Universidad Nacional de San Agustn

Facultad de Derecho

Segundo Ao A
CURSO: Derecho Constitucional
TEMA:
Anlisis de Artculos 40 - 44
Presentado por:

Alay Lerma, Alely

Ccama Casas, Jimena
Falcn Bellido, Graciela
Herrera Chullo, Xiomara
Medina Yto, Mayda

Arequipa Per 2016

INTRODUCCIN
El presente trabajo de investigacin jurdica tiene por objetivo principal el mejor
entendimiento de la Constitucin Poltica del Per de 1993 y en especial
trataremos en el presente de los artculos 40, 41, 42, 43, 44. De la misma para
cuya revisin, comprensin y anlisis se recurri a una vasta bibliografa, que dio
como fruto su mejor entendimiento.
As que este trabajo se divide en cinco captulos
Captulo 1: Carrera Administrativa que se menciona que esta institucionalizada ya
que tiene normas que regulan el ingreso a ella, los niveles, remuneraciones,
derechos y obligaciones de los trabajadores y funcionarios que se ha desarrollado
extensamente.
Captulo 2.- Los funcionarios y servidores pblicos que administran o manejan
fondos del Estado o de organismos sostenidos por este deben hacer declaracin
jurada de bienes rentas al tomar posesin de sus cargos, durante su ejercicio y al
cese en los mismos.
La presente es una norma adecuada para combatir la lamentable prctica a la que
muchas veces lleva la corrupcin en el ejercicio de la funcin pblica.
Captulo 3.- Derechos de los servidores pblicos, se reconocen los derechos de
sindicacin y huelga de los servidores pblicos .Ello obliga al gobierno a prestar
una atencin particular a las condiciones de trabajo de sus instituciones
Captulo 4.- Del estado y la Nacin y en particular de La Republica del Per es
democrtica, social, independiente y soberana.
El poder se genera en el pueblo, entidad que debe tener en ltima instancia la
llave de las decisiones ya que este poder se constituye en las autoridades.
Captulo 5.- Deberes primordiales del Estado, defender la soberana nacional;
garantizar la plena vigencia de los derechos humanos; proteger a la poblacin de
las amenazas contra su seguridad; y promover el bienestar general que se
fundamenta en l justica y en el desarrollo integral y equilibrado de la Nacin.

DESARROLLO
Artculo 40.
La ley regula el ingreso a la carrera administrativa, y los
derechos, deberes y responsabilidades de los servidores
pblicos. No estn comprendidos en dicha carrera los
funcionarios que desempean cargos polticos o de confianza.
Ningn funcionario o servidor pblico puede desempear ms de
un empleo o cargo pblico remunerado, con excepcin de uno
ms por funcin docente. No estn comprendidos en la funcin
pblica los trabajadores de las empresas del Estado o de
sociedades de economa mixta. Es obligatoria la publicacin
peridica en el diario oficial de los ingresos que, por todo
concepto, perciben los altos funcionarios, y otros servidores
pblicos que seala la ley, en razn de sus cargos.
ANTECEDENTES.- Decreto Ley 11377
Carrera administrativa era secuencia de ascensos desde niveles ms bajos
hacia ms altos de las categoras de personal. Clasificaba 3 categoras:
Oficiales, Auxiliares y Ayudantes, con 9 niveles remunerativos.
Dos tipos de trabajadores:
1) En Escalafn o carrera administrativa, con prerrogativas especiales en
materia de ascensos, igualdad de remuneraciones y estabilidad.
2) Fuera carrera administrativa: contratados cargos o funciones temporales,
los adscritos desempean cargos confianza como asesores o altos
funcionarios, personal de servicios como porteros, portapliegos y otros,
pero podan ingresar si reunan calificaciones necesarias
Constitucin 1979: Cap.VI Tt I: art. 58 - 63:
Servicio a la Nacin, no ms de un cargo pblico remunerado salvo
docente, ingreso regulado por ley, sistema nico homologa remuneraciones
y pensiones, Presidente ms alta jerarqua, derecho sindicalizacin y
huelga, declaracin jurada de bienes y rentas, responsabilidad se regula
por ley, juramento previo para poder ejercer cargo (Jorge Dans Ordoez)

La constitucin de 1979, por primera vez reconoce el derecho de

sindicalizacin y huelga de los servidores pblicos, lo que estaba prohibido

en anteriores cartas polticas. Segn el artculo 17 de las disposiciones

transitorias de la carta de 79, se ratifica el Convenio 151 de la OIT sobre
proteccin del derecho de sindicalizacin y procedimientos para determinar
las condiciones de empleo en la Administracin Pblica (Jos Pareja Paz
Soldn)

DECRETO LEGISLATIVO 276

Ley de Bases de la Carrera Administrativa y de Remuneraciones del Sector

Pblico

Dictada en uso de facultades delegadas a Poder Ejecutivo mediante

artculo 56 de la Ley N 23724 y de conformidad con artculos 59 y 60
Constitucin 1979

REGLAMENTO: DS 018-85-PCM (inicial) y DS 005-90-PCM.

En trminos generales las disposiciones contenidas en el DL 276 son

bastante similares a las establecidas por el DL 11377 en lo que respecta al
ingreso por el nivel ms bajo del grupo ocupacional, los principios de
estabilidad, orden de mritos e igualdad de oportunidades. Una diferencia
importante es el tratamiento de los trabajadores contratados que se
encontraban fuera de la carrera. E DL 276 permite contratado labores
permanentes hasta por 3 aos, pudiendo ingresar a carrera si se declara
plaza vacante, en cuyo caso, se le reconoce todo el tiempo de servicios
(Jorge Dans Ordoez)

Decreto Legislativo N 276 LEY DE BASES DE LA CARRERA

ADMINISTRATIVA
TITULO PRELIMINAR
Artculo 1 - DEFINICION DE LA CARRERA ADMINISTRATIVA.
Carrera administrativa es el conjunto de principios, normas y procesos que
regulan el ingreso, los derechos y los deberes que corresponden a los servidores
pblicos que, con carcter estable prestan servicios de naturaleza permanente en
la Administracin Pblica. Tiene por objeto permitir la incorporacin de personal
idneo, garantizar su permanencia, asegurar su desarrollo y promover su
realizacin personal, en el desempeo del servicio pblico. Se expresa en una
estructura que permite la ubicacin de los servidores pblicos, segn
calificaciones y mritos.
Artculo 2 - SERVIDORES NO COMPRENDIDOS.- No estn comprendidos en la
Carrera Administrativa los servidores pblicos contratados, los funcionarios que
desempean cargos polticos o de confianza, pero s en las disposiciones de la
presente Ley en lo que les sea aplicable. No estn comprendidos en norma alguna

de la presente Ley los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional

ni los trabajadores de las Empresas del Estado o Sociedades de Economa Mixta.,
cualquiera sea su forma jurdica.
Artculo 3.- DEBERES DE LOS SERVIDORES PUBLICOS.- Los servidores
pblicos estn al servicio de la Nacin y en tal razn deben: a) Cumplir el servicio
pblico buscando el desarrollo nacional del pas, y considerando que trasciende
los perodos de gobierno; b) Supeditar el inters particular al inters comn y a los
deberes del servicio; c) Constituir un grupo calificado y en permanente superacin;
d) Desempear sus funciones con honestidad, eficiencia, laboriosidad y vocacin
de servicio; y, e) Conducirse con dignidad en el desempeo del cargo y en su vida
social.
Artculo 4.- PRINCIPIOS DE LA CARRERA ADMINISTRATIVA.- La Carrera
Administrativa es permanente y se rige por los principios de: a) Igualdad de
Oportunidades; b) Estabilidad; c) Garanta del nivel adquirido; y d) Retribucin
justa y equitativa, regulada por un sistema nico de remuneraciones.
Artculo 5.- PRINCIPIOS DEL SISTEMA UNICO DE REMUNERACIONES.- El
Sistema nico de Remuneraciones se rige por los principios de: a) Universalidad;
b) Base tcnica; c) Relacin directa con la Carrera Administrativa; y, d) Adecuada
compensacin econmica.
Artculo 6.- PRINCIPIO DE INSTITUCION UNICA.- Para los efectos de la Carrera
Administrativa y el Sistema nico de Remuneraciones, la Administracin Pblica
constituye una sola Institucin. Los servidores trasladados de una entidad a otra
conservarn el nivel de carrera alcanzado.
Artculo 7.- PRINCIPIO DE UN SOLO EMPLEO O CARGO PUBLICO
REMUNERADO.- Ningn servidor pblico puede desempear ms de un empleo o
cargo pblico remunerado, inclusive en las Empresas de propiedad directa o
indirecta del Estado o de Economa Mixta. Es incompatible, asimismo, la
percepcin simultnea de remuneraciones y pensin por servicios prestados al
Estado. La nica excepcin a ambos principios est constituida por la funcin
educativa en la cual es compatible la percepcin de pensin y remuneracin
excepcional.
TITULO I DE LA CARRERA ADMINISTRATIVA CAPITULO I DE LA ESTRUCTURA
Artculo 8.- NORMAS GENERALES.- La carrera administrativa se estructura por
grupos ocupacionales y niveles. Los cargos no forman parte de la Carrera
Administrativa. A cada nivel corresponder un conjunto de cargos compatibles con
aqul, dentro de la estructura Organizacional de cada entidad.
Artculo 9.- Los grupos ocupacionales en la carrera administrativa son
Profesional, Tcnico y Auxiliar: a) El Grupo Profesional est constituido por
servidores con ttulo profesional o grado acadmico reconocido por la Ley
Universitaria. b) El Grupo Tcnico est constituido por servidores con formacin

superior o universitaria incompleta o capacitacin tecnolgica o experiencia

tcnica reconocida. c) El Grupo Auxiliar est constituido por servidores que tienen
instruccin secundaria y experiencia o calificacin para realizar labores de apoyo.
La sola tenencia de ttulo, diploma, capacitacin o experiencia no implica
pertenencia al Grupo Profesional o Tcnico, si no se ha postulado expresamente
para ingresar en l. (*2) (*2) Aclarado por la Ley N 25333, publicada el 06.18.91
que comprende dentro de los alcances del inciso a) del Artculo 9 a los
profesionales titulados en Institutos Superiores Tecnolgicos.
Artculo 10.- NIVELES.- La carrera comprende 14 niveles, al Grupo Profesional le
corresponde los 8 niveles superiores, al Grupo Tcnico 10 niveles comprendidos
entre el tercero y el dcimo segundo; al Grupo Auxiliar, los siete niveles inferiores.
Artculo 11.- FACTORES PARA LA PROGRESION SUCESIVA EN LOS
NIVELES.- Para la progresin sucesiva en los niveles se tomarn en cuenta los
factores siguientes: 4 a) Estudios de formacin general y de capacitacin
especfica o experiencia reconocida. b) Mritos individuales, adecuadamente
evaluados; y c) Tiempo de permanencia en el nivel.
CAPITULO II DEL INGRESO
Artculo 12.- REQUISITOS.- Son requisitos para el Ingreso a la Carrera
Administrativa: a) Ser ciudadano peruano en ejercicio; b) Acreditar buena conducta
y salud comprobada; c) Reunir los atributos propios del respectivo grupo
ocupacional. d) Presentarse y ser aprobado en el Concurso de Admisin; y e) Los
dems que seale la Ley.
Artculo 13.- INGRESO POR EL NIVEL INICIAL.- El ingreso a la Carrera
Administrativa ser por el nivel inicial de cada grupo ocupacional. Las vacantes se
establecen en el presupuesto de cada entidad.
Artculo 14.- TERMINO DE DESIGNACION EN CARGO POLITICO O DE
CONFIANZA.- El servidor de carrera designado para desempear cargo poltico o
de confianza, tiene derecho a retornar a su grupo ocupacional y nivel de carrera al
trmino de su designacin en dichos cargos, lo que debe constar en la resolucin
correspondiente.
Artculo 15.- INGRESO DE SERVIDORES CONTRATADOS.- La contratacin de
un servidor para realizar labores administrativas de naturaleza permanente no
puede renovarse por ms de tres aos consecutivos. Vencido este plazo, el
servidor que haya venido desempeando tales labores podr ingresar a la Carrera
Administrativa, previa evaluacin favorable y siempre que exista plaza vacante,
reconocindosele el tiempo de servicios prestados como contrato para todos sus
efectos. Lo dispuesto en este artculo no es aplicable a los servicios que por su
propia naturaleza sean de carcter accidental o temporal.
CAPITULO III 5 DEL ASCENSO

Artculo 16.- PROMOCION A NIVEL INMEDIATO SUPERIOR.- El ascenso del

servidor en la Carrera Administrativa se produce mediante promocin a nivel
inmediato superior de su respectivo grupo ocupacional, previo concurso de
mritos.
Artculo 17.- COBERTURA DE PLAZAS VACANTES MEDIANTE CONCURSOS.Las entidades pblicas planifican sus necesidades de personal en funcin del
servicio y sus posibilidades presupuestales. Anualmente, cada entidad podr
realizar hasta dos concursos por ascenso, siempre que existan las respectivas
plazas vacantes.
Artculo 18.- PROGRAMAS DE CAPACITACION.- Es deber de cada entidad
establecer programas de capacitacin para cada nivel de carrera y de acuerdo con
las especialidades, como medio de mejorar el servicio pblico e impulsar el
ascenso.
Artculo 19.- EVALUACION PERIODICA.- Peridicamente y a travs de mtodos
tcnicos, debern evaluarse los mritos individuales y el desempeo en el cargo,
como factores determinantes de la calificacin para el concurso.
Artculo 20.- CAMBIO DE GRUPO OCUPACIONAL A NIVEL INFERIOR.- El
cambio de grupo ocupacional, previo el cumplimiento de los requisitos
correspondientes, no puede producirse a nivel inferior al alcanzado, salvo
consentimiento expreso del servidor.
CAPITULO IV DE LAS OBLIGACIONES, PROHIBICIONES Y DERECHOS
Artculo 21.- OBLIGACIONES.- Son obligaciones de los servidores: a) Cumplir
personal y diligentemente los deberes que impone el servicio pblico; b)
Salvaguardar los intereses del Estado y emplear austeramente los recursos
pblicos; c) Concurrir puntualmente y observar los horarios establecidos; 6 d)
Conocer exhaustivamente las labores del cargo y capacitarse para un mejor
desempeo; e) Observar buen trato y lealtad hacia el pblico en general, hacia los
superiores y compaeros de trabajo; f) Guardar absoluta reserva en los asuntos
que revistan tal carcter, an despus de haber cesado en el cargo; g) Informar a
la superioridad de los actos delictivos o de inmoralidad cometidos en el ejercicio
de la funcin pblica; y, h) Las dems que le sealen las leyes o el reglamento.
Artculo 22.- DECLARACION JURADA DE BIENES Y RENTAS.- Los servidores
pblicos que determina la ley o que administran o manejan fondos del Estado
deben hacer declaracin jurada de sus bienes y rentas al tomar posesin y al
cesar en sus cargos, y peridicamente durante el ejercicio de stos.
Artculo 23.- PROHIBICIONES.- Son prohibiciones de los servidores pblicos: a)
Realizar actividades distintas a su cargo durante el horario normal de trabajo,
salvo labor docente universitaria; b) Percibir retribucin de terceros para realizar u
omitir actos del servicio; c) Realizar actividad poltica partidaria durante el
cumplimiento de las labores; d) Emitir opinin a travs de los medios de

comunicacin social sobre asuntos del Estado, salvo autorizacin expresa de la

autoridad competente; e) Celebrar por s o por terceras personas o intervenir,
directa o indirectamente, en los contratos con su entidad en los que tengan
intereses el propio servidor, su cnyuge o parientes hasta el cuarto grado de
consanguinidad o segundo de afinidad; y f) Las dems que sealen las leyes o el
reglamento.
Artculo 24.- DERECHOS.- Son derechos de los servidores de la carrera pblica:
a) Hacer carrera pblica en base al mrito, sin discriminacin poltica, religiosa,
econmica, de raza o de sexo, ni de ninguna otra ndole; 7 b) Gozar de
estabilidad. Ningn servidor puede ser cesado ni destituido sino por causa prevista
en la Ley de acuerdo al procedimiento establecido; c) Percibir la remuneracin que
corresponde a su nivel, incluyendo las bonificaciones y beneficios que proceden
conforme a Ley. d) Gozar anualmente de treinta das de vacaciones remuneradas
salvo acumulacin convencional de hasta 02 perodos; e) Hacer uso de permisos
o licencias por causas justificadas o motivos personales en la forma que determine
el reglamento; f) Obtener prstamos administrativos, de acuerdo a las normas
pertinentes; g) Reincorporarse a la carrera pblica al trmino del desempeo de
cargos efectivos en los casos que la Ley indique; h) Ejercer docencia universitaria,
sin ausentarse del servicio ms de seis horas semanales; i) Recibir menciones,
distinciones y condecoraciones de acuerdo a los mritos personales. La Orden del
Servicio Civil del Estado constituye la mxima distincin; j) Reclamar ante las
instancias y organismos correspondientes de las decisiones que afecte sus
derechos; k) Acumular a su tiempo ser servicios hasta cuatro aos de estudios
universitarios a los profesionales con ttulo reconocido por la Ley Universitaria,
despus de quince aos de servicios efectivos, siempre que no sean simultneos;
l) No ser trasladado a entidad distinta sin su consentimiento; ll) Constituir
sindicatos con arreglo a ley; m) Hacer uso de la huelga, en la forma que la ley
determine; n) Gozar al trmino de la carrera de pensin dentro del rgimen que le
corresponde; o) Las dems que sealen las leyes o el reglamento. Los derechos
reconocidos por la Ley a los servidores pblicos son irrenunciables. Toda
estipulacin en contrario es nula.
CAPITULO V DEL REGIMEN DISCIPLINARIO
Artculo 25.- RESPONSABILIDAD CIVIL, PENAL Y ADMINISTRATIVA.- Los
servidores pblicos son responsables civil, penal y administrativamente por el
cumplimiento de las normas legales y administrativas en el ejercicio del servicio
pblico, sin perjuicio de las sanciones de carcter disciplinario por las faltas que
cometan.
Artculo 26.- SANCIONES.- Las sanciones por faltas disciplinarias pueden ser: a)
Amonestacin verbal o escrita; b) Suspensin sin goce de remuneraciones hasta
por treinta das; c) Cese temporal sin goce de remuneraciones hasta por doce
meses; y, d) Destitucin.

Artculo 27.- GRADOS DE LA SANCION.- Los grados de sancin corresponden a

la magnitud de las faltas, segn su menor o mayor gravedad; sin embargo, su
aplicacin no ser necesariamente correlativa ni automtica, debiendo
contemplarse en cada caso, no slo la naturaleza de la infraccin sino tambin los
antecedentes del servidor, constituyendo la reincidencia serio agravante. Los
descuentos por tardanzas o inasistencias no tienen naturaleza disciplinaria, por lo
que no eximen de aplicacin de la debida sancin. Una falta ser tanto ms grave
cuanto ms elevado sea el nivel del servidor que la ha cometido.
Artculo 28.- FALTAS DE CARCTER DISCIPLINARIO.- Son faltas de carcter
disciplinario que, segn su gravedad pueden ser sancionadas con cese temporal o
con destitucin, previo proceso administrativo: a) El incumplimiento de las normas
establecidas en la presente Ley y su Reglamento; b) La reiterada resistencia al
cumplimiento de las rdenes de sus superiores relacionadas con sus labores; c) El
incurrir en acto de violencia, grave indisciplina o faltamiento de palabra en agravio
de su superior, del personal jerrquico y de los compaeros de labor; 9 d) La
negligencia en el desempeo de las funciones; e) El impedir el funcionamiento del
servicio pblico; f) La utilizacin o disposicin de los bienes de la entidad en
beneficio propio o de terceros; g) La concurrencia reiterada al trabajo en estado de
embriaguez o bajo la influencia de drogas o sustancias estupefacientes y, aunque
no sea reiterada, cuando por la naturaleza del servicio revista excepcional
gravedad; h) El abuso de autoridad, la prevaricacin o el uso de la funcin con
fines de lucro. i) El causar intencionalmente daos materiales en los locales,
instalaciones, obras, maquinarias, instrumentos, documentacin y dems bienes
de propiedad de la entidad o en posesin de sta; j) Los actos de inmoralidad; k)
Las ausencias injustificadas por ms de tres das consecutivos o por ms de cinco
das no consecutivos en un perodo de treinta das calendario o ms de quince
das no consecutivos en un perodo de ciento ochenta das calendario; y, l) Las
dems que seale la ley
. Artculo 29.- DESTITUCION AUTOMATICA POR CONDENA PENAL.- La
condena penal privativa de la libertad por el delito doloso cometido por un servidor
pblico lleva consigo la destitucin automtica.
Artculo 30.- REINGRESO DEL SERVIDOR DESTITUIDO.- El servidor destituido
no podr reingresar al servicio pblico durante el trmino de cinco aos como
mnimo.(*1) (*1) Modificado por La Ley N 26488 publicada el 21.06.95
Artculo 31.- REHABILITACION.- El servidor que observe buena conducta ser
rehabilitado de las sanciones administrativas que se le haya impuesto en el curso
de su carrera. El reglamento seala los plazos y condiciones.
Artculo 32.- COMISION PERMANENTE DE PROCESOS ADMINISTRATIVOS.En las entidades de la Administracin Pblica se establecern comisiones
permanentes de procesos administrativos disciplinarios para la conduccin de los
respectivos procesos.

Artculo 33.- RECURSO DE RECONSIDERACION O APELACION.- El servidor

que se considere afectado por una sancin podr interponer recurso de
reconsideracin o apelacin, con cuya resolucin quedar expedito el recurso ante
el respectivo Consejo Regional del Servicio Civil o Tribunal del Servicio Civil,
segn corresponda.
CAPITULO VI DEL TRMINO DE LA CARRETA
Artculo 34.- TERMINO DE LA CARRERA ADMINISTRATIVA.- LA Carrera
Administrativa termina por: a) Fallecimiento; b) Renuncia; c) Cese definitivo; y d)
Destitucin
Artculo 35.- CAUSAS JUSTIFICADAS PARA EL CESE DEFINITIVO DE UN
SERVIDOR.- Son causas justificadas para el cese definitivo de un servidor: a)
Lmite de 70 aos de edad; b) Prdida de la Nacionalidad; c) Incapacidad
permanente fsica o mental; y d) Ineficiencia o ineptitud comprobada para el
desempeo del cargo.

Artculo 42:
Derechos de sindicacin y huelga de los servidores pblicos Se
reconocen los derechos de sindicacin y huelga de los servidores
pblicos. No estn comprendidos los funcionarios del Estado con
poder de decisin y los que desempean cargos de confianza o
de direccin, as como los miembros de las Fuerzas Armadas y de
la Polica Nacional
Excepciones (funcionarios con poder de decisin, cargos de confianza y
miembros de las FFAA y PNP) 42. Se reconocen los derechos de sindicacin y
huelga de los servidores pblicos. No estn comprendidos los funcionarios del
Estado con poder de decisin y los que desempean cargos de confianza o de
direccin, as como los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Polica
Nacional.
Legislacin Nacional Concordante Constitucin: Arts. 2 inc 20, 24, 28, 40, 41,
153, 169. Cdigo Penal: Art. 168 inc. 1.
Tratados Internacionales Convencin Americana sobre Derechos Humanos: Art.
16.3. Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre: Art. XXII.
Declaracin Universal de Derechos Humanos: Arts. 20, 23. Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos: Art. 22.2. Pacto Internacional de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales: Art. 8.2. Convenio N 151 de la Organizacin
Internacional del Trabajo sobre Proteccin del Derecho de Sindicacin y los
procedimientos para determinar las condiciones de empleo en la Administracin
Pblica: 1 y 9.
Antecedentes Constitucin de 1979: Art. 61.

Diario De Los Debates Tomo I: pginas 557 a 603, 606 a 620. Tomo III: pgina
2547.
Jurisprudencia Del Tribunal Constitucional Lmites al derecho de libertad
sindical y huelga 1. "... la Constitucin peruana reconoce lmites al ejercicio del
derecho de huelga [artculo 28, inciso 3), de la Constitucin], en la medida que en
principio no existen derechos fundamentales absolutos, debiendo protegerse o
preservarse no slo otros derechos fundamentales, sino tambin otros bienes
constitucionalmente protegidos. Derivado de ello, por razn de la persona, se
encuentran excluidos del goce de libertad sindical y del derecho de huelga, los
siguientes: a) Los funcionarios del Estado con poder de decisin y los que
desempean cargos de confianza o de direccin (artculo 42 de la Constitucin).
b) Los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional (artculo 42 de
la Constitucin). c) Los magistrados del Poder Judicial y del Ministerio Pblico
(artculo 153 de la Constitucin)". (Exp. 00025-2007-AIFJ 26,27) Trabajo de
confianza establece una relacin especial entre patrn y trabajador 2. "A nivel
doctrinario, existe consenso en considerar que, dentro de la relacin laboral de la
actividad privada, los denominados trabajadores de confianza tienen, a diferencia
de los dems trabajadores, un grado mayor de responsabilidad, a consecuencia
de que el empleador les ha delegado la atencin de labores propias de l,
otorgndoles una suerte de representacin general. Al respecto, Nstor de Buen
considera que el trabajo de confianza no es un trabajo especial sino una relacin
especial entre el patrn y el trabajador, en razn de las funciones que ste
desempea. (...) En rigor, los trabajadores de confianza son trabajadores con un
mayor grado de responsabilidad en atencin a la tarea que desempean y de
alguna manera hacen presente el inters del patrn (...). Similar es la nocin de
empleado de confianza asumida por Celso Mendo Rubio, para quien dicho
concepto est referido necesariamente a un campo ms estricto que la genrica
confianza que debe tener todo empleador frente a sus trabajadores (caracterstico
de todo vnculo laboral, pues de lo contrario no se contratara), ya que este
empleado alcanza una mayor y ms directa vinculacin con el empleador, goza de
su mxima confianza y apenas est sujeto a una limitadsima subordinacin (...),
tiene la representacin del empleador, acta en su nombre haciendo sus veces,
tiene poder de direccin y responde por cada uno de dichos actos (...)". (Exp.
03501-2006-AA FJ 5,6) Lmites al derecho de sindicacin y huelga 3. La
Constitucin reconoce los derechos de sindicacin y huelga para los trabajadores,
derechos que tambin son aplicables a los empleados pblicos con las
limitaciones que la propia Constitucin establece. As, el artculo 42 de la
Constitucin prescribe que se reconocen los derechos de sindicacin y huelga de
los servidores pblicos, aunque precisando que los funcionarios del Estado con
poder de decisin y los que desempean cargos de confianza o de direccin, as
como los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional, no son
titulares de tales derechos. (Exp. 00008-2005-AIFJ 48) Impedimento del ejercicio
del derecho de sindicacin, negociacin colectiva y huelga por parte de los

funcionarios de confianza u con poder de decisin 4. ... el artculo 42 de la

Constitucin Poltica del Estado de 1993 establece que el Estado reconoce el
derecho de sindicacin, negociacin colectiva y huelga de los servidores pblicos,
no siendo aplicable esta disposicin a los funcionarios del Estado con poder de
decisin o que desempean cargos de confianza o de direccin.... (Exp. 001051998-AA FJ 2)
Anlisis Si nos detenemos un instante para revisar con algo de atencin el texto
consagrado en la actual Constitucin peruana, podremos advertir que el Derecho
del Trabajo ha merecido de parte del Derecho Constitucional una atencin
importante, incluso, usando palabras de Rodrguez-Piero, mayor y ms intensa
que otras ramas del Derecho.
La constitucionalizacin del Derecho del Trabajo, y con ello la consagracin de
diversos enunciados de carcter social en la Carta Magna, ha permitido que se
reconozca un espacio relevante para las relaciones laborales, lo que constituye un
logro de innegable valor, pues es a travs de dicho evento como se ha generado
un marco jurdico fundamental para la estructura y funcionamiento de dichas
relaciones y en virtud del cual, adems, se sientan las bases mismas del Derecho
del Trabajo.
De esta forma, aun cuando nuestra actual Constitucin no consagra en su texto,
derechos fundamentales de naturaleza estrictamente laboral, como s lo hace, por
ejemplo, la Constitucin espaola, al precisar en su artculo 28 que todos tienen
derecho a sindicarse y a ejercer el derecho de huelga, aquella s regula lo que
puede ser denominado como un "bloque de constitucionalidad laboral", en el que
se encuentran regulados preceptos de carcter eminentemente laboral; unos de
mbito individual y otros de mbito colectivo, tales como el derecho al trabajo
(artculo 22), el derecho a una remuneracin (artculo 24) o el derecho a la
sindicacin, negociacin colectiva y huelga (artculo 28).
Inmersa en esta tnica, aunque bajo una relacin jurdica algo distinta, podemos
encontrar el reconocimiento que la actual Constitucin hace en su artculo 42,
respecto del derecho de sindicacin y huelga que tambin les asiste a los
servidores pblicos, como trabajadores que son. Sobre este particular, cabe
sealar, que ser recin a partir de la Constitucin de 1979, de innegable
contenido social, y de la ratificacin que el Per hace del Convenio OIT 151, sobre
la proteccin del derecho de sindicacin y los procedimientos para determinar las
condiciones de empleo en la Administracin Pblica, adoptado en el ao 1978,
que estos trabajadores ven reconocidos dichos derechos, pues, como debe
recordarse, bajo la vigencia de la Constitucin de 1933, aquellos no solo no eran
admitidos en el texto constitucional, sino que en mrito del Estatuto y Escalafn
del Servicio Civil y Pensiones, estaban proscritos.
Como parte de este reconocimiento, la normativa infraconstitucional, tambin,
aunque de forma poco rigurosa, quiz debido, como veremos ms adelante, a la

necesidad de guardar las prerrogativas y derechos que el Estado se arroga, como

parte fuerte de la relacin jurdica con el servidor pblico, regul los derechos
sindicales que le asisten a estos.
Entre estas normas podemos encontrar, solo por citar algunas de las ms
importantes, el Decreto Legislativo N 276, Ley de Bases de la Carrera
Administrativa, el Decreto Supremo N DS- 90-PCM, Reglamento de la Carrera
Administrativa y el Decreto Supremo N 003-82-PCM, que regula el derecho a
constituir organizaciones sindicales. Llegados a este punto, no podemos sino
confirmar que los derechos laborales tambin se han extendido al sector pblico
por efecto de los cambios sociales, el reconocimiento de la ciudadana del
trabajador y el innegable aporte del Derecho del Trabajo.
No podemos confirmar, sin embargo, que tales derechos se hayan otorgado sin
especiales restricciones o limitaciones cuando de los servidores y funcionarios
pblicos se trata. Y es que, ciertamente, esta dotacin de derechos, tratndose de
los servidores pblicos, no vendr asignada por el contrato de trabajo, sino por un
acto administrativo supeditado al Derecho Pblico. Baste en este sentido revisar la
normativa legal que ha existido y la que probablemente exista en el futuro, para
entender las grandes asimetras que existen entre los derechos y obligaciones del
servidor, frente a aquellos que le corresponde al Estado-empleador.
No estamos pues, frente a una relacin en la que el individuo cuente con la
libertad de negociar sus condiciones contractuales. La relacin laboral del servidor
se instala bajo las limitaciones de la soberana de la voluntad, que si bien
aplicables en el mercado privado, no lo son as dentro del mbito pblico, en
donde ser la Administracin, la que desde un principio establezca, en funcin del
ya conocido inters pblico, la determinacin unilateral de las condiciones del
servicio.
Ahora bien, estemos o no a favor de un rgimen estatutario en el cual el Estadoempleador se impone como un "administrador del contrato de trabajo",
disponiendo sus cauces y lineamientos, lo cierto es que nos enfrentamos a una
relacin jurdica bastante especial, en la que se encuentran presentes algunas
limitaciones que, en ciertos supuestos, como los prescritos por el artculo 42 de la
Constitucin, no podran ser tildado s de excesivos, tal como veremos. En efecto,
tal como se desprende del artculo bajo comentario, no se reconocen los derechos
de sindicacin y huelga a los funcionarios del Estado con poder de decisin y a los
que desempean cargos de confianza o de direccin, as como a los miembros de
las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional.
Cabe indicar que en igual sentido se pronunciaba el artculo 61 de la Constitucin
de 1979, con algunas variaciones, como lo es la inclusin de los cargos de
direccin, ahora s regulado. Se advierte pues, que en virtud del texto
constitucional, y al contrario de lo que ocurre con el grueso de personas que
laboran en la funcin pblica, existe un grupo especfico892 a los que, no obstante

prestar sus servicios al Estado, se les sustrae de determinados derechos que s

les asiste a otros vinculados al mismo empleador.
Esta aparente discriminacin obedece en verdad a criterios nada
desproporcionados vinculados, todos ellos, al poder decisorio y de autoridad en
nombre del Estado, que pueden ostentar los funcionarios que actan como
rganos del poder pblico, y tratndose de las Fuerzas Armadas y la Polica, al
carcter jerrquico con que se manejan estas.
Respecto de los primeros, el artculo citado prev tres situaciones de exclusin;
por un lado, aquellos que ejercen el poder de decisin, es decir aquellos que por
mandato popular o legal ostentan la facultad de resolver asuntos de su
competencia.
Bajo esta previsin estaran, por ejemplo, los congresistas de la Repblica. Una
segunda situacin sera la de los sujetos que desarrollan cargos de confianza, los
que a efectos de su identificacin podran ser situados como aquellos que
desarrollan labores directamente vinculadas al poder de direccin, en virtud de la
confianza poltica que se les otorga. En estos supuestos estamos frente a
personas que asisten de manera directa a dicho poder, como podran ser los
asesores. La confianza no est asignada al cargo, sino a la persona. Finalmente,
como tercera situacin de exclusin, los funcionarios con cargo de direccin,
quienes ocupan puestos directamente vinculados al poder. Estos funcionarios son
normalmente aquellos que efectan las labores de ejecucin e implementacin de
las decisiones del ms alto nivel. En este sector podramos ubicar a los directores
de las dependencias estatales o a los gerentes generales de los organismos
pblicos descentralizados, por ejemplo.
En todos estos casos, el punto de contacto sin duda ser el de estar frente a
funcionarios que actan en el ms alto nivel, y como tal, merecen un trato
diferenciado al ser en buena medida cargos con alta dosis poltica.
Con relacin a las Fuerzas Armadas y la Polica, el criterio de exclusin no puede
ser otro que el de reconocer en ellas la naturaleza de sus funciones. En ambos
casos, estamos frente a instituciones jerarquizadas. Es evidente, por tanto, que la
sindicacin y la huelga no seran posibles dentro de este marco organizativo, ello
sumado a los innegables problemas que traera al Gobierno el negociar con
instituciones de tal magnitud y poder.
Por lo dems, estas situaciones de posible exclusin se encuentran previstas por
algunos de los Convenios de la OIT. En este sentido, el numeral 2 del artculo 1
del Convenio 151, precisa que: "La legislacin nacional deber determinar hasta
qu punto las garantas previstas en el presente convenio se aplican a los
empleados de alto nivel que, por sus funciones, se considera normalmente que
poseen poder decisorio o desempean cargos directivos o a los empleados cuyas
obligaciones son de naturaleza altamente confidencial". De igual forma, el numeral
3, al referirse al personal de las Fuerzas Armadas y la Polica, al precisar que: "La

legislacin nacional deber determinar asimismo hasta qu punto las garantas

previstas en el presente Convenio son aplicables a las Fuerzas Armadas y a la
Polica".
Por ltimo, en lo que toca referir a este artculo, cabra sealar que a diferencia de
lo prescrito por el artculo 28 de la Constitucin, aplicable a los trabajadores que
prestan servicios bajo el rgimen de la actividad privada, sea que laboren en el
sector privado o pblico, el artculo 42 no hace referencia al derecho a la
negociacin colectiva de los servidores pblicos, dejando este derecho en manos
de la regulacin infraconstitucional. Cabe indicar que esta misma exclusin se dio
bajo los alcances del artculo 61 de la Constitucin de 1979.
Sin desconocer las razones de carcter presupuestario que afectan de manera
importante la negociacin colectiva del sector pblico y lo someten a las leyes de
la materia, lo cierto es que no existe una razn para que dicho derecho se excluya
del alcance constitucional, mxime cuando el Per forma parte del Convenio 151
de la OIT que en su artculo 7 prev el estmulo y el fomento del "pleno desarrollo
y utilizacin de procedimientos de negociacin entre las autoridades pblicas
competentes y las organizaciones de empleados pblicos acerca de las
condiciones de empleo, o de cualesquiera otros mtodos que permitan a los
representantes de los empleados pblicos participar en la determinacin de dichas
condiciones".
Doctrina Rodrguez-Piero Y Bravo-Ferrer, Miguel. En el Prlogo a la obra de
DURN LPEZ, Federico. Jurisprudencia constitucional y Derecho del Trabajo.
Ministerio de Trabajo y Seguridad Social. Madrid, 1992; Rodrguez PIERO y BRA
VO-FERRER, Miguel. Justicia constitucional y relaciones laborales. En: "Temas
Laborales". Nmero 19-20, 1991; V ALDS DAL-R, Fernando. Contrato de
trabajo, empleo pblico y negociacin colectiva. En: "Relaciones Laborales". N 2,
2005.
El derecho a sindicalizarse y a declararse en huelga fue ya descrito en el artculo
28.
Aqu, al igual que en la Constitucin de 1979, se otorga expresamente este
derecho a los servidores pblicos, a fin de que no quepa duda que lo tienen.
Se excluye de este derecho a los funcionarios del Estado con poder de decisin y
a los que desempean cargos de confianza, con la finalidad de establecer una
racionalidad en el uso de la huelga: si los jefes y quienes gozan de la confianza de
ellos montan las huelgas y se organizan para tratar al Estado como patronal, se
producira el absurdo de que ellos mismos cumpliran el rol de empleador y
empleado. Por ello la medida es razonable, siempre, desde luego, que no se
abuse de la prohibicin y se incluya como funcionarios de confianza o como
funcionarios con poder de decisin a quienes verdaderamente no lo son, con el
nico fin de que no puedan gozar de estos derechos.

Las Fuerzas Armadas y la Polica Nacional son instituciones de organizacin

vertical y disciplinada por naturaleza propia. La coexistencia de la huelga y la
sindicalizacin con estas caractersticas organizativas es imposible. Adems, sera
tambin imposible gobernar un pas con una fuerza pblica que, colectivamente,
negociara con derecho a huelga frente al gobierno. La decisin de prohibir estos
derechos en el caso es, por tanto, tambin pertinente. Ello mismo, sin embargo,
obliga al gobierno a prestar una atencin particular a las condiciones de trabajo de
estas instituciones, tanto por su propia naturaleza, como porque tienen menos
posibilidades institucionales de solicitar determinadas reivindicaciones.
Tal vez slo sea necesario aadir que tanto la doctrina como los instrumentos
internacionales vinculados al Derecho del Trabajo, reconocen la posibilidad de que
se dispongan estas limitaciones al derecho de sindicalizacin y al de huelga.

Artculo 43.La Repblica del Per es democrtica, social, independiente y

soberana.
El Estado es uno e indivisible.
Su gobierno es unitario, representativo y descentralizado, y se
organiza segn el principio de la separacin de poderes.
1. EL ESTADO DE DERECHO
El concepto de Estado de Derecho, refiere Schmitt , se ha fijado bajo el punto de
vista de la libertad burguesa. Se trata del Estado que surge en oposicin al Estado
absolutista, y se orienta a establecer y mantener el Derecho como lmite del poder
del Estado. No obstante, este Derecho debe ser entendido dentro del marco de los
principios del liberalismo ideolgico, de valores jurdico-polticos presentados
como naturales, y que se supone garantizan el libre desarrollo de la burguesa;
estos principios son la libertad, la seguridad, la propiedad privada, la soberana
popular y la separacin de las funciones supremas del Estado.
El Estado de Derecho, dentro de la perspectiva expuesta, es el mbito polticojurdico cuyo centro es el hombre considerado individualmente, libre e igual ante la
ley, cuyos fines deben constituir los del Estado, quien est en la obligacin de
fomentar e impulsar su desarrollo y su legitimacin depende del cumplimiento de
los fines sociales del Estado. Igualmente, es obligacin del Estado de Derecho
cuidar la seguridad de las personas; en consecuencia, debe disear los
mecanismos adecuados para tal fin; adems, reconoce y tutela los derechos
fundamentales de la persona, tales como la libertad, la seguridad y la propiedad
privada.
En general el Estado de Derecho, por lo mismo el Estado de Derecho Mnimo, se
basa en principios y valores que lo sustenta, pero tales no tienen mayor
significacin si no se tienen condiciones existenciales mnimas que hagan posible

su ejercicio real, pues no se puede insistir en ellos si no se cuenta con una

estructura econmica que permita otorgar al hombre condiciones existenciales
adecuadas a su dignidad humana, todo lo que pasa especialmente por el pleno
empleo, que en gran medida le confiere seguridad material. Las nuevas
concepciones que concurren a la transformacin del Estado plantearon la
necesidad de construir una nueva sntesis integradora del Estado de Derecho, de
sentido y espritu distinto a la concepcin clsica: El Estado Social de Derecho.
En crisis la concepcin liberal, y tomando en cuenta las profundas
transformaciones que debe asumir el Estado en sus relaciones con la sociedad, se
redefinieron los fines y objetivos del Estado. Ahora el hombre es lo ms
importante, lo esencial, y el Estado no se entiende por s solo, pues su razn de
ser es el hombre; en tal sentido, los Derechos Fundamentales se encauzan por
supuestos distintos a la concepcin tradicional; ya no se conciben slo como
limitantes del Estado; tienen ahora nueva orientacin, pues se sustentan en
criterios positivos de participacin. El Estado se tiene que convertir en el vnculo a
travs del cual las personas pueden ejercer sus derechos y satisfacer sus
necesidades, concepcin que se liga a la aparicin de los llamados Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales.
2. EL ESTADO SOCIAL DE DERECHO
Las nuevas condiciones histricas que se viven desde comienzos del siglo XX
determinan y configuran un Estado que tiene que adaptar sus valores a las nuevas
exigencias y aadir a sus objetivos los de la regulacin permanente del sistema
social, aunque es claro que se sigue sustentando en la ideologa liberal y como tal
cuenta con los valores bsicos del Estado de Derecho como la libertad, la
propiedad privada, la igualdad ante la ley y la seguridad personal.
El Estado Social de Derecho no niega estos valores, sino que pretende hacerlos
ms efectivos confirindoles una base y un contenido material, partiendo del
supuesto de que individuo y sociedad no son categoras aisladas y contradictorias,
sino dos trminos en implicacin recproca de tal modo que no puede realizarse el
uno sin el otro. As, no hay posibilidad de actualizar la libertad si su
establecimiento y garantas formales no van acompaadas de unas condiciones
existenciales mnimas que hagan posible su ejercicio real , lo que supone un
conjunto de principios que instrumentalicen las instituciones polticas,
fundamenten el sistema jurdico estadual y sustenten sus funciones, y as poder
concretar los objetivos del Estado.
a) Supuestos Econmicos
El Estado reglamentarista y abstencionista que sustentaba la superacin del
Estado y la Sociedad Civil del liberalismo clsico cede ante un Estado Neoliberal,
que orienta el proceso econmico de la nacin, define reas prioritarias de
desarrollo, participa directamente o asociado con la empresa privada en los
sectores econmicos ms sensibles, socialmente hablando. Este Estado, como

precisa Garca Pelayo , es el actor ms dignificativo del sistema, ya que puede

convertirse en el empresario ms importante de la economa nacional, no
solamente por el volumen de su patrimonio empresarial, sino tambin por el
carcter bsico de sus industrias o actividades; es, en todo caso, el primero de los
clientes del mercado nacional y ejerce, como sabemos, una funcin redistribuidora
del producto mediante la transformacin de los impuestos y cotizaciones en bienes
y servicios. En otras palabras, el Estado pretende ser, al conformar la vida
econmica de la nacin, el conductor proyectivo de la sociedad.

b) Supuestos Sociales
En el Estado liberal, las grandes mayoras constituyen el elemento fundamental de
la produccin econmica y la defensa militar; pero no participan en igual
dimensin en el manejo del Estado, ni mucho menos en el producto nacional. Los
Derechos Fundamentales de la Segunda y Tercera generacin no son
reconocidos. Estos criterios o principios se flexibilizan y se redefinen en un nuevo
rol en trminos por los que un Estado otorga las prestaciones bsicas a la nacin,
y distribuye bienes y servicios destinados a lograr, para el hombre, una vida digna.
Adems, el Estado Social de Derecho, es el Estado de la integracin social, afirma
Combellas, dado que pretende conciliar los intereses de la sociedad cancelando
as los antagonismos clasistas del sistema industrial. En este mismo sentido se
pronuncia Garca Pelayo cuando sostiene que esta unidad entre el Estado social y
la comunidad nacional apareja otra caracterstica de dicho tipo de Estado, a saber,
su capacidad para producir la integracin de la sociedad nacional, o sea, el
proceso constante y renovado de conversin de una pluralidad en una unidad, sin
perjuicio de la capacidad de autodeterminacin de las partes.
c) Supuestos Polticos
En el Estado Social de Derecho se produce la integracin del Estado y sociedad,
se democratiza el Estado; aparentemente, la democracia se constituye como un
elemento imprescindible del Estado. En esta perspectiva, la democracia se
entiende en su funcin dual: como mtodo de organizacin poltica del Estado, es
decir, prev la forma de elegir o nombrar los operadores del Estado; y como
mecanismo para conseguir el principio de igualdad en el mbito social.
El Estado social de Derecho, para Abendroth, supone la obligacin de velar por las
condiciones de existencia, lo que constituye un principio constitucional. Agrega
que el problema de la dependencia del ciudadano respecto del poder estatal no
debe entenderse solamente como un problema de libertad individual, sino tambin
y ante todo como una cuestin de la participacin democrtica, y la posibilidad de
que ese principio de participacin se ample tambin en la sociedad.
Sus funciones no pueden agotarse en las jurisdiccionales, de polica o defensa
territorial; antes bien, se trata de que el Estado sea el ente integrador del orden

poltico y social y el regulador de la estructura social, asegurando el ejercicio de

los derechos fundamentales de las personas.
d) Supuestos Jurdicos
El sistema jurdico en el Estado Social de Derecho trasciende la nueva regulacin
formal. El Derecho es un conjunto normativo, pero tiene connotaciones sociales;
es decir, se entiende que el Derecho, en especial los Derechos Fundamentales, no
slo implican su vigencia formal, sino tambin las condiciones materiales para
permitir un ejercicio efectivo del Derecho. Esta idea social del Derecho es material,
no formal; requiere que los contenidos axiolgicos se hagan tangibles en la vida
social.
La concepcin del Derecho en el Estado Social presupone los valores de justicia
social y de dignidad humana. Estos valores los entendemos como los define
Combellas , es decir, la Justicia Social como la realizacin material de la Justicia, y
la Dignidad Humana como el libre desenvolvimiento de la personalidad, o como es
lo mismo, el despliegue ms acabado de las potencialidades humanas gracias al
perfeccionamiento del principio de la libertad.
3. EL ESTADO SOCIAL Y DEMOCRTICO DE DERECHO
El Estado Social de Derecho, hasta la dcada de los aos sesenta del siglo XX,
ms o menos, constitua una esperanza, pues se pensaba que terminara con las
carencias y contradicciones del sistema econmico liberal del Estado de Derecho,
aspiraciones que poco a poco han terminado en frustraciones. El modelo socio
econmico del Estado Social de Derecho no ha podido conseguir la materialidad
necesaria para satisfacer las principales necesidades de los pueblos. A pesar de
los grandes avances cientficos y tecnolgicos se ha hecho ms evidente las
desigualdades econmicas, sociales y polticas; el mercado neocapitalista,
manejado por los monopolios, no permite el libre acceso a las grandes mayoras,
ms bien sistemticamente las marginan; la opinin pblica no es libre,
prcticamente resulta expresin distorsionada o manipulada por un sistema
meditico representante de intereses trasnacionales.
3.1 El Estado Democrtico
La incapacidad del Estado Social de conciliar el desarrollo econmico y los
requerimientos ms elementales de las grandes mayoras ha determinado que la
gran parte de constitucionalistas eludicen nuevas caractersticas del Estado
Moderno con el objetivo de revalorar la democracia. Se trata de compatibilizar el
sistema poltico con el econmico, dando preferencia al hombre antes que al lucro
y garantizar un futuro de paz y justicia para todos. Es en esta perspectiva que se
viene diseando el Estado Democrtico, a partir de la coincidencia e
institucionalizacin del socialismo y la democracia, institucionalizacin que debe
realizarse de acuerdo con los principios que, basados en el imperio de la ley, son

considerados como propios del Estado de Derecho; a pesar de las dificultades, tal
compatibilidad es perfectamente posible .
En el presente siglo implementar dentro del Estado de Derecho, adems de la
democracia poltica, la democracia socioeconmica, es una necesidad; el hombre
tiene que ser rescatado del mercado y realmente debe constituir el fin supremo de
la sociedad y del Estado. Se trata de superar el Estado Social de Derecho, de
modo que el Estado Democrtico de Derecho surge en dicha perspectiva. El
objetivo del Estado Democrtico de Derecho sera superar de modo efectivo las
limitaciones del Estado de Derecho y del Estado Social de Derecho, permitiendo el
acceso de todos a los derechos y a los mecanismos de participacin poltica y
econmica que se esbozan en estos tipos de Estado. Alcanzar este objetivo
supone la vigencia irrestricta de la soberana popular, fuente del poder poltico y de
toda la organizacin del Estado.
3.2. Estado de Derecho y Soberana Popular
El Estado de Derecho supone la democracia como forma de gobierno y el poder
poltico como expresin de la Soberana Popular; en consecuencia, toda la vida
del Estado, el desarrollo de sus funciones as como la estructura orgnica que
asuma pasa por la legitimacin del pueblo titular del poder poltico a travs del
poder constituido y el poder constituyente. De esta manera la Soberana Popular y
el Estado de Derecho resulta una simbiosis necesaria, donde adems el Estado
existe para el hombre.
Prez Luo , cuando se refiere a la Soberana Popular seala que esta expresin
evoca la idea de un gobierno del pueblo, que actualmente exige para su
realizacin instrumentos que garanticen y tutelen la participacin efectiva de las
personas y de los grupos en la actividad poltica; y que este contenido del Estado
no puede quedar relegado en el plano formal, sino que deben disearse
condiciones socio-econmicas imprescindibles para lograr la real participacin del
pueblo en las decisiones del poder.
El sistema econmico que hoy determina al Estado est deshumanizando al
hombre, su dignidad est siendo socavada; ello exige preservar el respeto
irrestricto de los principios del Estado de Derecho y vincularlos a los principios y
fines del Estado Democrtico.
3.2. El Estado de Derecho como Modelo Social y Democrtico
La exigencia de que el Estado de Derecho supusiera la realizacin material de las
aspiraciones y necesidades reales de la sociedad, unida al desencanto producido
por la pervivencia y aparicin de fenmenos claramente contrarios a ese logro en
el Estado Social de Derecho, han motivado un esfuerzo doctrinal tendente a
potenciar la virtualidad del principio democrtico en el seno del Estado Social de
Derecho.

Es cierto que puede existir una contradiccin entre los conceptos de Estado Social
de Derecho y Estado Democrtico de Derecho, pues el contenido de ellos
proviene de distintos sistemas econmicos, el primero del capitalista y el segundo
del socialista; sin embargo, el nuevo modelo no significa la convivencia de ambos
sistemas, sino la armonizacin de los principios democrticos, en especial de los
de participacin del pueblo en la administracin del Estado en el Estado Social de
Derecho. Es decir, que al Estado Social de Derecho se introducen mecanismos
democrticos en la toma de decisiones del poder y se respeta la representacin
popular, la que debe surgir como expresin de la voluntad del pueblo, y que tendr
en cuenta la votacin universal y la participacin de los partidos polticos, puesto
que de lo que se trata es de armonizar los principios y derechos que definen y
sustentan la estructura social, econmica y poltica con los principios democrticos
de la participacin popular o la participacin de los titulares del poder poltico, esto
es, el pueblo. De lo que se trata, finalmente, es que la democracia, dentro del
Estado Moderno, sea real y plena.
4. EL ESTADO PERUANO COMO ESTADO SOCIAL Y DEMOCRTICO DE
DERECHO
4.1 Nociones Generales
El Estado peruano, definido por la Constitucin Nacional de 1993 (arts. 43 y 3),
formalmente asume las caractersticas bsicas del Estado Social y democrtico de
Derecho; es decir, se sustenta en los principios esenciales de soberana popular,
distribucin o reconocimiento sustantivo de los Derechos Fundamentales,
separacin o independencia de las funciones supremas del Estado y supervisin
constitucional. Principios de los cuales se deriva la igualdad ante la ley y el
necesario reconocimiento de que el desarrollo del pas se realiza en el marco de
una economa social de mercado.
Los Derechos Fundamentales se reconocen como anteriores y superiores al
Estado, y se entienden como atributos del ser humano, como facultades
inherentes a su naturaleza.
Asimismo, se establece la responsabilidad de los operadores del Estado en el
ejercicio de sus funciones (arts. 40 y 41 de la Constitucin Nacional).
Sin embargo, dentro de este gran marco ideopoltico que modela al Estado
peruano concurren otros elementos o factores materiales que perfilan y tipifican a
nuestro Estado, lo determinan y le dan forma.
En este sentido, por imperativo formal (Principios Generales del Rgimen
Econmico. Cap. I del Ttulo III de la Constitucin Poltica de 1993) y en especial
por las condiciones materiales, realmente el Per se nos muestra fundado sobre
relaciones de propiedad, iniciativa privada y libertad de empresa; vale decir, se
sustenta sobre personas, quienes se encuentran divididas en clases o estratos
sociales que se definen a partir de dichas relaciones econmicas.

Tal situacin se est generando por el libre despliegue de las fuerzas econmicas
y sociales, dando como resultado, en el orden poltico, una escisin en el pas,
poniendo frente a frente al Estado y a la nacin, dando la sensacin de la
existencia de dos estructuras o sistemas con cierto grado de autonoma, lo que
limita las funciones del Estado slo a las de la organizacin poltica y policial,
inhibindose de conocer y enfrentar los problemas sociales, tales como el de
empleo, salarios, salud, educacin, etc.
La preocupacin actual del Estado Peruano se limita a objetivos muy concretos sin
tener en cuenta los costos sociales. Su obligacin, suponen sus operadores, es el
pago de la deuda externa como primera prioridad y de las obligaciones que el
Estado tiene como tal. La austeridad en el gasto social ocupa lugar preferente en
la actividad del Estado, a lo que debe sumarse el redimensionamiento del Estado,
esto es, la privatizacin de los servicios esenciales con la consiguiente reduccin
de funciones estatales y puestos de trabajo.
El Estado peruano, en el marco de la Constitucin vigente, no garantiza ms el
derecho de todos a la seguridad social (art. 12 de la Constitucin de 1979), slo
nos ofrece un reconocimiento progresivo de toda persona a la seguridad social,
para su proteccin frente a las contingencias de salud y pensiones (arts. 10 y 11
de la Constitucin de 1993). Se ha dejado de lado la cobertura a los riesgos por
maternidad, invalidez, desempleo, accidentes, vejez, muerte, viudez y orfandad
que la Constitucin de 1979 ordenaba cubrir (art. 12).
Se ha eliminado tambin el contenido socioeconmico que el trabajo como
institucin tena en la Constitucin de 1979 en su art. 42. Para el constituyente de
1993, el trabajo no es fuente de la riqueza, o en todo caso ignora esta
connotacin; para l es un deber y un derecho (art. 22), aunque no se tiene
ningn elemento que nos diga cmo se realiza este derecho. El Estado elude su
responsabilidad de promover las condiciones econmicas y sociales que eliminen
la pobreza y aseguren por igual a los habitantes de la Repblica la oportunidad de
una ocupacin til, y que los proteja contra el desempleo y subempleo en
cualquiera de sus manifestaciones (art. 42 de la Constitucin de 1979).
El trabajador, con la Constitucin de 1993, ha perdido el derecho de estabilidad en
el trabajo, pues se ha dejado de lado el precepto contenido en el art. 48 de la
Constitucin de 1979. Ahora se consigna que la ley otorga adecuada proteccin
contra el despido arbitrario (art. 27), pero como es de pblico conocimiento, se
tiene la llamada ley de flexibilizacin laboral, que permite el despido de los
trabajadores por cualquier causa, esto es, el Decreto Legislativo N. 728 y su
modificatoria, la ley N. 26513.
Pero la Constitucin de 1993 tambin, nos trae algunos cambios o innovaciones
positivas, as por ejemplo es enftica en reconocer que no hay delito de opinin
(art. 2.3). Reconoce, asimismo, el Derecho Fundamental de solicitar cualquier
informacin que se requiera, sin expresin de causa, de cualquier entidad pblica

(art. 2.5); o que los servicios informticos, computarizados o no, pblicos o

privados, no suministren informaciones que afecten a la intimidad personal y
familiar (art. 2.6).
La Identidad tnica y Cultural es un Derecho Fundamental reconocido
formalmente por la Constitucin vigente (art. 2.19). Se trata de una novedad, pues
al respecto no existe antecedente constitucional sobre l, afirma Gorki Gonzales
Mantilla, quien acota que la tradicin constitucional se ha mantenido de espaldas
al reconocimiento de esta realidad. La Nacin peruana se define materialmente
como una pluralidad tnica y cultural; sin embargo, casi siempre se obvi esta
realidad sociocultural, pese a que el discurso oficial o el de los operadores
estatuales reclaman la integracin del indio a la vida nacional, sin preguntarse si la
llamada vida nacional corresponde a las categoras socioculturales del indio o de
sus comunidades. La historia de los peruanos demuestra una constante
discriminacin de las comunidades quechuas, aymaras y selvcolas. Por ello el
Estado y la Nacin deben asumir una actitud diferente frente a la realidad
pluritnica del pas, permitiendo una autntica integracin nacional.
Cabe relevar algunos derechos polticos previstos en la nueva Constitucin que
facultan una participacin ms directa de los ciudadanos en algunos asuntos de la
administracin del Estado. El art. 31 otorga el derecho a los ciudadanos de
participar en los asuntos pblicos mediante referndum, iniciativa legislativa,
remocin o revocacin de autoridades y demanda de rendicin de cuentas.
Debemos mencionar tambin a instituciones como la Defensora del Pueblo (arts.
161 y 162), cuya funcin es la defensa de los derechos fundamentales de las
personas o de la Nacin y supervisar el cumplimiento de los deberes de la
administracin estatal.
Es importante destacar las nuevas Acciones de Garanta previstas en la
Constitucin de 1993, como la Accin de Hbeas Data y la de Cumplimiento (arts.
200.3 y 200.6) y la Accin de Competencia (art. 202.3), que sin duda permiten un
mejor control del orden constitucional.
4.2. La Frmula Poltica del Estado Peruano
La Frmula Poltica del Estado es la expresin ideolgica de la Nacin que
subyace en la Constitucin Poltica. A la Frmula Poltica, en una aproximacin
inicial, se le puede identificar con la Constitucin Material; por consiguiente, el
contenido de nuestro instituto evoluciona o se desarrolla conjuntamente con el
orden social, al margen, muchas veces, de la Constitucin Formal. Pero,
generalmente, ejerce mucha influencia en la interpretacin de dicha Constitucin.
La Frmula Poltica, dentro del Estado, se erige una pretensin totalizante, puesto
que trata de comprender a todas las ideologas que han concurrido a la creacin u
organizacin del Estado. Se le identifica con la idea fundamental que emana de la
voluntad del pueblo y se manifiesta mediante la accin de las fuerzas polticas.

Pero, como bien lo sostiene Ral Canosa, hay una especfica ideologa que inspira
y conforma esencialmente el talante de la Frmula Poltica. No obstante, podemos
comprobar en la legislacin comparada as como en nuestra Ley Fundamental que
el orden constitucional responde, generalmente, no a valoraciones de una
determinada ideologa, sino a varias ideologas, por lo cual resulta difcil
conciliarlas formalmente en un instrumento jurdico sin equvocos ni zonas
obscuras. Por ello, la Frmula Poltica del Estado se compone de diversos
principios, algunos de ellos en franca contradiccin entre s. Radica en esto
precisamente el dinamismo de la ideologa de la Frmula Poltica.
En la Frmula Poltica del Estado Peruano, como ideologa bsica, fundamental y
dominante se presenta neoliberalismo, que se manifiesta principalmente en
nuestra organizacin poltico-jurdica, define el rgimen econmico del pas y, en
gran medida, contribuye en el diseo del marco axiolgico que la Nacin debe
observar.
Sin embargo, este contenido no agota nuestra Frmula Poltica, pues contiene
tambin principios ideolgicos de raigambre cristiana y socialcristiana que se
manifiestan, especialmente, en el tratamiento formal de la persona humana y sus
Derechos Fundamentales. Asimismo, tenemos principios de procedencia socialista
y marxista que se patentizan en los Derechos Fundamentales Econmicos y
Sociales. Pero, sin duda alguna, los principios econmicos neoliberales, que
rinden culto a la propiedad privada y rigen el mercado, son los que tiene mayor
influencia y decisin en el ser del modelo estatual vigente, que es asumido por
nuestra Constitucin Formal y, bsicamente, se encuentra definido por sus
artculos 43, 44, 45, 1 y 2, normas que perfilan y dan contenido a la
organizacin poltico-jurdica y a la estructura socioeconmica del pas, es decir,
expresan los principios que sustentan y dan fuerza al Estado peruano.
El Per es una Repblica democrtica y social, nos dice el art. 43 de la
Constitucin, queriendo enfatizar en primer lugar que la fuente del poder poltico
es el pueblo, que el origen de la Repblica como forma de gobierno es
supuestamente popular, y que en este sentido, el Estado debe estar orientado a
alcanzar los fines y aspiraciones de las grandes mayoras, que para nuestro caso
estn traducidos en el art. 44, resumidos en la voluntad social. De otro lado,
formalmente somos tambin un Estado Social, lo que supone no slo una justa
distribucin de poder o democracia poltica como la llama Garca Pelayo, sino
tambin el cumplimiento de una equitativa distribucin y redistribucin de bienes y
servicios econmicos, lo que realmente no sucede.
4.2.1. El Pueblo Titular del Poder
La Constitucin Nacional en su art. 45 determina que el poder emana del pueblo.
Se trata de uno de los principios fundamentales del liberalismo clsico, y cuyo
significado es que el pueblo mediante su voluntad social funda el Estado y le
otorga potestades y facultades para administrar y gobernar, en el marco de un

sistema jurdico y por medio de rganos estatuales denominados instituciones

Polticas del Estado. Este acto fundacional supone, tambin, la eleccin de las
personas depositarias del poder, o representantes de la voluntad social, todo lo
cual configura el principio ms importante del Estado moderno, el de ser
democrtico, por cuanto nuestro Estado Republicano se basa en la soberana
popular -como se ha expresado- y es representativo.
Conformado el Estado, el poder es manejado por los operadores polticos dentro
de los lmites del orden constitucional y legal. En este entorno, el poder se
entiende como la facultad de operar otorgada a los representantes del pueblo, con
el propsito de alcanzar los fines propuestos dentro del modelo social. Esta
facultad de operar, se le asigna a los representantes de la voluntad popular
mediante los repartos consignados en la Constitucin o la Ley; por lo tanto, este
poder no es ilimitado, y mucho menos an permite el libre albedro en el manejo
constitucional por ms alto nivel de funcin asignable.
En este sentido debe entenderse la frmula de art. 45 de nuestra Constitucin; en
otras palabras, se trata de reconocer en el pueblo la fuente originaria del poder,
poder que tambin debe ser reconocido como la fuerza social encaminada a dar
forma poltico-jurdica y estructura econmica a ese grupo social, para lo cual se
desarrolla el proceso que supone: 1. la instalacin o nombramiento de los
depositarios del Poder; 2. el reparto de las funciones entre los redistribuidores del
poder, o diseo del orden poltico; y 3. la Regulacin y limitacin apropiada del
ejercicio del poder o formulacin del orden jurdico (principio en el cual reposa el
Estado de Derecho).
Como elemento que le da la coherencia tanto a la organizacin estatual como a su
funcionamiento, que fundamenta al Estado, que lo inspira polticamente y le
propone sus principios teleolgicos, tenemos la ideologa o conjunto de teoras y
postulados que explican al hombre en su contexto social y que definen un
programa poltico-social.
El Maestro Bidart Campos admite que en la esencia del poder hay una ideologa y
que sta connota todo poder, adems de que la intencionalidad finalista contiene
alguna idea inspiradora (); sostiene, en esta misma perspectiva, que toda
organizacin del poder descansa en alguna idea que se tiene acerca del poder,
sea en relacin con los fines del Estado, con los valores o con el propio status
personal de los hombres. Todas las cuestiones que ataen al origen del poder, a
su fin, a su legitimidad, etc., se resuelven en funcin de ideas, de creencias, de
valoraciones.
En gran medida, el cumplimiento de estos principios y supuestos depende de la
estructura socioeconmica, que determina en ltima instancia la organizacin
poltica. Sin embargo, nuestra Constitucin -en el captulo I del Ttulo III dedicado
al Rgimen Econmico- prescribe que la iniciativa privada es libre y que se ejerce
en una economa social de mercado, aunque prohbe la participacin empresarial

del Estado. Este diseo econmico dificulta las funciones sociales que deben
asumir los rganos estatuales.
Bajo este rgimen, el Estado estimula la creacin de la riqueza, y garantiza la
libertad de empresa, comercio e industria; su participacin en la produccin es
subsidiaria, ya que la Constitucin ordena que toda actividad empresarial del
Estado, sea sta directa o indirecta, debe ser autorizada expresamente por la ley y
slo por el alto inters pblico o de manifiesta conveniencia nacional. Este modelo
revela grandes contradicciones no slo en el orden formal (la economa social de
mercado prescrita en el art. 58 de la Constitucin vigente), sino tambin en el
orden material, pues estos principios violentan los derechos e intereses de las
grandes mayoras de la Nacin, adems de dejar de lado al elemento fundamental
e integrador del sistema, esto es, la participacin activa de los ciudadanos a travs
de sus organizaciones sociales, polticas y laborales, etc., en la estructura poltica
y econmica donde se toma las decisiones que afectan a las grandes mayoras o
al orden jurdico-poltico.
Este modelo implica tambin un conjunto de Derechos Fundamentales que se
encuentran formalizados en nuestra Carta Poltica, en el Captulo I del Ttulo I,
cuya trascendencia se define a partir del art. 1, que considera la defensa de la
persona humana y el respeto de su dignidad como el fin supremo de la Sociedad y
del Estado; sin embargo, nuestra Carta, como se ha visto, no garantiza a la
mayora de la Nacin la posibilidad de un real ejercicio de los Derechos
Fundamentales.
4.3. El Modelo Social Peruano
El modelo social de un Estado, como ya se ha definido, es el objetivo o meta que
se pretende alcanzar para conseguir la plena realizacin de la Nacin; es la
estructura social donde no slo se garantiza en forma efectiva la vida humana,
sino que adems rige totalmente la justicia social. En otras palabras, es el deber
ser del Estado.
Dicho modelo debe ser la expresin de la voluntad social que se formaliza
generalmente en la Constitucin Nacional; el diseo del Modelo Social se define a
partir del ser de la Nacin, de los recursos humanos y materiales con que se
cuente, de los niveles de libertad y respeto que se tenga de la persona humana,
de la comunidad de ideas y aspiraciones que tenga el pueblo. Estos elementos se
conforman teniendo en cuenta las races histricas comunes de la Nacin, es
decir, el pasado histrico comn del pueblo. Adems, es determinante la
racionalizacin de todos y cada uno de los componentes de la Nacin en el
sentido de que forman un solo pueblo y que estn obligados a construir una
sociedad donde todos se puedan realizar; estos elementos encuentran
justificacin y coherencia, adems de fundamentacin, en la Frmula Poltica del
Estado.

El elemento ms importante en el diseo del Modelo Social es el Modelo

Econmico que asume el Estado. En nuestro caso, la Constitucin Nacional
vigente, como bien precisa Marcial Rubio, define un rgimen econmico
ortodoxamente liberal y de mercado, dentro del cual el derecho de la propiedad
privada ha sido elevado a rango constitucional y en el cual el Estado debe
garantizarlo, Ha desaparecido el rol social que debe jugar la propiedad, la
expropiacin se limita a las causales de seguridad nacional o necesidad pblica
(art. 70). La privatizacin es el signo de nuestra economa, el Estado no puede
realizar actividad empresarial, o en todo caso requiere autorizacin expresa
mediante ley para tal fin (art. 60).
El rgimen econmico nacional, como ya se ha sostenido, se sustenta en la
iniciativa privada y en la libertad de empresa, especialmente en la libertad de
contratacin (art. 62); ahora las partes pueden pactar vlidamente segn las
normas vigentes al tiempo del contrato. Los trminos del contrato no pueden ser
modificados por leyes u otras disposiciones de cualquier clase. Los conflictos
derivados de la relacin contractual slo se solucionan en la va arbitral o en la
judicial, segn los mecanismos de proteccin previstos en los contratos o
contemplados en la ley. Ya no se consideran los lmites axiolgicos ni los principios
constitucionales. Slo queda, en cada caso, realizar una interpretacin contextual
y mutante, teniendo en cuenta las normas previstas en los arts. 1, 2 y 3 de la
Ley Fundamental del Estado y el tiempo de la realizacin de los hechos.
El Estado peruano en el mbito formal presenta un Modelo Social que se define
como una sociedad de trabajo pleno (art. 22), de justicia y vigencia real de los
Derechos Fundamentales (art. 44), todo ello en el marco de la libre iniciativa
privada (art. 58). Esta sociedad supone el logro del bienestar general con las
caractersticas anotadas.
Es evidente que hay una total contradiccin en el contexto del Modelo Social que
se pretende. Los objetivos o metas que constituyen el Modelo Social y que se
explicitan como voluntad de la Nacin, resultan de una parte aspiraciones
comunes (vigencia de los Derechos Fundamentales y bienestar general); y, de
otra, pretenden alcanzar tal modelo con condiciones materiales donde prima la
iniciativa privada, la libertad de empresa, la libertad de trabajo, cuyos lmites de
liberalidad no son precisamente el orden social (arts. 58 y 59 de la Constitucin).
Pero lo ms grave resulta la contradiccin respecto al bienestar general que se
debe alcanzar; es decir, que este concepto se ha tomado como reparto de bienes
que deben contribuir a conseguir el bienestar general, pero esta frmula no ha
tomado en cuenta que si bien a los seres humanos, dentro del Estado Moderno,
se les reconoce igualdad ante la ley o igualdad legal, tambin es cierto que existen
factores biolgicos, econmicos, polticos, sociales, etc., que determinan que los
seres humanos no sean realmente iguales y que, por lo tanto, su tratamiento no
puede ser solamente en un marco de igualdad formal; debe, en todo caso, tratarse

de compatibilizar las carencias o cualidades que tengan con los requerimientos y

las posibilidades sociales.
En tal razn, es menester definir a qu clase de justicia se refiere la norma
contenida en el art. 44 de la Constitucin Nacional; es posible que se refiera a la
justicia conmutativa (parece que sta es la propuesta del legislador histrico), o a
la justicia distributiva, que est muy cercana a la justicia social. Pero el operador
constituyente, con una fobia poco explicable en estos tiempos y asumiendo una
actitud ahistrica, ha tratado de desaparecer toda connotacin de nuestra
Constitucin que implique a conceptos socialcristianos o socialistas.
Finalmente, es importante sealar que la frmula que ofrece el art. 44 de la
Constitucin vigente, en el contexto constitucional, aparece solitaria, distante, y
deviene en ms bien formal y vaca; y que siendo necesaria y esencial, no se la
toma en cuenta para la construccin y desarrollo del Estado dentro del modelo que
el Per ha asumido; es decir, un Estado Social y Democrtico de Derecho que
como lo refiere la Sentencia del Tribunal Constitucional; anteriormente citada, no
obvia los principios y derechos bsicos del Estado de Derecho, tales como la
libertad, la seguridad, la propiedad privada y la igualdad ante la ley; antes bien,
pretende conseguir su mayor efectividad, dotndolos de una base y un contenido
material, a partir del supuesto de que individuo y sociedad no son categoras
aisladas y contradictorias, sino dos trminos en implicacin recproca. As, no hay
posibilidad de materializar la libertad si su establecimiento y garantas formales no
van acompaados de condiciones existenciales mnimas que hagan posible su
ejercicio real, lo que supone la existencia de un conjunto de principios que
instrumentalicen las instituciones polticas, fundamenten el sistema jurdico
estatual y sustenten sus funciones.

Artculo 44.Deberes del Estado:

Son deberes primordiales del Estado: defender la soberana
nacional; garantizar la plena vigencia de los derechos humanos;
proteger a la poblacin de las amenazas contra su seguridad; y
promover el bienestar general que se fundamenta en la justicia y
en el desarrollo integral y equilibrado de la Nacin. Asimismo, es
deber del Estado establecer y ejecutar la poltica de fronteras y
promover la integracin, particularmente latinoamericana, as
como el desarrollo y la cohesin de las zonas fronterizas, en
concordancia con la poltica exterior.
1.-Antecedentes en las Constituciones de 1823 a 1933

De las Constituciones slo la de 1920 estableci norma que pueda ser

considerada antecedente: Constitucin de 1920 artculo 4.- El Estado tiene por fin
mantener la independencia e integridad de la Nacin garantizar la libertad y los
derechos de los habitantes conservar el orden pblico y atender al progreso moral
e intelectual material y econmico del pas .
Antecedentes en la Constitucin de 1979
Los artculos de la Constitucin de 1979 que constituyen antecedentes del que
ahora comentamos son los siguientes.
Artculo 80 Son deberes primordiales del Estado defender la soberana nacional
garantizar la plena vigencia de los derechos humanos promover el bienestar
general basado en la justicia y en el desarrollo integral y equilibrado del pas y
eliminar toda forma de explotacin del hombre por el hombre y del hombre por el
Estado .
Artculo 100 El Per promueve la integracin econmica poltica social y cultural
de los pueblos de America Latina con miras a la formacin de una comunidad
latinoamericana de naciones
Ambas Constituciones coinciden en que son deberes primordiales del Estado los
siguientes:

Defender la soberana nacional

Garantizar la plena vigencia de los derechos humanos
Promover el bienestar general que se basa o fundamenta en la justicia y en
el desarrollo integral y equilibrado del pas.

La Constitucin de 1979 aada como deber primordial del Estado eliminar toda
forma de explotacin del hombre por el hombre y del hombre por el Estado .El
Constituyente de 1993 ha credo correcto eliminar esta finalidad primordial de
entre las que la Constitucin debe atribuir al Estado.
A la inversa la Constitucin de 1993 aade como deber primordial del Estado
proteger a la poblacin de las amenazas contra su seguridad La norma es correcta
y lo fue todava ms en tiempo del trabajo constituyente cuando las sombras del
poder del terrorismo an no haban desaparecido en el grado en que ha ocurrido
en la actualidad.
El segundo prrafo del artculo 44 de la Constitucin de 1993 establece los
siguientes deberes adicionales del Estado:
Establecer y ejecutar una poltica de fronteras .No figuraba expresamente en la
Constitucin de 1979
Promover la integracin particularmente la latinoamericana. Esta norma encuentra
antecedente en el artculo 100 de la Constitucin de 1979 aunque esta tena dos
matices importantes de diferenciacin con la de 1993 en el punto hablaba de la
integracin latinoamericana de manera exclusiva y pona la mira en la formacin

de una comunidad latinoamericana de naciones. Esto ltimo no est planteado en

la Constitucin de 1993.
Buscar el desarrollo y la cohesin de las zonas fronterizas en concordancia con la
politica exterior Es un tema que no fue abordado por la Constitucin de 1979 y que
es totalmente pertinente para el rango constitucional
Anlisis exegtico
El Estado existe para servir a las personas que componen la sociedad, a travs
del manejo del poder mximo que se le ha encomendado como vrtice de la
organizacin poltica. Por ello, debe tener ciertos deberes a los que dedica la
primera prioridad. La Constitucin los establece en este artculo y son en buena
cuenta las finalidades ms importantes para las que debe existir de acuerdo al
constituyente.
La soberana ha sido definida por nosotros en el comentario del artculo anterior
con especial referencia a los textos del autor que la dise Juan Bodino.
Corresponde al Estado defender los dos aspectos que descubramos en ella: la
supremaca interior y la paridad en la sociedad internacional
La primaca interior debe ser para el eje poltico del Estado esto es el gobierno
constitucionalmente establecido. l tiene el encargo del pueblo de gobernar y
debe constituir la autoridad suprema. Ni grupos econmicos sociales o polticos ni
organismos del mismo Estado deben sobreponerse a la autoridad elegida
democrticamente
La equiparidad exterior se defiende impidiendo injerencia de voluntades extraas
en los asuntos internos. Desde luego en el mundo actual existen cuando menos
dos situaciones de relevancia jurdica, en las que esta afirmacin de rechazar
voluntades extraas de los asuntos internos merece mayor explicacin
La primera son los casos en los que el Estado negocia con otros Estados o
con organismos internacionales y en dichas conversaciones sus
gobernantes empean palabras que luego debern ser cumplidas. Las
relaciones internacionales se realizan en base a la confianza mutua y es
deber de todo gobernante respetar las promesas, siempre que hayan sido
hechas con adecuada formulacin de la declaracin de voluntad pblica
La segunda son los tratados y otros acuerdos con formalidad jurdica que
se elaboran en el mundo. En ellos no hay slo palabra empeada luego de
una negociacin, sino que existen documentos formalizados y en los que la
adhesin del Estado ha sido expresa. En estos casos existe una norma
jurdica internacional aceptada por el Estado y que debe ser cumplida.
En estos casos los compromisos del Estado y su cumplimiento no pueden ser
considerados renuncia a la soberana nacional sino asuncin de responsabilidades
que han sido libremente tomadas precisamente en ejercicio de la soberana. No
vemos inconveniente en obedecerlas al tiempo que se defiende la soberana
nacional

A continuacin el texto establece como deber del Estado el garantizar a plena

vigencia de los derechos humanos. De ellos hemos hablado extensamente en las
pginas anteriores y hemos indicado que merced al artculo 3 de la Constitucin
as como a un conjunto de otras reglas los derechos no reconocidos en el texto
constitucional pero s existentes en los instrumentos internacionales,
particularmente si han sido ratificados debidamente por el Per, tienen rango
constitucional. A estos derechos es a los que la sociedad internacional se refiere
como derechos humanos y son los que debe garantizar el Estado segn el texto
que comentamos.
Para hacerlo tiene varias tareas:
La primera es educar en derechos humanos a los peruanos para que
sepamos respetarlos y defenderlos. Dice el artculo 14 de la misma
Constitucin que La formacin tica y cvica y la enseanza de la
Constitucin y de los derechos humanos son obligatorias en todo
proceso educativo civil o militar.
La segunda es crear las condiciones institucionales para que la
proteccin de los derechos humanos pueda ser reclamada y atendida.
En este sentido es de destacar en primer lugar a creacin de la
Defensora del Pueblo que tiene mucho que ver con esta problemtica.
Pero tambin es importante que el aparato Ejecutivo del Estado tenga organismos
que velen por el desarrollo de los derechos humanos .En este sentido se ha
establecido en el Per el Consejo Nacional de Derechos Humanos dentro del
Sector Justicia.
Su reglamento es el Decreto Supremo O5-95-JUS del 3 de abril de 1995 cuyas
normas ms importantes son las siguientes:
Artculo 2.- El Consejo Nacional de Derechos Humanos es el en
cargado de promover coordinar difundir y asesorar al Poder
Ejecutivo para la tutela y vigencia de los derechos fundamentales de
la persona
Artculo 4.- Son objetivos del Consejo Nacional de Derechos
Humanos
Contribuir a la creacin de una slida conciencia de respeto a
los derechos fundamentales de la persona consagrados en la
Constitucin Poltica del Per y dems normas pertinentes
Coadyuvar a la consolidacin del Estado de Derecho como
garanta para la vigencia plena y efectiva de los Derechos
Humanos.
Consolidar el deber fundamental del Estado de garantizar el
irrestricto respeto a los Derechos Humanos.
Bien conducido el Consejo puede ser un aparato til para el desarrollo del
conocimiento de los derechos humanos.
Segn el tercer deber que tiene asignado, el Estado protege a la poblacin de las
amenazas contra su seguridad. Hemos ya discutido extensamente el concepto de

seguridad a propsito del encabezamiento del artculo 2 inciso 24 de la

Constitucin. All nos remitimos pero es aqu importante sealar que el concepto
de seguridad involucra mucho ms que la seguridad fsica, hay una seguridad
emocional otra espiritual y otra cultural que no pueden ser dejadas de lado cuando
tratamos el tema.
Por lo tanto el deber de proteger a las personas frente a las amena zas contra su
seguridad es bastante ms amplio que darles proteccin contra el terrorismo o la
delincuencia. Incluye estos aspectos pero va mucho ms all. La Coordinadora de
Derechos Humanos luego de utilizar instrumentos de averiguacin de la opinin
pblica, hace notar los siguientes problemas respecto de la seguridad en el Per:
La desigualdad es una fuente de inseguridades y de violencia:
La desigualdad envuelve la vida de las personas pero lejos de encontrar que las
preocupaciones se deslizaron hacia un discurso clsico de derechos sociales,
ellas recalaron en una dramtica descripcin de la desigualdad como expresin de
la ausencia de normas y de autoridad
El Estado tiene un rol privilegiado en la supresin o atenuacin de esta
inseguridad desde que l es fuente importantsima y preponderante de normas
jurdicas.
La ausencia de proteccin policial frente a la delincuencia comn y
la necesidad (terrible socialmente hablando, por cierto) de hacer
justicia por mano propia:
El tema de la autoridad se hizo ms explcito cuando se trat sobre los
linchamientos. El punto es conocido generalmente por experiencia directa pero
adems, en los das de los focus, hacan noticia al saberse que en los barrios
marginales se producan violaciones de nios en medio de la inoperancia total de
la polica. El con texto acuda frecuentemente a la conversacin Los linchamientos
fueron casi sin discusin admitidos como medidas legtimas de la gente. Hubieron
replicas pero comprensivas hacia los otros argumentos. Ms an, en algunos
casos esa legitimidad remita expresamente a un derecho de las personas a
defender su vida o a la justicia. Pero hay que tomar en cuenta que los
linchamientos tienen una peculiaridad y es que se producen a partir de la
identificacin sin duda del delincuente. Se los coge general mente con las manos
en la masa y el riesgo de error es mnimo o est ausente.
La necesidad de orden particularmente para los ms pobres :
Podra decirse que si alguna demanda estructuraba las
conversaciones era una de orden entendida como la vigencia de
patrones de regulacin social basados en la igualdad que la ley
formalmente reconoce. La pobreza apareca ah el mundo de la
justicia y de orden era el de los otros. Se necesitaba dinero o poder
para acceder a l. Si no se lo tiene, de nada vale ser inocente, la
vida misma pende de un hilo.
El problema de la ubicacin inocente en la lucha entre la subversin
y la contra subversin:

Los derechos humanos aparecieron como una extensin de sus

aspectos ms pblicos y conocidos, las desapariciones los costos
sociales de la guerra etc. hacia una reivindicacin contra el maltrato
y el abuso en todas sus formas. Ese era el derecho a la vida la
preocupacin por la integridad fsica y moral de las personas
reclamadas casi siempre con el dramatismo de relatos que
provenan de experiencias directas o cercanas. El nexo con las
narraciones previas era transparente esos son por lgica
consecuencia los derechos humanos o ms exactamente sus
derechos humanos. Tienen que ver con temas como el terrorismo o
la lucha antisubversiva pero los desbordan. La guerra est en
descenso y sin embargo el problema entendido as sigue o es an
ms grave.
Como podemos apreciar existen varios aspectos tanto de corto
como de largo plazo en los que la seguridad tiene que ser mejor
protegida por el Estado.
La parte final del primer prrafo establece que es deber del Estado promover el
bienestar general que se fundamenta en la justicia y en el desarrollo integral y
equilibrado de la Nacin.
El bienestar general ha sido definido por el Centro de Altos Estudios Militares:
El Bienestar General es una situacin en la cual las necesidades espirituales y
materias de la persona humana se satisfacen en forma adecuada y oportuna.
Consideramos correcto establecer como se hace aqu que el bienestar general
tiene que ver con la satisfaccin adecuada de las necesidades ms importantes
del ser humano pero tambin con el crecimiento y la distribucin de la riqueza a la
que hace referencia el llamado a la justicia en el texto de la Carta Son dos
elementos vinculados.
Aspecto tambin muy importante en el texto es el llamado al desarrollo integral y
equilibrado de la Nacin especialmente cuando la des centralizacin est tan
pobremente atendida en el texto constitucional.
El desarrollo integral supone que se pongan en movimiento todos los recursos
para el mayor nmero de personas posible y en todo el territorio que sea posible
cubrir. Contradice el desarrollo hipertrofiado del centro en perjuicio de la periferia.
El desarrollo equilibrado busca compensar las diferencias que existen en el
acceso a la riqueza de sectores sociales o de espacios territoriales. Es deber del
Estado precisamente promover el desarrollo de los sectores ms atrasados para
lograr el equilibrio mandado.
Tambin ordena como deber del Estado establecer y ejecutar la poltica de
fronteras y buscar a cohesin de las zonas fronterizas que constituye un complejo
de decisiones destinado tanto a vigilar y defender el espacio territorial nacional
como a buscar el desarrollo y la integracin de sus espacios con el pas y tambin
para buscar la paz que permitir el progreso tanto del pas como de sus vecinos.

Sobre la constitucin del mercado nacional como elemento de la integracin

econmica peruana dice:
Sigue vigente hoy el planteamiento de que la historia de las naciones modernas
pasa por procesos decisivos en la constitucin de mercados nacionales dentro de
una dinmica integradora e internacionalizadora ? Parece que s. Las razones son
las siguientes:
Porque no se puede entender Nacin sin pasar de la reproduccin simple a
la reproduccin ampliada de capital. Y ello slo es posible construyendo
mercado nacional
Porque no se puede entender Nacin moderna sin propios procesos de
industrializacin diversificacin y especializacin productiva con alto
contenido y desarrollo de innovacin tecnolgica.
Porque no se puede entender la construccin de la Nacin sin una
adecuada y justa asignacin de los recursos de las fuentes de valor. Y esto
pasa hoy por la redistribucin de dichas fuentes de valor .El mejor lugar
para dicha asignacin de recursos es evidentemente el mercado entendido
como el origen el plasmador y realizador de la produccin.
Porque no se puede entender Nacin moderna sin adecuados
acondicionamientos territoriales que junto a la ubicacin de las fuentes de
valor a los procesos de industrializacin y a la fluida relacin con el mundo
exterior e internacional, permita las condiciones adecuadas y cmodas para
la realizacin plena del ser humano
Porque no se puede asumir una tarea de construccin de una Nacin
moderna sino se tiene una cultura productiva y empresarial. Es decir una
Nacin de peruanos elevados a la categora de productores en esencia. Y
ello implica contar principalmente con programas proyectos y polticas de
generacin y consolidacin productiva empresarial y de empleo que
justamente se han de plasmar en los mercados internos nacionales que
vaya construyendo.
Y luego se pregunta si dicho mercado existe ya en el pas:
Existe mercado nacional en el Per? Parece que no Como se ha sealado en la
introduccin slo existe un mercado y una ciudad Lima Metropolitana.
Debemos entonces retomar el mercado como preocupacin y tarea de
construccin comn de todas las posiciones en el Per. La competitividad
internacional de la que tanto se habla hoy pasa necesariamente por el entorno y la
institucionalidad de mercado sociedad y Estado. La competitividad requiere de una
Nacin con base material y esta es el mercado.
Uno de los elementos de esta materialidad lo constituye la infraestructura vial de
transporte y comunicaciones. Su incipiente y atrasado desarrollo no nos hace
competitivos como localidades como regiones y como pas. As por ejemplo entre
el 30 0 40% de la produccin agropecuaria se pierde y/o deteriora, por dicha razn
asimismo, el arroz de Tarapoto se hace ms caro frente al de Tailandia u otro pas
pese a tener rendimiento y calidad iguales o mejores. Muchos casos como estos

son una realidad establecida en nuestro pas desde la fundacin de la Primera

Repblica que hasta hoy nos rige.
Se puede seguir analizando uno por uno los elementos de la base material de la
Nacin que se llama mercado y all se encontrara ms que suficientes razones
para entender una buena parte de los problemas de crecimiento desarrollo,
viabilidad y gobernabilidad del pas.
Hay que construir mercado en el Per. Se puede iniciar dotndolo de esa
infraestructura y tejido domstico esencial que nos integre nacional, regional e
internacionalmente.
Puede verse la pertinencia de la norma que manda el promover el desarrollo
equilibrado del pas lo que necesariamente supone construccin de mercado
nacional, base de nuestra insercin en la economa internacional.
Y precisamente en vinculacin con ello se ordena promover la integracin y
particularmente la latinoamericana. Es un mbito en el que la Constitucin de
1979 puso mayor nfasis como puede verse de los antecedentes.
En realidad el mundo del presente y con mayor razn del futuro estar
conformado por bloques que negocian entre ellos y estrechan sus vnculos
econmicos y sociales buscando influir en un mundo de grandes conglomerados
de intereses.
El Per tiene una interesante posicin dentro de Amrica del Sur por su
equidistancia a los extremos. Tambin tiene una ubicacin interesante en la
cuenca del Pacfico que lo vincula con Asia. Al propio tiempo tiene gran cantidad
de recursos naturales y en especial de biodiversidad.
Tendr que buscar las ubicaciones que le garanticen alianzas mejores para sus
intereses dentro de un concepto de poltica internacional que combine la bsqueda
de la seguridad con el progreso econmico
La vinculacin de todos estos ltimos temas con la poltica exterior ha sido
expresamente establecida en el texto constitucional y sobre este ltimo concepto
nos dice Juan Miguel Bkula:
Est claro, entonces que el proceso de toma de decisiones de poltica exterior ha
experimentado cambios no slo en el sentido vertical -quien toma la decisin- sino
en el sentido horizontal cmo se adopta la decisin pues se ha ampliado y sigue
amplindose en la base del proceso el nmero de interesados que a la postre
resulta y as debe ser el conjunto de la sociedad civil.
Si se reducen estas consideraciones a la simplicidad de un esquema, debemos
entender:
- Que la accin del Estado frente al entorno exterior debe ser entendida como una
diplomacia global.
- Que hay que aceptar inexcusablemente que la institucionalizacin de la poltica
exterior debe sustituir a la improvisacin, la ignorancia o el entusiasmo.
- Que la aplicacin de criterios de modernidad supone el sentido de la
organizacin de la racionalidad en el esfuerzo de la aceptacin del riesgo y de la
necesidad de la competitividad.

-Que por la multiplicacin de las relaciones de todo orden internas e

internacionales no slo ha aumentado el nmero de los agentes internacionales
sino que se ha profundizado y diversificado el inters legtimo de las personas y de
los grupos en el estudio orientacin y decisin de los temas de la agenda
internacional y que por lo mismo el Estado debe.
- Satisfacer las demandas de una estructura democrtica.
-Tener en cuenta los legtimos intereses de los diferentes grupos concernidos.
-Promover el estudio de la realidad interna e internacional de las posibilidades
propias y de las oportunidades externas para formar una masa crtica que permita
una participacin responsable. Orientar a los medios de comunicacin sobre las
direcciones de la poltica exterior
-Tomar conciencia de las demandas y de su atencin en el mediano y en el largo
plazo.
- Y buscar el consenso que requiere una poltica exterior responsable.

Anlisis del artculo 44 de la constitucin del Per

Los deberes fundamentales del Estado
Nuestra Constitucin de 1993 (artculo 43), siguiendo el modelo establecido por la
Constitucin de 1979, se ha decantado por un modelo de Estado que no es sino el
de un Estado social y democrtico de Derecho. Las implicancias de la adopcin de
un tipo de Estado, como el adoptado, no se quedan estticas en el plano terico,
sino que comportan, en el plano real, una serie de exigencias que han de ser
cumplidas por parte del Estado en funcin de los valores superiores, los principios
constitucionales y todo el plexo de derechos fundamentales que la Constitucin
reconoce.
En efecto, frente al colapso del individualismo, neutralidad, abstencionismo
-laissez faire, laissez passer, le monde va de lui-mme- y apoliticismo del Estado
liberal decimonnico, el Estado social surge para transformarse en un tipo de
Estado en el que este y la sociedad ya no aparecen separados, sino fuertemente
vinculados; y, en esa medida, el Estado social y democrtico de Derecho asume la
realizacin de determinados fines polticos, sociales, econmicos y culturales.
No obstante, debe quedar claro que los deberes primordiales que la Constitucin
prev en su artculo 44 no son, en modo alguno, un numerus clausus. Pinsese, a
modo de ejemplo, en el artculo 1 referido a la persona humana y su dignidad, en
el artculo 58 referido a la economa social de mercado o en el artculo 188
relacionado con la descentralizacin. Es evidente que todos ellos son tambin
deberes primordiales del Estado, por lo que si bien no estn comprendidos dentro
de los deberes, que son ahora materia de anlisis y comentario, no quiere decir
que carezcan de la misma importancia. Por ello, dichos deberes solo deben ser
considerados como un referente o un punto de partida, toda vez que las
disposiciones constitucionales se entienden e interpretan a partir de concebir a la
Constitucin como una unidad.

Defensa de la soberana nacional

La correcta comprensin de este deber primordial que la Constitucin impone al
Estado pasa por determinar, previamente, qu se entiende por soberana en el
actual Estado social y democrtico de Derecho. Sera una ingenuidad sostener
que las implicancias jurdicas y polticas de la soberana nacional en el Estado
social y democrtico de Derecho actual son las mismas a que dieron lugar en el
momento en que Bodin y Hobbes elaboraron sus bases tericas. No obstante,
debemos dar cuenta que la Constitucin de 1979, en lo que se refiere a la
integracin, ya la haba previsto, no dentro de los deberes primordiales de! Estado,
sino en e! Captulo IV, "De la Integracin", En efecto, en su artculo 100 estableci
que: "El Per promueve la integracin econmica, poltica, social y cultural de los
pueblos de Amrica Latina, con miras a la formacin de una comunidad
latinoamericana de naciones.
Sin embargo, ello no nos puede llevar a desconocer la relevancia jurdica de la
soberana; pues "quien abandona, a la soberana, desconoce no slo la realidad
social, sino tambin el contenido jurdico del concepto, as como la simple
necesidad que tienen las comunidades polticas de contar con una capacidad,
competencialmente garantizada, de actuacin y configuracin. En tal sentido, se
puede sealar que un Estado es soberano porque es un poder nico dentro de sus
fronteras y porque es un poder independiente en relacin con los dems Estados.
Por ello, se suele afirmar que la soberana posee una doble dimensin dentro de
su unidad: externa e interna. En su dimensin externa, la soberana se manifiesta
en las relaciones internacionales de los Estados, e implica para el Estado
soberano la exclusin de toda subordinacin, de toda dependencia respecto de
otros. En su manifestacin interna, la soberana significa que el Estado posee una
autoridad suprema en relacin con sus miembros o con los que se hallan en su
territorio.
No obstante, ello no quiere decir la defensa de la soberana sea una defensa
totalmente cerrada y absoluta, sino relativa, lo cual se ve reflejada en la necesidad
de la creacin y consolidacin de estructuras e instituciones supranacionales de
ndole jurdica, poltica, econmica o cultural. Existe, pues, un reclimensionamiento
de la soberana en lo que se refiere a las relaciones internacionales.
Pero es en referencia a la proteccin de los derechos fundamentales en el plano
internacional donde se puede apreciar palmariamente esta relativizacin de la
soberana del Estado. De ah que un Estado no puede escudarse en su soberana
cuando se trate de la proteccin de dichos derechos; solamente una concepcin
instrumental de la soberana al servicio del ser humano puede justificar cualquier
forma de ejercicio del poder. Soberana no quiere decir, hoy, poder absoluto del
Estado, sino que se funda ms bien en la autodeterminacin de la persona
humana como elemento central de su dignidad y de su papel activo como
ciudadano en el Estado social y democrtico de Derecho y en la comunidad
poltica en el que acta.

Vigencia de los derechos fundamentales

Otro deber primordial que la Constitucin consagra es el de garantizar la plena
vigencia de los derechos fundamentales. En realidad, este deber primordial del
Estado social halla su sustento, por un lado, en el hecho de que nuestra
Constitucin (artculo 1) consagra que la defensa de la persona humana y el
respeto de su dignidad son el [Fin supremo de la sociedad y del Estado; y, por otro
lado, en el doble carcter de los derechos fundamentales, como a continuacin se
da cuenta. La previsin de este deber se justifica en la medida de que entre los
derechos fundamentales y el Estado social y democrtico de Derecho se da un
estrecho nexo de interdependencia: el Estado social, para ser considerado como
tal, tiene que respetar y garantizar los derechos fundamentales; y, a la inversa, los
derechos fundamentales, para su realizacin, precisan de la existencia del Estado
social y democrtico de Derecho.
Las exigencias de esta recproca implicancia entre ellos se reflejan en el hecho de
que los derechos fundamentales no son solo derechos negativos o de defensa de
las personas frente al Estado y ante los cuales el Estado debe abstenerse de
realizar actos que puedan vulnerarlos; sino que tambin suponen exigencias
concretas o positivas a ser materializadas por parte del Estado; esto es, el Estado
asume la obligacin de promover el respeto y la vigencia de los derechos
fundamentales a travs de la provisin de las condiciones ms adecuadas para su
plena realizacin.
Pero tambin, la justificacin de este deber primordial se halla en la concepcin
del doble contenido jurdico-constitucional o doble carcter de los derechos
fundamentales, segn la cual dichos derechos poseen una dimensin subjetiva,
pero tambin una dimensin objetiva. En su dimensin subjetiva, los derechos
fundamentales constituyen derechos subjetivos de las personas; en su dimensin
objetiva, son instituciones objetivas que comportan determinados valores
superiores que informan todo el ordenamiento jurdico.
En atencin a este doble carcter de los derechos fundamentales, la obligacin del
Estado de velar por la vigencia y respeto de los derechos fundamentales no
obedece tan solo a su dimensin subjetiva, sino tambin a su dimensin
institucional u objetiva. De ah que cuando se produce la vulneracin de un
derecho fundamental, ello no solo supone la afectacin del titular de ese derecho,
sino que tambin se pone en cuestin el propio ordenamiento constitucional. Por
ello, al prever la Constitucin este deber primordial del Estado ha tenido en cuenta
que "los derechos fundamentales son los representantes de un sistema de valores
concreto, de un sistema cultural que asume el sentido de la vida estatal contenido
en la Constitucin. Desde el punto de vista poltico, esto significa una voluntad de
integracin material, desde el punto jurdico, la legitimacin del orden estatal y
jurdico.
Proteccin de la poblacin frente a las amenazas contra su seguridad
Sera un error pensar que este deber del Estado se circunscribe nicamente, y
como tradicionalmente se ha entendido, a la proteccin de la poblacin frente a las

amenazas y conflictos externos. Por el contrario, el despertar con fuerza de

amenazas "no tradicionales" para la seguridad como la extrema pobreza, el
terrorismo, el trfico de armas, el narcotrfico, el crimen organizado, la
delincuencia urbana, la inestabilidad poltica y el deterioro medio ambiental y los
desastres naturales, obliga a los actuales Estados democrticos a elaborar,
desarrollar y ejecutar polticas pblicas, a fin de brindar a la poblacin las
condiciones necesarias para garantizar su seguridad.
La importancia de que el Estado garantice a la poblacin su seguridad radica en
el hecho mismo que sin ella, aquel no podra acometer la realizacin de otros
valores superiores tales como el orden pblico y la paz social. Pero, adems,
porque la realizacin de principios constitucionales como el principio de autoridad
y la vigencia y respeto de los derechos fundamentales no puede ser conseguida si
es que el Estado no es capaz de establecer parmetros mnimos de seguridad a
sus ciudadanos. Esto no queda ah, decir, sin embargo, que la seguridad deba ser
conseguida-ni siquiera intentada- a toda costa.
Estado social y democrtico de Derecho tambin se caracteriza porque es un tipo
de Estado que est -o debe estar continuamente preocupado por el bienestar de
sus ciudadanos; ello como consecuencia de que la persona humana y su dignidad
constituyen la premisa esencial sobre la cual se fundamenta toda la actuacin del
Estado.
Precisamente, en la medida de que la Constitucin tambin reconoce los derechos
sociales y econmicos (artculos 4 y siguientes), el Estado est llamado a
garantizar a los ciudadanos el acceso a las prestaciones de salud, seguridad
social, educacin y trabajo. Esto es lo que lo diferencia del Estado autoritario o del
Estado liberal de Derecho, en la medida de que est obligado a garantizar el
bienestar a travs de las prestaciones sociales y la redistribucin de la riqueza.
Ahora bien, ese bienestar general descansa en nuestra Constitucin, por un lado,
en la justicia y, de otro lado, en el desarrollo integral y equilibrado de la Nacin. En
efecto, la justicia social sobre la que se apoya el bienestar general no puede ser
otro que la justicia distributiva, en la medida de que depende positivamente de dos
cosas: de la igualdad de la distribucin (entendida como igualdad en los niveles de
bienestar) y del bienestar total (entendida como la suma de las utilidades de los
individuos).
Por otro lado, la Constitucin considera tambin, como punto de apoyo para el
bienestar general, el desarrollo integral y equilibrado de la Nacin. De hecho, aqu
la descentralizacin juega un rol importante para lograr el bienestar general, en la
medida de que constituye una de las formas que permite el desarrollo integral del
pas a travs de la asignacin de competencias y la transferencia de recursos
hacia los gobiernos regionales y los gobiernos locales (artculo 188 de la
Constitucin).
En ese sentido, se puede decir que el Estado social "no solamente encierra
exigencias concretas del particular frente al poder pblico, sino que tiene sentido
pleno cuando pone de manifiesto que una democracia solo puede funcionar si esta
se extiende a la sociedad y ofrece a todas las clases sociales las mismas

oportunidades en el proceso econmico". De ah que se pueda afirmar la

posibilidad y la exigencia que el Estado asuma la responsabilidad de la tras
formacin del orden econmico -social en el sentido de la realizacin material de
la idea de igualdad.
Promocin de la integracin nacional y latinoamericana
Finalmente, la Constitucin reconoce como deber primordial que el Estado
promueva la integracin nacional, as como la integracin de Amrica Latina.
Lograr la integracin -social, econmica, cultural y poltica- de los Estados que se
reconocen como multiculturales y poli tnicos -como es el caso del Estado
peruano (artculos 2-19, 88, 89)- es uno de los retos ms importantes que
actualmente se plantea al Derecho Constitucional contemporneo.
Mientras que los Estados liberales, en efecto, presuponen una sociedad integrada,
en abstracto, por personas iguales, el Estado social y democrtico de Derecho
parte, no de una visin ideal, sino de una perspectiva social de la persona
humana. En ese sentido, el Estado peruano asume la obligacin de promover la
integracin de una sociedad que es heterognea tanto en sus costumbres como
en sus manifestaciones culturales; pero tambin plural en cuanto a etnias; de ah
que se debe reconocer la existencia de pueblos, pero tambin de poblaciones
afroperuanas y de otras tradicionalmente arraigadas en el Per. Es del caso
precisar, sin embargo, que la integracin nacional no significa que se tienda a un
monoculturalismo, menos an a la extincin de la diversidad de las
manifestaciones culturales y del pluralismo tnico.
Por ello, se ha sealado que unidad cultural "jams ha de ser fruto de un
monoculturalismo. Unidad cultural ha de ser una cultura de composicin pluralista,
o sea una cultura formada por varias, cuantas tengan presencia y existencia en la
sociedad polticamente unificada".
De ah que el Estado tenga el deber de contener el deterioro del tejido social; por
el contrario, debe elaborar y ejecutar polticas multiculturalistas que tengan por
finalidad el logro de la justicia social en contextos de pluralismo tnico y cultural.
Pero tambin es un deber de todos los ciudadanos, en la medida que "una
sociedad basada en la diversidad profunda es improbable que se mantenga unida
a menos que los ciudadanos la valoren por s misma, y quieran vivir en un pas
con diversas formas de pertenencia cultural".
Por otro lado, el Estado tiene tambin la obligacin de promover la integracin
latinoamericana; deber que incide no slo en mbito poltico, sino tambin en el
mbito econmico, social y cultural. De esta forma se tiende a la concretizacin de
una aspiracin planteada por Bolvar en los inicios de la Repblica; base sobre la
cual, ahora, se pretende conseguir la unidad de los pases de Amrica Latina.
Sin embargo, dicha integracin no slo depende de la voluntad de los Estados,
sino tambin de la existencia de un espacio pblico latinoamericano. Tal espacio,
en la actualidad no existe, "pero sin lugar a dudas estn dadas las condiciones

para que exista". Lo cual no obsta, sin embargo, para que se impulse ese viejo
anhelo con miras a la formacin de una comunidad latinoamericana de naciones.

CONCLUSINES
ART.40:
Cuatro aspectos de relevancia constitucional, que deben constituir el punto de
base para el desarrollo normativo ulterior: i) La reserva de ley en materia de
regulacin de la carrera administrativa, y de derechos, deberes y
responsabilidades de los servidores pblicos; ii) la distincin constitucionalmente
relevante entre el rgimen jurdico aplicable a los funcionarios y servidores
pblicos, y el rgimen jurdico aplicable a la relacin laboral propia de la actividad
privada; iii) la necesaria unidad de la carrera administrativa para los servidores del
Estado; y, iv) la configuracin constitucional de la carrera administrativa como una
institucin jurdica indispensable para el funcionamiento de la Administracin
Pblica.
i) En primer trmino, este artculo constitucional establece la reserva de ley formal
respecto a la regulacin de los aspectos concernientes a la carrera administrativa,
y a los derechos, deberes y responsabilidades de los servidores pblicos.
Dicha disposicin se sustenta en un intento por preservar al cuerpo de servidores
de la injerencia absoluta del grupo de funcionarios de confianza y en cargos
polticos, en su regulacin, por lo que se reserva para el cuerpo deliberante
representativo de la comunidad la regulacin de los aspectos medulares del
servicio civil. Por tanto, el desarrollo de esta institucin y del estatuto de los
servidores pblicos solo puede aprobarse por normas con rango formal de ley, y
no por otras normas subalternas.
ii) A continuacin, el artculo institucionaliza la distincin
constitucionalmente relevante entre el rgimen jurdico aplicable a los funcionarios
y servidores pblicos, y el rgimen jurdico aplicable a la relacin laboral propia de
la actividad privada, aspectos que lamentablemente no ha sido valorado por
el intento fracasado de "laboralizar" el servicio civil, extrapolando a la
relacin funcionarial, principios, reglas y criterios ajenos al quehacer del
servicio pblico. Si la relacin funcionarial, estuviera contenida en la relacin
laboral, qu sentido tendra un captulo especfico y diferenciado para los
funcionarios
Pblicos?
iii) Otro aspecto que se deriva directamente de la Constitucin, es la
necesaria uniformidad o unidad del rgimen de la carrera administrativa, y no la
pluralidad de carreras. El texto es claro al referirse a "la carrera administrativa"

como institucin, y no alude a la existencia de tantas carreras como el

legislador quiera crear. Por el contrario, cuando el legislador constituyente
quiere individualizar alguna carrera administrativa en funcin de la especialidad,
lo hace expresamente, como cuando se refiere a los magistrados judiciales, a
las Fuerzas Armadas, y la Polica Nacional. En este sentido, es correcto
afirmar, que la voluntad constituyente hace necesaria la unidad de las
carreras administrativas, bajo un rgimen comn unificador y no la dispersin
que actualmente existe, en funcin de reivindicaciones sectoriales, o voluntad
legislativa de otorgar privilegios a algn cuerpo funcionarial en relacin con
los dems.
iv) La configuracin constitucional de la carrera administrativa como una institucin
jurdica, diferenciada del Gobierno, como elemento indispensable para el
funcionamiento eficiente y correcto de la Administracin Pblica. Nuestro
constituyente reconoce que para un equilibrado ejercicio del poder pblico resulta
necesario contar con una carrera administrativa, entendida como el instrumento
tcnico permanente de administracin de personal que le permita viabilizar el
acceso igualitario a los cargos pblicos, promover la profesionalizacin y la
retencin del ncleo estratgico de empleados pblicos, en funcin a su
desempeo, con el propsito de garantizar la eficiencia, eficacia y probidad de la
administracin pblica. As, mientras que el gobierno da iniciativa, impulso y
direccin poltica a la administracin, sin patrimonializarla, esta debe poseer
estabilidad y perdurabilidad para la continuidad de las polticas pblicas, as no
haya gobierno, o se encuentre en deterioro.
A travs de la carrera se aprecia que el cuerpo funcionarial de la administracin,
no es la prolongacin del Gobierno, ni tampoco el Gobierno es la cspide de la
carrera administrativa, pues como establece Garrido Falla, ms bien, debe
promoverse, de un lado, la neutralidad poltica de la Administracin, pero tambin,
de otro, la neutralidad administrativa del Gobierno.

ART.42.
El derecho a sindicalizarse y a declararse en huelga fue ya descrito en el artculo
28.
Aqu, al igual que en la Constitucin de 1979, se otorga expresamente este
derecho a los servidores pblicos, a fin de que no quepa duda que lo tienen.
Se excluye de este derecho a los funcionarios del Estado con poder de decisin y
a los que desempean cargos de confianza, con la finalidad de establecer una
racionalidad en el uso de la huelga: si los jefes y quienes gozan de la confianza de
ellos montan las huelgas y se organizan para tratar al Estado como patronal, se
producira el absurdo de que ellos mismos cumpliran el rol de empleador y
empleado. Por ello la medida es razonable, siempre, desde luego, que no se

abuse de la prohibicin y se incluya como funcionarios de confianza o como

funcionarios con poder de decisin a quienes verdaderamente no lo son, con el
nico fin de que no puedan gozar de estos derechos.
Las Fuerzas Armadas y la Polica Nacional son instituciones de organizacin
vertical y disciplinada por naturaleza propia. La coexistencia de la huelga y la
sindicalizacin con estas caractersticas organizativas es imposible. Adems, sera
tambin imposible gobernar un pas con una fuerza pblica que, colectivamente,
negociara con derecho a huelga frente al gobierno. La decisin de prohibir estos
derechos en el caso es, por tanto, tambin pertinente. Ello mismo, sin embargo,
obliga al gobierno a prestar una atencin particular a las condiciones de trabajo de
estas instituciones, tanto por su propia naturaleza, como porque tienen menos
posibilidades institucionales de solicitar determinadas reivindicaciones.
Tal vez slo sea necesario aadir que tanto la doctrina como los instrumentos
internacionales vinculados al Derecho del Trabajo, reconocen la posibilidad de que
se dispongan estas limitaciones al derecho de sindicalizacin y al de huelga.
ART.43

.El Estado es la nacin jurdica y polticamente organizada sobre un

determinado territorio, el cual generalmente es propio. El Per nace como
Estado independiente en 1821 y aprueba su
primera Constitucin Poltica en 1823. Se conforma sobre un pueblo plural
en raza y cultura que, si bien le otorga una riqueza inusual, tambin le fija
ciertos lmites como producto de diferencias y desintegracin. El Estado es
uno e indivisible, aunque haya regiones o provincias.

Democrtico: Ya que el poder emana del pueblo segn la C.P.P y las Leyes.
Unidad: Ya que es nico e indivisible, segn el art.43.
Independencia y Soberana: Por ser autnomo, no depende de otros
pases. Tiene dominio y ejerce autoridad suprema sobre su jurisdiccin.
Social: Orientado por los valores de solidaridad y fraternidad. En el Per
Antiguo tenemos la MINKA "Todos para uno y uno para todos". Y
el AYNI "Hoy por ti maana por ti".

ART. 44

La Constitucin de 1993 impone al Estado determinados deberes

primordiales, en la medida que el Estado social y democrtico de Derecho
es un tipo de Estado que asume activamente la realizacin -como ya
sealamos- de determinados fines polticos, sociales, econmicos y
culturales. As, no slo se abstiene, frente a las personas, de realizar actos
que signifiquen una vulneracin de los derechos fundamentales, sino que
tambin promueve activamente y provee las condiciones necesarias para la
plena realizacin de la dignidad humana, los valores superiores, los
principios constitucionales y los derechos fundamentales. Esto es,

precisamente, lo que caracteriza a este tipo de Estado: la asuncin y

cumplimiento de determinadas "tareas primarias. Sin embargo -como
hemos tenido ocasin de anotar-, no son los nicos deberes que merecen
una atencin preferente por parte del Estado, por lo que el 44 de la
Constitucin no establece, en estricto, un numerus clausus de deberes
primordiales. Y no podra s puesto que frente a esos deberes primordiales,
los nuevos deberes del Estado social y democrtico de Derecho

La inseguridad se ha convertido en un tema de prioridad, ya que obedece al

clamor de los ciudadanos. Si en dcadas atrs uno de los temas principales
era la economa, en aos recientes ha sido desplazado por las diversas
manifestaciones de criminalidad que ha surgido, como las extorsiones (que
son pan de cada da), el sicariato, entro otros. Por lo visto en las noticias,
las ciudades grandes del pas enfrentan a bandas dedicadas al crimen, a
robo organizado, a las constantes amenazas, ya salir por la calle es un
tanto inseguro. El Per est atravesando por un gran caos, ya que la
ciudadana no se siente segura, y no se ve resultados favorables.

El estado tiene la obligacin de velar por los derechos del ciudadano, lo

hace mediante leyes, decretos, pero muchas de estas no nos favorece y a
las que hemos tenido que rechazar como la ley de rgimen laboral juvenil,
el cual afectaba los beneficios laborales de los jvenes. Con esto vemos
que no siempre el estado piensa en nosotros, sino en su beneficio.

BIBLIOGRAFIA

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DOCTRINA RODRIGUEZ-PIERO y BRAVO-FERRER, Miguel. En el

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Justicia constitucional y relaciones laborales. En: "Temas Laborales".
Nmero 19-20, 1991; V ALDS DAL-R, Fernando. Contrato de trabajo,
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2005.

CONSTITUCIN POLTICA DEL PER Sumillada, Concordada y Anotada

artculo por artculo, con los precedentes y jurisprudencia vinculante del
Tribunal Constitucional

La Constitucin Comentada Obra Colectiva Escrita Por 117 Destacados

Juristas De Per. Gaceta Jurdica, Lima, Per - 2005

Estudio de la Constitucin Poltica de 1993 Tomo I Marcial Rubio

Pontificia Universidad del Per Fondo Editorial 1999

Constitucin poltica del Per 1993 comentada [gaceta jurdica] - Andrs

Eduardo Cusi.