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Sumario:
1 Crisis, viabilidad y conservacin de la sociedad concursada mediante su reorganizacin; 2 Antecedentes
Legislativos relativos a la Reorganizacin de la Sociedad Concursada; 3 Procedimiento Concursal Ordinario,
Procedimiento de Reestructuracin y Plan de Reestructuracin; 4 La Junta de Acreedores y el Acuerdo de
Reorganizacin de la Sociedad Concursada: 4.1 La Junta de Acreedores y la Decisin sobre el Destino del Deudor
Concursado, 4.2 Facultad de la Junta de Acreedores dentro del Procedimiento de Reestructuracin de Acordar la
Reorganizacin de la Sociedad Concursada, 4.3 Facultades y Limitaciones de la Junta de Acreedores dentro del
procedimiento de Liquidacin, 4.4 Funcin de la Junta de Acreedores en el Procedimiento Concursal Preventivo; 5
Naturaleza Jurdica del Plan de Reestructuracin; 5.1 Naturaleza contractual o corporativa del Plan de
Reestructuracin, 5.2 Diferencias con el Acuerdo Global de Refinanciacin, 5.3 Diferencias con el Convenio de
Liquidacin; 6 Acuerdo de Reorganizacin de la Sociedad Concursada como contenido del Plan de Reestructuracin:
6.1 Acuerdo de Reorganizacin como atribucin ordinaria de la Junta de Acreedores dentro del Rgimen de
Reestructuracin, 6.2 Aplicacin de las normas Concursales y Societarias respecto al Acuerdo de Reorganizacin de
la Sociedad Concursada, 6.3 Control de Legalidad del Acuerdo de Reorganizacin de la Sociedad Concursada; 7
Efectos del Acuerdo de Reorganizacin de la Sociedad Concursada: 7.1 Efectos en el Procedimiento Concursal, 7.2
Efectos en la funcin de los rganos de la Sociedad Concursada; 8 Incumplimiento del Plan de Reestructuracin; 9 La
Reorganizacin de la Sociedad Concursada en Espaa y los Estados Unidos de Norteamrica; 10 Conclusiones
ROJO, ngel. Presupuesto Objetivo. En ROJO, ngel y BELTRAN, Emilio. Comentario de la Ley Concursal. Editorial Civitas.
Tomo I Volumen I. Madrid 2006.Pgina 169
2
SALA DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA DEL TRIBUNAL DEL INDECOPI. Resoluciones N 87, 107, 235 97 TDC
ORDUA MORENO. La Insolvencia. Tirant Lo Blanch. Valencia 1994. Pginas 111, 140 y 141
POLO, Antonio. Reflexiones sobre la reforma de Ordenamiento Mercantil. En Estudios de Derecho Mercantil en homenaje a
Rodrigo Uria. Editorial Civitas, Madrid 1975. Pgina 635
5
SNCHEZ CALERO, Fernando. Instituciones de Derecho Mercantil. Volumen II. MacGraw- Hill Madrid 2000. Pg. 435
4
BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo. Derecho Comercial y Reestructuracin Empresarial. Editorial Alternativa. Lima 1994.
Pgina 303.
7
POLO, Antonio. Obra citada. Pgina 635
INDECOPI, rea de Estudios Econmicos. Documento de Trabajo N 008-2000 Perfeccionamiento Del Sistema De
Reestructuracin Patrimonial: Diagnstico De Una Dcada, Lima, 22 de agosto del 2000
9
NAJARRO LPEZ, Miriam Yolanda. El Derecho Concursal y la Necesidad de Individualizarlo en la Legislacin Guatemalteca
Tesis. Facultad De Ciencias Jurdicas y Sociales. Universidad de San Carlos de Guatemala. Guatemala, 2007. Pgina 95.
10
HERNNDEZ MARTN. Tomasa. Fusin y escisin de sociedades en situacin concursal. Economa al da .Revista No. 17
Zaragoza, Enero de 2007. Pgina 10
11
POLO, Antonio. Obra citada. Pgina 637
12
NEZ-LAGOS, Alberto. El Convenio Del Concurso: Contenido Y Procedimiento. Actualidad Jurdica Ura & Menndez
No.6/2003. Pgina 35
13
CNUDMI COMISIN DE LAS NACIONES UNIDAS PARA EL DERECHO MERCANTIL INTERNACIONAL. Gua
Legislativa sobre el Rgimen de la Insolvencia. Naciones Unidas. Nueva York, 2006. Pgina 247
14
RICHARD, Efran Hugo. Propuesta Abusiva. http://www.acaderc.org.ar/doctrina
15
NAJARRO LPEZ, Miriam Yolanda. Obra citada. Pgina 95.
Hernndez expresa que una de las funciones de la fusin y la escisin es ser instrumento
para lograr el saneamiento de una empresa, ante las dificultades econmicas se puede
adoptar una de estas operaciones o ambas combinadas para salir de esa situacin y ello
es predicable incluso en situacin de insolvencia legalmente declarada o en situacin
concursal16
3 Procedimiento
Concursal
Ordinario,
Reestructuracin y Plan de Reestructuracin
Procedimiento
de
MONTOYA MANFREDI, Ulises. Derecho Comercial. Tomo I. Editora GRIJLEY. Lima, 1998. Pgina 757
PALMA NAVEA, Jos Enrique. El Derecho de la Crisis de La Empresa en el Per En Estudios en Homenaje al doctor Jos
Antonio Silva Vallejo. Lima 1998. Pgina 353
22
CALLE CASUSOL, Jean Paul y ALVA RODRGUEZ, Sonia. Gua Rpida de preguntas y respuestas sobre la nueva Ley General
del Sistema Concursal. Gaceta Jurdica Lima. 2005. Pg. 93
23
ECHEANDIA CHIAPPE, Luis Francisco. Sobre insolvencia, insolventes y formas de enfrentar una crisis. En Estudio sobre
reestructuracin patrimonial. Gaceta Jurdica. Lima 1998. Pgina 40
21
24
CALLE CASUSOL, Jean Pal y ALVA RODRGUEZ, Sonia. Obra citada. Pg. 187
BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo y PALMA NAVEA, Jos. Comentarios a la Nueva Ley General del Sistema Concursal.
Gaceta Jurdica, Lima 2002. Pg. 234
26
CALLE CASUSOL, Jean Paul y ALVA RODRGUEZ, Sonia. Obra citada. Pg. 198
27
ROJAS LEO. Juan Francisco. Comentarios a la Ley General del Sistema Concursal. Ara Editores. Lima 2002. Pgina 201
28
BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo y PALMA NAVEA, Jos. Obra citada. Pg. 235
29
ROJAS LEO. Juan Francisco. Obra citada Pgina 201
25
4.1
La masa de acreedores est constituida por el pasivo del deudor. A partir del inicio del
concurso y por el solo mrito de las obligaciones, sus titulares pasan a formar parte de la
masa de acreedores. En esta lnea de anlisis, se puede afirmar que los que integran la
masa de acreedores son los Acreedores del Concurso, pero aquellos que hubieran
obtenido el oportuno reconocimiento de sus crditos pueden ser denominados
Acreedores Concursales.
Se permite afirmar que la Junta de Acreedores se diferencia de la masa concursal, en el
hecho que la junta est conformada solamente por los acreedores concursales que
hubieran obtenido el reconocimiento oportuno de sus crditos.
La Junta de Acreedores es el mximo rgano del deudor concursado, de carcter
deliberante y decisorio, constituyendo el mecanismo por el cual los acreedores
intervienen en el concurso manifestando su voluntad mediante la adopcin de acuerdos
y supervisando la marcha de los procedimientos concursales que establece la ley.30.
El artculo III del Titulo Preliminar de la LGSC establece que la viabilidad del deudor
en el mercado es definida por los acreedores involucrados en los respectivos
Procedimientos Concursales. El numeral 51.1 del articulo 51 de la LGSC establece que
la Junta de Acreedores tiene como atribucin general la de decidir el destino del deudor,
pudiendo optar por el inicio de la reestructuracin patrimonial o la liquidacin.
En realidad los acreedores deben tener libertad para decidir la frmula que mejor
convenga a sus intereses, y para ello los propios acreedores son los que estn en una
mejor posicin para saber escoger el mejor mtodo para el recupero de sus crditos31.
30
CALLE CASUSOL, Jean Pal y ALVA RODRGUEZ, Sonia. Obra citada. Pginas 157 y 158
NEZ-LAGOS, Alberto. Obra citada. Pgina 38
32
CALLE CASUSOL, Jean Pal y ALVA RODRGUEZ, Sonia. Obra citada. Pgina 94
31
MONTOYA ALBERTI, HERNANDO. Las sociedades y la reestructuracin de las empresas en estudios sobre reestructuracin
patrimonial. Gaceta Jurdica. Lima 1998. Pg. 22
34
ROJO, ngel. Contenido de la Propuesta de Convenio. En ROJO, ngel y BELTRAN, Emilio. Comentario de la Ley Concursal.
Editorial Civitas. Tomo II Volumen I. Madrid 2006. Pginas 1870 y 1872
35
RICHARD, Efran Hugo. Notas en Torno al Acuerdo Concursal. Publicado en Va Crucis, Revista Electrnica de Derecho
Concursal. Lima, Per, ao 2 n 11, 17 de marzo de 2006
36
SILVA OROPEZA, Antonio. El Concordato Preventivo, Un Medio Alterno de Solucin de Conflicto para Conservar Empresas.
I Congreso Colombiano de Derecho Concursal. Universidad de Medelln. Medelln, Colombia. Septiembre, 2007. Pgina 5
37
BROSETA PONT, Manuel. Manual de Derecho Mercantil Volumen II. Editorial Tecnos. Madrid 2002. Pgina 545 y 546
38
MESSINEO, FRANCISCO. Manual de Derecho Civil y Comercial. Tomo V. Ediciones Jurdicas Europa Amrica. Buenos Aires
1955. Pg. 561
39
RODRGUEZ ARTIGAS, Fernando. ESCISIN. Comentario al Rgimen Legal de las Sociedades Mercantiles. Tomo IX, Volumen
3. Dirigido por URIA, Rodrigo; MENNDEZ, Aurelio y OLIVENCIA Manuel. Editorial Civitas S.A. Madrid 1992. Pg. 19.
4.3
FLORES DOA, Mara de la Sierra. Convenio Concursal y Reorganizacin de la Sociedad Annima. Real Colegio Complutense.
Madrid 2004. Pgina 12
41
INDECOPI. rea de Estudios Econmicos Documento de Trabajo N 008-2000 Perfeccionamiento Del Sistema De
Reestructuracin Patrimonial: Diagnstico De Una Dcada, Lima, 22 de agosto del 2000
42
HERNNDEZ MARTN. Tomasa. Obra citada. Pgina 13
43
NEZ-LAGOS, Alberto. Obra citada. Pgina 44
4.4
CALLE CASUSOL, Jean Pal y ALVA RODRGUEZ, Sonia. Obra citada. Pg. 275 y 276
45
10
5.2
46
RICHARD, Efran Hugo. Notas en Torno al Acuerdo Concursal. Publicado en Va Crucis, Revista Electrnica de Derecho
Concursal. Lima, Per, ao 2 n 11, 17 de marzo de 2006
11
5.3
CALLE CASUSOL, Jean Paul y ALVA RODRGUEZ, Sonia. Obra citada. Pg. 269
CHVEZ CARMONA, Hctor. Acuerdos Dentro De La Quiebra. Revista De Ciencias Jurdicas No. 111. Facultad De Derecho de
la Universidad De Costa Rica. San Jos, Costa Rica, 2006 Pgina 216
48
49
12
similitud entre el convenio y el Plan es que ambas tienen por objeto que los acreedores
recuperen su crdito en las mejores condiciones posibles.
6.1
De acuerdo al numeral 63.2 del artculo 63 de la Ley General del Sistema Concursal
(LGSC), es una atribucin de la Junta de Acreedores, durante la reestructuracin y
sustituyendo a la Junta General de Accionistas, de adoptar todos los acuerdos
necesarios para la administracin y funcionamiento del deudor durante el
procedimiento, inclusive la transformacin, fusin o escisin de la sociedad, sin acarrear
por ello la conclusin del Procedimiento Concursal Ordinario.
El Plan de Reestructuracin puede contener simples condiciones en el cumplimiento de
las obligaciones, como pagar a los acreedores un porcentaje de sus crditos (quita); as
como, por clusulas de reprogramacin de plazos de vencimiento (espera) 52, los cuales
son cuestionados por algunos juristas como una expropiacin inconstitucional del
patrimonio del acreedor.
En el Plan de Reestructuracin se puede presentar alternativas distintas a la quita y
espera, como por ejemplo la conversin del crdito en acciones, participaciones, cuotas
sociales, en crditos participativos53, inclusive la Reorganizacin de las Sociedades
concursadas; sin desestimar la conveniencia de ampliar el vencimiento de la deuda para
reducir el importe de la obligacin anual del fondo de amortizacin, si se cree que la
sociedad reorganizada necesitar nuevo financiamiento en el futuro54.
La transmisin de una parte o de la totalidad de los bienes de la masa a una o ms
empresas ya existentes o de futura creacin mediante operaciones de escisin, de fusin
o consolidacin de la empresa del deudor con una o ms entidades comerciales,
conlleva a los posibles cambios en el instrumento fundacional o en el documento
constitutivo de la empresa del deudor (por ejemplo, modificacin de los estatutos o
documento constitutivo). Estos cambios vendran a ser la base sobre la cual la empresa
podr proseguir sus negocios y el modo en que podr reorganizarse con xito55.
La transformacin de sociedades supone el abandono por una sociedad de su vestidura
jurdica originaria para someterse a un tipo legal diferente, que a partir de entonces ser
el que rija su estructura y funcionamiento.
En la transformacin, los aparentes problemas respecto a la proteccin de los acreedores
se presentan en los casos de cambio de responsabilidad de los socios, en una primera
situacin, si la sociedad de capitales se transforma en una sociedad colectiva, los socios
52
53
54
55
13
URIA, Rodrigo; MENENDEZ, Aurelio y GARCIA DE ENTERRIA, Javier. Transformacin de Sociedades. En URIA, Rodrigo y
MENENDEZ, Aurelio. Curso de Derecho Mercantil. Tomo I. Editorial Civitas. Madrid 1999. Pginas 1238 y 1245
57
BROSETA PONT, Manuel. Manual de Derecho Mercantil Volumen I. Editorial Tecnos. Madrid 2002. Pginas 545 y 546
58
RAMOS PADILLA, Csar. LA Escisin de Sociedades en la Ley 26887. En MALPARTIDA, Vctor y PALMA, Jos. Derecho,
Economa y Empresa. Editorial San Marcos. Lima, 1999. Pginas 132, 133 y 134.
14
no se haya iniciado el reparto del haber social entre sus socios 59. El numeral 63.2 del
artculo 63 de la LGSC permite que las sociedades concursadas sometidas al rgimen
de reestructuracin, como parte de su plan de reestructuracin puedan acordar la fusin
de est con otros patrimonios, su escisin y transformacin.
6.2
15
EBID, Jos Miguel. Acuerdo de Fusin. En ARROYO , Ignacio y EMBID, Jos Miguel. Comentarios a la Ley de Sociedades
Annimas. Volumen III. Editorial Tecnos. Madrid 2001. Pgina 2302
64
RICHARD, Efran Hugo y MUIO, Orlando Manuel. Derecho Societario. Editorial Astrea. Buenos Aires, 1997. Pgina 836
16
de ejercer sus derechos de oposicin hasta que se les pague o se les garantice el pago, en
tanto esto no suceda la sociedad no podr fusionarse o escindirse. Este derecho de
informacin acceden no solo los socios desde la fecha de publicacin sino tambin los
acreedores65.
Estudios efectuados por la autoridad administrativa concursal (INDECOPI) han
concluido que cuando el deudor decide acogerse a cualquiera de los mecanismos de
reestructuracin previstos en la Ley concursal, la informacin sobre la gestin del
negocio que se requiere debe ser an mayor que inclusive aquella actualmente exigida
en la Ley General de Sociedades66; aunque consideramos que las normas de la Ley
General de Sociedades son suficientes para proporcionar a los participantes de los
procedimientos concursales la informacin suficiente para tomar las decisiones mas
eficientes en la Junta de Acreedores.
6.3
MONTOYA MANFREDI, Ulises. Derecho Comercial. Tomo I. Editora GRIJLEY. Lima, 1998. Pginas 678, 679, 690 y 691.
INDECOPI. rea de Estudios Econmicos Documento de Trabajo N 008-2000 Perfeccionamiento Del Sistema De
Reestructuracin Patrimonial: Diagnstico De Una Dcada, Lima, 22 de agosto del 2000
67
PEREZ DE LA CRUZ BLANCO, Antonio. Cuestiones en torno al Convenio de la Quiebra. En Estudios de Derecho Mercantil en
homenaje a Rodrigo Uria. Editorial Civitas, Madrid 1975 Pginas 532 y 533
68
RICHARD, Efran Hugo. Notas en Torno al Acuerdo Concursal. Publicado en Va Crucis, Revista Electrnica de Derecho
Concursal. Lima, Per, ao 2 n 11, 17 de marzo de 2006
66
17
En los Estados Unidos el juez deber comprobar que el plan protege los derechos de
aquellos acreedores que en Junta o Comit de Acreedores no votaron a favor del plan de
reestructuracin y no discrimine injustamente a ninguno de los grupos que no apoyaron
el plan, de forma tal que el grupo disidente reciba un trato igual o equivalente al dado a
los aceptantes, y finalmente el plan deber ser considerado por el juez como justo y
equitativo; el juez analizar que los miembros del grupo reciban al menos lo mismo que
recibiran en el caso de que en lugar de una reorganizacin se hubiera procedido a una
liquidacin. El rgano judicial deber tambin comprobar su viabilidad y cuestiones
relacionadas con su ejecucin. La viabilidad es entendida en el sentido de que el juez
determine que existe capacidad para llevar a cabo el plan, y que las perspectivas de que
la empresa recupere la solvencia luego del proceso reorganizativo sean reales69.
En los de procedimiento concursal judicializado es el juez, que en aplicacin de las
doctrinas del abuso o exceso de poder en las mayoras70, quien tiende a poner remedio a
las situaciones que se presentan cuando las resoluciones adoptadas atienden slo al
beneficio o inters particular de quienes contribuyeron a formar la voluntad social, o
cuando esos acuerdos hayan tenido por objeto exclusivo romper el equilibrio
existente71
En el Per, que tiene un Procedimiento Concursal desjudicializado, para impugnar un
acuerdo de Junta de acreedores solo procede si el acreedor o acreedores son titulares de
mas del 10% de los crditos reconocidos, o excepcionalmente la Comisin de
Procedimientos Concursales del INDECOPI puede de oficio revisar el Plan de
Reestructuracin, ya que debe respetar la autonoma privada respecto de las decisiones
adoptadas en los procedimientos concursales (Artculo X del Titulo Preliminar de la
LGSC). Sin embargo es importante considerar que en la Resolucin No 00522000/TDC-INDECOPI, del 04 de febrero del 2000, si bien se puede observar que a
pesar que la impugnacin del acuerdo de junta de acreedores, a pedido de parte, result
ser improcedente, la Sala consider conveniente revisar de oficio el acuerdo adoptado72.
7
7.1
ALVARADO CASTRO, Douglas. La Reorganizacin Empresarial De Los Estados Unidos De Amrica: El Chapter 11.
http://www.gestiopolis.com/recursos/documentos/fulldocs/fin/chapter11.htm
70
Existe abuso de derecho cuando se lo ejerce contrariando el objeto de su institucin, a su espritu y a su finalidad; cuando se lo
desva del destino para el cual ha sido creado, cuando se contraran los fines de su reconocimiento
71
RICHARD, Efran Hugo. Notas en Torno al Acuerdo Concursal. Publicado en Va Crucis, Revista Electrnica de Derecho
Concursal. Lima, Per, ao 2 n 11, 17 de marzo de 2006
72
ESCURRA RIVERO, Huscar. Sociedades Insolventes. Hasta donde llegan las facultades del Estado para revisar las Decisiones
de la Junta? Cul es su lmite?. En Estudios de Derecho Societario. Editora Normas Legales. Trujillo, 2005. Pgina 283
18
del convenio, la reapertura de la quiebra califica la actividad anterior del deudor como
actividad de un quebrado, no crea un nuevo quebrado.
Existe diferencia entre clausura como acabamiento definitivo de la quiebra o
terminacin del procedimiento concursal, y la interrupcin o trmino temporal o
provisional de las operaciones de liquidacin o de quiebra. El fin del proceso de quiebra
es la satisfaccin de todos los acreedores con la liquidacin de los bienes del deudor, se
comprende tambin que el proceso de quiebra debe extinguirse cuando se ha conseguido
la satisfaccin de los acreedores (en todo o en parte, segn el caso), o cuando no pueda
ya ser conseguido73.
En el caso de nuestro ordenamiento concursal, en el caso de proyectarse la fusin o
escisin de una sociedad sometida la procedimiento de liquidacin dentro del
Procedimiento Concursal Ordinario, la Junta de Acreedores debe variar la decisin de
liquidacin, al rgimen de reestructuracin patrimonial (artculo 91 de la LGSC),
concluyendo el proceso liquidatorio y sometindose al rgimen de reestructuracin.
De acuerdo al numeral 63.2 del artculo 63 de la Ley General del Sistema Concursal
(LGSC), es una atribucin de la Junta de Acreedores, durante la reestructuracin, en
sustitucin de Junta General de Accionistas, de adoptar los acuerdos necesarios para la
administracin y funcionamiento del deudor durante dicho procedimiento, inclusive la
transformacin, fusin o escisin de la sociedad, sin acarrear por ello la conclusin del
Procedimiento Concursal Ordinario
Es un presupuesto componente tanto de la fusin como de la escisin, la transmisin en
bloque de los patrimonios de las sociedades extinguidas o escindidas, precisamente
porque el efecto querido por la fusin o escisin es que todo el patrimonio o un bloque
patrimonial (activo y pasivo) de cada sociedad disuelta o escindida se trasmita de modo
universal a la sociedad de nueva creacin o a la sociedad absorbente74.
La propiedad y la posesin de los bienes que antes pertenecieren a la sociedad
extinguida o escindida pasan a la otra; la transferencia del patrimonio o bloque
patrimonial produce la transferencia de todos los crditos que lo componen y de sus
garantas mobiliarias e inmobiliarias. Junto con el activo pasan las deudas, a la sociedad
suprstite o beneficiaria, tanto las que eran anteriores a la fusin o escisin, como las
contradas por razn de la misma.
La sociedad suprstite o beneficiaria se hace deudora particularmente como
continuadora de la sociedad extinta, y, as, responde de las deudas con todo lo suyo,
incluso por ms del valor del bloque que se incorpora en su patrimonio. Los litigios ya
iniciados contra la sociedad extinta proseguirn contra la otra ante el mismo Juez75 o
Autoridad Administrativa, por lo tanto los procedimientos judiciales y administrativos,
entre ellos el Procedimiento Concursal Ordinario, deben ser continuados por la sociedad
de nueva creacin o por la absorbente.
73
19
Debemos recordar que de acuerdo a los artculo 344 y 367 de la Ley General de
Sociedades en la Fusin y escisin hay trasmisin en bloque, y a ttulo universal 76 del
patrimonio de la sociedad que se extingue o escinde a una nueva o existente que la
absorbe. En este caso opera la sucesin procesal, sustituyndose a la sociedad que se
extingue o escinde por la nueva sociedad que se crea o por la absorbente, conforme lo
dispone el artculo 108 del Cdigo Procesal Civil, conllevando a que el procedimiento
concursal ordinario contine con la sociedad de nueva creacin o la existente.
7.2
76
Oleo Banet considera que en la escisin, el ttulo universal indica el modo en que el conjunto patrimonial es objeto de trasmisin,
descartando una consideracin individual de los elementos que lo integran y acogiendo una concepcin unitaria de los mismos de tal
suerte que la adquisicin efectiva de los derechos y obligaciones se produce ipso iure por el acto mismo de la inscripcin Registral de la
escisin y no mediante la realizacin particular de la entrega; pasando las sociedades beneficiarias a tener, desde aquel instante, la misma
posicin jurdica que ocupaba la sociedad escindida respecto de la parte patrimonial atribuida. OLEO BANET, Fernando. La Escisin de
la Sociedad Annima. Editorial Civitas. Madrid 1995. Pginas 79 y 80
77
HERNNDEZ MARTN. Tomasa. Obra citada. Pgina 13
78
VIVANTE, Cesar. Obra citada Pg. 520
79
ALVARADO CASTRO, Douglas. LA REORGANIZACIN EMPRESARIAL DE LOS ESTADOS UNIDOS DE AMRICA: EL CHAPTER 11.
http://www.gestiopolis.com/recursos/documentos/fulldocs/fin/chapter11.htm
20
ROJO, ngel. Incumplimiento. En ROJO, ngel y BELTRAN, Emilio. Comentario de la Ley Concursal. Civitas. Tomo II
Volumen I. Madrid 2006. Pgina 2277, 2278 y 2279
81
ALVARADO CASTRO, Douglas. La Reorganizacin Empresarial De Los Estados Unidos De Amrica: El Chapter 11.
http://www.gestiopolis.com/recursos/documentos/fulldocs/fin/chapter11.htm
82
CNUDMI. Obra citada. Pgina 337
21
22
10
Conclusiones
a) Dentro de la libertad para decidir la frmula que mejor convenga a sus intereses
de los acreedores para el recupero de sus crditos en el Procedimiento Concursal
se les permite, una vez instalado como Junta de Acreedores, que la sociedad
concursada acordar la fusin de est con otros patrimonios, su escisin y
transformacin, como parte de su plan de reestructuracin.
b) La mltiple funcionalidad y estructura de los acuerdos reorganizativos, como la
readaptacin de la empresa a la nueva situacin del mercado, la posible
incorporacin de los acreedores como accionistas, la extincin de obligaciones
por consolidacin, venta de elementos patrimoniales no rentables, presentan
ventajas frente a las alternativas de Planes de Reestructuracin basados
nicamente en condonaciones (quita) y prorrogas de vencimiento (espera) de los
crditos.
c) El Plan de Reestructuracin constituye la declaracin unilateral corporativa de la
Sociedad concursada que emite su voluntad por medio del mximo rgano de la
misma, o sea, la Junta de Acreedores que sustituye a la Junta General de
Accionistas, estableciendo mecanismos orientados a maximizar el negocio en
crisis (como la transformacin, fusin, escisin), para superarla, por que tiene
posibilidades de recuperacin, a diferencia del Acuerdo Global de
Refinanciacin que es un contrato entre el deudor y los acreedores que tiende a
evitar la crisis manifiesta que llevara a liquidacin de los bienes del deudor,
asimismo el Convenio de Liquidacin es el contrato de prestacin de servicios
entre la Junta de Acreedores con el Liquidador y que contiene las condiciones y
trminos que regirn el proceso de liquidacin del patrimonio de la sociedad
concursada; la profunda diferencia de la naturaleza de estas instituciones no
permite la aplicacin extensiva o analgica de las normas que regulan el
Acuerdo Global de Refinanciacin o del convenio de liquidacin respecto a los
vacos de las normas que regulan el Plan de reestructuracin.
d) Por no estar regulado en la Ley General del Sistema Concursal, la
transformacin, fusin y escisin de la sociedad concursada, la aprobacin y
ejecucin del Plan de Reestructuracin Patrimonial que contenga como
mecanismo la reorganizacin societaria, debe someterse a las normas de la Ley
General de Sociedades salvo el ejercicio del derecho de separacin, cuya
publicidad, comunicacin, oportunidad del reembolso, es regulado por la ley
concursal.
e) El procedimiento de reestructuracin durar el tiempo que lleve a pagar las
obligaciones del deudor conforme al cronograma de pagos, sin perjuicio de la
permanencia de los mecanismos que se haya aplicado para el recupero del
crdito, dentro de los que se encuentra la reorganizacin de la sociedad
concursada. En ese sentido, en el caso de fusin y/o escisin, los litigios ya
iniciados contra la sociedad extinta, proseguirn contra la nueva sociedad o la
absorbente, ante la misma Autoridad Concursal, el Procedimiento Concursal
23
24