Los sndicos representar a la municipalidad, ante los tribunales de justicia y
oficinas administrativas y, en tal concepto, tener, el carcter de mandatarios
judiciales, debiendo ser autorizados expresamente por el Concejo Municipal
para el ejercicio de facultades especiales de conformidad con la ley. No
obstante lo anterior, el Concejo Municipal puede, en casos determinados,
nombrar mandatarios especficos.
f) Fiscalizar la accin administrativa del alcalde y exigir el cumplimiento de los
acuerdos y resoluciones del Concejo Municipal.
g) Interrogar al alcalde sobre las medidas que hubiere adoptado en uso o
extralimitacin de sus funciones, y por mayora de votos de sus integrantes,
aprobar o no las medidas que hubiesen dado lugar a la interrogacin.
253
4.7.4
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.
255
El consejo municipal sesionar, cuando menos dos (2) veces al ao, con los
alcaldes comunitarios o auxiliares del municipio, para coordinar actividades. Cada
municipalidad, de acuerdo a sus recursos financieros, regular en el reglamento
municipal la retribucin que corresponda por el servicio de alcalde comunitario o
alcalde auxiliar.
4.7.5
En
las
administraciones
municipales
existen
una
serie
de
divisiones
4.7.6
que designe el concejo municipal quien asuma las funciones que corresponden al juez
de asuntos municipales, observando las disposiciones de este Cdigo. nicamente el
concejo municipal podr remover al juez de asuntos municipales, mediando para ello
causa justificada.
258
e) De los asuntos en los que una obra nueva cause dao pblico, o que se trate
de obra peligrosa para los habitantes y el pblico, procediendo, segn la
materia, conforme a la ley y normas del derecho consuetudinario
correspondiente, debiendo tomar las medidas preventivas que le caso
amerite.
259
g) De las infracciones de las leyes y reglamentos sanitarios que cometan los que
expendan alimentos o ejerzan el comercio en mercados municipales, rastros y
ferias municipales, y ventas en la va pblica de su respectiva circunscripcin
territorial.
En todos los asuntos de los que el juez de asuntos municipales conozca, deber
tomar y ejecutar las medidas e imponer las sanciones que procedan, segn el caso.
260
audiencia por cinco (5) das hbiles a los interesados, conforme a la ley, ordenanza,
reglamento o disposicin municipal que regule el caso.
Antes de resolver, el juez podr ordenar, en auto para mejor fallar, la prctica de
cualquier diligencia o la presentacin o exhibicin de cualquier documento, que
considere necesario para el esclarecimiento de los hechos, fijando para ello un plazo que
no exceda de cinco (5) das y dentro del mismo, si fuere el caso, fijar la audiencia en que
deba practicarse la prueba.
262
CAPTULO V
5
5.1
La participacin ciudadana
Definicin
El diccionario Pequeo Larousse define como participar: "dar parte, comunicar,
Rodrguez Guerra, Ingrids.. << Participacin Ciudadana nuevo espacio de socializacin >> Octubre
2004. http://www.monografas.com/trabajos37/poli/poli.shtml
264
143
265
recomendacin:
los
miembros
elaboran
respuestas
Ciudadana; y la tercera se refiere a la ingerencia directa que el ciudadano comn tiene, como lo es la eleccin de
autoridades, la consulta popular, etc.
266
146
Ibid.
267
147
148
Ibid.
Ibid
268
Ibid
269
150 Caldern Morales, Hugo Haroldo, II Foro Iberoamericano de derecho administrativo, La Corua Espaa,
La Participacin ciudadana, pg 74.
151 Del Ro Hernndez,.Mirtha Arely. << El derecho de participacin ciudadana en la toma de decisiones
pblicas en el mbito municipal >> Diciembre 2002.
http://www.monografas.com/trabajos19/poli/poli.shtml
270
Creemos necesario definir dos conceptos que suelen confundirse mucho, tales
como la participacin popular y la participacin poltica, Del Ro Hernndez menciona
al respecto: Por lo general, en la literatura suele emplearse indistintamente los
trminos participacin popular y participacin poltica, sin embargo, a nuestro modo de
ver, el primero es ms amplio que el segundo, en tanto aquel puede abarcar todas las
esferas de la vida social incluyendo la poltica. Participacin popular significa
participacin del pueblo y esta puede tener lugar en todas las esferas de la vida social,
pudiendo adjetivarse como "popular" siempre que la mayora de los ciudadanos
152 Ossorio define la democracia directa de la siguiente forma: Se llama as a rgimen poltico en que los
ciudadanos ejercen por s mismos los poderes del Estado, sin intermediarios o representantes. Se comprende
que tal ejercicio ha de estar circunscrito a la funcin legislativa, porque resulta absolutamente imposible que las
funciones ejecutivas y las judiciales sean desempeadas por todos los ciudadanos. Y, aun dentro de la funcin
271
La misma autora hace una define poltica, desde el punto de vista jurdico de la
siguiente manera: En su dimensin jurdica la participacin debe ser entendida como
un derecho poltico del ciudadano que se expresa o materializa a su vez, a travs de
otros derechos. Y este derecho poltico debe implicar el involucramiento activo de los
ciudadanos en tres relaciones jurdico polticas fundamentales:
gobernantes; y
c) Procesos decisionales: Las que se derivan de los procesos de toma de
decisiones pblicas.
legislativa, slo puede aplicarse a comunidades de escasa extensin y de pocos habitantes, ocurre en algunos
cantones suizos....
153 Del Ro Hernndez, Op. Cit.
272
Cada elemento incluido en esta definicin puede servir de indicador general del
estado de la participacin poltica en una sociedad y tambin como indicador para la
investigacin concreta en torno a este asunto. En el caso especfico de la participacin en
la toma de decisiones, puede definirse como: El derecho poltico del ciudadano a
intervenir directamente en el proceso de toma de decisiones pblicas como
manifestacin esencial del ejercicio del poder poltico.154
Podemos definir la toma de decisiones como: una actividad humana que tiene
lugar en todas las esferas de la vida social, siendo una manifestacin esencial del poder
en cualquier tipo de relacin social, ya sea econmica, poltica, familiar, etc. Asimismo,
como un proceso integrado por diferentes fases o etapas que van desde el
planteamiento o la determinacin de un problema o necesidad, su solucin a travs de
una decisin, hasta su ejecucin y control. Estas fases varan en cuanto a su realizacin e
importancia de acuerdo al marco concreto en que tiene lugar el proceso decisorio.155
Ibid.
Ibid.
273
Finalmente podemos definir las decisiones pblicas como: aquellas que emanan
de los rganos e instituciones estatales de poder, en las cuales se expresa el ejercicio del
poder poltico y que van dirigidas a la sociedad en su conjunto157.
156
157
Ibid.
Ibid.
274
158
Escobar,
Alejandro,
Participacin
www.monografias.com/trabajos10/poli/poli.shtml
Ciudadana
275
Polticas
Pblicas
5.2
5.2.1
Elemento teleolgico159
El
es el bien comn,
concepto que ya desarrollamos en el Capitulo II, como fin ltimo del estado. El
elemento teleolgico u objeto consiste en el propsito de accionar, de parte de los
particulares los mecanismos que tiene a su disposicin por ley u otros medios de
presin para proponer, ampliar, oponerse, o ingerir en las dediciones de los rganos
estatales, es decir, la ingerencia en si en las decisiones del Estado.
5.2.2
Elemento subjetivo
159
5.2.3
Elemento aglutinador.
Este elemento se complementa con el teleolgico y cratolgico, porque es en s el
fin y el objeto de participar de las decisiones del Estado lo que provoca que los
ciudadanos se organicen, ya sea en asociaciones de vecinos, asociaciones civiles u otras
de la misma ndole. La importancia de este elemento radica en la dificultad que enfrente
un solo ciudadano para participar de forma activa en el proceso decisorio, es por esta
razn necesario, haciendo alusin al dicho popular la unin hace la fuerza, que los
ciudadanos acten en forma conjunta para hacer as una presin tangible sobre los
funcionarios para ser escuchados y tomados en cuenta. Asimismo los mecanismos
legales de participacin poltica, como son la eleccin de Presidente, alcalde, etc. y las
consultas populares requieren de la participacin de todos, o por lo menos de la
mayora de los ciudadanos en libre ejercicio de sus derechos cvicos y polticos.
5.3
5.3.1
subttulo fines del Estado, pero creemos necesario volver a definir el bien comn:
citamos a Porra Prez que desarrolla: los hombres se agrupan socialmente, para la
obtencin de un fin que los beneficie a todos, ese fin es un bien comn. El Estado
tambin persigue un bien comn, un bien que beneficie por entero a todos los que lo
componen. Pero por ser una sociedad ms amplia, una primera distincin del bien
comn puede ser esta: bien comn privado y bien comn pblico, segn que se
relacione de manera inmediata con intereses particulares o con inters pblico. El bien
comn perseguido por el Estado el bien comn pblico.160(el subrayado es nuestro) El
bien comn pblico se diferencia con el fin perseguido por los particulares, en que el
segundo puede ser egosta. Y se diferencia con el bien comn particular por ser este
altruista, por ejemplo: cuando se trata de una sociedad de beneficencia. Podemos
connotar entonces que el bien comn al que nos referimos es el gnero y el bien pblico
es la especie. Porra Prez define el bien pblico de la siguiente forma: El bien pblico
es el que concierne a la masa de todos los individuos de todos los grupos. El bien
pblico no slo comprende a la generacin presente sino a las venideras. (Hauriou).
Hauriou dice que el bien pblico, en el sentido de una abstraccin que exprese una idea
de generalidad, es el fin propio e irremplazable del Estado.161 Este principio es tambin
160
161
5.4
279
a)
162
163
Artculo que establece: Servicio a los intereses pblicos: Los municipios y otras
entidades locales sirven a los intereses pblicos que les estn encomendados y
actan de acuerdo con los principios de eficacia, eficiencia, descentralizacin,
desconcentracin y participacin comunitaria, con observancia del ordenamiento
jurdico aplicable. (El subrayado en nuestro) En este artculo la participacin
comunitaria, siendo para nosotros sinnimo de participacin ciudadana, se toma
Glvez Borell, Vctor, Luis Felipe Linares Lpez, Alvaro Velsquez y Ral Rosende. Participacin social y
poder local en Guatemala, pg. 15.
163 Ibid, pg. 5.
162
280
164
Ibid, pg. 5.
281
165
Ibid, pg. 5.
283
166
Ibid, pg. 5.
284
167
5.5
5.5.1
igual
que
en
el
resto
de
Centroamrica,
las
organizaciones
no
167
Las instituciones que prestaban esta labor durante la dcada de los aos sesentas
con una gran influencia de la Alianza para el Progreso como del concilio Vaticano II y la
conferencia de Medelln, muchas ongs cambiaron su orientacin e ingresan a otros
campos de actividades como la infraestructura y la tecnologa agrcola, la alfabetizacin,
la educacin popular, dentro de sus objetivos centrales, fue la cooperacin con
programas de desarrollo y capacitacin para grupos de campesinos.
Las ongs toman gran auge en los aos de 1980 durante la confrontacin armada
de Guatemala, ya en esta poca se dedicaron de lleno al impulsar el desarrollo, pero la
confrontacin armada hace que muchas de ellas se retiren.
168 FLACSO, Una nueva opcin para el Desarrollo: La articulacin de las ongs y los grupos de base en
Guatemala, pg 18.
169 Ibid, pg 21.
287
5.5.2
a) De orientacin religiosa. Suelen tener una visin humanista del desarrollo, por lo
que presentan especial atencin a la educacin-formacin y desarrollo personal
de la poblacin con la que trabajan, adems de promover con nfasis el bienestar
social de las comunidades y grupos.
170
Ibid
Centro de Estudios Integrados de Desarrollo Comunal CEIDEC-, Guatemala ONGs y Desarrollo el Caso
del Altiplano Central, pg. 12.
288
171
a) Las ongs internacionales, que hemos definido anteriormente como ecdis y que
por
lo
general
representan
iniciativas
de
financiamiento
de
pases
289
172
Ibid, pg 25.
290
a) Por su insercin. Hay ongs que radican directamente en las comunidades con las
cuales trabajan, mientras que existen otras que asisten a determinados proyectos
comunales sin radicar permanentemente ah.
173
Ibid, pg 59
291
b) Por el contacto con las organizaciones de base. Hay ongs que trabajan
directamente con toda la comunidad u organizacin de base, mientras que otras
actan nicamente a travs de sus lderes.174
174
Ibid, pg 78.
292
hacia
una
creciente
interrelacin
con
los
programas
gubernamentales.175
5.5.3
175.
Ibid, pg 88.
293
Buena parte de este modelo, sigue vigente en la actualidad. As por ejemplo, las
acciones educativas son una instancia crtica, un catalizador de reflexin que permite a
los participantes identificar los conflictos, tensiones al interior de la comunidad. De
igual manera, permite recuperar la experiencia y la historia comunitaria permitiendo
que de esa manera (los sujetos de la prctica promocional) ubiquen en los proyectos, los
vacos y aspectos que el proceso de cambio, organizacin y desarrollo debern tener en
cuenta.
Otro rasgo del modelo educativo estimulado a travs de las ongs es la bsqueda
de que los campesinos se apropien de tecnologas, informacin y formacin para
producir cambios en su realidad socioeconmica concreta. Sin embargo, se busca que
dicha apropiacin se d en el marco de la valoracin y respeto de la cultura campesina o
indgena y a partir del ritmo del propio proceso. De esta manera se busca evitar la
manipulacin y favorecer la participacin consciente y crtica de las personas con las
que se trabaja.
Por lo menos a partir de la dcada de los sesenta, los pases de Amrica Latina
realizaron diversos intentos por lograr el desarrollo de su sector agrario, habiendo
fracasado en la mayora de ellos. Esta situacin es uno de los factores que permiti el
surgimiento y desarrollo de las ongs como un intento por desarrollar un modelo
alternativo.
5.5.4
De manera general es posible afirmar que las relaciones de las ongs con el
Estado dependen de lo fundamental del tipo de rgimen de que se trate. As, en
Amrica Latina es comn la experiencia de tirantez o por lo menos de distancia entre las
ongs y los regmenes dictatoriales, represivos y antipopulares. Sin embargo, cuando se
trata de regmenes democrticos o que inician procesos de democratizacin o de
295
En este sentido, podemos ver diversos casos claramente diferenciados. Por una
parte, Mxico. Aunque aqu existe gran diversidad de ongs que se mueven dentro de
una lnea independiente del Estado, tambin existe un alto porcentaje de ellos que hace
varios aos desarrolla proyectos con financiamiento o respaldo gubernamental.
5.5.5
298
CONCLUSIONES
el
de delegacin y
302
BIBLIOGRAFA
de
decisiones
pblicas
en
el
mbito
municipal.
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Repblica, 2002.
307
Ley Orgnica del Instituto de Fomento Municipal, decreto 1132 del Congreso de la
Repblica, 1957.
308