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del Procurador por imposicin del personal auxiliar. c) Ausencia de mecanismo de control y
seguimiento para procesos en provincia. d) Ausencia de mecanismo de incentivo y control
para abogado delegado en provincia.
Transcurridos casi 3 aos de vigencia de la norma, estimamos que es posible efectuar
las siguientes modificatorias, en tanto no se efecte una reforma constitucional:Art. 7 Art.
5 Autonoma funcional: La defensa jurdica se ejerce solo a travs de los Procuradores
Pblicos.El Consejo de Defensa Jurdica del Estado tiene las siguientes atribuciones y
obligaciones: n) Proponer su presupuesto por intermedio del Ministerio de Justicia respecto
a cada una delas Procuraduras Pblicas del Poder Ejecutivo.Art. 8 Son atribuciones y
obligaciones del Presidente del Consejo de Defensa Jurdica del Estado, L) Tener relaciones
de coordinacin con los diferentes Ministros de Estado, en coordinacin con el Ministro de
Justicia, respecto a temas de defensa jurdica del Estado..LL)Exponer ante el Consejo de
Ministros, cuando le sea solicitado, en materia de defensa jurdica del Estado..
Sobre la conformacin del Consejo y del Tribunal: El Presidente del consejo y del
Tribunal de Sanciones deben recaer en funcionarios designados por el Ministro de Justicia a
tiempo completo y dedicacin exclusiva, que renan por lo menos los mismos requisitos
para ser Procurador Pblico y con amplia experiencia en la defensa jurdica del Estado, es
decir, ex Procuradores Pblicos.Respecto a la contratacin de abogados sealado en la
sexta disposicin complementaria final del DLEG 1068, la norma debe sealar
expresamente que es a pedido y propuesta del respectivo Procurador Pblico, puesto que es
de su responsabilidad como operador del sistema de defensa jurdica del Estado.
Crear un rgano Constitucional Autnomo encargado de la defensa legal en el pas que
comprenda la defensa pblica y la defensa jurdica del Estado, modificndose el artculo
47 de la Carta Fundamental. El Titular: El Presidente del Consejo de Defensa Legal o
Procurador General de la Republica es elegido por el Congreso a propuesta del Poder
Ejecutivo. Que cuente con dos Vicepresidencias: - Vicepresidente de la defensa pblica,
conformado adems por los Defensores pblicos regionales bajo cuya supervisin estn los
defensores pblicos - Vicepresidente de la defensa jurdica del Estado, que cuenta con los
Procuradores Pblicos del Estado, sobre la base de las Procuraduras que actualmente
existen
Esta nueva ente dependera de la Presidencia del Consejo de Ministro. Estara
conformado por un equipo de abogados especialistas que segn las funciones que
desempee la defensa dependera de cada uno de las Vice Presidencias. Cada uno de los
sectores representados o defendidos proporcionaran el apoyo Logstico y Administrativo
que el Consejo de Defensa le solicite. La labor de la defensa y la representacin en
provincia se efectuara a travs de Consejo Regional de la Defensa del cual dependeran los
Defensores Pblicos, Procuradores Regionales y Locales y Procuradores Anticorrupcin
Descentralizados.
LOS NUEVOS MECANISMOS DEDEFENSA JURIDICA DEL ESTADO DR.
ERASMO REYNA ALCANTARA
Conforme lo hemos sealado precedentemente, la Constitucin Poltica del Estado de
1993, al referirse a la actuacin de los Procuradores Pblicos no hizo referencia a que la
misma se ejerca judicialmente, como consecuencia de ello, posibilit que la defensa sea
ejercida en todo proceso y procedimiento. Como un hecho anecdtico quiero referir que
aquellos Procuradores Pblicos con mayor antigedad en el cargo o aquellos abogados con
mayor antigedad en la funcin, fueron renuentes a considerar quela defensa jurdica del
Estado poda ser ejercida por los Procuradores Pblicos fuera de sede judicial. Esta
situacin ha quedado definitivamente zanjada cuando en el artculo 22 de la Ley y los
artculos 36 y 37 del Reglamento, se seala que la defensa jurdica del Estado en el mbito
nacional se ejerce en sede jurisdiccional y no jurisdiccional. Ese fue el espritu de los
autores de la norma.
Ms an, cuando se define el Sistema y se establece su finalidad en el artculo 1 de la
Ley, se establece que el mbito de la defensa es local, regional, nacional, supranacional e
internacional y en sede judicial, militar, arbitral, Tribunal Constitucional, rganos
administrativos e instancias de similar naturaleza, arbitraje y conciliaciones. En ese marco
los Procuradores Pblicos no es que pueden, sino que deben ejercer la representacin y
defensa del Estado en todo proceso y procedimiento, en sede jurisdiccional y no
jurisdiccional.
Como ha quedado sealado, la norma expresamente ha sealado en su artculo 22.2 La
defensa jurdica del Estado comprende todas las actuaciones que la Ley en materia
procesal, arbitral y las de carcter sustantivo permiten quedando autorizados a demandar,
denunciar y a participar de cualquier diligencia por el solo hecho de su designacin,
informando al titular de la entidad sobre su actuacin En ese marco el artculo 36 del
Reglamento seala: El Procurador Pblico ejerce la defensa jurdica del Estado en el
mbito nacional, en sede jurisdiccional y no jurisdiccional, al amparo de la Constitucin y
las leyes con el fin de cautelar los intereses del Estado.
En ese mismo sentido, el artculo 37 numeral 1 del Reglamento, aade:El Procurador
Pblico tiene las siguientes atribuciones yobligaciones: 1. Representar al Estado y defender
los intereses dela Entidad a la que representa ante los rganos jurisdiccionalesy
administrativos, as como ante el Ministerio Pblico, PolicaNacional, Tribunal Arbitral,
Centro de Conciliacin y otros desimilar naturaleza en los que el Estado es parte.Adems
de los procesos judicial y arbitral, al referirse la norma a las decarcter sustantivo, debemos
incluir en esto, a la Ley de conciliacinN26872, modificada mediante D.Leg.N1070,
respecto a lo cual,conforme detallaremos ms adelante, debe tenerse en cuenta losealado
en el artculo 23 numeral 2 del DLEG 1068: LosProcuradores Pblicos podrn conciliar,
transigir o desistirse dedemandas, conforme a los requisitos y procedimientosdispuestos por
el reglamento. Para dichos efectos, sernecesarios de la resolucin autoritativa del titular de
la entidad,para lo cual el Procurador Pblico deber emitir un informeprecisando los
motivos de la solicitud
Como es sabido, existe un elevado cuestionamiento a la labor del PoderJudicial, en
promedio las encuestas en el pas le otorgan un descredito dehasta 80%. Esto deslegitima la
labor de uno de los poderes del Estado. Estehecho por ejemplo repercuti durante las
negociaciones del Tratado deLibre Comercio con los Estados Unidos de Norteamrica, para
la solucinde los conflictos. El Poder Judicial de nuestro pas fue considerado unelemento
de alta preocupacin, por decir lo menos.En ese contexto, el arbitraje en el pas se ha ido
constituyendo en uno delos mecanismos alternativos de resolucin de conflictos que
mayorreconocimiento ha ido obteniendo, no obstante no ser pocos los casos desu indebida
utilizacin, en algunos casos de manera escandalosa ylindando con la comisin de actos
delictivos.El arbitraje est reconocido como jurisdiccin independiente a tenor de
loestablecido en el inciso 1 del artculo 139 de la Constitucin Poltica delEstado.
La actual norma el DLeg N1070, ha propendido a sistematizar elBUSCAR
COMENTARIOS AL DLEG 1071.La encrucijada est en poner mayores controles estatales
o que el propiosistema actualmente diseado expulse dichas malas prcticas.El tema de la
con una tarifa arbitralflat.Adems de estas disposiciones se acota que el Estado puede
someter aarbitraje nacional o internacional, dentro o fuera del pas, lascontroversias
derivados de los contratos celebrados con nacionales oextranjeros no domiciliados en el
pas, entre otros aspectos.
El Estado se somete al arbitraje, sea porque celebra contratos conprivados en el marco
de la Ley de Contrataciones y adquisiciones delEstado mandato obligatorio - o fuera de
dicha normativa, en la quees aplicable las disposiciones del Cdigo Civil. El arbitraje puede
serad hoc o institucional, en el marco de la Ley de Contrataciones delEstado, cuando el
arbitraje es institucional pueden ser sometidas alarbitraje del Organismo Supervisor de las
Contrataciones del Estado,siempre que la controversia se refiera a la interpretacin o
ejecucindel contrato suscrito.En general, la LGA, no hace distincin alguna respecto al
tipo dearbitraje al que se puede someter el Estado o cualquier particular,como ha quedado
sealado puede ser Ad Hoc o Institucional.Revisar: Artculo 58 de la LCAE y Arts. 186 al
202 del Reglamento deLCAE.
Si bien el artculo 10 de la LGA, seala que ser el gerente general o eladministrador
equivalente el que celebra el convenio arbitral y ejercerepresentacin en el proceso arbitral,
deben considerarse lasdisposiciones especiales sobre defensa y representacin del
Estado,por lo que en el mbito del Estado, dicha disposicin de la LGA seraplicable solo
respecto a la suscripcin o celebracin del convenioarbitral.La representacin en
actuaciones arbitrales acotada en el artculo 37de la LGA debe ser concordado con lo
establecido en los artculos 22.3y 23 numeral 2 del DLEG 1068 y el artculo 38 del
Reglamento. En elarbitraje puede asistir el Procurador Pblico, el Procurador Adjunto oel
abogado delegado representante. Todos ellos tienen limitacionespara allanarse, conciliar,
transigir o desistirse en el proceso, para locual requieren expresa autorizacin del titular,
considerndoseadems los montos y porcentajes establecidos en el artculo 38
delReglamento. (30 UITs que equivalen a S/109,500.00. Transigir oconciliar hasta 70%
como demandante y 50% como demandado)
La Conciliacin Extrajudicial se encuentra regulada en la LeyN26872, cuya
obligatoriedad se viene aplicando de maneraprogresiva en el pas. En la fecha es obligatorio
recurrir a laConciliacin Extrajudicial antes de recurrir al Poder Judicial enlos siguientes
distritos conciliatorios (provincias): Lima y Callao(considerado un solo distrito
conciliatorio), Arequipa, Trujillo,Cusco, Huancayo, Caete, Huaura, El Santa, Piura,
Ica,Chiclayo, Cajamarca y Puno.
El texto original de la Ley N26872, estableci en su artculo 6 que laconciliacin era
facultativa en aquellos asuntos en los que el Estado seaparte.La modificacin efectuada
mediante el DLEG 1070 ha eliminado del textode la Ley de Conciliacin Extrajudicial
dicha excepcin, por lo que hadejado de ser facultativa para los procesos en los que el
Estado sea parte.Algunas Procuraduras Pblicas consideran que los intereses que
defiendenson derechos indisponibles y por tanto no sera de aplicacin obligatoria
laConciliacin extrajudicial. Sin embargo, debemos considerar que laindisponibilidad est
referida a asuntos no patrimoniales y en los que sediscuta asuntos de puro derecho
vinculados a la gestin pblica y de loscuales el Estado no pueda abdicar o negociar.En tal
sentido, en aquellos casos diferentes a los sealadosprecedentemente y siempre que se
demande en los distritos conciliatoriosantes referidos (en estricto en solo 14 provincias del
pas), el Estado parademandar o ser demandado se debe recurrir al procedimiento
conciliatorioextrajudicial.Todas las reglas del procedimiento conciliatorio son aplicables al
Estado.