determinadas situaciones en beneficio propio.

Por otra parte, los conocimientos

que elinformante tenga de la polica tambin pueden valer en el mundo
criminal.
El arrepentido
Se conoce con el nombre de
"derecho penal premial"
a una concepcin modernamediante la cual la pena que sigue a la comisin de
un delito no se aplica osimplemente se atena, lo que resulta ser una forma
sui generis
de despenalizacin.En esta concepcin se enmarca la figura del arrepentido,
palabra que proviene de laexpresin italiana
pentito
, y est relacionada con los beneficios acordados para quienescolaboran con la
justicia en la investigacin de ciertos tipos de delitos. Se trataefectivamente de
colaboradores que a cambio de beneficios procesales brindaninformacin que
permite luchar contra el crimen organizado.Esta figura fue incorporada a
nuestro derecho positivo por el art. 5 de la ley 24.424como art. 29
ter
de la ley 23.737, que dispone que:
"A la persona incursa encualquiera de los delitos previstos en la presente ley y
en el art. 866 del Cdigo Aduanero, el Tribunal podr reducirle las penas hasta
la mitad del mnimo y del mximo o eximirla de ellas, cuando durante la
sustanciacin del proceso o conanterioridad a su iniciacin: a) Revelare la
identidad de coautores, partcipes oencubridores de los hechos investigados o
de otros conexos, proporcionando datossuficientes que permitan el
procesamiento de los sindicados o un significativo progresoen la investigacin.
b) Aportare informacin que permita secuestrar sustancias,materias primas,
precursores qumicos, medios de transporte, valores, bienes, dineroo cualquier
otro activo de importancia, provenientes de los delitos previstos en estaley".
La incorporacin de esta figura en nuestra legislacin fue duramente criticada
poralgunos renombrados juristas de nuestro medio.As, el Dr. Arslanin expres
ante la Comisin de Asuntos Constitucionales del Senadode la Nacin, el 30 de

septiembre de 1997, que se trataba de un modelo errticodebido a que era

asistemtico con el rgimen de ejercicio de la accin penal dentro delproceso,
dando cabida al principio de oportunidad en la esfera del Ministerio Pblico,
yaque quedaba facultado en ciertos y determinados supuestos legales, a
decidir en qucasos no iba a perseguir o solicitar pena con respecto a quien
colaborara o hiciera unaporte con algn grado de utilidad. Tambin afirm que
la norma resultaba incons-titucional, pues afectaba la garanta del debido
proceso y el principio de igualdad.El Dr. Terragni, en lo que respecta al punto de
vista tico de la institucin, expres queel arrepentimiento se basaba en una
declinacin moral por parte del Estado, ya queaceptaba una transaccin con
una persona que en principio sera un delincuenteinvolucrado en un hecho
ilcito.Por su parte, el Dr. Gordo, citando a Carrara, expres que "repugna que la
leydetermine con anticipacin que cuando un acusado confiese en perjuicio
propio o desus cmplices tendr un atenuante de pena, porque esa noma
parece una transaccincon el delito, ofende el sentido moral de algunos y hace
que haya un incentivo para ladelincuencia".

En la Reunin Plenaria de las Comisiones de Asuntos Penales y Regmenes

Carcelariosy de Asuntos Contitucionales celebrada en septiembre de 1997, el
Dr. Maier expresque "consista en una compra de impunidad que realizaba
una persona que no estabaarrepentida de nada sino que negociaba desde una
situacin de inferioridad, y locurioso era que obtena ms ventajas cuando era
ms inmoral. Cuanto mscomprometido estaba con el delito, cuando ms
injusta era su conducta, cuanto mayorera el contenido de su proceder, ms
datos tena para ofrecer; en consecuencia, tenams perpectivas de obtener
impunidad.Asimismo, el Dr. Sancinetti expres que esta figura encubra una
perfidia, ya que no seestaba ante un sujeto que se condola de su pasado y que
por eso colaboraba con lainvestigacin, sino ante el autor de un delito que
obtena un beneficio a cambio detraicionar la confianza de sus copartcipes.Por
su parte, el Dr. Schiffrin seal que dicha figura violaba el principio de
igualdad, yaque el arrepentido confesaba y al hacerlo, estaba en una posicin
privilegiada respectode aquel que hizo uso del derecho a permanecer en
silencio. Agreg que por otraparte, al legislarse para cierto tipo de delitos se
estaba generando una suerte deprivilegio consistente en ser eximido de pena,
que pertenecera a los asesinos pero noa los ladrones. Seal por ltimo que se
trataba de un aparato coactivo creado por leypara obligar a confesar, lo que
estaba prohibido por la Constitucin, ya que nadiepuede ser obligado a
declarar contra s mismo.Para concluir, cabe sealar que hay quienes observan
en la legislacin premial, queabarca a los arrepentidos, una evidente violacin
del principio retributivo de la pena,considerando las medidas premiales bajo un
ngulo tico, evaluando la reconversin delos beneficiarios como una
operacin cnicamente utilitaria.Desde otro ngulo, esta normativa ha sido

juzgada negativamente en relacin a losinstrumentos usados que, apoyndose

en la delacin, son absolutamente deshonrosospara un estado civil.
IV. Cuestiones constitucionales. Desarrollo jurisprudencial
En sta como en otras cuestiones, las decisiones de la Corte Suprema de los
EstadosUnidos han constituido siempre una fuente autorizada de interpretacin
constitucionalpara la Corte Suprema Nacional.En la cuestin en particular de
los agentes encubiertos, en el nico caso en que ha sidotratada por nuestro
Mximo Tribunal, aun antes de la sancin de la ley 24.424, el caso"Fiscal v.
Fernandez V. H." (Fallos, 313-1305), la jurisprudencia de la cortenorteamericana
aparece mencionada de manera especialmente significativa.Los casos citados
en ese precedente y los posteriores a aqullos enfocan el tema de lautilizacin
de agentes encubiertos desde dos distintos aspectos: de Derecho
Penalsustantivo por un lado, y en relacin con las garantas constitucionales y
el DerechoProcesal por el otro.
Agentes encubiertos y "Entrapment"
Durante la vigencia en EE.UU. de la llamada "ley seca" se plantearon varias
cuestionesvinculadas con las garantas constitucionales, los alcances de las
leyes penales y el

procedimiento para aplicarlas, que se convirtieron en precedentes

jurisprudencialesque perduraron y dieron lugar a posteriores elaboraciones de
gran significacin. Una delas ms importantes es la doctrina conocida como
entrapment
o entrampamiento,considerada peculiar del derecho norteamericano, y que se
puede exponer delsiguiente modo: "la concepcin y planeamiento de un delito
por parte de unfuncionario con el fin de que sea cometido por quien no lo
habra hecho de no ser porel engao o la persuacin del funcionario, exime de
responsabilidad criminal a quien locomete".El entrampamiento puede ser visto
desde una ptica subjetiva u objetiva, puntos devista con los cuales el Estado
ha tratado de confrontar el inters pblico en perseguir alos criminales con el
de los acusados en protegerse de conductas inconstitucionales.La defensa de
entrampamiento desde el punto de vista subjetivo enfocaba el casodesde la
ptica de si el acusado estaba predispuesto a cometer el crimen antes de
lainduccin del gobierno. Si esto ocurra entonces haba una predisposicin y
aqul noera responsable de la conducta criminal llevada a cabo por el
provocado. Es decir, seenfocaba la cuestin exclusivamente sobre la
predisposicin del acusado, siendoirrelevante la naturaleza de la conducta
policial involucrada.Por otro lado, quienes ponen nfasis en el llamado criterio o

test objetivo, expresanque la defensa de entrampamiento debera enfocar el

problema en la conducta delgobierno y sus agentes de tal forma de comprobar
que el comportamiento de ste fueilegal e impropio.En suma, mientras que
para unos la desincriminacin de quien ha sido objeto de
entrapment
se debe a su ausencia de predisposicin para cometer el delito, para losotros
obedece a la inadmisibilidad del mtodo empleado por la autoridad
paracomprobar el hecho.Tal como se analizar seguidamente, la mayora de la
Corte Suprema de Justicia de losEstados Unidos ha siempre sostenido que la
defensa de entrampamiento deba seranalizada desde el punto de vista
subjetivo