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Algunos aspectos del derecho a la doble instancia

por MARA ANDREA PIESCO
2001
REVISTA www.saij.jus.gov.ar pg. 1
Id SAIJ: DACF010025

1.Introduccin.

A travs del presente trabajo se analizar el alcance del derecho a la doble instancia judicial, comenzando por una breve
referencia respecto a la actividad recursiva y a su concepcin en el dilema:

control o garanta. Luego me abocar al anlisis de este derecho en la Constitucin Nacional con anterioridad a la
reforma de 1994, y a su posterior recepcin por va de los Tratados Internacionales, detenindome en uno de sus
aspectos, cual es el referido a la legitimacin procesal para recurrir, el que ser analizado a travs de la jurisprudencia de
la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, la Cmara Nacional de Casacin Penal, y su tratamiento en el mbito del
derecho contravencional de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires.

2. La actividad recursiva. Contralor o garanta? Segn el Diccionario de la Lengua, recurso es la "vuelta o retorno de
una cosa al lugar de donde sali". Conforme lo seala Couture, recurso es un "re-correr, correr de nuevo el camino ya
hecho. Seala el autor que, jurdicamente, la palabra apunta tanto al recorrido que se hace nuevamente mediante otra
instancia, como al medio de impugnacin en virtud del cual se re-corre el proceso (conf.

Couture, J. E. "Fundamentos del derecho procesal civil- Bs. As., 1972, Edit. Depalma-, pag. 340). Siguiendo en la materia
a Clari Olmedo el instituto en examen constituye el " medio impugnativo por el cual la parte que se considera agraviada
por una resolucin judicial que estima injusta o ilegal, la ataca para provocar su eliminacin o un nuevo examen de la
cuestin resuelta y obtener otro pronunciamiento que le sea favorable" (conf. Clari Olmedo, "Tratado de Derecho
Procesal Penal "- Vol. 5, pg. 442, Edit. Ediar, 1967).

De acuerdo a sus antecedentes histricos la actividad decisoria sujeta a control posterior por parte del mismo tribunal
que dict la resolucin, o por otros tribunales de jerarqua superior, tal como la vemos plasmada en nuestros das a
travs de los cdigos de procedimiento, no existi en cuanto tal.

Es decir, los recursos han cumplido una funcin de control jerrquico, ya que a travs de stos se cumplimentaban
instancias de control burocrtico. En este sentido y tal como lo seala Julio B.

Maier ("Fundamentos de Derecho Procesal Penal. I. Fundamentos pags.

705/707, Ed. Del Puerto S.R.L, 1999) el recurso as concebido, era propio de la organizacin poltica imperante. Ello,
pues ante la concentracin del poder central en el Monarca o en el Papa, los jueces o inquisidores actuaban como
delegados del Rey, quienes estaban obligados a respetar las reglas dictadas por ste, y devolver la jurisdiccin
delegada. Esta devolucin se practicaba conforme a una organizacin judicial vertical en forma escalonada, as hasta
llegar al Monarca, que se ubicaba en la cspide del poder poltico.

Esa complejidad del sistema recursivo, se apreciaba claramente en el sistema vigente en nuestro derecho hispano. Por

otra parte exista una obligacin por parte de los propios jueces- de instancia inferior - de someter de oficio el reexamen
del caso ante un tribunal superior, a manera de "consulta", sin que exista recurso alguno. Estas notas nos estn dando la
pauta de que el recurso ha cumplido una funcin neta de control, el que era ejercido por los tribunales superiores sobre
el grado de adecuacin de los tribunales inferiores a la ley del Estado.

Ahora bien, veremos a continuacin si este instituto procesal ha funcionado siempre como mecanismo de contralor, tal
como apareca consagrado en los comienzos histricos de la actividad recursiva, o si ste ha experimentado cierta
evolucin y modificacin en su fisonoma.

En tal sentido, es de destacar la incidencia que han tenido dos Convenciones sobre Derechos Humanos, ratificadas por
la Repblica Argentina e incorporadas a la Constitucin Nacional por va de la reforma constitucional de 1994 ( art. 75
inc. 22 C. N.), toda vez que, y siguiendo al citado autor, dichos instrumentos han modificado la base poltico-criminal del
concepto de recurso en el derecho procesal penal argentino.

Estas son la "Convencin Americana sobre Derechos Humanos" ("Pacto de San Jos de Costa Rica") que consagra el
"derecho de recurrir el fallo ante el juez o tribunal superior" ( art. 8 Nro. 2, h) y el "Pacto Internacional de Derechos Civiles
y Polticos" (art. 14 Nro.

5) que establece: "Toda persona declarada culpable de un delito tendr derecho a que el fallo condenatorio y la pena que
se le haya impuesto sean sometidos a un tribunal superior, conforme a lo prescripto por la ley".

Conforme a esta tesitura, el recurso ha dejado de concebirse como mecanismo de contralor estatal en una estructura
judicial de tipo vertical, para conformar una garanta procesal del condenado.

Antes de entrar a analizar si esta nueva fisonoma del recurso resulta pacficamente sostenida por la doctrina nos
referiremos a la evolucin experimentada por la garanta constitucional de la "doble instancia ", para luego referirme al
alcance de la misma.

3. La Doble instancia: Su consagracin en la Constitucin Nacional.

La Constitucin Argentina de 1853-60, nada estableca respecto del nmero de instancias judiciales por las que deba o
no transitar un proceso, dejando pues en manos del legislador ordinario la reglamentacin de estos aspectos. En este
sentido, slo con referencia a la competencia de la Corte, el texto constitucional establece en qu casos entender en
"instancia originaria y exclusiva" (anterior art. 101 y actual 117 segunda parte de la C.N.), en tanto que en los casos que
corresponda entender por va de apelacin lo har segn "las reglas y excepciones que prescriba el Congreso" ( anterior
art. 101 y actual 117 primera parte de la C.

N.).

Entienden algunos doctrinarios que la programacin de las instancias responde a modalidades, urgencias y
requerimientos que son cambiantes, a las cuales cabe otorgar soluciones flexibles, y ello se logra a travs de la
delegacin de estos aspectos en cabeza del legislador, en lugar de acudir a frmulas constitucionales que en general
presentan vocacin de permanencia.

En el derecho comparado, existen algunas constituciones que s contemplan el tema de las instancias judiciales, como la
de Portugal de 1976 en cuyo art. 212 prescribe la existencia de tribunales judiciales de primera instancia, de segunda
instancia y de un Tribunal Supremo de Justicia. La Constitucin de Per de 1979 que sigui al Pacto de San Jos de
Costa Rica ( art. 233 inc. 18) asegura el derecho a la "instancia plural".

Ahora bien, debemos referirnos a la incidencia que han tenido en esta materia los instrumentos Internacionales
precedentemente citados: "Convencin Americana sobre Derechos Humanos, o Pacto de San Jos de Costa Rica (
ADLA XLIV-B, 1250; art. 8, Nro. 2 inc. h) suscripta en San Jos de Costa Rica (1969), y el "Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos" (art. 14, Nro. 5), adoptado y abierto a la firma, ratificacin y adhesin por la Asamblea
General en 1966.

Las dos convenciones consagran, aunque con diferencia de texto, la garanta de la "doble instancia" para el mbito
penal- ello, sin perjuicio de que el legislador local lo proyecte tambin respecto de otros fueros-, a manera de una
regulacin de mnima y no de mxima, toda vez que el legislador podra establecer ms de dos instancias en su caso.

En el anlisis de los fundamentos de la consagracin de esta garanta para el mbito penal, Nstor P. Sags seala
que los mismos estriban en la necesidad de afianzar los valores justicia y seguridad ("La instancia judicial plural penal en
la Constitucin Argentina y en el Pacto de San Jos de Costa Rica" J.A. pg.

156/165) en funcin de un "debido proceso", que parecera estar mejor tutelado con el reanlisis de lo decidido en
primera instancia.

Esta pluralidad de instancias motiva que el expediente sea considerado por distintas personas y desde perspectivas
jurdicas variadas, disminuyendo as los riesgos de arbitrariedad judicial o de insuficiencia de anlisis.

Cabe preguntarse cul es el alcance que cabe atribuirle a la revisin en una instancia superior, ya que el "derecho de
recurrir el fallo ante juez o tribunal superior", no especifica si el recurso debe ser ordinario o extraordinario. A criterio de
algunos tratadistas, as para Bidart Campos, el Pacto de San Jos de Costa Rica enfoca una va ampla de apelacin,
sobre los hechos y el derecho, a travs de la cual cabe renovar el tratamiento integral de la decisin del inferior (conf. ob.
citada).

Una interpretacin literal, y podramos sealar, restrictiva de la clusula inserta en el Pacto, fue la sustentada por la Corte
al resolver la causa "Jauregui" (Fallos 311-276 (1988), J.A.

1988-III-447), oportunidad en la cual estableci que "el requisito previsto en el art. 8 ap. 2 inc. h de la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos... que establece el derecho de toda persona inculpada por delito de recurrir del fallo
ante juez o tribunal superior, slo debe ser considerado en los supuestos de la sentencia definitiva de la causa u otra
resolucin asimilable a ella,...

aquella exigencia se halla por otra parte satisfecha por la existencia del recurso extraordinario ante la Corte".

4.. La incidencia de la jurisprudencia del caso "Giroldi" en la configuracin de este derecho.

La Corte ha sostenido en forma reiterada que la doble instancia en el proceso, o sea, el derecho a recurrir a un tribunal
superior una determinada decisin, no integraba la garanta del debido proceso legal ni constitua un requisito
constitucional que permitiera revisar un fallo de una instancia inferior (Fallos 187-79 (JA 73-272); 211-1534, 212-105;
216-41; 223-430; 224-810; 231-125;

231-432, entre otros).

Esta doctrina jurisprudencial resulta diametralmente modificada a travs del caso "Giroldi" (CS, 7/4/95), en cuya
oportunidad la Corte Suprema de Justicia de la Nacin resolvi que "la forma ms adecuada para asegurar la garanta de
la doble instancia en materia penal prevista en la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (art. 8 inc. 2, ap. h),
es declarar la invalidez constitucional de la limitacin establecida en el art. 459, inc. 2 del Cdigo Procesal de la Nacin,
en cuanto veda la admisibilidad del recurso de casacin contra las sentencias de los tribunales en lo criminal en razn
del monto de la pena" (cons. 10).

Debemos tener en cuenta que a la poca en que tuvo lugar este pronunciamiento ya se haba operado la reforma
constitucional, a travs de la cual se otorg jerarqua constitucional a las Convenciones Internacionales sobre Derechos
Humanos citadas precedentemente (art. 75 inc. 22).

De este pronunciamiento es vlido destacar el reconocimiento expreso realizada por la Corte respecto de la "jerarqua
constitucional" de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos establecida por voluntad del constituyente, y la

aplicacin jurisprudencial por los tribunales internacionales competentes para su interpretacin. Pues, en este sentido,
nuestro derecho judicial est haciendo hincapi en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos,
ya que as lo estatuy: "... la Corte Interamericana precis el alcance del art. 1 de la Convencin sobre Derechos
Humanos, en cuanto a que "garantizar" implica el deber del Estado de tomar las medidas para remover los obstculos
que puedan existir para que los individuos puedan disfrutar de los derechos que la Convencin reconoce" (cons.

12). Si bien esta ltima interpretacin no resulta nueva, toda vez que la misma haba sido sealada en el caso
"Ekmekdjian c. Sofovich" (C.S., 7/7/92) .

De acuerdo a esta doctrina, y a la circunstancia operada en cuanto a la modificacin del ordenamiento judicial penal y la
creacin de la Cmara de Casacin Penal destinada a conocer por va de los recursos de casacin e inconstitucionalidad
de las sentencias que se dicten, tanto respecto de los tribunales orales como de los juzgados correccionales, la Cmara
de Casacin aparece configurada como un "tribunal intermedio" - segn terminologa de la propia Corte (cons.

9) - , el cual no estaba previsto al momento en que se resolvi la causa "Jauregui" (1988).

Por otra parte y otro aspecto a considerar, y que ha tenido incidencia para la modificacin de la doctrina del caso
anteriormente citado, es que por va de la ley 23.774 (1990), se ha otorgado a la Corte facultades discrecionales para
rechazar recursos extraordinarios en base a la falta de agravio federal suficiente, o cuando la cuestin planteada fuera
insustancial o carente de trascendencia. Esta reforma que se consagr por va de la incorporacin del art. 280 del Cdigo
Procesal Civil y Comercial de la Nacin, ha tenido por finalidad descomprimir trabajo a la Corte, crendose as una
"jurisdiccin discrecional".

Pues con esta modificacin, se advierte que no se poda aplicar la doctrina de "Jauregui", en cuanto a que el recurso
extraordinario abasteca suficientemente el requisito de la doble instancia, toda vez que la Corte haciendo uso de su
"jurisdiccin discrecional" poda rechazar el tratamiento de asuntos que encuadraran en los supuestos del art. 280 del
CPCC. La doctrina del caso "Giroldi" fue reiterada en el caso "Nardelli" (Corte Sup., 5/11/96; F: 319:2557), respecto a la
influencia de los tratados internacionales, - an cuando en este supuesto, se invocaba la proteccin de otras garantas:
"derecho a ser odo", "derecho a hallarse presente en el proceso"- y a la incidencia de la jurisprudencia de los rganos
instituidos en el mbito internacional.

En este sentido no se puede dejar de mencionar lo dictaminado por la Comisin Interamericana de Derechos Humanos,
en su informe Nro.

24/92 "Costa Rica", Derecho de revisin de fallo penal. Casos 9328 No Emilio Villalobos Calvo; 9329 "Oliver Ugalde
Miranda"; 9742 "Mireya Castillo Espinosa"; 9884 "Niels Claus Zuiga; 10.131 "Roberto Araya Falcon"; 10.193 Juan Jos
Odio Pez; 10.230 "Ram Rajpal"; 10.429 "Olga Sauma Uribe"; 10.469 "Marco Tulio Naranjo Carvajal" ("Los lmites del
Recurso de Casacin segn la gravedad de la Sentencia Penal Condenatoria", Marcelo Sancinetti, Marcelo Ferrante, Ed.
Ad- Hoc, 1995). La Comisin haba recibido entre 1984 y 1989 denuncias que alegaban que las disposiciones del Cdigo
de Procedimientos Penales de Costa Rica impedan la plena vigencia del art. 8.2.h. de la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos, toda vez que restringa a travs de parte de su articulado la revisin de condenas penales menores
a ciertos montos. Tras la recomendacin emitida por la Comisin, el gobierno de Costa Rica informa respecto de la
creacin de la Sala Constitucional de la Corte Suprema de Justicia, y a travs de un pronunciamiento jurisprudencial
establece la efectiva vigencia de las garantas legales para el cumplimiento del derecho reconocido por el art. 8.2.h. de la
Convencin, declarando "erga omnes" la inconstitucionalidad de las limitaciones establecidas en las normas procesales.
Es de destacar en este caso, el valor y la repercusin que ha tenido la recomendacin de la Comisin.

5. Un aspecto de la doble instancia: La legitimacin para recurrir.

5.1. Anlisis a travs de la doctrina.

Al referirnos a la evolucin experimentada por la actividad recursiva, y especficamente a sus funciones y finalidades,
hemos sealado que del recurso como "mecanismo de control" se pas a la concepcin del recurso como "garanta
procesal ", habiendo incidido en ello los tratados internacionales arriba mencionados (punto 2).

En esta concepcin, y siguiendo al profesor Maier en la obra citada, el recurso contra la sentencia de los tribunales de
juicio se debe elaborar como una garanta procesal, pero del condenado, que tiene su derecho a que la sentencia sea
revisada por un tribunal superior, por lo cual quedan descartados los otros intervinientes en el procedimiento.

Esta visin del recurso har perder el carcter de bilateralidad, para convertirse en ese derecho exclusivo del condenado
de requerir lo que denomina Maier la "doble conformidad" con la condena.

Esta interpretacin es la que ms se ajusta a las clusulas insertas en los tratados internacionales ya sea al Pacto de
San Jos de Costa Rica y Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, a los que hay que agregar el texto de la
Convencin Universal (Pacto Internacional de la ONU) que trata de las Reglas mnimas de las Nacional Unidas para el
procedimiento penal, concluidas por la comisin de expertos reunida en Palma de Mallorca, durante los aos 1990, 1991
y 1992.

Es sta la interpretacin que sustentan algunos constitucionalistas como Bidart Campos quien en un anlisis sistemtico
del Pacto de San Jos de Costa Rica, establece que el art. 8 en su apart. 2 menciona a "toda persona inculpada de
delito", y muchos de los incisos del mismo apart. 2 se refieren al "inculpado", dando la impresin de que es a l a quien
se aspira proteger.

Este argumento se refuerza en la entelequia que al consagrar el inc.

h) "el derecho de recurrir del fallo", si bien la norma no establece a favor de quin se articula la va recursiva, sin
embargo la tnica general del apart. 2 del art. 8 (como los ap. 3 y 4) conduce a interpretar que corresponde a "toda
persona" durante el proceso. Por lo cual cabe deducir que el derecho de recurrir queda circunscripto solamente cuando
el apelante es el inculpado objeto de condena penal.

Sin embargo esta postura no resulta sostenida en forma unnime por la doctrina, en el entendimiento que si se restringe
la legitimacin a la doble instancia respecto de los dems sujetos del proceso, implicara crear una desigualdad procesal
sin razn. As autores como Pablo Palazzi en: "El caso Giroldi, el Derecho a la Doble Instancia y el Recurso de Casacin
en el Proceso Penal" (Doctrina Penal, 1998) ha sustentado tal postura, quebrantndose lo previsto en el art. 16 de la CN.
En el mismo sentido se ha pronunciado el procesalista Francisco DAllbora, quien alude al principio de igualdad de las
partes en el proceso para sostener que los acusadores no deben ser excluidos del acceso a la Casacin Penal
("Actualidad en la jurisprudencia penal", LL 1996-B-1265).

Si se concibe el "derecho al recurso" como facultad exclusiva del acusado, ste se desenvuelve como un mecanismo
para poner en marcha la instancia de revisin, y requerir as la verificacin de la doble conformidad. En trminos de
Maier; " dos veces el mismo resultado = gran probabilidad de acierto en la solucin "-, y, en caso contrario, privara de
efectos a la sentencia originaria.

Los argumentos esgrimidos para descartar al acusador pblico del recurso contra la sentencia originaria, se relacionan
con: a) coartar una nueva instancia de persecucin y evitar as un "regressus in infinitum", ya que con la concepcin de la
bilateralidad del recurso resulta siempre probable que el acusador obtenga una condena ante el tribunal de ltima
instancia, b) la garanta del "ne bis in idem"; prohibicin del "double jeopardy", toda vez que conforme a la historia del
juicio por jurados, la nica oportunidad persecutoria se agotaba en el juicio ante el tribunal de jurados, y c) la garanta
que representa para el condenado.

El derecho a impugnar la condena representa para Maier el derecho del condenado a un "nuevo juicio", si demuestra
irregularidades en el primero, a los fines de lograr la correcta aplicacin de la ley penal y ese nuevo juicio solamente
puede ser instado por el acusado, porque de lo contrario implicara someter al imputado a un nuevo riesgo de condena.

Ahora bien ese recurso, o derecho al nuevo juicio, en su caso, va a presentar el lmite mximo de la confirmacin de la
sentencia, y no la agravacin de la situacin del condenado.

5.2. Anlisis a travs de la jurisprudencia de la Cmara de Casacin Penal y de la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin.

Las decisiones judiciales de la Cmara de Casacin se han pronunciado en forma negativa respecto de la posibilidad del
fiscal de recurrir sobre los lmites legales. As en la causa "Ramos" (C.

Nac. Casacin Penal, Sala I, C. 593, reg. 688, 28/9/95, J.A.

1996-III-471), se ha estatuido que: " a los fines del derecho de recurrir un fallo ante un tribunal superior, resulta
absolutamente imposible asimilar al Ministerio Pblico a la "persona individuo" que la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos ha definido como principal sujeto de la proteccin a que los Estados signatarios se han
comprometido y por la que resultan responsables ante la Comisin y la Corte Americana de Derechos Humanos... no
corresponde extender a favor el Ministerio Fiscal la doctrina de la Corte Suprema resuelta en el caso "Giroldi".

A travs de esta sentencia, la Sala de la Cmara de Casacin Penal establece la relevancia que reviste para nuestro
derecho judicial la interpretacin jurisprudencial de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, toda vez que cita
la interpretacin que corresponde darle al trmino "persona", limitndola a las personas naturales, con exclusin de las
jurdicas (conf. Inf. Nro. 10/91, caso 10.169 ( Per) del 22.2.91, ED 144-583). A su vez se destaca que conforme se
desprende del propio Prembulo de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos en cuanto se refiere a la
obligacin de preservar los derechos esenciales del hombre, es el ser humano el destinatario de la garanta. As con cita
de la doctrina constitucional, establece que estas convenciones internacionales en cuanto reconocen derechos al hombre
como persona fsica, slo como excepcin se refieren a entidades colectivas, pero siempre relacionadas con situaciones
subjetivas solamente protagonizadas por seres humanos que detentan derechos frente al Estado (conf. Bidart Campos,
"Principios de Derechos Humanos y Garantas", Bs., As., 1991, pag. 269 y sig. ). En sentido similar se cita la postura de
Mnica Pinto ( "La Denuncia ante la Comisin Interamericana de Derecho Humanos", Ed. Del Puerto, 1993), en la
interpretacin que la titularidad de los derechos humanos corresponde a toda persona fsica que el Estado debe respetar
y garantizar.

La jurisprudencia que se desprende de la presente causa ha sido reiterada por las dems salas de la Cmara de
Casacin, as la Sala 3 (causa "Silva Prez, Gustavo s. Rec. De casacin).

La Corte a travs del caso "Arce" (Corte Sup., 14/10/97), ha confirmado esta teora. Pues, tomando la interpretacin que
cabe asignarle a la voz "persona" enunciada en la Convencin Americana sobre los Derechos Humanos, y recurriendo al
Prembulo y al art. 1 del citado ordenamiento, se concluye que la misma significa: todo ser humano. Alude asimismo a la
jurisprudencia de la Corte Interamericana en cuanto ha de ser tenida en cuenta como gua de nuestra jurisprudencia
nacional, por haber sido reconocida la competencia de dicho Tribunal por va de la suscripcin del Convenio (cons. 6). Se
refiere en su fundamentacin al Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (art. 14 inc. 5), y deduce que los
tratados con jerarqua constitucional deben entenderse como un bloque nico de legalidad cuyo objeto es la proteccin
de los derechos fundamentales de los seres humanos (cons. 7).

Resulta interesante por otra parte, para justificar la limitacin establecida por el art. 458 del CPPN, y desvirtuar el planteo
de inconstitucionalidad formulado por el Ministerio Pblico Fiscal en cuanto restringe su legitimacin para recurrir, que el
Estado puede autolimitar el "ius persequendi" en los casos que considere que no revisten suficiente relevancia como
para justificar su actuacin, y en dichos casos el fiscal debe ejercer su pretensin en los trminos que la ley procesal se
la concede.

De esto se deduce que el legislador al reglamentar el procedimiento en su caso, puede o no otorgarle legitimacin
procesal, toda vez que ste es un aspecto de neta poltica criminal.

En cuanto hace a las argumentaciones vertidas por el Ministerio Fiscal respecto a la configuracin de la violacin al
principio de igualdad ante la ley (art. 16 CN), la Corte determina que "las partes en el proceso penal no persiguen
intereses iguales. En efecto, lo que caracteriza al proceso penal es la ausencia de un permanente antagonismo, propio
del proceso civil. Ello deriva del carcter pblico de la pretensin que persigue el Ministerio Pblico, la cual muchas
veces puede coincidir con el inters particular del imputado, pues su funcin es la reconstruccin del orden jurdico
alterado. As lo ha entendido el representante de la Repblica Argentina, doctor Jos Mara Ruda, en la discusin del
Pacto Internacional de Derechos Civiles Polticos, la "ley debe conceder idnticas garantas a todos los que se
encuentran en la misma situacin ante los tribunales en materia criminal, los derechos del Procurador General no son
iguales que los del acusado.

Todos los individuos deben ser objeto de igual proteccin, pero no son iguales ante los tribunales, ya que las
circunstancias varan en cada caso (conf. Trabajos preparatorios del Pacto de Derechos Civiles y Polticos, Naciones
Unidas, Asamblea General, tercera comisin, decimocuarta perodo de sesiones, art. 14 de proyecto, 24 de noviembre
de 1959)." 5.3. Un enfoque a travs del procedimiento contravencional y su aplicacin por la jurisprudencia en el mbito
de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires.

Pasar a continuacin a desarrollar cmo aparece consagrada esta garanta en el mbito del procedimiento
contravencional prescripto para la Ciudad Autnoma de Buenos Aires.

La Constitucin de la Ciudad de Buenos Aires, sancionada en 1996 ha consagrado en forma expresa en el art. 13 inc. 3
de la CCBA el principio de la doble instancia judicial, a diferencia de la Constitucin Nacional que, como ya lo hemos
expuesto, no se previ en el art. 18, y su incorporacin se oper por va de los tratados internacionales (art. 75 inc. 22).

Ahora bien, una vez constituidas las autoridades en el mbito de la Ciudad, la Legislatura por mandato constitucional (art.
81) ha sancionado el Cdigo Contravencional - ley 10, en marzo de 1998 -con su respectiva Ley de Procedimientos en
Materia Contravencional- ley 12. La ley 12 en sus arts. 50 a 52 reglamenta los recursos por ante la Cmara
Contravencional, legitimando tanto al inculpado como al Ministerio Fiscal (recursos de apelacin- arts. 50 y 51- y de
inaplicabilidad de ley- art. 52).

Respecto del recurso por ante el Tribunal Superior de Justicia de la Ciudad - recurso extraordinario a nivel local - el art.
53 legitima exclusivamente al "contraventor/a", descartando as al Ministerio Pblico Fiscal. Ello ha motivado que este
ltimo planteara la inconstitucionalidad de la norma en causas que han tenido resolucin por ante la Cmara
Contravencional y por ante el Tribunal Superior.

As en la causa Nro. 112 "H.M.J. S. ART. 71 CC", la Cmara Contravencional, Sala II resolvi que la redaccin del art. 53
de la LPC, veda a la Fiscala la posibilidad de interponer recursos contra la sentencia de segunda instancia. "... Con tal
redaccin resulta prstino que el legislador, por razones de poltica criminal, quiso expresamente imposibilitar que el
Estado, a travs de su rgano pertinente, continuara en su intento de obtener una sancin.

Que por lo dems, al as legislarse, se adapt la normativa local (art. 10 CCBA) a las prescripciones de los tratados
internacionales de los que esta Repblica es signataria- Convencin Americana sobre los Derechos Humanos y Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos- que ostenta jerarqua supralegal conforme el art. 75 inc.

22 CN; dichos tratados reconocen el derecho de toda persona a recurrir contra resoluciones judiciales adversas a sus
derechos, siendo evidente que, por una parte, se refieren a personas fsicas, y no a las de otro carcter, y, por la otra,
que la garanta funciona en favor del individuo y no en beneficio del Estado. Que la misma interpretacin cabe hacer en
relacin con la garanta de la doble instancia en el art. 13 inc. 3 de la Constitucin local, si reparamos en la declaracin
liminar de dicho artculo, en la que se garantiza la libertad de los habitantes de la Ciudad, describindose como una de
las garantas justamente la de la doble instancia; claro queda entonces que cualquier organismo estatal- en este caso la
Fiscala de Cmara- no pueda invocar a su favor lo que ha sido establecido para proteger a los ciudadanos". En lo que
respecta al planteo de inconstitucionalidad formulado por la Fiscala, en lo atinente a las normas constitucionales que
regulan la institucin del Ministerio Pblico ( art. 125 CCBA) y las normas de la ley 21 que prescriben las funciones del
mismo, la Cmara entendi que el control de legalidad no se encuentra afectado, toda vez que la limitacin recursiva fue
establecida en funcin de disposiciones constitucionales." Idnticos fundamentos fueron los sustentados en la causa Nro.

029-CC/99 "R. y B. S. art. 78 C.C." por el Tribunal Superior de Justicia de la Ciudad para desestimar la queja interpuesta
por el Ministerio Pblico Fiscal.

Sin nimo de analizar en esta instancia las caractersticas del proceso contravencional en el mbito de la Ciudad de
Buenos Aires, es de destacar que se ha consagrado un sistema acusatorio y se ha dotado a los actos procesales de los
principios de oralidad, publicidad e inmediacin. Ahora bien a travs de este proceso se dilucida la investigacin de las
conductas contravencionales llevadas a cabo en franca violacin a los bienes jurdicos tutelados en el cdigo de fondo.
Que por otra parte cabe sealar la diferente entidad de las cuestiones que se ventilan en este proceso respecto de las
que ataen al proceso penal, y la finalidad del procedimiento contravencional en cuanto a que se resuelva con la mayor
celeridad posible la situacin del justiciable - duracin razonable del proceso conforme el mandato constitucional (art. 10
CCBA, arts. 8 CADH; 14 ap. 3 inc. c, PIDCP)-.

6. Conclusiones.

A travs de este trabajo se ha analizado la evolucin experimentada por la garanta de la "doble instancia" a travs de su
vigencia en los Tratados Internacionales (Pacto de San Jos de Costa Rica y Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos), su posterior consagracin a partir de la reforma constitucional de 1994, y su convalidacin a travs de la
doctrina del caso "Giroldi".

Se ha podido deducir que la interpretacin que mejor se acua a las previsiones normativas de los Tratados
Internacionales es la que concibe a esta garanta como la que rige slo para el proceso penal y a favor del inculpado.

La problemtica constitucional que podra acarrear la restriccin de la legitimacin para el Ministerio Fiscal por verse
vedada la "doble instancia" para recurrir en los ordenamientos procesales, entendemos que encuentra su solucin en el
alcance interpretativo que le han dado la Comisin y la Corte Interamericana al vocablo "persona" que se desprende de
los Tratados Internacionales. Por otra parte, y teniendo en cuenta que tal como lo sostuvo la Corte en el caso "Arce",
esto constituye un tema de estricta poltica legislativa, ya que el Estado puede limitar el "ius persequendi" dada la
naturaleza y relevancia de las cuestiones en juego.

Pues, este ltimo extremo -me refiero a la relevancia de las cuestiones en juego-, pudo haber sido el argumento que
llev al legislador local de la Ciudad a restringir la legitimacin del Ministerio Pblico Fiscal en materia contravencional
respecto del recurso extraordinario local, a los fines de limitar la potestad persecutoria en aras del resguardo de una
rpida definicin de la situacin del ciudadano y de la seguridad jurdica, evitando as el peso permanente de la
pretensin punitiva estatal.

CONTENIDO RELACIONADO
Jurisprudencia
Arce, Jorge Daniel s/ recurso de casacin.
SENTENCIA.CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA NACION. , 14/10/1997.
Nardelli, Pietro Antonio s/ extradicin.
SENTENCIA.CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA NACION. , 5/11/1996.
Giroldi, Horacio David y otro s/ recurso de casacin - causa n. 32/93.
SENTENCIA.CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA NACION. , 7/4/1995.
Ramos, Nstor Horacio s/ recurso de queja. Causa: 593
SENTENCIA.CAMARA NACIONAL DE CASACION PENAL. , 28/0/1995.
Ekmekdjian, Miguel Angel c/ Sofovich, Gerardo y otros. s/ Recurso de hecho
SENTENCIA.CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA NACION. , 7/7/1992.

Legislacin
CONSTITUCION NACIONAL. CONSTITUCION DE LA NACION ARGENTINA. Art. 61
Constitucin Nacional. 22/1994. Vigente, de alcance general
CONSTITUCION NACIONAL. CONSTITUCION DE LA NACION ARGENTINA. Art. 79
Constitucin Nacional. 22/1994. Vigente, de alcance general
CODIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACION. Art. 37
Ley 17.454. 18/1981. Vigente, de alcance general
Ley 23774
Ley 23.774. 5/4/1990. Individual, Solo Modificatoria o Sin Eficacia
CODIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACION. Art. 2
Ley 17.454. 18/1981. Vigente, de alcance general
CONSTITUCION NACIONAL. CONSTITUCION DE LA NACION ARGENTINA. Art. 14

Constitucin Nacional. 22/1994. Vigente, de alcance general

CODIGO PROCESAL PENAL Art. 37
Ley 23.984. 21/1991. Vigente, de alcance general
Constitucin de la Ciudad de Buenos Aires Art. 11
CONSTITUCION DE LA CIUDAD DE BUENOS AIRES. Ciudad Autnoma de Buenos Aires 1/10/1996. Vigente, de
alcance general
CONSTITUCION NACIONAL. CONSTITUCION DE LA NACION ARGENTINA. Art. 1
Constitucin Nacional. 22/1994. Vigente, de alcance general
Constitucin de la Ciudad de Buenos Aires
CONSTITUCION DE LA CIUDAD DE BUENOS AIRES. Ciudad Autnoma de Buenos Aires 1/10/1996. Vigente, de
alcance general
Cdigo Contravencional de la Ciudad de Buenos Aires (T.O. 1999)
LEY 10. Ciudad Autnoma de Buenos Aires 11/3/1999. Derogada
Cdigo de procedimiento contravencional de la Ciudad de Buenos Aires (T.O. por decreto 452/99)
LEY 12. Ciudad Autnoma de Buenos Aires 11/3/1999. Vigente, de alcance general
Cdigo de procedimiento contravencional de la Ciudad de Buenos Aires (T.O. por decreto 452/99) Art. 40 al 42
LEY 12. Ciudad Autnoma de Buenos Aires 11/3/1999. Vigente, de alcance general
Constitucin de la Ciudad de Buenos Aires Art. 8
CONSTITUCION DE LA CIUDAD DE BUENOS AIRES. Ciudad Autnoma de Buenos Aires 1/10/1996. Vigente, de
alcance general
Constitucin de la Ciudad de Buenos Aires Art. 85
CONSTITUCION DE LA CIUDAD DE BUENOS AIRES. Ciudad Autnoma de Buenos Aires 1/10/1996. Vigente, de
alcance general
Ley orgnica del ministerio pblico de la Ciudad de Buenos Aires.
LEY 21. Ciudad Autnoma de Buenos Aires 16/4/1998. Derogada

REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS
"Derecho Procesal Penal. I. Fundamentos", Maier, Julio. B. (Ed. Del Puerto
S.R.L., 1999).

"Recursos en Materia Penal", Ayan, Manuel (Marcos Lerner Ed.

Crdoba, 1985).

"Cdigo Procesal Penal de la Nacin Anotado con Jurisprudencia",

Amadeo-Palazzi (Depalma, 1999).

"Lmites del Recurso de Casacin segn la Gravedad de la sentencia penal

condenatoria", Sancinetti, Marcelo - Ferrante, Marcelo (Ed.

Ad-hoc, 1995).

"El caso Giroldi", el derecho a la Doble Instancia y el Recurso de Casacin en

el Proceso Penal", Palazzi, Pablo (Doctrina Penal, 1998).

"La instancia judicial plural penal en la Constitucin Argentina y en el Pacto de

san Jos de Costa Rica", Sages, Nstor (J.A., 1998-E, 156).

"La doble instancia en el Proceso Penal" (la Convencin Americana sobre

derechos Humanos de San Jos de Costa Rica), Bidart Campos, Germn (E.D.
118-877).

"La doble instancia en el Proceso penal", Bidart Campos, Germn (E.D.

163-160).

"La Constitucin de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires", Colautti, Carlos (Ed.

Universidad, 1996).

"Actualidad en la jurisprudencia penal", D'Albora, Francisco (L.L. 1996-B-1265).

"La denuncia ante la Comisin Interamericana de Derechos Humanos", Pinto,

Mnica (Ed. Del Puerto, 1993).