Revista-Juridica Aafdl 26

revista
jurdica
n 26 Abril/Maio/Junho 2013 ANO XXXV

ARTIGOS CIENTFICOS
BREVES NOTAS SOBRE O ALD
Marco de Oliveira Prazeres
DEVERES CONJUGAIS
Andreia Cruz
A MEDIAO PENAL EM PORTUGAL
Joana Carvalho
RECENSES CRTICAS
NOVAS TENDNCIAS DO DIREITO DO URBANISMO
Ana Filipa Urbano
DIREITO DE CONFLITOS SUCESSRIOS: ALGUNS
PROBLEMAS
Maria Francisca S. de Landerset Gomes
A IRONIA DO PROJETO EUROPEU
Joo Freitas Mendes
COMENTRIO A JURISPRUDNCIA
COMENTRIO AO ACRDO DO STJ
Rodrigo Mouro
CRNICAS DA ACTUALIDADE
publicao peridica
A NOVA UNIVERSIDADE DE LISBOA

Joo Marecos
PROTOCOLO FACULTATIVO AO PACTO
INTERNACIONAL SOBRE OS DIREITOS
ECONMICOS, SOCIAIS E CULTURAIS
Jos Duarte Coimbra
NORMAS EDITORIAIS
NORMAS EDITORIAIS
AAFDL
revista
jurdica
n 26 Abril/Maio/Junho 2013 Ano XXXV

NDICE
Directores
Joo Frazo
Francisca Soromenho
Nota Prvia
Colaboradores Permanentes
Ana Filipa Urbano
Francisca Landerset Gomes
Joo Mendes
Jos Duarte Coimbra
Rodrigo Mouro
Artigos Cientficos
Breves Notas sobre o ALD .................. 11
Marco de Oliveira Prazeres
Deveres Conjugais (Lei n 61/2008) .... 25
Andreia Cruz
A Mediao Penal em Portugal ........... 49
Joana Carvalho
Conselho Cientfico
Carlota Pizarro de Almeida
Slvia Alves
Eduardo Paz Ferreira
Guilherme W. dOliveira
Martins
Miguel Nogueira de Brito
Rui Gonalves Pinto
Recenses Crticas
Novas Tendncias do Direito do Urbanismo.. 67
Ana Filipa Urbano
Direito de Conflitos Sucessrios: Alguns
Problemas ............................................. 75
Francisca S. de Landerset Gomes
A Ironia do Projeto Europeu ................ 81
Joo Freitas Mendes
Fotocomposio
AAFDL
Comentrio a Jurisprudncia
Comentrio ao Acrdo do STJ ........... 89
Rodrigo Mouro
Paginao
Ftima Rocha
AAFDL
Impresso e Propriedade
Associao Acadmica
da Faculdade de Direito
de Lisboa
ISSN 2182-9039
Crnicas da Atualidade
A nova Universidade de Lisboa ............ 99
Joo Marecos
Protocolo Facultativo ao Pacto Internacional
sobre os Direitos Econmicos, Sociais e
Culturais ................................................ 103
Jos Duarte Coimbra
Normas Editoriais
Normas Editoriais ................................. 111
AAFDL
NOTA PRVIA
A reedio da Revista Jurdica da Associao Acadmica da Faculdade
de Direito de Lisboa (AAFDL) surge como uma prioridade do mandato
2012-2013. A promoo de uma dinmica de investigao e produo
junto dos Estudantes foi mote de mltiplas iniciativas, como concursos e
prmios, que culminam na edio deste nmero da Revista. Trata-se, em
rigor, do retomar da tradio de publicao de trabalhos de colegas e de
docentes, perdida h vrios anos. Com efeito, reeditamos a nossa j muito
antiga Revista Jurdica, com uma estrutura modernizada, uma imagem
amadurecida e um horizonte de crescimento bem delineado.
Cumpre-nos, neste momento de recuperao de uma das marcas da nossa
Associao Acadmica, agradecer a preciosa colaborao dos membros da
Comisso Cientfica: Professor Rui Pinto, Professor Eduardo Paz Ferreira,
Professora Slvia Alves, Professor Miguel Nogueira de Brito, Professor
Guilherme W. dOliveira Martins e Professora Carlota Pizarro. Cabe-nos,
ainda, uma palavra de profundo agradecimento e sentido reconhecimento
a todos os que participam nesta primeira edio, da nova vida da Revista,
atravs do seu contributo inestimvel.
A reedio da Revista Jurdica contempornea da mais ambiciosa reforma
editorial da AAFDL. Com efeito, no contexto da reviso profunda da
imagem editorial, da qualidade das edies e da estratgia de alargamento
da base de autores e tipos de publicao que surge este projecto. Neste
contexto, a Revista assume um papel fundamental de base de crescimento
da rea editorial da Associao Acadmica, na exacta medida em que ao
tempo que garante a renovao geracional da sua base de autores, cria laos
entre estudantes e docentes e a prpria AAFDL. A aposta na investigao
e produo jurdicas, corporizada na edio desta revista , por esta via,
a mais segura forma de garantir a sustentabilidade, segurana e qualidade
da base de autores e de obras do futuro da Editora AAFDL.
Numa outra perspectiva, esta reedio d-se num cenrio de reforma

da prpria Revista da Faculdade de Direito de Lisboa. Entendemos que
este mpeto dinamizador e reformador, partilhado entre Faculdade e a sua
Associao Acadmica, pode constituir-se como a maior oportunidade de
ambas as publicaes. Por um lado, do superior interesse institucional
da Faculdade de Direito associar-se Associao Acadmica na promoo
da investigao e produo jurdica do seu corpo de Estudantes, ao tempo
que aprofunda a relao institucional com a AAFDL com a publicao
de uma Revista conjunta. Por outro lado, absolutamente dignificante e
gratificante poder associar a Associao Acadmica marca de excelncia e
prestgio que a Revista da Faculdade, enriquecendo-a com o seu contributo.
A ltima palavra no pode deixar de ser endereada a todos os colegas.
Uma palavra de incentivo e apelo participao neste projecto. Num
tempo em que se perde a lgica de participao cvica na sociedade em
geral e no associativismo, em particular, importa recordar que as grandes
mudanas na Universidade Portuguesa e, por essa via, no pas, partiram
sempre de geraes universitrias. Estudar, escrever, produzir para esta
Revista valoriza-nos no s pessoal e individualmente, mas sobretudo
como membros activos de uma Academia, que se quer construda por
todos.
Andr Machado
Presidente da AAFDL
ARTIGOS CIENTFICOS
REVISTA JURDICA AAFDL
10
Breves Notas sobre o ALD
ARTIGOS CIENTFICOS
BREVES NOTAS SOBRE O ALD(*) (**)
por Marco de Oliveira Prazeres
[Licenciado pela FDL]
PALAVRAS-CHAVE
Direito do Consumo, Crdito ao Consumo, ALD, Leasing.
RESUMO
Este estudo pretende ser um contributo para o estudo do Direito do
Consumo em geral, e para o estudo de um contrato de crdito ao consumo
em particular: o aluguer de longa durao (ALD). Tenciono clarificar
alguns aspetos atinentes ao contrato, sem deixar de tentar superar algumas
imprecises conceptuais. Este processo fundamental para determinar
com segurana as normas aplicveis ao ALD.
(*)
Este texto corresponde, no essencial, ao estudo apresentado e realizado no mbito

da cadeira de Direito do Consumo, unidade curricular do 2 ciclo de estudos da FDUNL
coordenada pelo Prof. Dr. JORGE MORAIS CARVALHO, no ano letivo de 2012-2013.
Foram utilizadas algumas abreviaturas, pelo que aqui se enumeram as mais utilizadas:
ALD Aluguer de Longa Durao; cfr. confrontar; RJCC Regime Jurdico do Crdito
ao Consumo; DL Decreto-Lei; cit. citado anteriormente.
(**)
Agradeo ao Prof. Dr. JORGE MORAIS CARVALHO a sua disponibilidade para
esclarecer as dvidas que surgiram ao longo do trabalho e, principalmente, por me ter
apresentado ao Direito do Consumo, indelevelmente marcado pela qualidade do seu
contributo doutrinrio. Agradeo ainda Dra. MARTA FILIPE pelas produtivas discusses
que tivemos sobre esta matria e que muito me ajudaram a refletir sobre vrias questes
relativas ao contrato de ALD.
11
ABSTRACT
This paper comes as contribute to the study of Consumer Law in general, and
to the study of a credit contract in specific: the long-term rental (Portuguese
acronym: ALD). I intend to clarify some aspects regarding this type of
contract, while trying to supress some conceptual misperceptions. This
process is crucial to safely determine the rules applicable to the ALD
contract.
SUMRIO
1 Introduo: 1. Delimitao do tema; 2. Sequncia. 2 O ALD:
1. Contedo; 2. Distino para o leasing; 3. Configurao contratual;
4. Natureza jurdica. 3 O financiamento: 1. Crdito ao consumo; 2.
Posio do locatrio; 3. Soluo proposta. 4 Concluses.
1 Introduo
1. O contrato de aluguer de longa durao um negcio que resulta da
prtica da contratao e que veio responder aos interesses de pessoas que
queriam adquirir um bem, mas que no dispunham de poder de compra
para o fazer. As adaptaes de tipos contratuais legais para a construo
deste contrato impem a reconduo do ALD a um quadro legal que se
ajuste sua funo econmico-social: o financiamento para a compra de
bens mveis de consumo.
Pretende demonstrar-se com este estudo que existem solues normativas
de direito do consumo aplicveis a este contrato, destacando-se aquelas
que visam proteger o consumidor na situao de incumprimento contratual
pelo financiador. neste aspeto que se colocam os principais problemas
pois, sendo o objeto do ALD a cedncia temporria do gozo de um bem,
no caso de incumprimento, o consumidor v-se privado do uso da coisa
que queria adquirir. Deste modo, julgo ser conveniente restringir a anlise
do respetivo regime jurdico a uma situao que merece especial tutela: a
sua posio jurdica em caso de desconformidade do bem locado.
12
2. A concretizao deste tipo contratual implica uma identificao da sua

estrutura, o que permitir distingui-la de figuras afins, ainda que juridicamente
similares. Superado este exerccio, imperativo esclarecer a sua configurao
contratual e a prpria natureza da operao de financiamento. Desta anlise
se permitir concluir pela identidade deste acordo de financiamento com
os contratos regulados no DL 133/2009, que instituiu o regime jurdico
do crdito ao consumo (RJCC). Porm este no ponto de chegada:
determinado o regime, cumpre saber que disposies de direito do consumo
se aplicam ao ALD e, designadamente, aquelas que acautelam a posio
do consumidor no caso de haver uma desconformidade da coisa locada
com o contrato.
2 O ALD
1. O ALD assenta numa estrutura contratual complexa. O financiador
compra a um terceiro o bem escolhido e indicado pelo cliente para, num
momento subsequente, celebrar com este um contrato pelo qual se obriga a
proporcionar-lhe, mediante retribuio, o gozo temporrio da coisa, tendo
em vista a transferncia de propriedade no final do prazo acordado.
2. Ainda que se verifique a forte presena dos elementos tpicos do leasing no
ALD1 estes contratos no se confundem. Como salienta CARLA PEDROSA
MACHADO, o direito potestativo de aquisio futura no se verifica no ALD2:
1
Se no contrato no for prevista a compra do bem, deve entender-se que estamos perante
um contrato de locao financeira. Neste sentido, Acrdo do STJ de 14-05-2009, processo
08P4096 (FONSECA RAMOS). Cfr. na doutrina nacional, GRAVATO MORAIS, Contratos
de Crdito ao Consumo, Coimbra, Almedina, 2007, p. 57; PINTO DUARTE, Escritos
sobre Leasing e Factoring, Cascais, Principia, 2001, p. 168; MORAIS CARVALHO, Os
Contratos de Consumo, Coimbra, Almedina, 2012, p. 350. A clusula em questo, que
em regra consta de um documento em anexo, entronca a sua legalidade no princpio da
liberdade contratual artigo 405 do Cdigo Civil , corolrio da autonomia privada.
2
Cfr., O ALD, disponvel em www.verbojuridico.net, 2004, pp. 25-26. No ALD, a
compra prevista ab initio no texto contratual, o que contende com o disposto no artigo
9, n 1, alnea c) do DL 149/95, que determina a obrigao do locador vender a coisa ao
locatrio, caso este ltimo o queira, no fim do contrato: uma faculdade que tem. Alis,
13
ser este o elemento de distino decisivo. Diz-nos a mesma autora que

no contrato ora analisado o locador obriga-se a assegurar o gozo da coisa,
ao passo que na locao financeira o locador se obriga a adquirir ou mandar
construir o bem a locar3. Outra diferena assenta no prazo de vigncia do
contrato: em regra, o prazo nos contratos de ALD inferior aos contratos
de locao financeira. Ademais, originariamente o aluguer de longa durao
destacava-se por ter por objeto apenas bens de consumo mveis , enquanto,
ao invs, a locao financeira inicialmente estava limitada aos bens de
equipamento4. Por fim, a derradeira dissemelhana residiria na circunstncia
de o ALD se dirigir ao mercado em geral, restringindo-se ao segmento
automvel em especial5. Com efeito, observa-se, de modo geral, que um
contrato disponibilizado por instituies de crdito como modalidade de
financiamento automvel.
3. Pela prtica da contratao se constata que este contrato de ALD
celebrado entre o financiador e o cliente se materializa na conjugao de
estipulaes tpicas de dois contratos diferentes: um contrato de aluguer
simples e um contrato de compra e venda a prestaes com reserva de
propriedade, aos quais se anexa um contrato-promessa unilateral ou
14
uma das trs prerrogativas do locatrio financeiro, qual acresce a faculdade de no

aquisio e a prorrogao do contrato, conforme explica GRAVATO MORAIS, Manual
da Locao Financeira, 2 edio, Coimbra, Almedina, 2011, p. 73.
3
PEDROSA MACHADO, O ALD, cit., p. 26. Todavia, esta posio no parece a mais
correta tendo em conta que no ALD as partes visam a posterior transmisso do bem. Se o
financiador nunca o adquirir incorre, naturalmente, em incumprimento contratual. A sua
vinculao dupla: deve proporcionar o gozo da coisa, e deve possibilitar a transmisso
de propriedade, havendo que a adquirir em momento necessariamente anterior, isto ,
antes do termo do contrato de ALD. Ademais, e numa segunda observao afirmao
da Autora, recorda-se o locador financeiro tambm tem a obrigao de proporcionar o
gozo da coisa: v. artigo 9, n 1, alnea b) do DL 149/95. Em suma, e em bom rigor, esta
no ser uma verdadeira distino.
4
Conforme argumenta GRAVATO MORAIS, Manual da Locao Financeira, cit.,
p. 73.
5
PEDROSA MACHADO, O ALD, cit., p. 27; PAIS DE VASCONCELOS, Direito
Comercial, Vol. I, Coimbra, Almedina, 2011, p. 283. PINTO DUARTE, Escritos sobre
Leasing e Factoring, cit., p. 163.
bilateral de compra e venda6. Esta configurao contratual coloca uma

forte dvida de qualificao jurdica do contrato que consiste em saber se estas
estipulaes assentes na redao negocial so suscetveis de representar
um contrato indireto7 ou, ao invs, uma coligao funcional de contratos8.
Parece-me que esta discusso deve partir, por um lado, da vontade contratual
das partes e, por outro, do prprio texto negocial.
Em termos materiais, este tipo contratual social envolve a existncia de
dois documentos escritos: o primeiro respeitante ao contrato de locao, e
o segundo relativo promessa de venda ou de compra9. Olhando ao texto
do contrato de ALD verifica-se que estamos perante um contrato de locao.
Mas a vontade negocial das partes vai mais alm: os intervenientes visam a
transmisso do bem, prevendo essa inteno na redao negocial. Assim,
a tese que sustenta a pluralidade contratual perde fora: h um s contrato,
Trao caracterstico do ALD, que faz depender transferncia da propriedade da celebrao do

contrato prometido de venda. Como esclarece GRAVATO MORAIS, Contratos de Crdito
ao Consumo, cit., p. 57, na promessa unilateral, a concluso do contrato de compra e venda
d-se com a simples aceitao do locatrio da proposta de venda. Compreende-se que
assim seja pois no termo do contrato o objeto encontra-se integralmente pago pelo que,
naturalmente, o locatrio tem todo o interesse na sua aquisio. Sendo a promessa bilateral,
ambos os contraentes se encontram vinculados celebrao do contrato prometido.
7
Encabeando esta posio, cfr. PAIS DE VASCONCELOS, Contratos Atpicos, 2
edio, Coimbra, Almedina, 2009, p. 250.
8
Como entendem PAULO DUARTE, Algumas questes sobre o ALD, in Estudos
de Direito do Consumidor, n 3, Coimbra, 2001, p. 305 e PEDROSA MACHADO, O
ALD, cit., p. 38, seguindo o pensamento e terminologia de ANTUNES VARELA utilizada
para contratos que sem perder a sua individualidade esto ligados entre si por um nexo
funcional que influi na respetiva disciplina. Para mais desenvolvimentos cfr a sua obra:
Das Obrigaes em Geral, Vol. I, 10 Edio, Almedina, Coimbra, 2000, pp. 281-282.
9
Salvo se j no prevista no prprio contrato. Mas, como PEDROSA MACHADO, O ALD,
cit., p. 23 e PAULO DUARTE, Algumas questes sobre o ALD, cit., p. 321 reconhecem,
o contrato-promessa unilateral/bilateral consta sempre de documento autnomo side letter.
Ainda que esta estipulao surja em documento diferente, a possibilidade de compra
presente no contrato-promessa faz parte da declarao negocial de uma das partes (ou das
duas) e que deve ser entendida como um todo: dir-se- ento que coexistem declaraes
incompletas, cujo conjunto harmonizado constitui a declarao negocial como ensina
FERREIRA DE ALMEIDA, Texto e Enunciado na Teoria do Negcio Jurdico, Vol. I,
Coimbra, Almedina, 1992, p. 275.
15
mas com estipulaes tpicas de outros. Ainda que substancialmente o tipo de

referncia seja o aluguer, o fim indireto deste negcio o da venda a prestaes
com reserva de propriedade, complementado e reforado com a celebrao
de um contrato-promessa. Qualificar este contrato simplesmente como
contrato de aluguer de automveis ou como contrato de venda a prestaes
com reserva de propriedade resulta, em qualquer dos casos, no desrespeito pela
vontade contratual10. Seguindo a lio de PEDRO PAIS DE VASCONCELOS
qualifico o ALD como um contrato misto11, por a um contrato de locao
terem sido aditadas estipulaes especiais em conformidade com o fim a
que as partes se propuseram, sem que isso represente um negcio simulado
ou fraudulento12.
4. A complexidade contratual consubstanciada no ALD suscita a interrogao
sobre a sua natureza jurdica. Parece que a soluo passa por subsumir esta
operao de financiamento matriz do contrato de mandato sem representao13.
De acordo com o contedo tpico desta figura, verifica-se que algum
se vincula em nome prprio, por conta de um terceiro, a adquirir o bem
por este, expressamente, escolhido e indicado, transferindo para a sua
esfera, em seguida, os direitos que haja adquirido na execuo das suas
instrues, designadamente a propriedade do bem adquirido ainda que
diferidamente.
10
PAIS DE VASCONCELOS, Contratos Atpicos, cit., p. 250.

Contratos Atpicos, cit., p. 251.
12
Contra: FERREIRA DE ALMEIDA, Contratos II, 3 edio, Coimbra, Almedina, 2012,
p. 196, argumentando que s no so designados por contratos de locao financeira para evitar
a aplicao de normas imperativas que probem a celebrao habitual de contratos similares
por entidades sem a qualidade de Sociedades de locao financeira designadamente
o artigo 23 do DL 149/95 , constituindo, por isto, um negcio fraudulento. PINTO
DUARTE, Escritos sobre Leasing e Factoring, cit., p. 168, entende que facto foi esta
a origem do contrato de ALD, mas que hoje a questo se encontra suprimida. Ademais
pode argumentar-se que a sua (real) atipicidade contratual legal que vinca a concreta
separao das figuras do leasing e do ALD e tipicidade contratual social impede a
subsuno, e consequente sujeio quela limitao, pelo que a sua admissibilidade
rectius, legalidade no deve ser posta em causa.
13
Propondo este entendimento, PAULO DUARTE, Algumas questes sobre o ALD,
cit., p. 312; cfr. tambm o Acrdo do STJ de 01-02-2011, processo 884/09.7YXLSB.
L1.S1 (HLDER ROQUE).
11
16
Este contrato de compra do automvel um ato de comrcio objetivo

por cumprir o preceituado no artigo 463, n 1 do Cdigo Comercial: o
financiador comprou o automvel para o revender. Deste modo, o mandato
tingido pela mercantilidade da compra, assim determinando que as normas a
aplicar operao de financiamento sero aquelas constantes dos artigos
266 a 277 do Cdigo Comercial que regulam o mandato mercantil sem
representao, devendo ser complementadas com as disposies atinentes ao
regime geral do mandato sem representao civil14.
Assim, como esclarece a leitura do artigo 268 do mesmo diploma, no
exerccio da comisso estabelecem-se duas relaes separadas, que implicam
dois momentos contratuais distintos: a relao externa entre o comissrio e o
terceiro compra do bem e a relao interna, entre comitente e comissrio
contrato de ALD.15
3 Regime aplicvel
1. A cedncia do gozo temporrio do bem implica uma retribuio, tal
como previsto no contedo tpico da locao. Mas diferentemente deste tipo
contratual de referncia, as quantias pagas no correspondem retribuio
pela cesso temporria da coisa, mas ao reembolso pelas quantias que
adiantou na sua aquisio, acrescido da remunerao da sua intermediao
financiadora16, justificada pela mercantilidade do ato. Por isto se afirma que
o ALD um instrumento tcnico-jurdico que confere poder de compra17.
14
Particularmente a regra do artigo 1181, n 1 do Cdigo Civil relativamente transmisso
da propriedade do bem, embora no ALD esta transferncia seja diferida: s se d com a
celebrao do contrato definitivo de compra e venda, que coincide com o pagamento total
das despesas do comissrio no cumprimento do encargo a aquisio do bem. Este reembolso
no confundvel com rendas invoca o disposto no artigo 1167, c) deste cdigo.
15
PAIS DE VASCONCELOS, Direito Comercial, cit., p. 175.
16
PAULO DUARTE, Algumas questes sobre o ALD, cit., p. 310. Sobre as taxas
aplicveis a estes contratos para o primeiro trimestre de 2013, cfr. COMUNICADO do BANCO
DE PORTUGAL de 12-12-12, calculadas nos termos do artigo 28 do DL 133/2009
TAEG mxima para os contratos de ALD e automveis novos de 9,2%, ao passo que
para os automveis usados de 10,8%.
17
PAULO DUARTE, Algumas questes sobre o ALD, cit., p. 317.
17
No fundo, o locatrio compra tempo: tem o gozo imediato de um bem,

aproveitando antecipadamente rendimentos de que ainda no dispe. Por
isto, a ao do financiador corresponde, substancialmente, a uma concesso de
crdito18: este acordo de financiamento no opera mediante o emprstimo
de dinheiro, mas antes atravs do fracionamento e inerente diferimento
da execuo da obrigao de o comitente reembolsar o comissrio da
despesa efetuada na aquisio do bem objeto do contrato. Deste modo, e
como salienta JORGE MORAIS CARVALHO, este tipo contratual rene
trs elementos bastantes para permitir a aplicao do RJCC: a locao,
aquisio posterior da coisa, e o carter de concesso de crdito19. Assim,
verificados os elementos da relao de consumo previstos no artigo 3, n 1,
alneas a) a c), e superadas as excluses elencadas nas alneas d) e f) do
artigo 2, n 1 pelos argumentos supra aduzidos, conclui-se que o RJCC
aplicvel ao contrato de ALD20.
18
18
PAULO DUARTE, Algumas questes sobre o ALD, cit., pp. 317-318, entendimento
que acompanho.
19
MORAIS CARVALHO, Os Contratos de Consumo, cit., p. 350.
20
Reunidos estes elementos da relao de consumo ser de afastar a aplicao do DL 149/95:
o conceito de consumidor previsto no DL 133/2009 mais restrito que aquele atribudo
ao locatrio financeiro. Neste sentido, cfr. GRAVATO MORAIS, Unio de contratos de
crdito e venda para o consumo, Coimbra, Almedina, 2004, p. 444, invocando que a lei
especial (do crdito ao consumo) prevalece sobre a lei geral (da locao financeira). Razo
pela qual penso que s se dever recorrer ao bloco normativo atinente ao leasing em
tudo o que no contrarie as regras especiais, implicando uma aplicao temperada com
as devidas e necessrias adaptaes. No sentido de que a aplicao analgica de algumas
normas da locao financeira se justifica referindo designadamente o artigo 15 do DL
149/95 , cfr. GRAVATO MORAIS, Manual da Locao Financeira, cit., p. 74.
Nos casos em que o locador no um profissional, minha opinio que haver lugar
aplicao das normas gerais sobre o aluguer comercial (que por sua vez remete para as
regras d)e locao civil.
Em qualquer destas situaes, as disposies das partes tero uma funo integradora
do contrato, especialmente importante por estar em causa um contrato socialmente tpico:
o texto contratual que codifica as prticas sociais, ao qual se deve atribuir eficcia, desde
que, naturalmente, no contenha disposies ilcitas.
Independentemente do regime aplicvel s diversas situaes resultantes do contrato
de ALD, quer se trate de uma relao de consumo ou no, devem ser sempre tidas em
conta as disposies do mandato, tal como supra referido, porque surge a jusante de toda
uma operao contratual complexa de financiamento.
2. As regras constantes deste regime consagram preocupaes especficas

do direito do consumo, acautelando situaes de especial fragilidade do
consumidor quando recorre ao crdito. Esta motivao normativa explica
o regime do artigo 18 que dispe sobre os contratos de crdito coligado,
tal como definido pelo artigo 4, n 1, alnea o). O preceito estatui uma
consequncia prtica da unio de contratos: as vicissitudes de um negcio
projetam-se no outro. Neste sentido, o incumprimento contratual tem
repercusses nas relaes contratuais interdependentes. S assim se justifica
que, em caso de desconformidade do bem adquirido o consumidor possa
acionar os meios que o artigo 18, n 3 lhe confere.
Porm, ao contrrio do que acontece no ALD, a regra deste n 3 est
concebida para as situaes em que o consumidor celebra dois contratos:
um de crdito coligado a um de compra e venda.
3. Ainda que no ALD existam trs intervenientes, o consumidor s conclui
um contrato, pois s se relaciona com a empresa financiadora, o seu comissrio:
a este que solicita a concesso crdito, e tambm a este que compra o bem.
Esta realidade torna impossvel subsumir diretamente o ALD na previso do
artigo 18, n 3. No obstante, julgo ser possvel aproveitar o sentido til
da regra: a ratio da norma visa proteger o consumidor, especialmente
quando se v privado do uso da coisa. Creio que a soluo passa por uma
interpretao extensiva, numa leitura conforme disposio na primeira
parte do ponto ii), da al. o) do artigo 4.
Mesmo na ausncia de uma relao trilateral, para efeitos de crdito coligado
neste caso, o financiador simultaneamente o credor das quantias adiantadas
e o fornecedor. Em termos prticos, na tica do locatrio indiferente ser
um terceiro ou o financiador a transmitir-lhe o bem: est a pagar um bem, foi-lhe
concedido o gozo de um bem desconforme ao programa contratual. Assim,
justifica-se que deva poder demandar o financiador21, responsabilizando-o
21
No poderia dirigir-se ao fornecedor: este no era parte do contrato, no teria legitimidade

passiva para ser demandado. Neste sentido cfr. Acrdo do TRL de 09-05-2006, processo
1537/2006-7 (LUS ESPRITO SANTO) e GRAVATO MORAIS, Manual da Locao
Financeira, cit., p. 223 (embora o diga em sede de locao financeira). S o poderia fazer
se este fosse o produtor, e nos termos previstos no DL 383/89.
19
pelo incumprimento do contrato, justificando-se a aplicao das pretenses

previstas no artigo 18, n 3, por interpretao extensiva. Quer isto dizer
que pode invocar a exceo de no cumprimento, optar pela reduo do
preo, ou resolver o contrato de fornecimento22. Estas duas ltimas situaes
operam retroativamente, sendo que a liquidao subsequente resoluo
atua nas relaes bilaterais, tendo como eixo nuclear a figura do locador23,
isto , o consumidor devolve o bem ao financiador, enquanto este lhe deve
restituir as quantias pagas; por sua vez, o locador deve restituir a coisa ao
fornecedor, contra a devoluo do montante mutuado por aquele24.
22
20
Mecanismos tambm consagrados no lugar paralelo do artigo 4 do DL 67/2003

(com a redao dada pelo DL 84/2008) aqui aplicveis, por existir um contrato de locao,
no obstante ser celebrado pela mesma pessoa que lhe concedeu crdito cfr. artigo
1-A, n 2. Neste seguimento, penso que para a correta compreenso das solues que
resultam do artigo 18 do RJCC se deve ter em considerao todos os restantes preceitos
do DL 67/2003 que curem desta problemtica, designadamente aqueles que permitem
entender o conceito de desconformidade artigo 2 , que disciplinem as situaes de
exerccio abusivo das pretenses do consumidor artigo 4, n 5 ou indiquem os prazos
da garantia legal do bem, de denncia da desconformidade, ou para o exerccio de direitos
artigos 5 e 5-A. Em sentido convergente em relao aplicao das disposies 4
a 5-A do DL 67/2003, cfr. GRAVATO MORAIS, Manual da Locao Financeira, cit.,
p. 222. O insigne Autor defende ainda que a enumerao constante das trs alneas do
artigo 18 no taxativa embora no admita a reparao, posio que acompanho ,
entendendo que o consumidor pode pedir ainda uma indemnizao por danos causados
pela coisa em caso de desconformidade com o contrato (Crdito aos Consumidores,
Coimbra, Almedina, 2009, p. 90).
importante referir novamente que em razo da especialidade do artigo 18, n 3, no
h lugar aplicao do artigo 12 do DL 149/95.
23
GRAVATO MORAIS, Manual da Locao Financeira, cit., p. 225.
24
Defendendo esta soluo para a locao financeira, cfr. GRAVATO MORAIS, Manual
da Locao Financeira, cit., p. 225, sendo que esta me parece ser a melhor soluo para
as relaes de liquidao no mbito do ALD. Ao acionar esta pretenso, o locatrio faz
caducar o contrato-promessa.
4 Concluses
O ALD um socialmente tpico, mas legalmente atpico. Substancialmente
temos um contrato de locao, porque algum se obriga a ceder o gozo
temporrio de uma coisa contra o pagamento de uma retribuio, mas tambm
um contrato de compra e venda a prestaes com reserva de propriedade,
convencionando-se que a transferncia da propriedade do bem se dar no
termo do contrato, quando o bem j estiver totalmente pago. Associado
ao texto contratual est um outro documento que prev uma promessa de
compra ou de venda que vem reforar a finalidade do negcio, sendo
que um elemento essencial desta realidade contratual complexa que permite
destrin-lo de outros contratos, como seja o leasing, assegurando ao credor
a sua expectativa de vender um bem especialmente adquirido para revender.
Deste modo, a aquisio dar-se- com a celebrao do contrato definitivo,
finalizando o processo de transferncia da propriedade da coisa para a
esfera do locatrio.
Este negcio precedido de uma interveno do locador que, ao intermediar a
compra de um bem a um terceiro por conta do locatrio, possibilita que
aquele disponha de fundos que no tem. Neste sentido, conclui-se que
esta ao concertada entre o financiador e o solicitador do seu servio
suscetvel de se qualificar como um acordo de financiamento, por isso
reconduzvel ao RJCC. As normas a previstas tm solues concebidas para
acautelar a posio do consumidor quando se v privado do uso da coisa que
adquiriu, ou visa adquirir, no contexto de uma operao de financiamento.
Pese embora a disposio que protege a posio do consumidor em caso de
desconformidade do bem esteja pensada para a tpica relao de financiamento
que envolve trs intervenientes , verifica-se que a situao em que o
consumidor se encontra materialmente semelhante situao prevista no
artigo 18, n 3 do RJCC. Neste sentido, a soluo passa pela interpretao
extensiva da norma, concluindo-se que o consumidor pode invocar a exceo
de no cumprimento, pedir a reduo do preo, ou optar pela resoluo do
contrato. Todavia este apenas um aspeto de regime relativo ao contrato
de ALD, pelo que a determinao do seu regime contratual carece uma
aplicao sistemtica das normas de direito do consumo que, pela sua
motivao normativa e valoraes subjacentes s regras que consagram,
21
acautelam a posio consumidor, e que permitem, com segurana jurdica,

identificar o modo de efetivar os seus direitos.
Fevereiro de 2012
BIBLIOGRAFIA
ALMEIDA, Carlos Ferreira de
Contratos II, 3 ed., Coimbra, Almedina, 2012.
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22

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VASCONCELOS, Pedro Pais de
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Acrdo do STJ de 14.05.2009, processo 08P4096 (FONSECA RAMOS)
Acrdo do STJ de 01.02.2011, processo 884/09.7YXLSB.L1.S1 (HLDER
ROQUE)
Acrdo do TRL de 09.05.2006, processo 1537/2006-7 (LUS ESPRITO
SANTO)
23
24
Deveres Conjugais
ARTIGOS CIENTFICOS
DEVERES CONJUGAIS NDOLE JURDICA LUZ DO NOVO
REGIME JURDICO DO DIVRCIO (LEI N 61/2008)
por Andreia Cruz
[Licenciada pela FDL]
PALAVRAS-CHAVE
Casamento, Divrcio, Deveres conjugais, Culpa.
RESUMO
O actual regime jurdico contemplado pela Lei n 61/2008 introduz um
conjunto de modificaes que confere ao divrcio uma nova configurao
jurdica, pondo em evidncia questes inovadoras nesta matria, em temas
como a relevncia jurdica da culpa, a modalidade de divrcio litigioso
por violao dos deveres conjugais e respectivas consequncias para o
cnjuge tido como nico ou principal culpado, bem como os fundamentos
que integram a noo de ruptura do vnculo conjugal.
ABSTRACT
The current legal regime contemplated by Law n. 61/2008 introduces a number
of modifications that confer to divorce a new legal setting, highlighting
innovative issues in this matter, legal issues such as the relevance of guilt,
the modality of contested divorce by violation of marital duties and their
consequences for the spouse had sole or main culprit, and the pleas integrating
the notion of rupture of the marital bond.
25
1. Nota de Direito Comparado

1.1. O recurso clusula geral no Direito Alemo
Ao contrrio dos restantes pases do sistema romanstico que adoptam uma
tcnica de enumerao dos deveres conjugais com recurso a um elenco
de conceitos indeterminados, o Direito Alemo recorre a uma clusula
geral que contm apenas uma obrigao mtua para os cnjuges de uma
comunho geral de vida, sendo tambm prevista a obrigao de sustento
da famlia1.
No que concerne s vias de dissoluo do casamento o Direito Alemo
destaca-se por conceber a culpa como sendo irrelevante para o decretamento
do divrcio, pelo que aos cnjuges cabe apenas demonstrar a falncia
do projecto conjugal em virtude da ausncia de comunho conjugal de
vida entre os cnjuges e da constatao da inviabilidade desta comunho
renascer2.
1.2. O Direito Espanhol

O legislador espanhol recorreu tcnica da enumerao3 dos deveres
conjugais prevendo nos artigos 67 e 68 do Cdigo Civil um total de seis
deveres conjugais, sendo o nico ordenamento jurdico a consagrar, tal como
o ordenamento jurdico portugus, o Dever de Respeito que entendido
num sentido de reconhecimento da personalidade de cada cnjuge e que
assim se junta aos restantes deveres que impem aos cnjuges a obrigao de
convivncia em comum, de fidelidade e de socorro mtuos, bem como o
dever de repartir as responsabilidades domsticas, o cuidado e a ateno
26
Para uma anlise da forma de tratamento da matria dos deveres conjugais no Direito
Alemo vide JORGE DUARTE PINHEIRO, O Ncleo Intangvel da Comunho Conjugal
Os Deveres Conjugais Sexuais, Coimbra, Almedina, 2004, pp. 85 e ss..
2
Sobre este ponto vide EVA DIAS COSTA, Da Relevncia da Culpa nos Efeitos
Patrimoniais do Divrcio, Coimbra, Almedina, 2005, pp. 58 e ss..
3
Sobre a tcnica de enumerao dos deveres conjugias no Direito Espanhol veja-se
JORGE DUARTE PINHEIRO, ob. cit., pp. 44 e ss.
Deveres Conjugais
devidos a ascendentes, descendentes ou outras pessoas a cargo de cada

cnjuge.
Relativamente s modalidades de divrcio o Cdigo Espanhol obriga
a uma separao prvia dos cnjuges que sempre necessria, embora a
modalidade de divrcio-sano continue a existir por referncia violao
dos deveres conjugais que consubstancia a separao judicial.
1.3. Direito Francs

semelhana dos restantes ordenamentos jurdicos, o Cdigo Civil francs
enuncia um conjunto de deveres conjugais com recurso a um conjunto
de conceitos indeterminados que estabelecem que os cnjuges se devem
mutuamente fidelidade, socorro, assistncia, ficando obrigados a uma
comunho de vida, obrigao de cuidado e educao dos filhos, de contribuir
para os encargos da famlia e de coabitao4.
No que respeita s modalidades de divrcio5, o Direito Francs continua a
distinguir entre divrcio-sano, baseado na noo de faute por referncia
violao grave e reiterada dos deveres conjugais que torna insustentvel
a possibilidade de vida em comum e cuja culpa pode ser distribuda por
ambos os cnjuges de harmonia com a responsabilidade de cada um na
violao dos deveres.
O Direito Francs consagra ainda uma modalidade de divrcio-remdio
com base na alterao das faculdades mentais de um dos cnjuges ou
na separao de facto, sendo aqui declarado apenas um responsvel pela
dissoluo do casamento.
Sobre a forma de concepo dos deveres conjugais no Direito Francs vide JORGE
DUARTE PINHEIRO, ob. cit., pp. 34 e ss..
5
Veja-, sobre a evoluo do divrcio no sistema francs, EVA DIAS COSTA, ob. cit.,
pp. 63 e ss..
27
2. O Direito Portugus
2.1. Nota histrica
2.1.1. A verso originria do Cdigo Civil
A matria relativa enunciao dos deveres conjugais apresenta uma
parca regulao por parte do legislador civil ao longo das diversas alteraes
que marcaram a evoluo do regime jurdico do divrcio. Intrinsecamente
ligado modalidade do divrcio litigioso, mais propriamente o denominado
divrcio-sano e necessria determinao da ponderao da culpa
do cnjuge infractor, a enunciao do conjunto dos deveres conjugais
apresentou reduzidas alteraes. A verso originria do Cdigo Civil contava,
por isso, apenas com trs deveres conjugais enumerados no artigo 1671: os
deveres de fidelidade, coabitao e assistncia. A este ltimo dever conjugal
era concedido um sentido amplo, explicitado pelo legislador no artigo
1673 enquanto obrigao de socorro e auxlio mtuos, obrigao de prestao
de alimentos e dever de contribuio para as despesas domsticas. Os
deveres de fidelidade e coabitao, por sua vez, no eram desenvolvidos
pelo legislador em virtude do consenso doutrinrio e jurisprudencial que
norteava o seu contedo.
2.2. A Reforma de 77
Marcada sobretudo pela preocupao em consagrar a tutela da personalidade
dos cnjuges atravs do reconhecimento expresso no artigo 1671 do
Princpio da Igualdade dos direitos e deveres dos cnjuges a Reforma de
77 demarca-se pela consagrao, pela primeira vez e atravs do DL 496/77
de 25 de Novembro, dos deveres conjugais de respeito e de cooperao
que agora acrescem ao conjunto de deveres conjugais previsto no artigo
1672 e cuja enunciao permanece inalterada at actualidade.
28
Deste modo, uma parte do dever de assistncia incorpora o contedo

do novo dever de cooperao, previsto no artigo 1673 e traduzido na
obrigao de socorro e auxlio mtuos bem como no dever de os cnjuges
assumirem em conjunto as responsabilidades inerentes vida da famlia que
fundaram. Diferentemente, o legislador de 77 no especificou o contedo
Deveres Conjugais
do dever de respeito o que viria a suscitar controvrsia doutrinria acerca do

modo como deveriam ser configurados os contornos deste dever conjugal6.
A violao dos deveres conjugais continuava, assim, a permitir ao cnjuge
inocente intentar uma aco de divrcio nos termos do artigo 1779 por
causas subjectivas que tinha subjacente a existncia de culpa por parte do
cnjuge infractor, no mbito da j consagrada modalidade do divrcio-sano.
3. Os deveres conjugais e o regime jurdico do divrcio anterior

Lei n 61/2008
Foi este o sistema que, em termos gerais, vigorou at entrada em
vigor da Lei n 61/2008 o que conferiu previso dos deveres conjugais,
desde a verso originria do Cdigo de 66, um alcance prtico de grande
relevo no mbito do regime jurdico do divrcio. Para alm de permitir ao
cnjuge inocente o decretamento do divrcio ao abrigo da modalidade do
divrcio-sano previsto no artigo 1779 CC sempre que a violao dos
deveres conjugais fosse tida como grave e reiterada, comprometendo a
possibilidade de subsistncia da vivncia conjugal, recaam sobre o cnjuge
tido como culpado ou principal culpado pela dissoluo do vnculo um
conjunto de sanes previstas nos artigos 1790 e ss. CC, nomeadamente
a impossibilidade do cnjuge infractor receber na partilha mais do que
receberia se o casamento tivesse sido celebrado segundo o regime da comunho
de adquiridos (artigo 1790), a perda de todos os benefcios recebidos
ou a receber do outro cnjuge ou de terceiro em vista do casamento ou
em considerao do estado de casado (artigo 1791, n 1), a obrigao de
prestao de alimentos (artigo 2016, n 1 alnea a)) e ainda a reparao
de danos no patrimoniais causados ao cnjuge inocente pela dissoluo
do casamento (artigo 1792).
A divergncia doutrinria acerca da delimitao concreta do contedo do dever de

respeito ser desenvolvida posteriormente, aquando da referncia ao tratamento doutrinrio
dispensado ao desenvolvimento deste dever conjugal, controverso at actualidade.
29
Por outro lado, para um sector da doutrina decorria ainda um dever

de indemnizao por violao dos deveres conjugais que assim acrescia
indemnizao prevista no artigo 17927, o que determinava uma dupla
forma de sancionamento do cnjuge declarado nico ou principal culpado
pela violao dos deveres conjugais, uma soluo que viria a contar com
um significativo consenso a nvel jurisprudencial.
4. A Lei n 61/2008- um novo rumo em matria de deveres conjugais?

4.1. A aparente eliminao da culpa e a problemtica da sua
articulao com a manuteno dos deveres conjugais
Em matria de deveres conjugais a Lei n 61/2008 mantm inalterado
o elenco j previsto no artigo 1672, bem como a concretizao de que os
deveres de cooperao e assistncia j tinham sido objecto pelo legislador
no regime anterior Lei n 61/2008.
Contudo, o novo regime jurdico do divrcio demarca-se pela eliminao
da modalidade de divrcio litigioso por violao dos deveres conjugais o
que pressupe, por consequncia, a eliminao da avaliao da culpa que
seria ponderada e graduada para a determinao do cnjuge declarado nico
ou principal culpado pela dissoluo do casamento e que iria traduzir-se
no conjunto de consequncias de cariz patrimonial previstas nos artigos
1790 e ss do anterior regime jurdico do divrcio.
Doutro modo, prev o actual artigo 1781 alnea d) como fundamentao
do pedido de divrcio sem consentimento de um dos cnjuges factos que
mostrem uma ruptura definitiva do casamento, ainda que no exista qualquer
culpa por parte dos cnjuges.
30
Neste sentido, NGELA CERDEIRA, Da Responsabilidade Civil dos Cnjuges

Entre Si, Coimbra, Coimbra Editora, 2000 e ainda PEREIRA COELHO/GUILHERME DE
OLIVEIRA, Curso de Direito da Famlia, vol. I, Introduo; Direito Matrimonial, 4 ed.,
Coimbra, Coimbra Editora, 2008.
Deveres Conjugais
Como compatibilizar, ento, a eliminao da ponderao da culpa na

actual lei, bem como a eliminao da modalidade do divrcio-sano (artigo
1779) com a manuteno do elenco dos deveres conjugais? Poder ser
atribuda previso dos deveres conjugais o mesmo sentido e alcance
prtico de que dispunham no regime jurdico do divrcio anterior
Lei n 61/2008, designadamente em sede de responsabilidade civil?
4.2. O actual regime da responsabilidade civil por violao dos

deveres conjugais artigo 1792, n 1
Contra aquela que parece ser a orientao da lei actual que reconhece
a dificuldade de ponderao e graduao da culpa pela violao de um ou
vrios deveres conjugais pronuncia-se um maioritrio sector da doutrina
no sentido de atribuir ao cnjuge lesado pela violao destes deveres uma
indemnizao ao abrigo do n 1 do artigo 1792. Assim, o reconhecimento
de que a eliminao da modalidade de divrcio litigioso por violao de
deveres conjugais comporta a impossibilidade de atribuir o conjunto de
sanes de cariz patrimonial previstas nos artigos 1790 e ss. no impede
que o cnjuge contra o qual se fez prova da violao dos deveres conjugais
esteja obrigado indemnizao prevista na nova redaco do n 1 do artigo
1792.
Neste sentido, refere Amadeu Colao 8 que a nova lei no exclui a
indemnizabilidade por danos no patrimoniais pela violao destes deveres,
j que a irrelevncia da determinao da culpa apenas vem impedir que
o cnjuge inocente beneficie duma indemnizao por danos morais em
virtude da cessao do casamento, tal como poderia reclamar ao abrigo
do artigo 1792 no regime jurdico anterior Lei n 61/2008.
8
AMADEU COLAO, Novo Regime Jurdico do Divrcio, 3 ed., Coimbra, Almedina,
2009. Neste sentido, pronuncia-se igualmente, TOM DALMEIDA RAMIO, O Divrcio
e Questes Conexas Regime Jurdico Atual, Lisboa, Quid Juris, 2011 e ainda CRISTINA M.
ARAJO DIAS, Uma anlise do Novo Regime Jurdico do Divrcio (Lei n 61/2008, de
31 de Outubro), 2 ed., Coimbra, Almedina, 2009.
31
Em sentido contrrio, Pamplona Corte-Real9 refere a necessria interpretao

sistemtica dos artigos 1790 e ss da actual lei, bem como o princpio da
irrelevncia da culpa consagrado no novo regime jurdico do divrcio,
negando a possibilidade de atribuir ao cnjuge lesado qualquer indemnizao
por violao dos deveres conjugais. Desta forma, a eliminao da modalidade
do divrcio-sano e a consequente ausncia de ponderao da culpa do
cnjuge tido como nico ou principal culpado pela dissoluo do casamento
permitem concluir, de acordo com esta orientao doutrinria, que os artigos
1790 e ss devem ser interpretados luz do instituto do enriquecimento
sem causa, incompatvel com o regime da responsabilidade civil, assim
impedindo a previso de qualquer indemnizao por violao dos deveres
conjugais10. Como tal, o tipo de reparao prevista no n 1 do artigo 1792
tem em considerao somente os direitos de personalidade dos cnjuges,
pelo que apenas podero recair no mbito de previso deste preceito o
ressarcimentos dos ilcitos civis ou penais cuja tutela j decorreria dos
termos gerais e cuja garantia dotada de proteco constitucional, ou
seja, o que est subjacente ao artigo 1792, n 1 , no fundo, a tutela da
personalidade, ainda que a reparao destes ilcitos deva ter em conta a
relao especial que existe entre os cnjuges. Como tal, salienta Pamplona
Corte-Real que a nica tutela a conferir aos deveres conjugais consiste nos
princpios gerais do Direito, tais como a boa-f, o instituto do enriquecimento
sem causa e o Abuso de Direito.
4.2.1. A Doutrina da Fragilidade da Garantia

A possibilidade de conferir uma tutela geral e no meramente especfica
a ilcitos matrimoniais, mesmo que na constncia do casamento e sem o
concomitante pedido de divrcio constitui um dos problemas j desenvolvidos
pela doutrina e debatidos na jurisprudncia no regime anterior Lei n
61/2008.
32
CARLOS PAMPLONA CORTE-REAL/ JOS SILVA PEREIRA, Direito da Famlia

Tpicos para uma Reflexo Crtica, Lisboa, AAFDL, 2008.
10
Ibidem.
Deveres Conjugais
Atendendo a que no domnio do actual regime jurdico do divrcio a

tendncia maioritria da doutrina atribui previso dos deveres conjugais um
alcance de grande relevo tal como ficou demonstrado, com particular destaque
para a reparao prevista no mbito do artigo 1792, n 1 mantm-se, neste
domnio, o problema da denominada fragilidade da garantia.
Partindo do pressuposto de estarmos perante deveres familiares, de cariz
pessoal e ntimo e na ausncia de uma tutela especfica para a sua reparao
(como aquela que um sector da doutrina atribui nos termos do artigo 1792)
a doutrina da fragilidade da garantia conclui que fica a impossibilidade
de ser atribuda qualquer tutela no mbito da responsabilidade civil. O
legislador reconhece, assim, a natureza particular do casamento e a
impossibilidade de tornar vivel uma forma de garantia no cumprimento
de deveres familiares de cariz pessoal.
Invoca-se, como forma de evidenciar as dificuldades de tutela dos deveres
conjugais a ausncia de legitimidade de intromisso do Estado em matrias
pessoais de mbito familiar e a hiptese desta intromisso constituir uma
via de perturbao da harmonia familiar j de si posta em causa e cuja
interveno judicial em nada poder melhorar11.
Por outro lado, coloca-se ainda a questo de saber at que ponto ser
admissvel um pedido de indemnizao por violao dos deveres conjugais
sem que concomitantemente seja interposto o pedido de divrcio. Tambm
neste domnio, ainda no regime jurdico anterior Lei n 61/2008
pronunciava-se uma parte da doutrina, designadamente Jorge Duarte Pinheiro
e ngela Cerdeira12 no sentido de permitir este pedido na constncia do
casamento.
11
Em sentido contrrio, JORGE DUARTE PINHEIRO, O Ncleo Intangvel da

Comunho Conjugal Os Deveres Conjugais Sexuais, Coimbra, Almedina, 2004, p. 570
sublinha: ... certo que a propositura de uma aco dificilmente resultar na melhoria
do relacionamento entre os litigantes, mas a possibilidade da responsabilidade civil tem
um efeito de preveno geral. Igualmente defensora da responsabilidade civil por violao
destes deveres encontra-se NGELA CERDEIRA, Da Responsabilidade Civil dos Cnjuges
Entre Si, Coimbra, Coimbra Editora, 2000.
12
Ibidem.
33
Diferentemente, salienta Pamplona Corte-Real13 a inexistncia de

fundamentao para efectuar este pedido sem que exista, pelo menos, um
concomitante pedido de divrcio.
4.3. O artigo 1781 alnea d) e a possibilidade de ponderao de

violao dos deveres conjugais
A eliminao da modalidade do divrcio-sano previsto no artigo
1779 do regime anterior Lei n 61/2008 retirou, como se constata,
alguma margem de aplicao prtica dos deveres conjugais ao impedir a
ponderao e graduao da culpa do cnjuge infractor, tido como nico
ou principal culpado pela cessao do matrimnio e para quem adviria o
conjunto de sanes patrimoniais previstas nos artigos 1790 e ss..
Contudo, prev o actual artigo 1781 alnea d) a hiptese de dissoluo
do vnculo pela constatao da ruptura definitiva do casamento, ainda que
os factos comprovadores desta ruptura no evidenciem qualquer grau de
culpa dos cnjuges.
Ora, quanto a este ponto, importa considerar o desenvolvimento doutrinrio
que tem sido atribudo forma de concretizao da alnea d), nomeadamente
quais os factos que podem consubstanciar prova de que o casamento
demonstra, irremediavelmente, qualquer possibilidade de subsistir.
A partir da anlise da doutrina que se pronuncia acerca da forma de
concretizao dos conceitos indeterminados previstos na alnea d) do artigo
1781 verifica-se uma tendncia para exemplificar hipteses de constatao
da ruptura definitiva do casamento com um conjunto de factos que apresentam
um maior relevo atendendo ao grau de gravidade na afectao dos direitos
34
13
Tpicos para uma Reflexo Crtica, Lisboa, AAFDL, 2008, pp. 80 e 81 evidencia a
ausncia de razoabilidade de existncia de pedidos de indemnizao por violao de
deveres conjugais sem manifestao da vontade de dissoluo do vnculo: ... seria de
elementar falta de bom-senso entrever a subsistncia dum vnculo conjugal entrecortado
com esses pedidos de indemnizao de um cnjuge relativamente ao outro....
Deveres Conjugais
de personalidade do cnjuge lesado e que constituiriam, face da anterior

lei, uma violao grave e reiterada dos deveres conjugais. O que no fundo
se pretende evidenciar que, no obstante a clara opo da Lei n 61/2008
no sentido de eliminar a modalidade do divrcio-sano por violao dos
deveres conjugais (artigo 1779 anterior redaco), denota-se uma manifesta
tendncia da doutrina para concretizar os conceitos indeterminados,
nomeadamente a ruptura definitiva do casamento com recurso a factos
que consubstanciam verdadeiras violaes dos deveres conjugais. Assim,
refere Guilherme de Oliveira14 que para densificar estes conceitos poderia
recorrer-se ao conceito de gravidade previsto no anterior artigo 1779,
assim como o j conhecido conceito de impossibilidade da vida em comum,
em consonncia com a orientao jurisprudencial j alcanada nesta matria15
admitindo, inclusive, a hiptese da alnea d) do artigo 1781 apresentar
uma nova redaco que incluiria os conceitos de gravidade e reiterao
para caracterizar os factos aqui previstos16. Como tal, situaes como actos
de violncia domstica graves ou tentativas de crimes relativamente a
familiares prximos poderiam fundamentar a insubsistncia do vnculo
conjugal.
Na mesma linha de orientao, Tom d`Almeida Ramio, salienta que
embora a constatao de factos que demonstrem violaes graves e reiteradas de
um ou mais deveres conjugais ir acentuar a inexigibilidade da manuteno
do casamento, permitindo ao juiz compreender o carcter definitivo da
ruptura do vnculo.
14
GUILHERME DE OLIVEIRA, A Nova Lei do Divrcio, in Lex Familiae

RPDF, Ano 7, n 13-Janeiro/Junho, 2010, pp. 5-32.
15
A nova redaco seria, na perspectiva do autor, apresentada da seguinte forma: d)
Quaisquer outros factos que, pela sua gravidade ou reiterao, mostrem a ruptura definitiva
do casamento, independentemente da culpa dos cnjuges.
16
TOM DALMEIDA RAMIO, O Divrcio e Questes Conexas Regime Jurdico
Atual, Lisboa, Quid Juris, 2011, p. 76 afirma Mas se o facto traduzir uma violao culposa
do dever conjugal, evidencia, acentua e clarifica a rutura definitiva do casamento... outros
factos podero demonstr-lo, embora se reconhea que na esmagadora maioria dos casos
a violao dos deveres conjugais est na base da rutura definitiva do casamento.
35
Contudo, no se segue aqui esta linha de orientao. Como referido

supra, a nova lei torna premente a necessidade de compatibilizar o regime
dos deveres conjugais, cuja redaco a lei deixou inalterada com a revogao
do artigo 1779 que previa a modalidade de divrcio por violao grave e
reiterada dos deveres conjugais. Acresce a este facto o propsito claramente
demonstrado pela Lei n 61/2008 de consagrar um Princpio de Irrelevncia
da Culpa e ao qual Guilherme de Oliveira alude como uma tendncia
no sentido de desdramatizar o divrcio. Doutro modo, a prpria lei
que explicita na alnea d) que os factos invocados na propositura da aco so
independentes da existncia da culpa dos cnjuges, o que fornece ao intrprete
uma margem de concretizao dos conceitos indeterminados muito mais
ampla do que aquela que resultaria da comprovao, necessariamente culposa,
de que um dos cnjuges violou os deveres conjugais. Assim sendo, no se
antev outra hiptese que no seja a de considerar excluda a ponderao
da falta culposa destes deveres.
Atente-se, neste mbito, linha de orientao defendida por Pamplona
Corte-Real quanto defesa da modalidade do divrcio, sendo apenas
necessrio ao cnjuge a mera propositura da aco para ver decretado o
divrcio17, o que se justifica atendendo preponderncia do valor da
reconverso da vida que torna desajustada uma soluo legal que preconiza
uma perdurabilidade forada do casamento. A tutela da personalidade dos
cnjuges reclama, neste domnio, uma soluo legal que privilegie a
singularidade do vnculo conjugal enquanto acordo renovado de vontades
e uma plena comunho de vida que a mera propositura da aco revela,
por si s, ter fracassado.
17
36

Deveres Conjugais
5. As possveis vias de articulao do regime dos deveres conjugais

com a Lei n 61/2008
Retomam-se aqui as questes supra referidas18 em matria de deveres
conjugais a propsito da nova configurao que a Lei n 61/2008 pretende
conferir ao regime jurdico do divrcio.
Da leitura da Exposio de motivos do Projecto de Lei n 509/X resulta
o reconhecimento das dificuldades em ponderar e graduar a culpa tal como o
obrigava a avaliar o anterior regime do divrcio e a preocupao manifestada
pela lei no sentido de acompanhar a tendncia para um mais livre exerccio
do direito ao divrcio. Por isso, a nova lei destaca a tendncia actual da
sentimentalizao e individualizao do plano pessoal dos cnjuges que
centra o regime no predomnio da affectio conjugalis em detrimento de
uma ideia de vocao de perpetuidade do casamento.
Todavia, constata-se, por um lado, a verificao da manuteno de resqucios
de culpa na actual lei, como se pode demonstrar pela aluso ao cnjuge
inocente ou menos culpado presente no artigo 1675, n 3.
Por outro lado, tende um sector da doutrina, como j ficou demonstrado,
a atribuir o direito a indemnizao por violao dos deveres conjugais ao
abrigo do artigo 1792, n 1, embora reconhea a irrelevncia da culpa no
sistema actual.
Como concretizar, ento, a hiptese de defesa de responsabilidade
por violao dos deveres conjugais com a revogao da modalidade de
divrcio-sano anteriormente prevista no artigo 1779 e com a irrelevncia
da culpa?
Resulta, aparentemente da Lei n 61/2008 um carcter algo compromissrio
que denota contradies insanveis da lei. Neste ponto, parece resultar
necessria uma interpretao sistemtica que contemple a previso dos
deveres conjugais com uma ideia de abolio de culpa do cnjuge infractor
destes deveres, seguindo-se aqui a orientao doutrinria preconizada por
18
Supra, n 3.1.
37
Pamplona Corte-Real que atribui ao artigo 1792, n 1 uma funo primacial

de tutela da personalidade dos cnjuges, apenas compatvel com o ressarcimento
dos danos causados por violao de ilcitos civis ou penais cuja tutela
j decorreria nos termos gerais, ainda que particularmente agudizados
pela relao especial existente entre os cnjuges. Procura-se, por esta via,
obter uma linha de interpretao lgica e coerente que tenha em conta
a irrelevncia da culpa, a abolio do divrcio por violao dos deveres
conjugais, a alterao da redaco e consequente previso do tipo de
reparao previsto no actual artigo 1792 e a ainda o propsito de conferir
reconverso da vida um maior relevo e mencionada desdramatizao
do divrcio a que Guilherme de Oliveira19 se refere uma maior prioridade
no esquecendo, contudo, que a nova lei mantm inalterada a previso de
todo o elenco dos deveres conjugais20.
6. A Natureza jurdica dos deveres conjugais

6.1 Taxatividade e imperatividade do artigo 1672
As caractersticas tradicionalmente atribudas ao elenco dos deveres
conjugais enunciado no artigo 1672 CC e a respectiva ndole jurdica
constituem questes enquadrveis numa problemtica to antiga quanto a
prpria previso destes deveres na verso originria do Cdigo Civil. o
que sucede, desde logo, com a questo de saber se poderemos considerar
o elenco do artigo 1672 como sendo taxativo, o contedo que cada dever
conjugal assume na modelao da vivncia conjugal e a possibilidade de
estabelecer acordos que norteiem esta forma de convivncia durante a
constncia do casamento.
38
19
GUILHERME DE OLIVEIRA, A Nova Lei do Divrcio, in Lex Familiae
RPDF, Ano 7, n 13-Janeiro/Junho, 2010.
20
Tal como observa CARLOS PAMPLONA CORTE-REAL/ JOS SILVA PEREIRA,
Direito da Famlia Tpicos para uma Reflexo Crtica, Lisboa, AAFDL, 2008: O
legislador, neste tocante, no quis comprometer-se, e tecnicamente no ousou tomar posio
lgico-coerente sobre a essncia jurdica dos assim ditos deveres pessoais conjugais.
Deveres Conjugais
No que concerne previso do elenco do artigo 1672 CC refere Pereira

Coelho e Guilherme de Oliveira21 que este preceito no tem o alcance
de determinar outros deveres seno aqueles que no se reconduzam ou
que no caibam em algum dos deveres expressamente previstos no artigo
1672. Por outro lado, lembram estes autores que o regime destes deveres
imperativo, ficando as partes na impossibilidade de afastar o seu regime em
virtude dos artigos 1618, n 2 e 1699, n 1 alnea, b) impedirem a existncia
de acordos que derroguem os deveres conjugais.
Doutro modo, sustenta Teixeira de Sousa22 que ser possvel encontrar
um primeiro grupo de deveres de cariz pessoal no expressamente previsto
no qual se inclui o respeito da integridade fsica e moral da famlia e o dever
de preservar o seu bom nome e reputao e um segundo grupo de deveres
com natureza patrimonial no qual se incluem os poderes de administrao
e disposio de bens dos cnjuges.
Em sentido contrrio, segundo Duarte Pinheiro23 o elenco do artigo
1672 taxativo atendendo a que o Dever de Respeito apresenta uma
grande amplitude, o que retira a hiptese de encontrar deveres inominados.
Com efeito, o dever conjugal de respeito tem sido entendido como um
dever de cariz geral em face dos restantes deveres por implicar uma noo
geral de respeito pela integridade fsica e moral do outro cnjuge e, inclusive,
por ser entendido como um dever tambm extensvel a um domnio patrimonial,
no sentido de preservar o exerccio e administrao dos bens do outro
cnjuge de acordo com os interesses que a este respeitam.
21
PEREIRA COELHO/GUILHERME DE OLIVEIRA, Curso de Direito da Famlia,
vol. I, Introduo; Direito Matrimonial, 4 ed., Coimbra, Coimbra Editora, 2008.
22
TEIXEIRA DE SOUSA, Regime Jurdico do Divrcio, Coimbra, Almedina, 1991.
23
JORGE DUARTE PINHEIRO, O Ncleo Intangvel da Comunho Conjugal Os
Deveres Conjugais Sexuais, Coimbra, Almedina, 2004.
39
6.2. Relao entre a natureza jurdica do casamento e dos deveres

conjugais
Intrinsecamente relacionado com a ndole jurdica dos deveres conjugais
surge, como ponto prvio, a problemtica em torno da natureza jurdica
do casamento. Qualificado pela lei como um contrato que estabelece uma
plena comunho de vida o artigo 1577 no tem, contudo, o alcance de
vincular o intrprete na definio da sua natureza jurdica. Recorde-se
que as definies legais no dispem de carcter jurdico vinculativo para
o intrprete, possuindo apenas uma funo orientadora da actividade
interpretativa24.
A questo suscita, por isso, a ateno da doutrina que se mantm dividida
entre a definio do casamento enquanto contrato25, seguindo a orientao
da lei e a sua qualificao proposta por Pamplona Corte-Real enquanto
mero acordo de vontades26, constitudo por duas declaraes unilaterais
receptcias, solenemente formalizadas. Daqui retira o autor, como consequncia,
que o casamento enquanto encontro de vontades atinente a uma esfera
livre e ntima dos cnjuges representa um projecto de vida com larga
margem de modelao pelos cnjuges, renovadamente acordada ao longo do
tempo, o que incompatvel com a noo de casamento enquanto contrato
e a inerente atribuio de sinalagmaticidade no exerccio do afecto e a
correspondente atribuio do regime jurdico previsto para os contratos de
que ser exemplo a inaplicabilidade do regime da resoluo ou modificao
das circunstncias e a excepo de no cumprimento do contrato. Assim,
os deveres conjugais no podem reconduzir-se tecnicamente a deveres
jurdicos, sendo meras obrigaes naturais, pelo que a sua imperatividade
24
40
Vide OLIVEIRA ASCENSO, O Direito Introduo e Teoria Geral, 13 ed.,

Coimbra, Almedina, 2005.
25
Neste sentido, JORGE DUARTE PINHEIRO, O Ncleo Intangvel da Comunho
Conjugal Os Deveres Conjugais Sexuais, Coimbra, Almedina, 2004 e ainda NGELA
CERDEIRA, Da Responsabilidade Civil dos Cnjuges Entre Si, Coimbra, Coimbra Editora,
2000.
26
Deveres Conjugais
reconduz-se, por isso, apenas ao imperativo projecto de plena comunho

de vida ao qual se reconhece a prevalncia da dimenso afectiva.
Em sentido diverso, Menezes Cordeiro reconduz a figura do casamento
a acto jurdico em sentido estrito e os deveres conjugais a obrigaes
legais27.
6.3. A pretensa injuntividade dos deveres conjugais pessoais e a

ideia de ncleo intangvel da comunho conjugal
O debate em torno da qualificao jurdica dos deveres conjugais suscita,
como se viu, controvrsia doutrinria a que no so alheias as perspectivas
adoptadas quanto natureza jurdica do casamento.
Todavia, os deveres enunciados no artigo 1672 convocam ainda particulares
questes relativas a um mbito ntimo e, portanto, pessoal que subjaz aos
conceitos indeterminados que o legislador adoptou. Com efeito, a natureza
pessoal e no meramente patrimonial dos deveres conjugais impele o
intrprete a concretizar os deveres dos cnjuges no s luz dos princpios
gerais que enformam o Direito da Famlia mas tambm, ao nvel da tutela
constitucional que conferida aos direitos de personalidade. Por isso,
afirma Duarte Pinheiro28 que nesta matria importante recorrer Cincia
do Direito, nomeadamente Tpica, complementada pelos parmetros
jurdicos fundamentais que concernem ao Princpio da Igualdade dos
Cnjuges, a proteco da personalidade e a estipulao de acordos sobre
a orientao da vida em comum.
Neste mbito, perguntar-se- se e em que medida poder o legislador civil
impor deveres conjugais pessoais quando a estes se reconhece, unanimemente,
um contedo eminentemente pessoal, como demonstra a imposio, por
exemplo, do Dever de Coabitao aos cnjuges em qualquer uma das
27
MENEZES CORDEIRO, Tratado de Direito Civil Portugus, I, Parte Geral, tomo

I, 3 ed., Coimbra, Almedina, 2007.
28
Jorge Duarte Pinheiro, O Ncleo Intangvel da Comunho Conjugal Os Deveres
Conjugais Sexuais, Coimbra, Almedina, 2004.
41
suas vertentes, o Dever de Fidelidade ou o de Assistncia. Dito de outra forma,

no estaremos perante um mbito de ajuridicidade? Relembre-se, a este
propsito, a disposio do j revogado artigo 1779, n 2 da anterior redaco
que fazia apelo ao grau de educao e sensibilidade moral dos cnjuges
na apreciao da gravidade dos factos invocados e consubstanciadores
da violao dos deveres conjugais. Ser esta sensibilidade moral passvel
de ser posta em causa pela imposio dos deveres pessoais aos cnjuges?
Em resposta a estas questes evidencia Duarte Pinheiro29 que a matriz
pluralista do Estado de Direito no implica indiferena tica e tambm
os direitos fundamentais so finitos, assim afastando a hiptese de estarmos
perante um espao livre de Direito. Pelo contrrio, o autor defende a ideia
de ncleo intangvel da comunho conjugal constitudo pelos deveres
conjugais sexuais que so inderrogveis e conferem identidade prpria ao
casamento, correspondendo a uma noo social do que deve ser o casamento
e que permitem defender a autonomia do casamento perante outras figuras.
Em sentido contrrio, Pamplona Corte-Real30 salienta a partir do valor
da dignidade da pessoa humana (artigo 1 CRP) da primazia inviabilidade de
deveres conjugais ligados afectividade em virtude de estarmos numa esfera
livre, ntima e autonmica dos cnjuges. O exerccio do afecto, sendo
indisponvel, retira injuntividade aos deveres dos cnjuges que, sendo
pessoais, no podem ser considerados exequveis. Assim se evidencia a
primazia do valor da dignidade da pessoa humana (artigo 1 CRP) em
detrimento da pretensa injuntividade do elenco dos deveres conjugais.
Retomam-se aqui, assim, as questes supra referidas em matria de definio
da natureza jurdica do casamento e da qualificao dos deveres conjugais
como meras obrigaes naturais que, alis, devem ser consideradas abolidas
em face da actual lei do divrcio.
29
Ibidem.
30
42
Deveres Conjugais
7. Deveres Conjugais e Unio de Facto possvel transposio

de regime?
O regime jurdico da Unio de Facto no comporta qualquer aluso
a um conjunto de deveres conjugais que possa sequer aproximar-se ao
regime consagrado no casamento.
Apesar de constituir um dos pontos que raramente so debatidos pela
doutrina a possibilidade de consagrar a matria dos deveres conjugais no
regime jurdico da Unio de Facto enunciada por Pamplona Corte-Real31 que
reitera a importncia de dotar esta unio de um regime que possa contribuir
para uma maior tutela dos unidos de facto e reconhea, igualmente, a
mesma dignidade que subjaz ao casamento e Unio de Facto e que revela,
afinal, uma analogia dos institutos.
Da a referncia a alguns acrdos do Tribunal Constitucional que tm
estabelecido formas de tutela aos unidos de facto colmatando as lacunas
do regime em matrias como a proteco da casa de morada de famlia,
regime de licenas e colocao profissional.
CONCLUSO
Da anlise das principais alteraes introduzidas pela Lei n 61/2008 resulta
uma tendncia no sentido de tornar irrelevante a culpa no decretamento
do divrcio, bem como uma tentativa de conferir dissoluo do casamento
um cariz menos sancionador, voltado para um exerccio do direito ao divrcio
mais livre e repensado a partir da importncia de reconverso de vida dos
cnjuges.
Mas no possvel afirmar que o novo regime jurdico do divrcio se
distancia, em absoluto, da consagrao de um modelo de divrcio litigioso
isento da apreciao global da culpa dos cnjuges e da irrelevncia que
o incumprimento dos deveres conjugais alcana para o decretamento do
31
Ibidem.
43
divrcio e das correspondentes sanes de cariz patrimonial. Com efeito,

evidencia-se uma orientao doutrinria que continua a atribuir relevncia
culpa pela violao dos deveres conjugais ao abrigo da previso da alnea
d) do artigo 1781 (pelo menos como forma de constatar a ruptura definitiva
do casamento) e de atribuir ao cnjuge lesado uma indemnizao pela violao
destes deveres ao abrigo do artigo 1792, n 1. Esta linha interpretativa
do regime contemplado na Lei n 61/2008 traduz, afinal, a consequncia
do carcter algo compromissrio da lei que permite entrever resqucios
da relevncia da culpa no casamento (como sucede de forma expressa no
artigo 1675, n 3), assim como contradies da prpria disciplina jurdica do
divrcio que dotam o novo regime de um sistema algo incoerente. Repare-se que
a lei pretende tornar a culpa irrelevante mas mantm inalterado o elenco
dos deveres conjugais; doutro modo, estabelece uma indemnizao nos
termos do j mencionado artigo 1792, n 1 a conferir ao cnjuge lesado nos
termos gerais da responsabilidade civil e nos tribunais comuns sem, contudo,
explicitar concretamente a que tipo de reparao se refere o legislador e
quais os factos que a podero consubstanciar, de modo a explicitar o que
poderemos considerar como cnjuge lesado.
Algo similar sucede com a previso da alnea d) do artigo 1781 cujo
elenco de conceitos indeterminados impor uma interpretao sistemtica
que tenha em ateno o novo sentido que a Lei n 61/2008 confere ao
divrcio e assim possa constatar a ruptura definitiva do casamento sem que
os factos invocados revelem qualquer grau de culpa nica ou concorrente
dos cnjuges.
Deste modo, a nova lei do divrcio requer uma interpretao que confira uma
componente sistemtica lgico-coerente que possa concretizar a aplicao
da disciplina jurdica do divrcio em similitude com as intenes expressas na
Exposio de Motivos e que salientam um reforo da tutela da personalidade
dos cnjuges a partir de um mais amplo exerccio do direito ao divrcio.
44
Deveres Conjugais
BIBLIOGRAFIA
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Da Responsabilidade Civil dos Cnjuges Entre Si, Coimbra, Coimbra
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45
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TEIXEIRA DE SOUSA, M.
O Regime Jurdico do Divrcio, Coimbra, Almedina, 1991.
46
Deveres Conjugais
47
48
A Medio Penal em Portugal
ARTIGOS CIENTFICOS
A MEDIAO PENAL EM PORTUGAL
por Joana Carvalho
[aluna do 3 ano de Licenciatura da FDL]
PALAVRAS-CHAVE
Justia restaurativa, preveno geral e especial positiva, poder
punitivo estatal, restorative justice, posivite, general and special prevention,
States punitive power.
ABSTRACT
Entendemos que a reparao penal pode satisfazer de forma plena finalidades
preventivas e integra-se na conceo do sistema jurdico-penal segundo
a qual a interveno penal deve dar resposta a trs tipos de males: dano
sofrido pela vtima (restaurao); o dano infligido pelo delinquente a si
prprio, nomeadamente, a ruptura com a sociedade (preveno especial
positiva) e o dano na sociedade (preveno geral positiva)1 contudo, do
nosso entender que se a prpria vtima se sente reparada no h necessidade
de preencher os requisitos da preveno geral positiva.
No vislumbramos, pois, as razes pelas quais a reparao do dano atravs
de um acordo entre o ofendido e o agente no se integra na atual conceo do
sistema jurdico-penal portugus, principalmente se nos questionarmos
MARIA FERNANDA PALMA, Do sentido histrico do ensino do Direito Penal na

Universidade Portuguesa actual questo metodolgica, Revista Portuguesa de Cincia
Criminal, 1999, pp. 373 e ss.; e O problema penal do processo penal, in Jornadas de
Direito Processual Penal e Direitos Fundamentais, 2004, pp. 51-52.
49
sobre a legitimidade do Estado para exercer um poder punitivo. Vejamos,

por exemplo, nas finalidades da pena: na retribuio, dado que o significado
da pena assenta na compensao da culpa humana no se pode exigir que
o Estado tenha de retribuir com a pena toda a culpa; na preveno geral,
permanece em aberto a questo de saber sobre quais comportamentos o
Estado detm a faculdade de intimidar (o ponto de partida da preveno
geral possui, alis, normalmente uma tendncia para o terror estatal);
na preveno especial, no possvel uma delimitao do poder punitivo
do Estado quanto ao seu contedo e, em ltima anlise, o sujeito pode
ficar ilimitadamente merc da interveno estatal.
Encaramos, assim, a mediao penal como um admirvel retrocesso
histrico na medida em que o Estado devolve o processo aos particulares e
apenas exerce o seu poder punitivo se as partes no atingirem um consenso.
It is our believe that restaurative justice can satisfy preventive golds
and can be integrated in a juridical and penal notion that conceives penal
intervention as an answer to three kinds of evils: victims damages (restorative
justice); self-inflicted losses by the deliquent regarding societys rupture
(positive and special penal prevention) and damages in the community
(posivite and general prevention). However, its our opinion that if the victim
feels restaured there is no need to fill in positive and general preventive
necessities.
This way, we dont understand why damagess restauration between
the victim and the agent is not able to be integrated in a juridical and
penal notion, especially if we wonder about States legitimacy to exercice
an executive power. For instance, regarding penaltys aims: in retribution,
since the meaning of penalty stands in humans fault compensation, we
cant demand that the State should punish every penalty with every fault;
in the general prevention, the question about knowing which behaviours
the State has the legitimicy to intimidate remains open (there is, indeed,
a tendency to a states horror); in the special prevention, it is not possible
to delimitate the States punitive power concerning its content and, in the
worst case cenario, the citizen can be indefinitly under the States arms.
50
Therefore, we defend that penal restorative justice is a admirable historical

retrocession because the State returns the suit to the citizens and only if
they dont achieve an agreement, the State will act.
Introduo
O presente trabalho surgiu no mbito do curso de Direito Penal I, colocada
no primeiro semestre do 3 Ano da Licenciatura de Direito da Universidade
de Lisboa, tendo sido atribuda aos alunos a oportunidade de realizar um
trabalho de investigao como elemento adicional de avaliao.
A escolha deste tema (Mediao Penal em Portugal) prende-se com
o facto de se ter revelado uma rea de interesse e curiosidade para ns. Tendo
estudado as finalidades e a legitimao da pena criminal, no poderamos ter
deixado de reparar que, em nenhum dos modelos apresentados, constava uma
preocupao com o interesse particular da vtima nem com a possibilidade
do agente do crime determinar a sua prpria punio. Grosso modo, a
preveno geral preocupa-se com os efeitos da pena na comunidade; a
preveno especial visa a reintegrao do autor do crime na sociedade e
a retribuio tem como limite de aplicao da pena a culpa do autor. No
existir uma quarta finalidade da pena, mais preocupada com a vtima do
facto ilcito? Podero surgir outras consequncias penais, para alm da
pena e das medidas de segurana?
Ao realizarmos este trabalho, tentmos responder a estas perguntas de
forma elucidativa.
Para isso, comemos por enquadrar a reparao penal no fenmeno da
justia restaurativa. De seguida, procedemos definio do conceito de
mediao penal e averigumos o mbito de aplicao da ltima, bem
como os princpios que a enformam e a respectiva tramitao processual.
Na ltima parte, optmos por discutir a possibilidade de introduo da
reparao penal como terceira via no Direito Penal portugus.
51
CAPTULO I
Justia restaurativa
Definio de justia restaurativa
Num fenmeno recente para o Direito Penal, tem-se defendido a reparao
dos danos materiais e morais causados pelo crime atravs de uma concertao entre
o agente a vtima2. Debate-se a possibilidade de, atravs desta concertao,
emergir uma nova e autnoma finalidade da pena, erigindo-se, ento, um
sistema tripartido de sanes penais: penas, medidas de segurana e reparao
dos danos. No obstante, a discusso tambm se centra no seu mbito de
aplicao: deve ser s aplicada a crimes contra bens jurdicos individuais
ou tambm contra bens jurdicos supra-individuais? No crculo de pequena,
mdia ou grande criminalidade 3?
Todas estas ideias integram-se num amplo paradigma poltico-criminal a
justia restaurativa (restorative justice) isto , num processo atravs
do qual todas as partes implicadas numa especfica infraco se juntam
para resolver em conjunto como tratar as consequncias daquela e com
as suas implicaes no futuro4. O paradigma poltico-criminal da justia
restaurativa preocupa-se mais em restaurar o equilbrio perturbado pelo crime do
que em punir o seu agente, ou seja, prefere solucionar as consequncias
das aes dos autores criminais sobre as vtimas em lugar de castigar os
ltimos. Propem-se, assim, sanes compensatrias que restabeleam a
situao anterior da vtima em detrimento de consequncias sancionatrias
punitivas.
Relativamente ao respectivo mtodo, como a justia reparadora encara as
consequncias do crime como um assunto no s do Estado como tambm
dos indivduos, assiste-se a uma ruptura com a tradio penal de monoplio
52
2
STRATENWERTH, Was leistet die Lehre von der Strafzwecken?, 1995, pp. 13 e ss., e
1, n 29.
3
ROXIN, 3, n 66, e Zur Wiedergutmachung als einer dritten Spur im Sanktionensystems,
Baumann- FS,1992, pp. 243 e ss..
4
TONY MARSHALL, The evolution of Restorative Justice in Britain, EuropJCL&Crim
4, 1996, p. 37.
do Estado no exerccio da funo punitiva: o conflito penal devolvido as

particulares para se atingir uma justia negociada5.
No que concerne s consequncias, encontra-se uma soluo de justia
penal que valoriza a livre determinao dos cidados pois a vtima e o
delinquente so associados aplicao e execuo da sano. Entende-se
que as finalidades da sano so cumpridas de forma mais harmonizada
se esta for aceite pelo delinquente na medida em que se apela ao seu sentido
de responsabilidade6.
O contemporneo paradigma poltico-criminal da justia restaurativa
foi inspirado pelos contributos da moderna vitimologia na medida em que
se concebe a vtima atual enquanto destinatria da poltica criminal que
dotada da possibilidade de exercer uma ao conformadora do sentido
da deciso final do caso penal.7 importante sublinhar que, nem sempre,
o sistema penal clssico fornece uma resposta carncia de reparao da
vtima e o interesse desta , na maioria das vezes, obtido de maneira mais
eficaz atravs da reparao do que da aplicao de uma pena privativa
da liberdade ou de uma multa (que, frequentemente, frustra a reparao
do dano pelo autor do crime). O objetivo , pois, o de evitar a secundarizao e instrumentalizao da vtima e, de certa forma, a sua vitimao
secundria8.
ANABELA MIRANDA RODRIGUES, A propsito da introduo do regime de

mediao no processo penal, Revista do Ministrio Pblico, n 105, 2006, pp. 130 e ss..
6
ANABELA MIRANDA RODRIGUES, Novo olhar sobre a questo penitenciria,
Coimbra, 2000, p. 143; e CLUDIA SANTOS, Um crime, dois conflitos (e a questo,
revisitada, do roubo do conflito pelo Estado), Revista Portuguesa de Cincia Criminal,
2007, pp. 459 e ss..
7
ALBIN ESER, Acerca del renacimiento de la vctima en el procedimiento penal
Tendencias nacionales e internacionales, in De los Delitos e de las Vctimas, Buenos
Aires, 1992, pp. 15 e ss..
8
JORGE DE FIGUEIREDO DIAS, Direito Penal Portugus Parte Geral II As
consequncias jurdicas do crime, Lisboa, 1993, pp. 75 e ss.; e CLUDIA SANTOS,
A mediao penal, a justia restaurativa e o sistema criminal Algumas reflexes suscitadas
pelo anteprojecto que introduz a mediao penal de adultos em Portugal, Revista Portuguesa
de Cincia Criminal, 2006, pp. 85-86.
53
Quanto ao Direito Penal portugus, j existiam manifestaes do pensamento

poltico-criminal da justia restaurativa, nomeadamente, atos de reparao
material ou moral como condio de aplicao de penas substitutivas (assim,
na suspenso da execuo da pena artigo 51/1 do Cdigo Penal, e na
admoestao artigo60 /2 do Cdigo Penal); reparao das consequncias
do crime como fator de determinao concreta da medida da pena (artigo
71/2 alnea e) do Cdigo Penal); reparao do dano como condio de
atenuao especial da pena (artigo 72/2 alnea c) do Cdigo Penal); reparao
do dano como condio de aplicao do instituto da dispensa da pena
(artigo 74/1 alnea b) do Cdigo Penal); e, por fim, em certa medida, os
atos de impedimento da consumao ou da verificao do resultado no
compreendido no tipo de crime com relevncia em matria de desistncia
e impunidade da tentativa (artigos 24 e 25 do Cdigo Penal).
CAPTULO II
Mediao penal em Portugal
1. Definio de mediao penal
A mediao penal constitui um processo informal, flexvel, de carcter
voluntrio e confidencial no qual os sujeitos envolvidos numa negociao
utilizam um terceiro imparcial o mediador que neutro quanto ao
resultado da negociao, para os apoiar nas diversas fases do mesmo e
promover, sem impor, a obteno de um acordo entre o arguido e o ofendido
que permita a reparao dos danos causados pelo facto ilcito9. O mediador
ajuda as partes na procura de solues que permitam a valorizao positiva
dos desacordos10-11.
Cfr. artigo 4/1 da Lei n 21/2007, de 12 Junho.

JOS VASCONCELOS SOUSA, Introduo, in O que a mediao?, S.I., 2006,
p. 14.
11
A mediao penal (...) devolve um rosto justia e reata os laos de cada pessoa com
o outro. No processo, os indivduos tornam-se partes; na mediao, so pessoas de carne
e osso, inteiros, frente a frente, opostos talvez mas simultaneamente prximos em toda
10
54
2. Breve contextualizao
A promoo de mecanismos de mediao penal surgiu recentemente um
pouco por toda a Europa. Um dos instrumentos normativos internacionais
de referncia, nesta matria, a Recomendao (99)19 sobre a Mediao em
Matria Penal, adotada pelo Comit de Ministros do Conselho da Europa
em 15 de Setembro de 1999. A adoo da mediao penal integra uma
poltica criminal europeia comum desde a Deciso-Quadro n 2001/220/JAI
do Conselho da Unio Europeia, de 15 de Maro de 2001, relativa ao estatuto
da vtima em processo penal. Esta Deciso imps aos Estados-Membros
(artigo10) a promoo at 22 de Maro de 2006 da mediao nos processos
penais relativos aos crimes que considerassem adequados, devendo os acordos
resultantes da mediao poder ser tidos em conta em tais processos12.
Do ponto de vista interno, em Portugal, a introduo da mediao penal
foi recomendada pelo observatrio Permanente da Justia Portuguesa do
Centro de Estudos Sociais da Faculdade de Economia da Universidade de
Coimbra, no ano de 2001, e pela Comisso de Estudo e Debate da Reforma
do Sistema Prisional, em 200413.
A introduo do instituto da mediao penal na ordem jurdica nacional
no foi, contudo, totalmente inovadora na medida em que j existia um
mecanismo similar no mbito da justia de menores aplicvel a jovens
delinquentes inimputveis, previsto na Lei Tutelar Educativa14. Chegou
tambm a ser iniciado em 2004, um projeto de mediao penal desenvolvido
pelo Departamento de Investigao e Ao Penal da Procuradoria-Geral
sua dignidade. E, ainda que mais no houvesse, s por isto valeria a pena, in CARLOTA
PIZARRO DE ALMEIDA, A Mediao perante os objectivos de Direito Penal, in A
Introduo da Mediao Vtima Agressor no Ordenamento Jurdico Portugus. Colquio.
29 de Junho de 2004, p. 51.
12
CARLOTA PIZARRO DE ALMEIDA, A propsito da Deciso-Quadro do Conselho
de 15 de Maro de 2001 Algumas consideraes (e interrogaes) sobre a mediao
penal, Revista Portuguesa de Cincia Criminal, 2005, pp. 394 e ss., apud HELENA
MORO, Justia restaurativa e crimes patrimoniais, 2009.
13
Cfr. Relatrio da Comisso de Estudo e Debate da Reforma do Sistema Prisional,
2004, pp. 98 e ss..
14
Cfr. Lei n 166/99, de 14 de Setembro.
55
Distrital do Porto e pela Escola de Criminologia da Faculdade de Direito

da Universidade do Porto, que incidiu sobre processos em que fosse aplicvel a
suspenso provisria do processo (artigo 281 Cdigo de Processo Penal),
ou o arquivamento em caso de dispensa de pena (artigo 280 do mesmo
diploma)15.
Em 21 de Fevereiro de 2006, foi sujeito a debate pblico um Anteprojecto
de Proposta de Lei sobre Mediao Penal16 que originou, com alteraes
significativas, a Lei n 21/2007 de 12 de Junho, que cria o regime da Mediao
em Processo Penal e que foi regulamentada pelas Portarias n 68-A, 68-B
e 68-C/2008 de 22 de Janeiro17.
Este sistema extra-judicial de Justia justifica-se em Portugal porquanto
constitui um meio tendente a servir o direito fundamental Justia, face
diversidade e aos aumentos exponenciais de processos que sobrecarregam
o sistema judicial, j de si prejudicado pelo formalismo e pela burocracia
generalizados que so inadequados diversidade e quantidade processuais18.
15
56
CNDIDO AGRA e JOSEFINA CASTRO, Mediao e justia restaurativa

Esquema para uma lgica do conhecimento e da experimentao, Revista da Faculdade
de Direito da Universidade do Porto, 2005, pp. 104 e ss., apud HELENA MORO, Justia
restaurativa e crimes patrimoniais, 2009.
16
O projecto ambicioso da mediao penal no ordenamento jurdico portugus assenta
nas experincias bem sucedidas em Portugal, algumas das quais bastante inovadoras,
como disso exemplo a experincia dos Julgados de Paz (...), do Gabinete de Mediao
Familiar de Lisboa e, mais recentemente, do Sistema de Mediao Laboral, in FILIPE
LOBO DVILA, sem ttulo, in Colquio de Discusso Pblica do Anteprojecto de Proposta de
Lei sobre Mediao Penal, Alguns textos (coord.: Direco-Geral da Administrao
Extrajudicial), 2007, p. 9.
17
JUAN CARLOS VEZZULLA, presidente do Instituto de Mediao e de Arbitragem
do Brasil, referindo-se ao trabalho realizado em mediao penal no seu pas, nos EUA e
na Catalunha, todas estas experincias tm demonstrado dar um grande servio sociedade
com a incluso definitiva das vtimas como participantes fundamentais na abordagem
dos delitos de que foram padecentes. O mesmo se passa em relao oportunidade dada
aos agressores de poder rever a sua conduta e no somente reparar o dano, mas fundamentalmente
poder ter conscincia da transcendncia dos seus actos como fonte fundamental de evitar
a sua reincidncia., in op.cit., p. 63.
18
JAIME CARDONA FERREIRA, op.cit., p. 35. Contra, manifestou-se Germano Marques
da Silva que defendeu que preciso evitar mecanismos simplesmente paralelos aos
tribunais que rapidamente ficaro tambm saturados se os meios no forem adequados e
3. Princpios da mediao penal

A mediao penal rege-se pelos princpios fundamentais do consentimento do
informado, da confidencialidade, da informalidade e da pessoalidade19.
No que se refere ao consentimento do informado, o processo de mediao
penal encontra-se dependente da verificao da vontade livre e esclarecida do
arguido e do ofendido para participar na mediao. Para tal, fornecida
informao completa relativa aos direitos dos participantes, ao processo
de mediao e respectivas consequncias processuais.
O teor das sesses de mediao confidencial e estas desenrolam-se
de forma informal. Os aspetos internos do processo de mediao no so
regulamentados so submetidos s regras prprias da profisso (deontologia
profissional e manuais de boas prticas).
No plano da pessoalidade, o arguido e o ofendido tm de comparecer
pessoalmente nas sesses, no existindo qualquer possibilidade de se fazerem
representar na medida em que esta a modalidade mais consentnea com
a filosofia inerente mediao: participao ativa das pessoas e restaurao
conjunta da paz social20.
4. Tramitao do processo de mediao penal

Primeiramente, importante delimitar o mbito de aplicao da mediao
penal: encontram-se abrangidos os crimes penais com pena no superior
a 5 anos, isto , o limite que corresponde delimitao da pequena e mdia
e criminalidade no sistema jurdico-penal portugus. Assim, verificamos
sobretudo preciso atentar em que a justia penal tem tambm funo de preveno que
no se alcana pela mera superao do conflito interindivindual, in A mediao penal.
Em busca de um novo paradigma?, in A introduo da Mediao Vtima Agressor no
Ordenamento Jurdico Portugus. Colquio. 29 de Junho de 2004, Faculdade de Direito da
Universidade do Porto, p. 108, apud BELEZA, TERESA PIZARRO e HELENA PEREIRA
DE MELO, A mediao penal em Portugal, Lisboa, 2012.
19
Artigos 3 a 6 da Lei n 21/2007, de 12 de Junho.
20
Exposio de motivos da respectiva proposta de lei.
57
que a orientao poltico-criminal adotada foi aquela segundo a qual a

composio autor-vtima no esgota suficientemente o contedo sancionatrio
dos casos de criminalidade mais grave.21 A mediao penal s se aplica aos
crimes patrimoniais dependentes de queixa ou acusao particular22-23.
O processo de mediao portugus desenrola-se, essencialmente, ao
longo de cinco etapas24.
Numa primeira fase, o Ministrio Pblico remete o processo para a mediao,
em qualquer momento do inqurito, uma vez verificado um pedido do ofendido
e do arguido, ou se tiverem sido recolhidos indcios de se ter verificado
crime e de que o arguido foi o seu agente e entender que desse modo se
pode responder adequadamente s exigncias de preveno que no caso
se faam sentir. No obstante, na constituio de arguido trata-se apenas de
uma exigncia de indcios mnimos, e o dever de atuao objetiva orientada
pelo princpio da legalidade imposto ao Ministrio Pblico (artigo 219
da CRP) no impe a remessa do processo para mediao quando, no
momento processual em que a questo for colocada, o Ministrio Pblico
julgue que o processo deva ser arquivado nos termos gerais25.
Posteriormente, o ofendido e o arguido so contactados pelo mediador,
que os informar sobre o processo da mediao penal.
Num terceiro momento, se o arguido e o ofendido consentirem expressamente
no processo de mediao, as sesses iniciam-se. Caso no o faam, o processo
prossegue a via judicial.
58
21
O legislador tambm exclui a aplicao da mediao penal aos casos em que seja
aplicvel ao processo sumrio ou sumarssimo.
22
Cfr. acerca deste ponto, os ns 1 a 3 do artigo 2 da Lei n 21/2007 de 12 de Junho.
23
No Anteprojecto de Proposta de Lei de Mediao Penal, previa-se a incluso dos
crimes pblicos em articulao com o mecanismo da suspenso provisria do processo:
o Ministrio Pblico suspendia provisoriamente o processo, com a condio do cumprimento
do acordo resultante da mediao pelo arguido cfr. artigos 2 a 4 do Anteprojecto.
24
Sobre este ponto, cfr. artigos 3 a 6 da Lei n 21/2007.
25
De acordo com SNIA REIS, in A vtima na mediao penal em Portugal, Revista
da Ordem de Advogados, 2009, todos os processos remetidos para mediao, foram-no
por iniciativa do MP. Em nenhum caso a vtima requereu, conjuntamente com o arguido,
mediao penal.
Num quarto patamar, se o ofendido e o arguido obtiverem um acordo de

reparao, este comunicado ao Ministrio Pblico (a quem cabe verificar
se o contedo do acordo de reparao cumpre os requisitos legais; caso o
MP verifique que o acordo no respeita os pressupostos exigidos, ter de
devolver o processo ao mediador para que, conjuntamente com o ofendido e
o arguido, sane a ilegalidade26) e equivale a desistncia de queixa e no
oposio. Se no alcanarem esse consenso, o processo prossegue a via
judicial.
Por fim, verificando-se o incumprimento do acordo, o ofendido pode
renovar a queixa e o inqurito reaberto27, caso o MP conclua pelo efectivo
incumprimento. Verificamos, assim, que o processo de mediao penal
no corresponde a um mecanismo alternativo ao processo penal, antes se
integra nele28.
de notar que o contedo do acordo de mediao penal livremente
fixado pelo ofendido e pelo arguido e a reparao tanto pode assumir uma
natureza material como simblica, de que podero ser exemplos o pagamento
de uma quantia pecuniria, um pedido de desculpas, o compromisso de
frequncia de curso, a sujeio a tratamento mdico, a reconstruo de
coisa destituda ou a realizao de trabalho comunitrio.
26
Artigo 5, n 8 da Lei n 21/2007.

Assistimos, aqui, a uma exceo ao disposto no n 2 do artigo 116 do Cdigo Penal
que determina que a desistncia da queixa impede a sua renovao.
28
Caso fosse um processo alternativo apresentao de queixa, a opo pela mediao
penal poderia implicar a precluso, pelo decurso do tempo afeto ao processo de reparao,
do exerccio do direito de queixa e a utilizao desta nova soluo seria previsivelmente
diminuta.
27
59
CAPTULO III
Reparao penal como terceira via do Direito Penal
Terceira via do Direito Penal?
No plano dogmtico, o paradigma poltico-criminal da justia reparadora
tem vindo a permitir a sustentao da integrao da reparao no sistema
jurdico-penal de sanes. Concebe-se, desta forma, a reparao como uma
terceira via do Direito Penal, ou seja, como reao criminal alternativa
aplicao de penas e de medidas de segurana. Os apologistas da composio
ou concertao agente-vtima (Tater-Opfer-Ausgleich) defendem um sistema
tripartido de consequncias jurdicas do crime: penas, medidas de segurana
e reparao dos danos causados pelo crime.29 Segundo este entender, a
reparao penal surge como consequncia jurdica autnoma do crime e
meio de terminar o prprio processo penal.
O princpio constitucional da subsidiariedade na vertente de interveno
mnima constitui a legitimao poltico-jurdica da reparao penal. Nos casos
em que tanto a vtima como a comunidade no atribuem valor relevante a
um castigo adicional ao agente, quando tenha havido reparao do dano
atravs da concertao autor-vtima, assiste-se a uma funo subsidiria
de proteo de bens jurdicos que incumbe ao Direito Penal30.
A reparao penal enquanto consequncia jurdica autnoma do crime
tem finalidades poltico-criminais semelhantes s das penas.
Numa perspectiva de preveno especial positiva, a reparao penal
promove um elevado efeito socializador pois obriga o autor do crime no
s a confrontar-se com a gravidade da prtica do seu facto e respectivas
29
60
CLAUS ROXIN, 3, n 66, e Zur Wiedergutmachung als einer dritten Spur im

Sanktionensystems, Baumann- FS, 1992, pp. 243 e ss.; JORGE DE FIGUEIREDO
DIAS, Direito Penal Portugus- Parte Geral II As consequncias jurdicas do crime,
pp. 77 e ss..
30
CLAUS ROXIN, Derecho Penal Parte General, tomo I, pp. 109-110; e MRIO
FERREIRA MONTE, Da Reparao penal como consequncia jurdica autnoma do
crime, in Liber discipulorum para Jorge de Figueiredo Dias, 2003, pp. 130-131.
consequncias para a vtima mas tambm a aprender a considerar os interesses

legtimos do ofendido. A concertao entre o agente e a vtima facilita,
pois, a reintegrao social do autor do crime.
Na vertente de preveno geral positiva, a mediao penal permite o
fomento do reconhecimento das normas pelo agente atravs do reforo da
vigncia e validade da norma violada e da contribuio para o restabelecimento
da confiana e da paz jurdica quebradas pelo crime.
Nos casos de pequena e mdia criminalidade, na maioria das vezes, a
reparao penal permite a eliminao da perturbao social originada pelo
ilcito penal e a satisfao das necessidades de estabilizao das expetativas
comunitrias na vigncia da norma violada31.
A reparao penal tambm pode ser encarada dentro de uma perspectiva
retribuicionista visto que a composio autor-vtima pode ponderar ou
corresponder ao grau de culpa do agente e promover a satisfao da
necessidade humana de substituio psicolgica da vingana privada32.
No obstante, para alguns Autores a reparao penal no pode, sequer,
integrar-se no esquema tradicional preventivo-retributivo. Nesta linha de
pensamento, a preveno seria sempre encarada como meio de evitao
de futuros crimes e a reparao penal trataria de restabelecer a paz jurdica
perturbada pelo facto ilcito33.
H tambm quem defenda que se torna questionvel a necessidade de
fazer da reparao penal um tertium genus das sanes penais ou finalidade
geral da pena. No seguimento desta ideia, argumenta-se com os exemplos
de reparao do dano como condio de legitimidade de aplicao de
certas penas de substituio ( artigo 51/1 CP) ou como condio da
dispensa de pena ( artigo74/1 b) CP). Alega-se que a reparao penal
31
CARLOTA PIZARRO DE ALMEIDA, A mediao perante os objectivos do Direito
Penal, in A Introduo da Mediao Vtima-Agressor no Ordenamento Jurdico Portugus,
2005, pp. 39 e ss..
32
MARIA FERNANDA PALMA, Direito Penal Parte Geral, 1994, pp. 44 e ss..
33
GUNTER STRATENWERTH, Derecho Penal Parte General I El Hecho Punible,
2005, pp. 37-38.
61
poderia acarretar que o sancionamento penal ficasse, em rigor, numa larga e

inadmissvel disponibilidade de aceitao das partes34.
BIBLIOGRAFIA
BELEZA, Teresa Pizarro e PEREIRA DE MELO, Helena
A mediao penal em Portugal, Lisboa, 2012.
DIAS, Jorge de Figueiredo
Direito Penal Parte Geral, tomo I, 2007.
DIAS, Jorge de Figueiredo
Direito Penal Portugus Parte Geral II As consequncias jurdicas
do crime, Coimbra.
PALMA, Maria Fernanda
Do sentido histrico do ensino do Direito Penal na Universidade
Portuguesa actual questo metodolgica, Revista Portuguesa de
Cincia Criminal, 1999.
O problema penal do processo penal, in Jornadas de Direito Processual
Penal e Direitos Fundamentais, 2004.
Direito Penal Parte Geral, 1994.
62
34
JORGE DE FIGUEIREDO DIAS, Direito Penal Geral, tomo I, p. 60.
63
64
Artigo [????]
RECENSES CRTICAS
65
66
Novas Tendncias do Direito do Urbanismo
RECENSO CRTICA
NOVAS TENDNCIAS DO DIREITO DO URBANISMO
Recenso do livro:
OLIVEIRA, FERNANDA PAULA,Novas Tendncias do Direito do Urbanismo De
um Urbanismo de Expanso e de Segregao a um Urbanismo de Conteno,
de Reabilitao Urbana e de Coeso Social, Almedina, 2012.
por Ana Filipa Urbano
Da Escola de Coimbra surge-nos uma nova tendncia, atravs das
palavras de uma grande especialista em Direito do Urbanismo a Professora
Doutora Fernanda Paula Oliveira1. Esta nova disciplina permite ao jurista
refletir sobre novas realidades jurdicas, porque o Direito de hoje, e ainda
mais o de amanh, tende a especializar-se e adaptar-se s exigncias de
uma sociedade em constante mutao.
Professora auxiliar da Faculdade de Direito de Coimbra, onde leciona as disciplinas de

Direito do Ordenamento e do Urbanismo, Direito Administrativo I e Direito Administrativo
II no 1 Ciclo da Licenciatura em Administrao Pblico-Privada; Gesto Urbanstica,
no 2 Ciclo do Mestrado em Administrao Pblico-Privada e no Curso de Mestrado em
Administrao Empresarial; e Direito Pblico I, no 2 Ciclo do Mestrado de Cincias
Jurdico Forenses da Faculdade de Direito; o seu brilhante percurso acadmico conta
tambm com a leccionamento no ensino ps-graduado na Faculdade de Economia da
Universidade do Porto e Faculdade de Direito da Universidade do Porto; colaborou em
programas de mestrado no Departamento de Geografia da Faculdade de Letras da Universidade
de Lisboa; o seu contributo reflete-se na formao das magistraturas no CEJ.
67
O Direito do Urbanismo no prossegue os seus objetivos de forma solitria,

existe um caminho que o une a outros ramos importantes do Direito, veja-se
o Direito Administrativo pois embora assuma cada vez mais um lugar
autnomo e independente, todo o procedimento em questes urbansticas
um procedimento administrativo existe uma relao jurdico administrativa;
o Direito Constitucional; o Direito da Unio Europeia pois integramos
uma realidade que emite diretivas, regulamentos e outros mecanismos de
controlo e harmonizao. Temos assim uma disciplina transversal que se
enquadra na panormica do Direito Pblico, mas no se confunde com o
direito do ordenamento do territrio, de comum apenas tm o objeto, o
territrio.
Centre-se a ateno para a palavra Cidade, segundo os ensinamentos
de ARISTTELES A cidade , pois, uma realidade composta, da mesma
maneira que o so todas as outras coisas que, no obstante possurem
diferentes partes, formam um todo composto2. Mas ser que o Direito
do Urbanismo to rgido que trata apenas a cidade como foi pensada
pelos clssicos ou poder ser feita uma atualizao do mesmo conceito e
alargar o objeto desta disciplina?
A doutrina diverge quanto definio do que o Direito do Urbanismo,
perante esta questo, considerem-se trs orientaes possveis3-4.
Aristteles, 1998.
Dentro delas uma primeira de cariz restrito que v a prossecuo de uma poltica pblica
setorial que define os objetivos e os meios de interveno no ordenamento reacional das
cidades; em segunda linha uma conceo intermdia que encontra a finalidade num correto
ordenamento da ocupao, utilizao e transformao dos solos para fins urbansticos.
Conceo defendida por Cludio Monteiro, 1995.
Por ltimo uma perspetiva ampla que trata esta disciplina como percussora da disciplina
da expanso e renovao dos aglomerados populacionais, o complexo das intervenes
no solo e das formas de utilizao do mesmo que dizem respeito s edificaes, valorizao e
proteo das belezas paisagsticas, parques naturais, centros histricos.
FERNANDO ALVES CORREIA, Manual de Direito do Urbanismo, 2012.
4
Importa tambm realizar um enquadramento constitucional do tratamento desta matria
urbanstica, analisem-se os artigos 9, 65 e 66 da CRP.
3
68
A autora prope com esta obra compilar lies, agora numa segunda
edio atualizada, apresentando as mesmas de forma apelativa, assumindo
um cariz complementar para a compreenso do Direito do Urbanismo. Quanto
metodologia desta obra, torna-a num auxiliar, ao leitor garantida uma
orientao e esclarecimento ao longo da obra, tal como um apoio trazido
por um separador respeitante orientao de estudo.
Conforme indica o ttulo da obra, trata-se do Direito do Urbanismo sob trs
grandes paradigmas: a conteno, reabilitao e coeso social. Comecemos
pelo primeiro que se refere conteno. Assiste-se hoje a grandes problemas
no Direito do Urbanismo Portugus ao nvel do territrio, da rede urbana
e municpios e ainda no plano da organizao da administrao pblica,
veja-se a ausncia de organismos ou a dificuldade de articulao no
funcionamento de diversas instituies (pp. 47 a 50). A crtica feita
referindo os problemas mas tambm so apresentados os caminhos a seguir
para a superao dos mesmos, o que aqui proposto como grande medida
a valorizao dos Municpios5.
Outra dificuldade prende-se com a desarticulao de mecanismos previstos
no RJIGT e no RJUE6, no que se refere ao modelo de gesto urbanstica
para que apontam. A autora soluciona, e bem, este problema atravs da
harmonizao destes regimes mediante o estatuto jurdico dos distintos
tipos de solos.
(...) tero de assumir uma posio mais vincada e proactiva, (...) programam, coordenam
e controlam (p. 59). Com todas as falhas assinaladas aos PDMs surge um territrio
disperso da ocupao urbanstica (p. 53). A autora no responsabiliza os municpios
por todas estas consequncias negativas, embora sejam as entidades competentes para
efeitos de organizao do territrio, cabe ao legislador criar meios de orientao em sede
de legislao especfica.
6
Regime Jurdico de Integrao e Gesto do Territrio RJIGT e Regime Jurdico da
Urbanizao e Edificao RJUE.
69
Chegados ao segundo pilar que sustenta este estudo, prope-se centrar o

discurso em torno da reabilitao urbana7 que incide sobre reas previamente
definidas pela entidade pblica responsvel, o municpio, mediante a ponderao
estratgica de fatores culturais e sociais, veja-se a necessidade de proteo do
patrimnio cultural e a ausncia de infraestruturas e espaos verdes em reas
perifricas. Nesta sede existe uma grande alterao a nvel procedimental
que totalmente desconsiderada pela autora em termos de inovao visto que
os resultados prticos so semelhantes, no obstante existir uma flexibilizao
na delimitao das reas a reabilitar a sua concretizao remetida para
uma fase posterior existindo um sistema faseado que tambm j existia no
regime inicial mas sob forma encoberta. Quais os argumentos da autora
para sustentar esta posio? Em primeiro lugar, a determinao deveria
ser associada exigncia da determinao dos objetivos a prosseguir, da
estratgia de interveno, das opes do desenvolvimento do municpio
e da escolha da entidade gestora, contudo s se pode reabilitar uma rea
apos aprovao da respetiva operao de reabilitao o que leva a que
exista impreterivelmente uma deciso complexa semelhana do que j
existia no regime antigo (pp. 92 a 95)8.
Importa referir o ltimo pilar desta tese aqui (re)pensada, sendo o
ponto mais importante a Coeso Social. O tratamento de um Direito do
Urbanismo moderno com preocupaes no que se refere sustentabilidade
social9. Consciente das novas realidades e desafios da atuao administrativa,
foca-se essa parte do estudo no Principio da sustentabilidade10 na vertente
Cujo regime jurdico sofreu alteraes pela Lei 32/2012 de 14 de Agosto.

O procedimento de delimitao das reas de reabilitao prvio aprovao da
operao de reabilitao, patente no artigo 13 da Lei 32/2012 e como dito pela autora
meramente facultativo, regra geral aplica-se ainda o procedimento originrio atravs do
plano de pormenor e de instrumento prprio.
9
Nas palavras da autora Urbanismo de coeso social no quadro de um desenvolvimento
sustentvel (p. 133).
10
A este propsito veja-se a opinio de Miranda, 2012: No mbito da prossecuo de tarefas
urbansticas, o (...) sobressai hoje como princpio cardeal da poltica pblica urbanstica. Em resposta
crise tica do urbanismo, patente na ideia de uma expanso urbana sem limites, apela-se
agora ao crescimento sustentvel das cidades e prevalncia de um urbanismo qualitativo
sobre o urbanismo quantitativo. E a todas as pessoas se procura assegurar o direito cidade.
8
70
econmica, ambiental e social. precisamente sobre este ltimo aspeto social

que a autora se prope desenvolver e demonstrar que podem existir muitas
implicaes em outras reas da sociedade que no somente a qualidade de
vida e questes meramente organizacionais das cidades, veja-se a segregao
espacial urbana que origina excluso e injustia social, que pode despoletar
na constituio de guetos, futuros focos de violncia e agravar a criminalidade.
Faz do Direito do Urbanismo um direito transversal11 que toca no ncleo de
outros ramos ou especialidades do Direito. uma viso moderna, que assim
pensada e implementada num futuro, faz e far deste ramo de atuao jurdica
um defensor e garante da paz social e interventor ativo para a melhoria da
qualidade de vida dos cidados. (p. 138). No entre ns desconhecido
o fato de o Estado de Direito Democrtico por vezes realizar discriminaes
positivas para garantir a proteo de grupos minoritrios e dotados de fragilidade, isto que se entende por consagrao plena e efetiva do Principio da
Igualdade patente no artigo13 da CRP. Por outro lado as polticas de
reabilitao urbana como instrumento de coeso e fomento da participao
cvica dos cidados nestes processos, a participao dos interessados no
planeamento urbanstico uma garantia constitucional, consagrada no
artigo 65 no seu n 5 da CRP.
Sejamos claros: uma tese como a que a autora sustenta encontra ainda
entraves numa administrao pblica burocratizada e que evidencia limitaes
quanto ao apuramento desta sustentabilidade e tambm elevados custos inerentes,
o que a autora prope tem mrito mas carece de um grande trabalho a ttulo
legislativo e na concretizao pelas instituies administrativas competentes.
Aliar questes sociais ao Direito do Urbanismo inovador e fundamenta a
essncia do Direito, pode-se mesmo concluir que o Direito serve a Sociedade
e a Sociedade serve o Direito. Nas palavras de Soren Kierkegaard A
vida s pode ser compreendida olhando-se para trs; mas s pode ser
vivida olhando-se para a frente, o Direito tal como a vida s pode ser
11
Direito Penal, Direito da Sade, Direito do Ambiente, diramos de forma mais audaciosa
que transcende a questo jurdica e colabora com outras reas como o a psicologia e a
sociologia.
71
compreendido olhando-se para trs mas s pode ser vivido, ou seja, um

verdadeiro Direito olhando-se para a frente. Esta obra traa um novo caminho
para o Direito do Urbanismo que a vertente social. Por todas estas razes,
sade-se o contributo da Professora Fernanda Paula Oliveira.
Bibliografia utilizada
Obra principal:
OLIVEIRA, Fernanda Paula

Novas Tendncias do Direito do Urbanismo De um Urbanismo de
Expanso e de Segregao a um Urbanismo de Conteno, de Reabilitao
Urbana e de Coeso Social, Almedina, 2012.
Obras auxiliares:
AMARAL, Diogo Freitas do

Ordenamento do Territrio, Urbanismo e Ambiente: objeto, Autonomia
e Distines, in Revista Jurdica do Urbanismo e do Ambiente, n 1,
1994, p. 17.
ARISTTELES
Poltica, Lisboa, 1998, veja: pp. 53 e 58.
CORREIA, Fernando Alves
Manual de Direito do Urbanismo, 2000 e ltima edio 2012, p. 63.
MIRANDA, Joo
A funo publica urbanstica e o seu exerccio por particulares, Coimbra
Editora, 2012.
MONTEIRO, Cludio
O embargo e a Demolio no direito do urbanismo, 1995, assistente
da Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa.
72
OLIVEIRA, Fernanda Paula

Proteo Civil e Ordenamento do Territrio: A necessria considerao
dos Riscos no planeamento territorial, in Cadernos Municipais Electrnicos
da Fundao Respublica, 2010, pp. 1-19.
Programar, Para Qu e Como?, in Encontro Anual da Ad Urben 2012
dedicada ao tema A Programao na Gesto Urbanistica.
GOMES, Carla Amado
Estudos de Direito do Ambiente e de Direito do Urbanismo, ICJP,
2011.
GOMES, Carla Amado
O procedimento de licenciamento ambiental revisitado.
MEALHA, Esperana
Seleo de jurisprudncia constitucional em Ordenamento do Territrio
e Urbanismo.
73
74
Direito de Conflitos Sucessrios: Alguns Problemas
RECENSO CRTICA
DIREITO DE CONFLITOS SUCESSRIOS: ALGUNS PROBLEMAS
Recenso do livro:
ALMEIDA, JOO GOMES DE, Direito de Conflitos Sucessrios: Alguns Problemas,
Almedina, Coimbra, 2012.
por Maria Francisca Schubeius de Landerset Gomes
I A obra que se oferece analisar surge na sequncia da tese de mestrado
do autor, realizada na rea de Cincias Jurdico-Empresariais, na Faculdade

de Direito de Lisboa, tendo tido como orientador da mesma o Professor
Doutor Lus de Lima Pinheiro. O autor prope-se analisar questes a nvel
geral e a nvel especial do fenmeno sucessrio nas relaes privadas
internacionais.
No texto comea-se precisamente por questionar a adopo de um
princpio da unidade da sucesso ou de um princpio da pluralidade de
estatutos sucessrios. Como refere o autor, o sistema jurdico portugus
adopta o primeiro. O mesmo dizer que ser aplicvel apenas uma lei
para regular quer situaes relativas a bens mveis, quer a bens imveis,
independentemente de onde estes se encontrarem. Aps uma anlise histrica
e de sistemas jurdicos estrangeiros, o autor acaba por concluir que este
o princpio que traz menos inconvenientes, em contraposio com o
princpio da pluralidade de estatutos sucessrios, que se distingue pela
separao entre duas massas de bens: bens mveis (independentemente
de onde se encontrarem) e tantas massas de bens imveis quanto aqueles
que o de cujus tem espalhados pelo Mundo.
75
De facto, no podemos deixar de concordar. A adopo de um princpio

da pluralidade de estatutos sucessrios traz problemas quer ao nvel de
qualificao, quer ao nvel da validade substancial do testamento. No
esquecendo, como adverte o autor, que a adopo deste princpio pode
levar a que o de cujus beneficie algum ou alguns dos seus sucessores em
detrimento de outros ou mesmo que o autor da sucesso fique sem saber
qual das leis se ir aplicar a certos bens problema este que pe em causa
a segurana jurdica e a previsibilidade das situaes.
Aps a anlise e consequente escolha do princpio da unidade da sucesso
como princpio estruturante das sucesses em DIP, na obra analisa-se
uma srie de excepes ao mesmo. Destaca-se a questo do reenvio, que
afasta a aplicao do princpio da unidade da sucesso em prol do princpio
da harmonia internacional. Evidencia-se ainda a questo das normas de
aplicao imediata, tendo o autor abordado a questo de saber se os tribunais
do Estado do foro esto obrigados a empregar as normas de aplicao
imediata da lei onde se encontram os bens objecto da sucesso ou se esta
aplicao facultativa ou meramente conveniente. O autor prope, deste
modo, que esta aplicao seja obrigatria.
II Prossegue o autor na anlise de outro problema que o de saber
qual o elemento de conexo mais adequado para resolver questes relativas
ao estatuto pessoal: a lei do domiclio ou residncia habitual (lex domicilli)
ou a lei da nacionalidade.
76
JOS GOMES DE ALMEIDA comea, ento, por lembrar que a opo por
uma ou por outra conexo poder dever-se a questes meramente polticas
ou demogrficas (por exemplo, um pas com muita emigrao tender a
optar pela lei da nacionalidade e um pas com muita imigrao optar por
escolher a lei da residncia habitual ou do domiclio). Mas descortinam-se
tambm razes jurdicas, como no podia deixar de ser. O elemento de
conexo nacionalidade traz vantagens de estabilidade, menos facilidade
de fraude lei, maior certeza e determinabilidade. O elemento de conexo lex
domicilli traz vantagens de natureza mais prtica: no local da residncia
habitual que se encontra o centro da vida do indivduo; mais facilmente
se escolhe onde vivemos do que a nacionalidade que temos; a tutela de interesses
de terceiros, sendo mais comum que os indivduos estabeleam relaes

com terceiros no crculo mais prximo da sua residncia habitual.
No entanto, tal como sublinha o autor, nenhum destes critrios est
isento de crticas, sendo que qualquer um deles poder ser posto em causa
facilmente. Portanto, JOS GOMES DE ALMEIDA no hesita quando diz que
o critrio mais correcto ser o poltico, consoante o Estado em questo
tenha mais emigrao ou imigrao.
Apesar de o autor, neste ponto, se ter afastado mais daquele que o objecto de
estudo da sua dissertao o fenmeno sucessrio no DIP no podemos
negar o importante contributo a nvel cientfico que o autor proporcionou
com esta anlise, procedendo a um exaustivo aprofundamento terico e
prtico de cada uma das vantagens e desvantagens na adopo de um e
de outro critrio.
III A terceira questo geral que o autor analisa o da escolha da
lei aplicvel ou professio juris. Aps uma anlise dos sistemas jurdicos
dos Estados da UE, o autor analisa o sistema jurdico portugus. Como
sabido, em matria de estatuto sucessrio, a lei portuguesa (leia-se, o
artigo 62 do CC) no permite que o de cujus escolha a lei aplicvel
sua sucesso. No entanto, a doutrina tem discutido se poder escolher a
lei aplicvel interpretao das disposies testamentrias. Por um lado,
o autor traz colao a posio dos PROFESSORES MARQUES DOS SANTOS e
MOURA RAMOS que aceitam, com base no artigo 64, alnea a, do CC, que
o de cujus escolha uma lei aplicvel interpretao do testamento. Por
outro lado, recorda-nos a posio dos PROFESSORES LIMA PINHEIRO e FLORBELA
PIRES, que defendem o contrrio daqueles outros. O autor propugna pela
segunda posio, com base no que havia sido dito no anteprojecto.
JOS GOMES DE ALMEIDA procede, ento, a um minucioso estudo do Livro
Verde sobre as Sucesses e os Testamentos, em que a Comisso Europeia
defendeu que a professio juris ser de admitir, mas dever limitar-se a
certas leis as que estabeleam uma conexo significativa com a situao
da vida, limitando-se estas s leis da nacionalidade e da residncia habitual.
Por outro lado, o autor rejeita a escolha de uma lei parcial, ou seja, de
harmonia com o princpio da unidade da sucesso, o de cujus deve limitar
a sua escolha a uma e nica lei reguladora da sucesso.
77
IV Entrando agora nas questes especiais de fenmeno sucessrio

no DIP, a primeira que mereceu a ateno do autor foi a da capacidade,
particularmente, a de saber se a capacidade para testar deve ou no ser
submetida lex sucessionis. No nosso ordenamento, a capacidade para
testar vem prevista no artigo 63, n 1, do CC, em que o legislador optou
pela aplicao da lei pessoal e no pela lex sucessionis. No entanto, a
proposta de Regulamento da UE a que o autor se vem referindo propugna
pela aplicao da lex sucessionis, soluo esta que criticada na obra,
advertindo que permitir que o autor da sucesso escolha a lei aplicvel
sua capacidade para testar. Ora, tem razo o autor no que diz, pois podemos
incorrer em situaes de imprevisibilidade e insegurana jurdicas. Portanto,
JOS GOMES DE ALMEIDA da opinio de que a capacidade deve ser regulada
pela lei pessoal e o momento da sua determinao o da realizao da
disposio testamentria.
Quanto validade formal, o autor prope que a uniformizao desta
questo pela UE seja feita de acordo com o princpio do favor negotti. De facto,
uma soluo aceitvel, uma vez que um dos princpios estruturantes
do sistema de DIP portugus, mas tambm tem relevo inegvel no Direito
da UE.
O autor aborda, em seguida, a questo do testamento de mo comum
e dos pactos sucessrios, sendo que o primeiro proibido em Portugal e
em muitos pases da UE, ao passo que o segundo admitido em Portugal,
mas no em muitos dos Estados da UE. Assim, na obra prope-se que a sua
admissibilidade seja analisada pela lei aplicvel sucesso no momento
em que se d a celebrao de cada um.
78
V de louvar o esforo do autor em trazer sempre propostas de unificao

das questes sucessrias no DIP. Cada vez mais se torna urgente, principalmente
no mbito da UE em que se facilita e promove a liberdade de circulao
de pessoas, bens e capitais, que as regras relativas, no s a fenmenos
sucessrios, mas tambm a estatuto pessoal, sejam unificadas. Num Mundo
como o que temos hoje, em que a probabilidade de nascermos, trabalharmos
e morrermos em Estados diferentes cada vez maior, h que zelar pela
segurana no trfego jurdico e na previsibilidade das situaes, assim como
no favorecimento da validade de negcios jurdicos. Isto sem esquecer aquele

que um dos princpios estruturantes do DIP: a harmonia internacional.
Neste sentido, de aplaudir a dissertao do Dr. JOS GOMES DE ALMEIDA,
na medida em que trouxe um contributo, quer a nvel cientfico, quer a nvel
acadmico, para o estudo e aprofundamento geral e especial do fenmeno
sucessrio no DIP.
79
80
A Ironia do Projecto Europeu
RECENSO CRTICA
A IRONIA DO PROJETO EUROPEU
Recenso do livro:
TAVARES, RUI, A Ironia do Projeto Europeu, Tinta da China, 2012.
por Joo Freitas Mendes
[aluno do 4 ano de Licenciatura da FDL]
1. O livro A ironia do projeto europeu, publicado em Novembro de

2012, um ensaio da autoria de Rui Tavares, sem precedente do gnero
do mesmo autor, que assume (p. 15) ter colhido inspirao para o ttulo
na obra A ironia da histria americana, de Reinhold Niebuhr (2008). O
autor historiador e deputado ao Parlamento Europeu desde 2009 (eleito
nas listas do Bloco de Esquerda e hoje deputado independente, integrando
o Grupo parlamentar dos Verdes/ Aliana Livre Europeia). A primeira parte da
frase anterior releva directamente no livro, dado que encontramos testemunho
vivencial do poltico e referncias temporais e bibliogrficas desenvolvidas
do historiador, sendo tarefa difcil, seno impossvel, descortinar onde
comea acaba um e comea outro. Mas j no releva directa e concretamente
na obra, por outro lado, o posicionamento poltico do autor, (com excepo
de oito pginas no derradeiro captulo dcimo pp. 280-288 em que o
autor reflecte sobre a esquerda partida ao meio e estabelece a necessidade
de ligar o socialismo s correntes do libertarismo e do ecologismo), pelo
facto de no essencial, entre diagnstico e solues para o estado de coisas
na Unio Europeia (U.E.) de hoje, no se divisar seno um indisfarvel
(alis, confesso) pulsar pr-europesta, insusceptvel de ser acantonado
na summa divisio poltica do nosso contexto.
81
O livro est dividido em 10 captulos com vida prpria entre si, sendo que
nos captulos 2 a 4 o pendor predominante histrico e de diagnstico;
nos captulos 1, e 5 a 7, so equacionadas questes-chave da actualidade
(respectivamente: a linguagem e a poltica europeias; a crise e os modos de vida;
a solidariedade nos textos e aces europeias; o novo tratado oramental);
nos captulos 8 a 10 apresentam-se, de modo declarado, solues.
82
2. O autor parte da demonstrao de que a situao que vivemos no nova,

traando um paralelo histrico entre a actual situao poltico-institucional
da U.E. e a situao da Europa no pr-1guerra mundial, que levado a
ponto de, alm de identificar (falta de) condies conjunturais similares
(maxime, finana descontrolada e legitimidade poltica esvaziada, p. 11),
se dizer que existia ento o mesmo potencial humano e a mesma capacidade
para criar e atiar demnios que temos hoje (p. 12). Isto torna claro
um pressuposto antropolgico-racional, condutor de toda a obra, a partir
do qual a Histria resultado de escolhas humanas (maxime, p. 290) e
se o nus assim posto no Homem, assim o sonho europeu ser feito ou
desfeito pelo Homem... Dessa premissa extrada como consequncia
lgica a tese de no serem irrepetveis as (in)decises trgicas do sc.
XX europeu, conferindo actualidade preocupante guerra e paz entre
europeus, donde ressalta a importncia da Unio Europeia como projecto
de paz na gnese (maxime atravs das palavras de Robert Schuman, p. 54).
Outro pressuposto de que parte o autor a assuno de um conceito antigo de
crise regeneradora e transformadora de origem grega em uso mdico,
referenciada como um momento de evoluo de uma doena em que o
paciente pode ficar muito pior ou muito melhor (p. 28) em que encontra
esperana para algo de muito melhor (idem): a regenerao da Unio
Europeia. Esta passa, para Rui Tavares, entre outras coisas, pela reformulao
da linguagem e da maneira de fazer poltica, na qual situa como primordial
o debate de ideias, conquanto seja levado a cabo pelos cidados (a preocupao
com a temtica da participao poltica dos cidados europeus recorrente
na obra) e seja progressista (pp. 29-30). Progressista no sentido de no repetir
estratgias desgastadas e desacreditadas (como seja a tragdia dos pequenos
passos, v. abaixo, sobre o captulo 2) porque conducentes ao actual
estado de coisas.
O ensaio escrito a dois tempos: diagnstico e solues. Primeiro,

diagnosticando os problemas da actual Unio Europeia: tal realizado pela
considerao desta em termos que, para um ensaio de 291 pginas, so
exaustivos nas suas dimenses institucional, poltica e histrica (com
maior vulto esta ltima), frequentemente com esteio em contributos de
autores contemporneos umas vezes cientficos (por ex., James K. Galbraith,
J.M. Keynes, M. Poiares Maduro); outras vezes literrios (Italo Calvino,
George Orwell, Nikolai Gogol, E.T.A. Hoffmann, etc.). Alis, salienta-se
a bibliografia presente no fim da obra (pp. 293-301) e a maneira de citar
amide com contextualizao histrica e releitura crtica desenvolvida sobre
a obra e autor citado, de utilidade didtica e pedaggica (v., por exemplo, quanto
a Reinhold Niebuhr e sua obra j referida, desenvolvidamente, pp. 110-114).
Depois, aqui j de forma mais abreviada, o autor prope solues como
sejam a federalizao da dvida (de que seria garante a U.E., atravs do BCE,
pp. 193 e segs.), a criao de uma agncia de relanamento da economia
dos pases sob planos de resgate (a denominar por Projeto Ulisses, pp. 203
e ss.), a criao de Universidades da Unio (sedeando as primeiras em
Portugal, Irlanda, Itlia, Grcia e Espanha, pp. 211 e segs.), a assinatura
de um Pacto Democrtico para a Unio (por pensadores, polticos e
milhes de cidados europeus, pp. 217 e ss.).
3. Especial relevo assumem, no (con)texto desta Revista por fora
das teses apresentadas, especialmente aliciantes para o estudante de Direito
da Unio Europeia os captulos 1 e 2 do livro. No captulo 1, o autor
estabelece relao directa entre a m poltica praticada e m linguagem
utilizada ao nvel da U.E, partindo da leitura do ensaio Politics and the
English Language, de George Orwell, dizendo que a segunda visa mascarar
a primeira. A este propsito, destrinando, refere tambm que o problema
de linguagem e no de lngua (p. 40) (defendendo detidamente, nas
pp. 40-44, a diversidade lingustica como elemento de cultura inerente
U.E.). Prossegue, revalorizando o problema da linguagem que rotula
de fatal, porque passvel de dividir perigosamente a sociedade entre
crdulos e incrdulos (p. 49), sendo que se os primeiros acreditariam nas
instituies sem as compreender, j os segundos no acreditariam em nada;
a isto ope a necessidade da dvida (de sermos crdulos e incrdulos ao
83
mesmo tempo, p. 50) concomitantemente a uma clarificao da linguagem,

que rompa o estado de coisas em que esta serve de desculpa para a m
poltica. No captulo 2, Rui Tavares apresenta viso crtica quanto ao
mtodo dos pequenos passos schumanianos, declarando o seu bito como
necessrio: com o tempo os pequenos passos deixaram de ser uma maneira
de se fazer a Europa e a Europa passou, em vez disso, a ser uma sucesso
de passos pequenos. Partindo da releitura da Declarao Schuman, nota
inexistir nesta a expresso pequenos passos (pp. 69-70), alegando que
tem sido feita uma interpretao conveniente da expresso no se far
de um s golpe. Apresenta, em retrospectiva, a ideia central de que houve
uma especializao nos compromissos que perniciosa, porque transformou
o ponto de partida (para as solidariedades de facto) num fim em si mesmo,
donde estabelece uma distino entre os pequenos passos que contm o
germe da grandeza (p. 63) e os pequenos passos que revelam falta de
imaginao e mesquinhez, a partir da qual torna claro que aqueles j no
existem mais.
Que ironia , ento, a do projecto europeu? Da leitura da obra resulta que
no existe uma s ironia, mas vrias ironias que vistas e somadas (sob
a lente do diagnstico), perfazem, a posteriori, o resultado que titula o livro:
a ironia do projecto europeu. Tal, no obstante a densificao conceptual
realizada por Rui Tavares, que vem revalorizar o conceito (pp. 12, 108-110)
e, no fundo, alarg-lo, de forma confessa, considerando abranger trs
categorias: alm da ironia lingustica (que, numa acepo estrita,
preencheria o conceito em apreo), tambm a ironia contextual ou
situacional e a ironia do destino. Escreve o autor (p. 109): Elas podem no ser ironias, mas chamamos-lhe assim porque como se fossem
ironia, ou seja, como se a histria ou o destino nos quisessem dizer
qualquer coisa de forma irnica. E ainda, sem embargo de, segundo
Rui Tavares, haver uma ironia cimeira, que se prende com o momento de
crise ser na verdade um momento de esperana (de regenerao, v. o que
se disse acima em relao ao entendimento clssico do conceito de crise
perfilhado na obra) por permitir, sendo ultrapassada, alcanar um estgio
de desenvolvimento muito superior.
84
No deixa de poder pensar-se que esta ironia configura uma escolha

vocabular eufemstica face aos males diagnosticados U.E., sendo que
esta vale na obra enquanto guarda-chuva onde, por via do entendimento lato
do conceito que seguido, se abrigam todos os sintomas. Mas observe-se que
este eufemismo no opo de estilo sem mais, mas uma opo poltica
(em sentido lato), quanto mensagem a passar. Vejamos: referir a ironia
do projeto europeu equivale a encontrar nestas linhas uma viso desiludida,
monocromtica ou pessimista? Ao contrrio do que possa pensar-se primeira
vista, no; a perspectiva adoptada , fundamentalmente, optimista. Na
verdade, o papel de conceito-chave dado ironia parece acabar, no fundo
(qual eufemismo), por suavizar o confronto com a rdua tarefa a que se
prope o ensaio isto , tornar simples (quase palpvel no captulo 8
entitulado Ser possvel resolver os problema da UE numa folha A4?)
e alcanvel o que , vista de muitos, difcil: desfazer o novelo europeu.
Escreve Rui Tavares (p. 12): Mas uma ironia tambm se pode desfazer
com uma palavra. Descobriremos ento que no h fatalidade alguma
que nos merea otimismo nem pessimismo em estado puro, mas apenas
(...) dependentes do sentido em que nos persuadirmos a olhar as coisas.
4. E por aqui ficamos mas no quedamos. Em face do impactante influxo
europeu quotidiano, poder dizer-se ser esta uma recenso ironicamente
breve? Julgamos que sim.
85
86
COMENTRIO A JURISPRUDNCIA
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Comentrio ao Acrdo do STJ, de 15 de Janeiro de 2013
COMENTRIO AO ACRDO DO STJ

DE 15 DE JANEIRO DE 2013
por Rodrigo Mouro
Penhora de bens do cnjuge do executado, entretanto divorciado deste
ltimo possibilidade de deduo de embargos de terceiro ou necessidade de
citao ao abrigo do artigo 825, n 1 do Cdigo do Processo Civil? Uma
anlise luz do Acordo de 15 de Janeiro de 2013 do Supremo Tribunal
de Justia ( Processo n 6735/09.5YIPRT-B.G1.S1).
Ponto 1: Objeto do Acordo
No acordo em anlise, AA, Limitada, munida de sentena condenatria

apenas contra BB ( e no a sua cnjuge CC) intentou execuo para pagamento
de quantia certa contra BB, tendo penhorado imvel onde CC residia (e
respectivo recheio). Tal penhora mostrou-se definitivamente inscrita no
registo por apresentao datada de 2 de Julho de 2010. Para alm disso, foi
CC citada por carta registada com aviso de recepo expedida na sequncia
da penhora, em 18 de Outubro de 2010, para, em 20 dias, requerer a separao
de bens ou juntar certido comprovativa da pendncia de aco em que a
separao j tivesse sido requerida, sob pena da execuo prosseguir nos
bens comuns, nos termos do artigo 825 do Cdigo de Processo Civil.
Entretanto, foi efectuada transaco no inventrio para partilha dos bens
que integravam o patrimnio comum do dissolvido casal, tendo sido os
bens penhorados adjudicados embargante.
No entanto, CC deduziu embargos de terceiro por tal penhora ofender a
sua propriedade. Alegou tambm no poder ser citada ao abrigo do dispositivo
do artigo 825 CPC por j no ser cnjuge do executado, devido a dissoluo
do vnculo matrimonial por divrcio, tendo sido este registado, por averbamento,
em 12 de Maro de 2010.
89
Tendo a Vara de Competncia Mista do Tribunal Judicial de Braga julgado

os embargos improcedentes, CC (embargante) apelou para a Relao de
Guimares que, contrariamente, decidiu pela procedncia dos embargos,
determinando o levantamento das penhoras.
No estando AA (exequente/ embargado) satisfeito com a deciso, pediu
revista, por sua vez, ao Supremo Tribunal de Justia, onde foi proferido o
acordo que agora se analisa, onde foram julgados novamente improcedentes
os embargos (fazendo prevalecer a deciso da 1 instncia).
O STJ estruturou a sua deciso nos seguintes pontos: 1. embargos de
terceiro evoluo e dogmtica; 2. embargos de terceiro do cnjuge; 3.
in casu e; 4. concluses.
Discusses acessrias parte, possvel descortinar a seguinte questo
nuclear em juzo: o artigo 825 CPC tambm se aplica ao ex-cnjuge do
executado (porque j divorciado deste) ou dever-se- antes admitir a deduo
de embargos de terceiro? Assim, tendo sendo por base o acordo referido,
farei uma anlise desses dois momentos processuais, para aferir da bondade
do entendimento do STJ, assim como da posio da embargante.
Ponto 2: Embargos de terceiro de cnjuge j divorciado?
Como se referiu, o STJ comea por fazer uma leitura da evoluo e

dogmtica dos embargos de terceiro, assim como dos embargos de terceiro
do cnjuge, conclundo (no seu ponto 2.2) que o cnjuge do executado pode
embargar de terceiro relativamente aos bens prprios e aos bens comuns que
tenham sido atingidos pela diligncia judicial (quanto aos bens comuns,
tal s ser possvel se no tiver sido citado ao abrigo do artigo 825 CPC,
como se afirma no 3 pargrafo do ponto 2.1 do acordo). Em sntese, haveria
que percorrer o seguinte caminho: verificar contra qual dos cnjuges foi
movida a execuo; determinar a natureza da dvida exequenda; apurar
se os bens penhorados so comuns ou prprios do cnjuge do executado;
verificar se, no caso de serem comuns, e a execuo tiver sido movida
apenas contra um dos cnjuges, o no executado foi citado para requerer
a separao de bens ou declarar se aceita a comunicabilidade da dvida.
90
No entanto, no seu ponto 3.1 (denominado in casu) que o tribunal

levanta um ponto decisivo: data da penhora, CC ainda no tinha sequer
requerido a partilha de bens com BB. Ou seja, o registo de divrcio no
altera, automaticamente, o regime de bens cnjugal. Conclui portanto o STJ
que o cnjuge do executado no podia defender, pela via dos embargos de
terceiro, o direito aos precisos bens que,mais tarde, por fora da partilha,
transitaram do patrimnio comum para o acervo dos seus bens prprios.
Poder-se- ento retirar deste entendimento que os embargos de terceiro
so para defesa de direitos relativos a bens prprios e, antes da sentena
homologatria da partilha, no se sabe se tais bens sero adjudicados ao
executado ou ao seu ex-cnjuge... Como tal, tais bens no poderiam ser
considerados bens prprios do ex-cnjuge do executado por altura da sua
penhora, no se podendo admitir a deduo de embargos de terceiro.
Ponto 3: Necessidade de citao do ex-cnjuge do executado ao abrigo
do artigo 825 CPC?
com base no entendimento anteriormente exposto de que, sem a diviso

e partilha do patrimnio comum, o divrcio por si s no opera automaticamente
a alterao do regime de bens, que o STJ acaba por retirar razo alegao da
embargante CC, defendendo antes a necessidade da sua citao ao abrigo do
artigo 825 CPC. assim que, no pargrafo 13 do ponto 3.1, refere que o
preceito, utiliza o conceito de cnjuge independentemente da dissoluo
do casamento mas at data da diviso e partilha do acervo patrimonial
que, nuclearmente, o que aqui est em causa.
Sumarizando e fazendo a ligao entre os vrios pontos do acordo,
o STJ conclui pelo seguinte: 1 o ex-cnjuge do executado no poder
socorrer-se dos embargos de terceiro para defesa de bens pretensamente
prprios a no ser que j tenha havido lugar a diviso e partilha de bens
pois, at l, tais bens continuam a ser comuns; 2 ter o ex-cnjuge que
continuar a ser citado ao abrigo do artigo 825 CPC para declarar se aceita
a comunicabilidade de dvida ou, em alternativa, para a rejeitar requerendo
a separao de bens ou apresentando certido comprovativa da aco em
que a separao j tenha sido requerida, isto porque o preceito utiliza o
91
conceito de cnjuge independentemente da dissoluo do casamento mas

at data da diviso e partilha do acervo patrimonial; 3 apesar do tribunal
no o dizer directamente, poder-se- entender, por maioria de razo, que
o ex-cnjuge do executado s poder ento embargar de terceiro caso no
tenha sido citado ao abrigo do artigo 825 CPC (por analogia com o estabelecido
para o cnjuge do executado).
Ponto 4: Anlise do acordo e concluses
Que pensar do douto entendimento do Supremo Tribunal de Justia

neste acordo? Apesar de, por um lado, se ter feito extensa explicao
da evoluo do incidente processual dos embargos de terceiro, por outro
apresentou-se apenas mnima (ou quase nenhuma) explicao da finalidade
da citao do cnjuge do executado ao abrigo do artigo 825 CPC. que,
uma vez rejeitada a possibilidade de embargar de terceiro, era quanto
a este preceito que se tornava fundamental a verdadeira explicitao da
tambm necessidade de citao do ex-cnjuge do executado (e no s do
cnjuge), no se devendo o tribunal limitar a uma afirmao categrica
de que a embargante no tinha razo por o dispositivo normativo utilizar
o conceito de cnjuge at diviso e partilha do patrimnio cnjugal...
Cumpre, pois, ao intrprete, aferir dessa funo da citao para poder
concluir pela felicidade (ou no) da deciso do tribunal.
Como bem diz Lebre de Freitas1 o sentido do preceito duplo: por uma,
permitir que caso o cnjuge do executado aceite a comunicabilidade da
dvida (ou caso no aceite mas tambm no requeira a separao de bens nem
apresente certido de aco pendente- veja-se o artigo 825, n 4 CPC), se forme
contra ele um ttulo exequvel (...)2, mas mediante um procedimento bem
92
LEBRE DE FREITAS/ARMINDO RIBEIRO MENDES, Cdigo de Processo Civil

Anotado Volume 3, Coimbra Editora, 2003, pp. 360-370.
2
Desde que o processo executivo no se funde em sentena (neste caso fundava-se),
caso em que a questo deveria ter sido discutida na aco de condenao (ou dever ser
discutida em futura aco declarativa de condeno que se venha a propr contra o outro
cnjuge). Neste sentido, LEBRE DE FREITAS/ARMINDO RIBEIRO MENDES, Cdigo
de Processo Civil Anotado Volume 3, Coimbra Editora, 2003, p. 368.
mais expedito do que o do apuramento da comunicabilidade da dvida na

oposio execuo; por outra, caso o cnjuge do executado se oponha
comunicabilidade, propondo aco de separao de bens ou juntando certido
comprovativa da pendncia da mesma, suspender-se a execuo at que
se verifique a partilha, de modo a que o cnjuge do executado possa exercer
o direito de escolher os bens que pretende que lhe sejam adjudicados
(podendo o exequente, nesse mesmo processo, reclamar contra a escolha
feita ao abrigo do artigo 1406, n 1, al. d) CPC), para que haja substituio
da penhora caso bens no caibam ao executado (artigo 825, n 7 CPC).
Era este ltimo ponto que o acordo deveria ter focado, explicitando que
a inadmissibilidade de embargar de terceiro no desprotege a ex-cnjuge
do executado (na medida em que ela no tem um direito prprio que possa
defender), visto que a citao ao artigo 825 CPC tem tambm o sentido de
suspender a execuo desses bens para que, caso eles sejam adjudicados
ao divorciado no executado (passando a constituir seus bens prprios,
como sucedeu no caso sub iudice), se faa substituio da penhora para
outros bens que tenham cabido ao executado, ao abrigo do seu n 7. Assim,
s se CC no tivesse sido citada ou se, tendo sido citada, se mantivesse a penhora
sobre os bens mesmo depois de estes lhe serem adjudicados, que esta
poderia embargar de terceira: no primeiro caso para defesa do seu direito
a ser citada ao abrigo do artigo 825 CPC3; no segundo caso para defesa
do seu direito de propriedade, que incompatvel com a penhora.
Com isto, v-se que o grande argumento para a inadmissibilidade dos
embargos de CC foi o facto de a partilha no ter sequer ainda tido lugar
na altura em que se deu a penhora do imvel onde residia (assim como do seu
recheio), continuando estes a ser bens comuns. Se j tivesse tido lugar a
partilha e os bens lhe tivessem sido adjudicados, a questo seria totalmente
diferente e os embargos seriam totalmente procedentes, por estar em causa a
3
Neste sentido RUI PINTO, Elementos de Direito Processual Civil III Volume II, verso
em bruto, p. 312: Neste caso, a penhora indevida d-se ainda quando se penhora bem
comum sem que o cnjuge seja citado como impem os artigos 825, n 1 e 864, n 3, al.
a), segunda parte. Relembre-se que tal se impe mesmo quando os cnjuges j estejam
separados, mas ainda perdure a comunho de bens, por ausncia de partilha.
93
defesa do direito de propriedade de algum que terceiro na aco e viu

os seus bens penhorados. Da mesma maneira, correcta a explicitao do
Supremo Tribunal de Justia de que o divrcio no produz, automaticamente,
a alterao do regime de bens do casal separado, sendo necessria a partilha4.
Assim, penso que interessante concluir esta anlise com a apresentao
(at para efeitos pedaggicos) dos seguintes conjuntos de casos em e
no possvel ao ex-cnjuge do executado embargar de terceiro.
Ser possvel ao ex-cnjuge do executado embargar de terceiro nas
seguintes circunstncias:
a) J ter tido lugar a diviso e partilha do patrimnio comum, tendo
sido penhorado bem que lhe foi adjudicado (sendo seu bem prprio
agora);
b) No ter ainda tido lugar a partilha do patrimnio comum, mas
penhorar-se bem (ainda) comum sem que o ex-cnjuge tenha sido
citado ao abrigo do artigo 825 CPC5;
c) Ter o ex-cnjuge do executado sido citado ao abrigo do artigo 825
CPC, ter rejeitado a comunicabilidade da dvida (requerendo a separao
de bens ou apresentando certido comprovativa da pendncia dessa
aco), ter sido suspensa a execuo dos bens comuns, ter-lhe sido
algum dos bens adjudicado no processo de inventrio e, ainda assim,
ter sido mantida a penhora, em vez da sua substituio por bens
prprios do executado;
94
De facto, tornar-se-ia interessante ter acesso ao acordo do Tribunal da Relao de

Guimares (que, em segunda instncia, julgou procedentes os embargos de CC), para
poder aferir da validade e oportunidade dos argumentos utilizados a favor da ex-cnjuge
do executado. Infelizmente, o acordo em anlise do STJ no d conta desses fundamentos,
nem do nmero de processo e data desse mesmo acordo. Tambm no foi possvel
encontr-lo online. O mesmo se diga da deciso em 1 instncia por parte do Tribunal
Judicial de Braga.
5
Como j se disse, tal entendimento resulta de um tratamento analgico relativamente
situao de penhora de bem comum sem citao do cnjuge no executado, caso em que
a doutrina admite a deduo de embargos de terceiro ao abrigo do artigo 352 CPC.
Por maioria de razo, no ser admitida a deduo de embargos de terceiro

por parte do ex-cnjuge do executado no seguinte panorama:
a) No ter ainda tido lugar a diviso e partilha do patrimnio comum, ter
sido o ex-cnjuge citado ao abrigo do artigo 825 CPC, ter rejeitado
a comunicabilidade da dvida (requerendo a separao de bens ou
apresentando certido comprovativa da pendncia dessa aco), ter
sido suspensa a execuo dos bens comuns, ter-lhe sido algum dos bens
adjudicado no processo de inventrio e ter-se levantado a penhora
relativamente a esse bem (ou bens), sendo substituda por outros
bens prprios do executado, dando-se integral cumprimento ao artigo
825, n 7 CPC6.
Obviamente que no caso de aceitao da comunicabilidade da dvida ao abrigo do

artigo 825 CPC, no poder depois o ex-cnjuge vir embargar de terceiro... Para alm
da dvida se ter tornado da responsabilidade de ambros os cnjuges e, como tal, por ela
responderem primeiramente os bens comuns do casal (artigo 1695, n 1 CC) mesmo que
j separado por divrcio (mas todavia ainda no separado de bens...), a deduo de embargos
constituiria um venire contra factum proprium por parte do ex-cnjuge e, como tal, uma
violao do princpio da boa f.
95
96
CRNICAS DA ATUALIDADE
97
98
A Nova Universidade de Lisboa
CRNICA DA ATUALIDADE
A NOVA UNIVERSIDADE DE LISBOA
por Joo Marecos
A fuso da Universidade de Lisboa com a Universidade Tcnica de
Lisboa cria a maior Universidade do Pas.
Este facto, por si s, j deixa intuir que Histria aquilo que presenciamos.
O processo terminar em breve e deixar em todos a dvida curiosa do
que se seguir; e se at agora a Universidade era uma realidade distante
das Escolas, este novo orgulho de pertencer maior Universidade do pas
pode bem ser o ponto de partida para uma nova conscincia colectiva, um
novo esprito, uma bandeira comum.
Dois mundos complementares so agora um s e as oportunidades de
mobilidade interna aumentam e tm, forosamente, de ser promovidas.
Porque enquanto aluno da Faculdade de Direito, terei todo o interesse em
trocar a optativa A, leccionada em casa, pela cadeira B, dada no Instituto
Superior de Economia e Gesto, ou pela disciplina C, no Instituto Superior
de Cincias Sociais e Polticas.
E se para ns, estudantes de Direito, se expandem estas possibilidades
de confronto com a Economia, a Gesto, as Cincias Polticas e Sociais,
para outros colegas, das reas da Sade, da Geografia, das Cincias, as
oportunidades no so menores.
As Universidades, at aqui incompletas, encontram agora espao para,
juntas, oferecerem a variedade curricular que os tempos de hoje exigem.
A multidisciplinariedade, por muitos tida como trave mestra para uma
formao universitria de base, ver-se- melhor servida. Para ser grande,
s inteiro. Agora, sim.
99
Enfrentando a noo, pouco nossa, de small is beautiful, nascer

uma Universidade Pblica de referncia a partir de duas que j o so.
E em tempos como os que atravessmos, essencial que essa caracterstica
Pblica da Universidade venha retumbantemente ao de cima: com novas
residncias a preos sociais, mais apoios sociais indirectos e um esprito
de misso que Crie, no s Cincia, mas Oportunidades.
Uma Universidade to grande tem que estar preparada para receber todos
os que nela entrarem, possam ou no pagar os estudos, sejam ou no
ajudados pelo Estado. Ter de ser o exemplo ptimo de servio pblico e
aliar o ensino de excelncia excelncia da aco social.
Mobilidade e Oportunidade: eis as duas chaves que abriro as portas a
que a maior seja tambm a melhor.
Os estudantes renovam-se todos os anos e daqui a uns poucos nenhum
ter conhecido outra realidade. Assim, cabe aos que ficam, docentes e
funcionrios, derrubar preconceitos e abraar uma Universidade que, por
ser nova, ser aquilo que quisermos que ela seja. Das duas que lhe deram
vida, sobrar a histria rica, as memrias dos que por l passaram e a
tranquilidade de saber que este passo, outrora impossvel, no foi dado
contra ningum, mas a favor de todos.
Como Sartre, a Universidade de Lisboa nasce para satisfazer a enorme
necessidade que tinha de si prpria. Nascida que est, resta apenas cumpri-la
no seu desgnio: tornar-se a melhor Universidade de Portugal.
100
Protocolo Facultativo ao Pacto Internacional sobre os Direitos...
101
102
CRNICA DA ATUALIDADE
SOBRE O NOVSSIMO PROTOCOLO FACULTATIVO
AO PACTO INTERNACIONAL SOBRE OS DIREITOS
ECONMICOS, SOCIAIS E CULTURAIS
por Jos Duarte Coimbra
I. Introduo
No passado dia 21 de Janeiro1, Portugal tornou-se no nono pas a ratificar

o novo Protocolo Facultativo ao Pacto Internacional sobre os Direitos
Econmicos, Sociais e Culturais (PFPIDESC), documento que entrar
em vigor no prximo dia 5 de Maio.2 Trata-se de um marco importante no
que ao Direito Internacional dos Direitos Humanos diz respeito e no qual
Portugal actuou como pioneiro.3
Como j tem sido sublinhado4, a aprovao deste documento representa o
fechar de um ciclo em matria de proteco internacional dos Direito Humanos
na medida em que dota o PIDESC de um instrumento de exequibilidade
Cfr. a Resoluo da AR n 3/2013, que o aprova e o Decreto do PR n 12/2013, que o

ratifica: ambos publicados no DR, I Srie, n 14, 21 de Janeiro de 2013, p. 377.
2
Na medida em que, p. ex., fez parte do primeiro conjunto de Estados a assinar o
documento, no dia 24 de Setembro de 2009. Os dados sobre os Estados aderentes e os
que j ratificaram o instrumento podem ser vistos a partir de http://traties.un.org/Pages/
ViewDetails.aspx?src=TREATY&mtdsg_no=IV-3-a&chapter=4&lang=en.
3
Trata-se do I Protocolo Facultativo ao Pacto Internacional sobre os Direitos Civis e
Polticos, aprovado pela AG da ONU a 16 de Dezembro de 1966 e que viria a entrar em
vigor a 23 de Maro de 1976.
4
Atravs da Resoluo A/RES/63/117, que se seguiu Resoluo 8/2 do Conselho de
Direitos Humanos, de 18 de Junho de 2010.
103
semelhante ao que j existia5 em relao ao Pacto Internacional sobre os

Direitos Civis e Polticos (PIDCP). Trata-se, em sntese, de um instrumento
que introduz um mecanismo de queixa dos particulares em situaes de
violao daquele tipo de direitos perante o Comit dos Direitos Econmicos,
Sociais e Culturais das Naes Unidas (CEDESC). Se a aprovao de
dois Pactos diferentes em relao s duas categorias de Direitos Humanos
representava, em 1966, a afirmao da sua diferena estrutural e funcional,
afirmao essa reforada pela existncia do Protocolo Facultativo em relao ao
PIDCP e sua inexistncia em relao ao PIDESC, j a aprovao deste novo
Protocolo Facultativo em relao corporiza, ao fim e ao cabo, o assumir
de uma abordagem global e integrada das duas categorias de Direitos
Humanos.
Aprovado no dia 10 de Dezembro de 2008 pela AG da ONU6, o novssimo
Protocolo assume-se como o culminar de um tortuoso percurso que comeou
a ser trilhado logo aps 1966, mas cujos traos mais visveis apenas se deram
a partir da dcada de 90. Nesta breve notcia sobre o novo instrumento,
pretendem sublinhar-se dois aspectos: i) as solues consagradas no Protocolo;
ii) o seu significado no actual contexto de constantes ablaes a direitos
econmicos e sociais por parte de Estados que, at ento, se diziam Sociais
de Direito.
II. As Solues
Na linha do que j havia feito o I Protocolo Adicional ao PIDCP, o novssimo

Protocolo significa, para as Partes que o adoptarem, o reconhecimento da
competncia do CEDESC para receber e analisar queixas (communications)
relativas violao dos direitos previstos no PIDESC artigo 1.
104
5
Cujo texto na verso inglesa pode ser cfr. a partir de http://www2.ohchr.org/english/
bodies/cescr/docs/A-RES-63-117.pdf.
6
Sobre isto, cfr., em geral, entre ns e entre tantos outros: JORGE REIS NOVAIS, Direitos
Sociais, Coimbra Ed., 2010, pp. 65 e ss.; VASCO PEREIRA DA SILVA, A Cultura a que
tenho Direito, Almedina, 2007, pp. 113 e ss..
Quanto origem das queixas, atribui-se legitimidade quer a indivduos

quer a grupos de indivduos que se achem sob a jurisdio de um Estado
Parte artigo 2. Como principais condies de admissibilidade destas
queixas, o Protocolo fixa: i) o princpio da exausto dos meios internos;
ii) o prazo de um ano aps esse esgotamento; iii) a no-coincidncia do
seu objecto com uma questo j tratada pelo CEDESC; iv) a no-manifesta
falta de fundamento da questo artigo 3. Deve ainda verificar-se uma
situao de efectiva leso do direito artigo 4.
Quanto a meios de aco por parte da CEDESC, o Protocolo habilita-o
a trs mecanismos: i) recomendar ao Estado em causa, mesmo antes da
apreciao do mrito da questo, a adopo de medidas provisrias artigo
5; ii) recomendar ao Estado a adopo de medidas que faam cessar a
situao de violao, recomendao essa a que o Estado dever responder, no
prazo mximo de 6 meses, por escrito, dando conta das medidas que hajam
sido efectivamente tomadas artigos 6 e 9; iii) a CEDESC poder ainda
funcionar como mediadora na busca de uma soluo amigvel entre as
partes, altura em que o processo de queixa chega ao seu termo artigo 7.
De suma importncia se revelam ainda os mecanismos previstos nos
artigos 10 e 11, ambos facultativos, mas aos quais Portugal optou por se
vincular. O primeiro estabelece um mecanismo de queixa cuja legitimidade
atribuda a outros Estados Partes que considerem que algum dos seus
congneres no se encontra, de modo satisfatrio, a dar conta das obrigaes
que decorrem do PIDESC. O segundo estabelece a possibilidade de o CEDESC
investigar, em cooperao com os Estados, situaes de grave ou sistemtica
violao dos direitos conferidos aos particulares pelo PIDESC. No fundo, estes
dois mecanismos vm prever dois instrumentos de tutela objectiva e que
servem de complemento ao mecanismo principal das queixas, marcadamente
subjectivista.
Em suma: o que se prev um conjunto de mecanismo de vigilncia
do CEDESC sobre a actuao dos Estados Partes em matria de direitos
econmicos, sociais e culturais. O Protocolo no ultrapassa as fronteiras
do Direito Internacional Pblico Clssico e, assim, da constatao de uma
situao de efectiva violao daqueles direitos no resulta, pelo menos de
forma directa, a aplicao de nenhuma sano. Antes, todos os mecanismos
se baseiam ainda numa lgica de cooperao.
105
III. A Funcionalidade
O PFIDESC constitui um documento de relevo e a sua ratificao pelo

Estado Portugus deve ser louvada. No fundo, a sua entrada em vigor significa
admitir a judiciabilidade, ao nvel das Naes Unidas, de direitos que,
historicamente, sempre foram vistos como simples metas a alcanar. Ora, o
desenvolvimento da teoria dos direitos fundamentais tem demonstrado que
o gap entre os clssicos direitos de liberdade e os modernos direitos
econmicos, sociais e culturais , na verdade, mais conceptual do que real.
Na verdade, em relao a estes dois conjuntos sempre possvel identificar:
i) uma dimenso subjectiva e uma dimenso objectiva; ii) posies de
base complexa que integram poderes ou faculdades de aco, mas tambm
direitos a prestaes. Precisamente por isso, a possibilidade de o CEDESC
vigiar o comportamento dos Estados em relao aos direitos econmicos
e sociais e culturais significa, tambm no plano internacional, que estes j
no se apresentam como meros programas a concretizar pelo legislador,
sempre na medida do possvel. Antes, a sua concretizao corolrio de
uma noo ampla de dignidade que traduza a complexidade crescente das
necessidades do indivduo.
Note-se, por fim, que o contexto da aprovao e entrada em vigor do
PFPIDESC no deixa de ser algo simblico. Na verdade, est-se a querer
proteger uma realidade (os direitos econmicos, sociais e culturais) que cada
vez mais precisa de proteco, em face das actuais derivas (neo-) liberais
e que, na sua face mais visvel, pretendem atacar algo que j faz parte das
fundaes do modelo de Estado Ocidental: precisamente, as suas dimenses
prestacional e assistencial.
106
107
108
NORMAS EDITORIAIS
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110
Normas Editoriais
NORMAS EDITORIAIS
A REVISTA JURDICA AAFDL uma publicao peridica da
Associao Acadmica da Faculdade de Direito de Lisboa, tendo como
objetivos fundamentais: a divulgao e desenvolvimento da cultura jurdica,
o estmulo da investigao cientfica e o ensino crtico do Direito, bem
como a dignificao da imagem da Faculdade de Direito de Lisboa e da
sua Associao Acadmica. Pretendemos tambm alargar o seu escopo
para a matria de apoio ao estudo para as cadeiras lecionadas no curso de
Direito da Faculdade, podendo incluir aulas desgravadas e comentadas,
casos prticos resolvidos e sumrios de conferncias.
A REVISTA publica-se trimestralmente, havendo a possibilidade de
se editarem nmeros extraordinrios. composta por uma Direo, uma
Comisso de Redao, um Conselho Cientfico, um Conselho Editorial e
um Corpo de Colaboradores Permanentes.
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um destes membro da Direo corrente da AAFDL, tem como atribuies
a orientao, superintendncia e determinao do contedo da Revista,
ouvida a Comisso de Redao e o Conselho Editorial, cabendo-lhe ainda
a representao da Revista perante qualquer entidade. A Comisso de Redao,
composta integralmente por estudantes ou recm-licenciados da Faculdade
de Direito de Lisboa, tem como atribuies a cooperao com o Diretor
na elaborao da Revista e determinao do seu contedo. Ao Conselho
Cientfico, integrado por Docentes de reconhecido mrito, um de cada
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propostos para a publicao. O Conselho Editorial ser composto por
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A REVISTA construda a partir dos contributos de alunos de licenciatura,
recm-licenciados e alunos do segundo ciclo de estudos, professores-assistentes
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111
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critrios temticos e de atualidade. Os contributos resultaro ainda da
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n 26 Abril/Maio/Junho 2013 ANO XXXV

A NOVA UNIVERSIDADE DE LISBOA

n 26 Abril/Maio/Junho 2013 Ano XXXV

Numa outra perspectiva, esta reedio d-se num cenrio de reforma

REVISTA JURDICA AAFDL

Breves Notas sobre o ALD

Este texto corresponde, no essencial, ao estudo apresentado e realizado no mbito

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Breves Notas sobre o ALD

2. A concretizao deste tipo contratual implica uma identificao da sua

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ser este o elemento de distino decisivo. Diz-nos a mesma autora que

uma das trs prerrogativas do locatrio financeiro, qual acresce a faculdade de no

Breves Notas sobre o ALD

bilateral de compra e venda6. Esta configurao contratual coloca uma

Trao caracterstico do ALD, que faz depender transferncia da propriedade da celebrao do

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mas com estipulaes tpicas de outros. Ainda que substancialmente o tipo de

PAIS DE VASCONCELOS, Contratos Atpicos, cit., p. 250.

Breves Notas sobre o ALD

Este contrato de compra do automvel um ato de comrcio objetivo

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No fundo, o locatrio compra tempo: tem o gozo imediato de um bem,

Breves Notas sobre o ALD

2. As regras constantes deste regime consagram preocupaes especficas

No poderia dirigir-se ao fornecedor: este no era parte do contrato, no teria legitimidade

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pelo incumprimento do contrato, justificando-se a aplicao das pretenses

Mecanismos tambm consagrados no lugar paralelo do artigo 4 do DL 67/2003

Breves Notas sobre o ALD

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acautelam a posio consumidor, e que permitem, com segurana jurdica,

MORAIS, Fernando de Gravato

Breves Notas sobre o ALD

MORAIS, Fernando de Gravato

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1. Nota de Direito Comparado

1.2. O Direito Espanhol

devidos a ascendentes, descendentes ou outras pessoas a cargo de cada

1.3. Direito Francs

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Deste modo, uma parte do dever de assistncia incorpora o contedo

do dever de respeito o que viria a suscitar controvrsia doutrinria acerca do

3. Os deveres conjugais e o regime jurdico do divrcio anterior

A divergncia doutrinria acerca da delimitao concreta do contedo do dever de

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Por outro lado, para um sector da doutrina decorria ainda um dever

4. A Lei n 61/2008- um novo rumo em matria de deveres conjugais?

Neste sentido, NGELA CERDEIRA, Da Responsabilidade Civil dos Cnjuges

Como compatibilizar, ento, a eliminao da ponderao da culpa na

4.2. O actual regime da responsabilidade civil por violao dos

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Em sentido contrrio, Pamplona Corte-Real9 refere a necessria interpretao

4.2.1. A Doutrina da Fragilidade da Garantia

CARLOS PAMPLONA CORTE-REAL/ JOS SILVA PEREIRA, Direito da Famlia

Atendendo a que no domnio do actual regime jurdico do divrcio a

Em sentido contrrio, JORGE DUARTE PINHEIRO, O Ncleo Intangvel da

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Diferentemente, salienta Pamplona Corte-Real13 a inexistncia de

4.3. O artigo 1781 alnea d) e a possibilidade de ponderao de

de personalidade do cnjuge lesado e que constituiriam, face da anterior