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DICTAMEN DEL MINISTRO

GENARO DAVID GNGORA PIMENTEL

7. Requisitos para el otorgamiento de concesiones y


permisos (Considerando Octavo, pginas 207 a 230)
Artculo 20, fraccin II, de la Ley Federal de Radio y
Televisin1.

En el proyecto se propone reconocer la validez del artculo 20, fraccin


II, de la Ley Federal de Radio y Televisin, declarando infundado el
concepto de invalidez relativo a la violacin a los principios de
legalidad y de seguridad jurdica, en cuanto se considera que en el
procedimiento para el otorgamiento de los permisos en materia de
telecomunicaciones, la Secretara de considerarlo necesario podr
sostener entrevistas con los interesados para que aporten informacin
adicional con relacin a su solicitud.
Estoy de acuerdo con dicha conclusin, toda vez que del precepto
impugnado, se advierte que la facultad de realizar entrevistas, no es
amplia o ilimitada, pues tiene varias acotaciones:
1.- No puede realizarse en cualquier momento, sino una vez que
se ha verificado que los interesados cumplieron con los requisitos
previstos en el artculo 17-E fracciones I, III, IV y V de la Ley Federal
de Radio y Televisin2.

ARTCULO 20.- Los permisos a que se refiere la presente Ley se otorgarn conforme al siguiente
procedimiento:
()
II. De considerarlo necesario, la Secretara podr sostener entrevistas con los interesados que hubiesen
cumplido, en su caso, con los requisitos exigidos, para que aporten informacin adicional con relacin a su
solicitud. Lo anterior, sin perjuicio de la dems informacin que la Secretara considere necesario recabar de
otras autoridades o instancias, para el cabal conocimiento de las caractersticas de cada solicitud, del
solicitante y de su idoneidad para recibir el permiso de que se trate.
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ARTICULO 17-E.- Los requisitos que debern llenar los interesados son:
I. Datos generales del solicitante y acreditamiento su nacionalidad mexicana;
II. Plan de negocios que deber contener como mnimo, los siguientes apartados:
a) Descripcin y especificaciones tcnicas:
b) Programa de cobertura;
c) Programa de Inversin;
d) Programa Financiero, y
e) Programa de actualizacin y desarrollo tecnolgico.
III. Proyecto de produccin y programacin;
IV. Constituir garanta para asegurar la continuacin de los trmites hasta que la concesin sea otorgada o
negada, y
V. Solicitud de opinin favorable presentada a la Comisin Federal de Competencia.

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2.- La informacin que se les requiera en la entrevista,


necesariamente debe estar vinculada con la solicitud presentada.
3.- La informacin requerida debe ser razonable.
Por otra parte, advierto que en el proyecto se omite el estudio de otros
aspectos relacionados con la alegada falta de certeza de este mismo
precepto, pues segn se observa del escrito inicial (fojas 110 y 112), el
concepto relativo al alto margen de discrecionalidad est referido
tambin a las fracciones I y III del precepto impugnado3.
En relacin con estas fracciones, considero que debe declararse
fundado el concepto de invalidez en cuanto otorgan un amplio margen
de discrecionalidad a la autoridad, supuestos que al no estar acotados
pueden provocar arbitrariedad, ya que establecen que los solicitantes
debern presentar cuando menos la informacin a que se refiere el
artculo 17-E, fracciones I, III, IV y V de la propia ley, as como un
programa de desarrollo y servicio de la estacin. Sin embargo, no se
advierte ninguna limitante o restriccin en cules son los otros
requisitos que debe presentar, lo que permitira que la autoridad
impusiera requisitos que no se encuentren relacionados con los
directamente establecidos en el artculo a que remite, por lo que
estimo debe declararse la invalidez de la fraccin I en la porcin
normativa que seala: cuando menos.
Lo mismo ocurre con la fraccin III, en cuanto prev que cumplidos los
requisitos exigidos a los permisionarios y tomando en cuenta la
funcin social de la radiodifusin, la Secretara resolver a su juicio
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ARTCULO 20.- Los permisos a que se refiere la presente Ley se otorgarn conforme al siguiente
procedimiento:
I. Los solicitantes debern presentar, cuando menos, la informacin a que se refieren las fracciones I, III, IV
y V del artculo 17-E de esta Ley, as como un programa de desarrollo y servicio de la estacin;
II. De considerarlo necesario, la Secretara podr sostener entrevistas con los interesados que hubiesen
cumplido, en su caso, con los requisitos exigidos, para que aporten informacin adicional con relacin a su
solicitud. Lo anterior, sin perjuicio de la dems informacin que la Secretara considere necesario recabar de
otras autoridades o instancias, para el cabal conocimiento de las caractersticas de cada solicitud, del
solicitante y de su idoneidad para recibir el permiso de que se trate.
III. Cumplidos los requisitos exigidos y considerando la funcin social de la radiodifusin, la Secretara
resolver a su juicio sobre el otorgamiento del permiso.
La duracin de los permisos no exceder de 20 aos, renovables por plazos iguales.

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sobre el otorgamiento del permiso. Al respecto, me parece que si bien


la televisin es un servicio de inters pblico, por lo que debe siempre
valorarse la funcin social que cumple, si un solicitante ha cumplido
con los requisitos legales establecidos, la valoracin no puede quedar
abiertamente a juicio de la autoridad, sino que debe estar sujeta a
aspectos objetivos, pues tomando en cuenta la importancia de que
exista pluralidad en la difusin de las ideas y que la exigencia de un
permiso implica una restriccin a un derecho fundamental, los criterios
bajo los cuales se mueva la autoridad para el otorgamiento de un
permiso no pueden ser de tal forma vagos que pudieran prestarse a
coartar la libertad de expresin. En consecuencia, debe declararse la
invalidez de la fraccin III, en la porcin normativa que dice a su
juicio.
Pasando a otro aspecto, dentro de este mismo considerando,
comparto el sentido del proyecto, en cuanto propone declarar
infundado el concepto de invalidez consistente en la diferencia
injustificada en el trato que se da a los concesionarios y a los
permisionarios, a quienes se impone un conjunto mayor de requisitos
respecto de los primeros.
Lo anterior, toda vez que tal como lo seala el proyecto, los
concesionarios y permisionarios no se encuentran en una situacin de
igualdad, ya que ambos persiguen finalidades diferentes, por lo que es
razonable que se exijan diversos requisitos para unos y otros.
Sin embargo, advierto que se omite el estudio de un argumento hecho
valer por los promoventes (foja 113 del escrito inicial), en el que
aducen un trato desigual establecido por la ley entre permisionarios
que podramos denominar de carcter privado y los de carcter oficial,
pues a estos ltimos, en el artculo 21-A de la Ley Federal de Radio y
Televisin4 se les exigen ms requisitos que a los primeros.

ARTICULO 21-A.- La Secretara podr otorgar permisos de estaciones oficiales a dependencias de la


administracin pblica Federal Centralizada, a las entidades a que se refieren los artculos 2, 3 y 5 de la Ley

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Dicho concepto de invalidez, considero que tambin debe declararse


infundado, pues si bien, en el caso existe el mismo trmino de
comparacin, al tratarse de permisionarios para la operacin de
estaciones de radio o televisin, los requisitos establecidos en el
artculo 21-A de la Ley Federal de Radio y Televisin para los
permisos a dependencias, atienden a la naturaleza de la persona que
ser la titular, pues es lgico que al ser aqullas parte del estado,
deban cumplir requisitos formales (tales como el acuerdo del titular de
la dependencia, la facultad para instalar y operar estaciones de radio y
televisin) como sustanciales (v. gr. difundir informacin de inters
pblico, privilegiar en sus contenidos producciones de origen nacional,
etc.).
De acuerdo con ello, para calificar si la distincin en cuanto a los
requisitos que se exigen a las personas morales oficiales previstas en
el citado artculo 21-A est justificada, debemos aplicar los parmetros
del juicio de proporcionalidad, en los siguientes trminos:
a) Se encuentran los permisionarios en una situacin de igualdad?
La respuesta es s, en tanto el trmino de comparacin implique
aspirar a obtener un permiso.
Federal de las Entidades paraestatales, a los gobiernos estatales y municipales y a las instituciones educativas
pblicas.
En adicin a lo sealado en el artculo 20 de esta ley, para otorgar permisos a estaciones oficiales, se requerir
lo siguiente:
I. Que dentro de los fines de la estacin se encuentre:
a) Coadyuvar al fortalecimiento de la participacin democrtica de la sociedad, garantizando mecanismos de
acceso pblico en la programacin;
b) Difundir informacin de inters pblico;
c) Fortalecer la identidad regional en el marco de la unidad nacional;
d) Transparentar la gestin pblica e informar a la ciudadana sobre sus programas y acciones;
e) Privilegiar en sus contenidos la produccin de origen nacional;
f) Fomentar los valores y creatividad artsticos locales y nacionales a travs de la difusin de la produccin
independiente, y
g) Los dems que sealen los ordenamientos especficos de la materia.
II. Que dentro de sus facultades u objeto se encuentra previsto el instalar y operar estaciones de radio y
televisin;
III. Tratndose de dependencias de la administracin pblica Federal, acuerdo favorable del titular de la
dependencia;
IV. En el caso de los gobiernos estatales y municipales, acuerdo del titular del poder ejecutivo del Estado o
del presidente municipal, segn corresponda;
V. En los dems casos, acuerdo favorable del rgano de gobierno de que se trate, y
VI. En todos los casos, documentacin que acredite que el solicitante cuenta con la autorizacin de las
partidas presupustales necesarias para llevar a cabo la instalacin y operacin de la estacin, de conformidad
con la legislacin que le resulte aplicable.

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b) Existe un trato desigual? S en la medida en que existen diferentes


requisitos.
c)

El

trato

desigual

obedece

una

finalidad

objetiva

constitucionalmente vlida? La respuesta es s, al tratarse de


requisitos que podramos considerar de legalidad, pues al ser parte del
Estado se encuentran sujetas a un marco legal especfico para su
actuacin. Asimismo, los requisitos sustanciales tienen como finalidad
el cumplimiento de los aspectos de inters pblico que debe preservar
el Estado.
d) La distincin hecha por el legislador, es adecuada? La respuesta
es s, pues debe hacerse un anlisis laxo de este subprincipio, en
atencin a la presuncin de constitucionalidad que tiene la actuacin
del legislador cuando no se encuentren en juego derechos
fundamentales. As, la medida es razonable en tanto que busca
preservar el principio de legalidad en la actuacin de las personas
morales oficiales.
c) La medida es proporcional? La respuesta es s, ya que los
requisitos impuestos, consistentes en que para poder operar una
estacin de radiodifusin ello debe estar previsto en sus facultades u
objeto, no vulneran ningn derecho fundamental ni imposibilitan el
acceso de las personas morales oficiales a la obtencin de los medios
de comunicacin, sino que son congruentes con su naturaleza.
En consecuencia, al cumplirse con los parmetros de referencia,
podemos concluir que las diferencias establecidas por el legislador son
constitucionales.

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