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Direccin Tcnico Normativa

Opinin
T.D.: 6898284

OPININ N 145-2015/DTN
Entidad:

Registro Nacional de Identificacin y Estado Civil - RENIEC

Asunto:

Cesin de derechos

Referencia:

Comunicacin s/n de fecha 23 de abril de 2015

1.

ANTECEDENTES

Mediante el documento de la referencia, el Gerente de Administracin del Registro


Nacional de Identificacin y Estado Civil - RENIEC consulta sobre la procedencia de la
cesin de derechos de crdito.
Antes de iniciar el desarrollo del presente anlisis, es necesario precisar que las consultas
que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y alcance de la
normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas genricos y vinculados
entre s, sin hacer alusin a asuntos concretos o especficos, de conformidad con lo
dispuesto por el literal j) del artculo 58 de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobada
mediante Decreto Legislativo N 1017 (en adelante, la "Ley"), y la Segunda Disposicin
Complementaria Final de su reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo N 1842008-EF (en adelante, el "Reglamento").
En ese sentido, la conclusin de la presente opinin no se encuentra vinculada
necesariamente a situacin particular alguna.
2.

CONSULTA Y ANLISIS

"(...) si la figura del fideicomiso se contrapone a lo estipulado en el artculo 147 del


Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado "Cesin de Derechos y Cesin de
Posicin Contractual (...). Asimismo, importa saber si cabe la posibilidad de efectuar los
pagos correspondientes a la renta mensual a la empresa propuesta por la empresa
adjudicada". (sic).
Sobre el particular, corresponde sealar lo siguiente:
2.1

En principio, resulta pertinente distinguir dos figuras que modifican la configuracin


inicial de un contrato y que tienen consecuencias jurdicas distintas: (i) la cesin de
derechos y, (ii) la cesin de posicin contractual.

2.2

En relacin con la cesin de derechos, debe indicarse que el artculo 1206 del Cdigo
Civil1, la define como "() el acto de disposicin en virtud del cual el cedente
transmite al cesionario el derecho de exigir la prestacin a cargo de su deudor, que

De aplicacin supletoria a los contratos regulados por las disposiciones de la normativa de contrataciones
del Estado, de conformidad con el artculo 142 del Reglamento.

se ha obligado a transferir por un ttulo distinto. La cesin puede hacerse aun sin el
asentimiento del deudor. (El resaltado es agregado).
En ese sentido, la cesin de derechos implica que un tercero (cesionario) cuente con
todas aquellas facultades que le permitan hacer efectiva la acreencia que tiene el
acreedor (cedente) respecto de su deudor (cedido).
Al respecto, el artculo 147 del Reglamento establece que "Salvo disposicin legal o
reglamentaria en contrario, el contratista puede ceder sus derechos a favor de
terceros, caso en el cual la Entidad abonar a stos la prestacin a su cargo dentro
de los lmites establecidos en la cesin".
Como se puede advertir, la normativa de contrataciones del Estado permite que en los
contratos celebrados bajo su mbito de aplicacin se produzca la cesin de derechos,
la que se traduce en que un tercero (cesionario) pueda cobrar de la Entidad (deudor
cedido) el precio de los bienes, servicios u obras ejecutados por el contratista
(cedente).
2.3

Por otro lado, con relacin a la cesin de posicin contractual, el artculo 1435 del
Cdigo Civil establece que "En los contratos con prestaciones no ejecutadas total o
parcialmente, cualquiera de las partes puede ceder a un tercero su posicin
contractual. Se requiere que la otra parte preste su conformidad antes,
simultneamente o despus del acuerdo de cesin ()."
As, la cesin de posicin contractual supone que la parte cedente con el
consentimiento imprescindible del cedido transfiere a un tercero cesionario su
posicin en el contrato, lo que significa que dicho tercero se convierte en el titular de
todos los derechos y obligaciones que se derivan del contrato celebrado
originalmente entre el cedente y el cedido.
En esa medida, en un contrato celebrado entre un proveedor y una Entidad, el
contratista transferira completamente a un tercero las obligaciones asumidas con la
Entidad (entrega de determinados bienes, prestacin del servicio o la ejecucin de la
obra). Asimismo, se hara acreedor de la contraprestacin debida por la Entidad, y
dems derechos correspondientes al cedente.
Sin embargo, la normativa de contrataciones del Estado prohbe que aquellas
personas naturales o jurdicas que hayan celebrado un contrato con una Entidad, bajo

su mbito de aplicacin, puedan ceder su posicin contractual2 a un tercero, pues ello


podra vulnerar los principios de Trato Justo e Igualitario3 y Moralidad4.
As, el artculo 147 del Reglamento, en su segundo prrafo, establece que "En el
mbito de las normas sobre contrataciones del Estado no procede la cesin de
posicin contractual del contratista, salvo en los casos de transferencia de
propiedad de bienes que se encuentren arrendados a las Entidades, cuando se
produzcan fusiones o escisiones o que exista norma legal que lo permita
expresamente." (El subrayado es agregado).
Esta prohibicin tiene sentido en que la obligacin de realizar un proceso de
seleccin para determinar a la persona natural o jurdica que proveer los bienes,
servicios y obras requeridos por una determinada Entidad para cumplir con sus
funciones, tiene como objetivo fundamental que tal seleccin se realice en el marco
de un proceso competitivo, a efectos que la Entidad pueda satisfacer su necesidad en
las mejores condiciones de calidad, oportunidad y precio.
No obstante, dicho objetivo podra verse afectado si se permitiera que el postor
evaluado y seleccionado en el marco de este proceso, luego pudiera ceder las
obligaciones y derechos inherentes a su calidad de parte en el contrato a un tercero
ajeno a la relacin contractual, el que, al no haber sido objeto de evaluacin durante
el respectivo proceso de seleccin, podra no ser el proveedor idneo para satisfacer
la necesidad de la Entidad contratante.
Debe destacarse que la prohibicin de cesin de posicin contractual del contratista
no es absoluta, sino que, excepcionalmente, la normativa de contrataciones del
Estado permite su procedencia en los siguientes supuestos: i) transferencia de
2

Sobre el particular, el artculo 1437 del Cdigo Civil seala lo siguiente: "El cedente se aparta de sus
derechos y obligaciones y unos y otros son asumidos por el cesionario desde el momento en que se celebre
la cesin. Empero, el cedido podr accionar contra el cedente si hubiera pactado con ste que no queda
liberado por la cesin si el cesionario no cumple las obligaciones asumidas (...)" (El subrayado es agregado).
Al respecto, De La Puente y Lavalle menciona que: "La cesin de contrato es el acto jurdico mediante el
cual una de las partes originarias de la relacin obligacional creada por un contrato (llamada cedente), con
el consentimiento imprescindible de la otra parte originaria (llamada cedido), permite realizar la llamada
circulacin del contrato, es decir, la transferencia a un tercero (llamado cesionario) de la titularidad de
dicha relacin, la cual permanece idntica en su dimensin objetiva: de tal forma que, a travs de esa
sustitucin negocial del tercero en la posicin de parte del contrato, dicho tercero subentra, en lugar del
cedente, de la totalidad de los derechos y obligaciones que se derivan del contrato celebrado entre el
cedente y el cedido." DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. El Contrato En General. Comentarios a la
Seccin Primera del Libro VII del Cdigo Civil, Tomo II. Per: Editorial Palestra Editores S.R.L. Pgina 509.
Como se puede apreciar, el principal efecto de la cesin es que, en principio, el cedente sale de la relacin
contractual y queda liberado de sus derechos y obligaciones respecto del contratante cedido, los que son
asumidos por el cesionario.
3

"Principio de Trato Justo e Igualitario: Todo postor de bienes, servicios o de obras debe tener
participacin y acceso para contratar con las Entidades en condiciones semejantes, estando prohibida la
existencia de privilegios, ventajas o prerrogativas." Literal k) del artculo 4 de la Ley.
4

"Principio de Moralidad: Todos los actos referidos a los procesos de contratacin de las Entidades estarn
sujetos a las reglas de honradez, veracidad, intangibilidad, justicia y probidad." Literal b) del artculo 4 de la
Ley.

propiedad de bienes que se encuentren arrendados a las Entidades; ii) cuando se


produzcan fusiones o escisiones; o iii) cuando exista norma legal que lo permita
expresamente.
Cabe precisar que, cuando el Reglamento comprende entre las excepciones a la regla
general antes mencionada a aquellos supuestos en los que "exista norma legal que lo
permita", se refiere a una ley que, especficamente, autorice a realizar la cesin de
posicin contractual en el marco de los contratos celebrados bajo el mbito de la
normativa de contrataciones del Estado.
2.4

En virtud a lo expuesto precedentemente, en el marco de la normativa de


contrataciones del Estado, solo se permite la cesin de crditos, en virtud de la cual el
contratista puede ceder sus crditos frente a la Entidad a un tercero, quien solo
tendra derecho a exigir dichos crditos, manteniendo el contratista sus obligaciones
frente a la Entidad.

2.5

Ahora bien, conforme al artculo 241 de la Ley N 26702, Ley General del Sistema
Financiero y del Sistema de Seguros y Orgnica de la Superintendencia de Banca y
Seguros, "El fideicomiso es una relacin jurdica por la cual el fideicomitente
transfiere bienes en fideicomiso a otra persona, denominada fiduciario, para la
constitucin de un patrimonio fideicometido, sujeto al dominio fiduciario de este
ltimo y afecto al cumplimiento de un fin especfico en favor del fideicomitente o un
tercero denominado fideicomisario".
En aplicacin de la disposicin citada, como resultado de la celebracin de un
contrato de fideicomiso, el contratista, actuando como fideicomitente en el contrato
de fideicomiso, puede ceder sus derechos de crdito frente la Entidad al fiduciario, a
fin de que estos integren el patrimonio fideicometido, por lo que el fiduciario tendra
la facultad de exigir el cobro de dichos derechos a la Entidad.
Este ltimo supuesto no se encontrara prohibido por la normativa de contrataciones
del Estado, toda vez que se estara realizando una cesin de crditos y no una cesin
de posicin contractual.

3.

CONCLUSIN
Como resultado de la celebracin de un contrato de fideicomiso, el contratista,
actuando como fideicomitente en el contrato de fideicomiso, puede ceder sus
derechos de crdito frente la Entidad al fiduciario, a fin de que estos integren el
patrimonio fideicometido, por lo que el fiduciario tendra la facultad de exigir el
cobro de dichos derechos a la Entidad.
Jess Mara, 1 de septiembre de 2015

SANDRO HERNNDEZ DIEZ


Director Tcnico Normativo

JCMF