Legislação Penal

Prof.
Rogrio Sanches
LEGISLAO PENAL ESPECIAL

INTENSIVO II
Prof. Rogrio Sanches
CRIMES HEDIONDOS............................................................................................................................... 1
LEI DE TORTURA LEI 9.455/97 ........................................................................................................... 10
LEI DE DROGAS LEI 11.343/06 ............................................................................................................ 16
1.
Principais Caractersticas da lei 11.343/06: .............................................................................. 16
2.
Crime em caso de usurio: ........................................................................................................ 17
3.
Crime de trfico: ........................................................................................................................ 20

3.1
Trfico propriamente dito: ................................................................................................ 20
3.2
Trfico equiparado: ........................................................................................................... 24
4.
Trfico de maquinrios (art. 34):............................................................................................... 30
5.
Associao (art. 35): .................................................................................................................. 31
6.
Financiamento do trfico (art. 36 da lei 11.343/06): ................................................................ 33
7.
Causas de aumento de pena (art. 37): ...................................................................................... 35
8.
nico crime culposo da lei (art. 38): ......................................................................................... 35
9.
Conduzir veculo automotor sob efeito de drogas (art. 39): ..................................................... 37
10.
Causas de aumento de pena (art. 40): .................................................................................. 38
LEI MARIA DA PENHA LEI 11.340/06 .................................................................................................. 42

1.
Finalidades................................................................................................................................. 42
2.
Constitucionalidade ou inconstitucionalidade .......................................................................... 43
3.
2.1
Inconstitucionalidade: ....................................................................................................... 43
2.2
Constitucionalidade:.......................................................................................................... 44
Conceito de violncia domstica e familiar .............................................................................. 46

3.1
No mbito da unidade domstica (art. 5, I)..................................................................... 46
3.2
No mbito da famlia (art. 5, II) ....................................................................................... 46
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INTENSIVO II
4.
3.3
Em qualquer relao ntima de afeto (art. 5, III) ............................................................. 47
3.4
Orientao sexual da Vtima (Art. 5, p. n.) .................................................................... 47
Formas de violncia domstica e familiar contra a mulher (art. 7): ....................................... 48

4.1
Violncia fsica ................................................................................................................... 48
4.2
Violncia psicolgica ......................................................................................................... 48
4.3
Violncia sexual ................................................................................................................. 48
4.4
Violncia patrimonial ........................................................................................................ 49
4.5
Violncia moral.................................................................................................................. 49
5.
Medidas integradas de preveno (art. 8): ............................................................................. 50
6.
Formas de assistncia mulher (artigo 9):.............................................................................. 51
7.
Medidas protetivas (art.s 18 e seguintes):............................................................................... 53
8.
Organizao Judiciria:.............................................................................................................. 56
9.
Procedimento: ........................................................................................................................... 59
LEI DE EXECUO PENAIS ..................................................................................................................... 61

Finalidade da LEP .................................................................................................................................. 61
Art. 1 .................................................................................................................................................... 61
Princpios da LEP ................................................................................................................................... 62
Lei 10.792/03 ........................................................................................................................................ 62
Partes na Execuo Penal...................................................................................................................... 63
Competncia na LEP .............................................................................................................................. 63
Arts. 38 a 43 LEP Estatuto do Preso ................................................................................................... 64
Deveres Art. 39 LEP............................................................................................................................ 64
Direitos Art. 41 LEP ............................................................................................................................ 64
O CNJ e o TSE esto viabilizando o direito de votar do preso provisrio ............................................. 64
Regime Disciplinar Diferenciado RDD ................................................................................................ 65
II

INTENSIVO II
RDD: Caractersticas (art. 52 LEP)......................................................................................................... 65

II presos de alto risco (art. 52, 1) direito penal do autor......................................................... 65
RDD: Judicializao ................................................................................................................................ 66
RDD: Discusso sobre sua Constitucionalidade .................................................................................... 66
O STJ inclina para a constitucionalidade; todos os argumentos da constitucionalidade so do STJ. ... 67
I condenado maior de 70 anos; ......................................................................................................... 70
II condenado acometido de doena grave;....................................................................................... 70
III condenada com filho menor ou deficiente fsico ou mental; ...................................................... 70
IV condenada gestante; ..................................................................................................................... 71
I praticar fato definido como crime doloso ou falta grave: ............................................................. 71
III
- h trs sistemas rotulando o que seja o crime hediondo:

- Sistema Legal: compete ao legislador enumerar um rol taxativo de quais delitos sero
considerados hediondos;
- Sistema Judicial: nesse sistema, o juiz quem, na apreciao do caso concreto, analisando a
gravidade do delito, decide se a infrao ou no hedionda;
- Sistema Misto: no sistema misto, o legislador apresenta um rol exemplificativo de crimes
hediondos, permitindo ao juiz na apreciao do caso concreto encontrar outros exemplos1;
- o Brasil adotou o sistema legal (art. 5, XLIII, CRFB/88), uma vez que a lei que vai
considerar os crimes definidos como hediondos;
- so crimes equiparados a hediondos no texto constitucional (art. 5, XLIII, CRFB/88):
- Tortura
- Trfico de Entorpecentes e Drogas
-Terrorismo
- crticas aos sistemas:
- Sistema Legal: trabalha somente com o plano em abstrato, podendo punir delitos de
gravidade diferente com a mesma severidade;
- Sistema Judicial: fere o princpio da taxatividade e causa insegurana jurdica;
- Sistema Misto: agrega os defeitos dos dois sistemas acima;
- Sistema mais justo criado pelo STF:
- o legislador apresenta um rol taxativo; porm, o juiz, analisando o caso concreto, deve
confirmar a hediondez (Guilherme de Sousa Nucci j usa e sugere esse sistema em sua
doutrina);
- o artigo 1 da lei 8.072/90 traz quais so os crimes considerados hediondos em um rol taxativo,
listando todos os crimes tipificados no Cdigo Penal que so hediondos2:
- o rol ser explicado de forma detalhada posteriormente;
- Conseqncias desses crimes (art. 2 da lei 8.072/90):
I insuscetveis de anistia; graa e indulto;
1
2
Esse sistema nada mais do que uma interpretao analgica.

H apenas um crime hediondo que no est no Cdigo Penal, que o genocdio.

INTENSIVO II
- anistia, graa e indulto so formas de renncia estatal ao seu direito de punir;

- a CRFB/88 no veda o indulto, vedando apenas a graa e a anistia. J a lei 8.072/90
veda a graa, anistia e o indulto. Da surgiu a discusso se a lei ordinria, que
subordinada Constituio, poderia ter acrescentado a vedao do indulto, havendo
duas correntes:
- 1 Corrente: a vedao do indulto pela lei dos crimes hediondos
inconstitucional, uma vez que o rol de vedaes da CRFB/88 mximo, no
podendo o legislador aument-lo;
- 2 Corrente: a vedao do indulto constitucional, uma vez que o rol de
vedaes da CRFB/88 mnimo, uma vez que a prpria carta constitucional disse
que a lei definir. A graa foi usada em sentido amplo, abrangendo o indulto.
Essa a corrente majoritria e tambm a posio do STF; o STF entende ainda que
deve se analisar se cabe ou no indulto na fase de execuo; assim, mesmo que o
condenado haja cometido o crime antes da entrada em vigor da lei, poderia se
aplicar a proibio do indulto, uma vez que seu cabimento seria realizado na fase
de execuo (nesse sentido RHC 84.572/RJ);
- a lei 9.455/97 veio vedando graa e anistia, no vedando o indulto, surgindo duas
correntes:
- 1 Corrente: a lei de tortura revogou tacitamente a vedao do indulto da lei
8.072/90, uma vez que, a tortura equiparada aos crimes hediondos, permitindo
indulto para tortura e no para os outros crimes hediondos e equiparados
acarretaria em violao ao princpio da isonomia;
- 2 Corrente: a lei de tortura no revogou a vedao do indulto, uma vez que
pelo princpio da especialidade, a lei de tortura poderia definir tratamento
especfico sobre a matria em que incide. Essa corrente a que prevalece,
inclusive no STF;
- a lei 11.343/06 (Lei de Drogas) veio vedando graa, anistia e indulto (sendo fiel Lei
dos Crimes Hediondos);
II deve ser analisado antes e depois da lei 11.464/07:
ANTES VEDAVA:
- fiana
- liberdade provisria
DEPOIS PASSOU A VEDAR:

- fiana
- no Habeas Corpus 91.556 o STF decidiu que a vedao da liberdade provisria est
implcita na vedao da fiana, ou seja, nada mudou com a lei, houve apenas uma
correo tcnica de redao. Essa foi uma orientao surgida pouco tempo depois da lei
11.464/07 e parece ter sido uma precipitao do Supremo;

INTENSIVO II
- adotando essa orientao, permanece vigente a smula 697 do STF;

- no H.C. 92.824 o STF, revendo seu posicionamento, vem autorizando liberdade
provisria para crimes hediondos. O Ministro Celso de Mello sustenta que quem deve
definir se permitida ou no a liberdade provisria o magistrado, no o legislador:
posio esta que vem ganhando fora no STF e promete mudar a jurisprudncia do STF.
- adotando essa orientao, perde sentido a smula 697 do STF;
SMULA 697 do STF
A proibio de liberdade provisria nos processos por crimes hediondos no veda o
relaxamento da priso processual por excesso de prazo.
1 e 2 deve ser analisado antes e depois da lei 11.464/07:
ANTES:
DEPOIS:
- regime integral fechado (proibia a - a pena ser cumprida inicialmente em
progresso de regime);
regime fechado (permite progresso de
regime)
- progresso com 2/5 se primrio e 3/5 se
reincidente;
- para aquele que praticou o crime antes da lei nova, ele vai ter direito progresso,
tendo direito retroatividade benfica; em 2.006 o STF declarou inconstitucional o
regime integralmente fechado, portanto ele vinha admitindo progresso com o
cumprimento de 1/6 de pena. Assim, para quem praticou o crime antes da lei vai
progredir com o patamar anterior, que 1/6;
3 em caso de sentena condenatria, o juiz decidir fundamentadamente se o ru pode
apelar em liberdade;
- segundo o STF a interpretao que tem de ser dada a seguinte: se o processado
estava preso, ele deve recorrer preso, salvo se ausentes os fundamentos da preventiva;
se o processado estava solto, recorre solto, salvo se presentes os fundamentos da
preventiva.
- processado preso recorre preso salvo AUSENTES os requisitos preventiva
- processado solto recorre solto, salvo PRESENTES os requisitos preventiva
4 a priso temporria, sobre a qual dispe a Lei 7.960, nos crimes previstos neste artigo,
ter o prazo de 30 (trinta) dias, prorrogvel por igual perodo em caso de extrema e
comprovada necessidade3;
LEI 7.960/89:
LEI 8.072/90:
- priso temporria de 5 dias prorrogvel por - priso temporria de 30 dias prorrogvel por
3
Vale lembrar que o prazo regra da temporria de 5 dias prorrogvel por mais 5 dias.

INTENSIVO II
mais 5;
a) Homicdio (art. 121 CP)
b) Sequestro (art. 148 CP)
c) Roubo (art. 157 CP)
d) Extorso (art. 158 CP)
e) Extorso Mediante Sequestro (art. 159 CP)
f) Estupro (art. 213 CP)
g) Atentado Violento ao Pudor (art. 214 CP)
i) Epidemia com resultado Morte (art. 267,
1)
j) Envenenamento de gua Potvel (art. 270
CP)
l) Quadrilha ou Bando (art. 288 CP)
m) Genocdio
n) Trfico
o) Crime contra o Sistema Financeiro
mais 30;
- se cometido por atividade tpica de grupo de
extermnio ou qualificado;
- qualificado pela morte
- simples/qualificado
- simples/qualificado
?
?
- hediondo
- equiparado
Uma primeira corrente diz que s cabe priso temporria nos crimes do inciso III do artigo 1
da lei da priso temporria, portanto como a tortura e alterao de medicamentos no esto
na lei, no cabe priso temporria em relao a eles. Porm, o 4 da lei dos crimes hediondos
diz que cabe priso temporria nos crimes previstos na lei; portanto, cabe priso temporria
nos crimes de alterao de medicamentos e no de tortura, sendo o prazo de 30 dias
prorrogveis por mais 30, sendo essa a interpretao feita por esta segunda corrente que
amplamente majoritria. A lei dos crimes hediondos, ento, no s ampliou o prazo da priso,
mas tambm ampliou o rol dos crimes que admitem priso temporria;
- artigo 5 da 8.072/90 permitiu o livramento condicional para os crimes hediondos, criando
um acrscimo ao artigo 83 do Cdigo Penal.
- livramento condicional: um benefcio de execuo penal consistente na liberdade
antecipada
- Requisitos:
- condenado primrio + bons antecedentes = cumprimento de mais de 1/3 da
pena;
- condenado reincidente = cumprimento de mais de (metade) da pena;
- condenado primrio + maus antecedentes = no h previso legal
- 1 Corrente: no silencio da lei, aplica-se o princpio in dubio pro reo,
devendo o condenado cumprir 1/3 da pena; a corrente que prevalece.
- 2 Corrente: como o condenado tem maus antecedentes, deve ser
equiparado ao reincidente, devendo cumprir mais da metade da pena.

INTENSIVO II
- condenado por crime hediondo ou equiparado + reincidente especfico =

cumprir mais de 2/3 da pena.
? - O que seria reincidente especfico? Surgem trs correntes:
- Corrente 1: condenado por crime hediondo ou equiparado pratica novo
crime hediondo ou equiparado, no tendo direito ao livramento (ex.:
condenado por estupro, pratica latrocnio). a corrente que prevalece.
- Corrente 2: condenado por crime hediondo ou equiparado, pratica o
mesmo crime hediondo ou equiparado, no tendo direito ao livramento
(ex.: condenado por estupro, pratica novo estupro).
- Corrente 3: condenado por crime hediondo ou equiparado, pratica crime
hediondo ou equiparado que viola o mesmo bem jurdico. No novo crime,
no tem direito ao livramento (ex.: condenado a estupro, pratica atentado
violento ao pudor).
- artigo 8 da 8.072/90 :
ART. 288 do CP
MAJORAO
- 1 a 3 anos associarem mais de trs - se o crime que essa quadrilha visa praticar
pessoas em quadrilha ou bando para o fim de for: hediondo; trfico; tortura; terrorismo a
praticar crimes
pena passa a ser de 3 a 6 anos.
- no se aplica mais o artigo 288 quando se
trata de trfico, uma vez que o trfico tem
definio no artigo 35 da lei 11.343/06,
bastando ser duas pessoas de acordo com
essa lei;
- o pargrafo nico do artigo 8 da lei dos crimes hediondos traz uma possibilidade de delao
premiada, onde a reduo da pena ser de um a dois teros. Para o STJ, imprescindvel que
essa delao seja eficaz (HC 41.758/SP).
- artigo 9 da 8.072/90 :
- provavelmente esse artigo ir desaparecer com a sano do novo projeto de lei que
trata do tema;
- tal artigo fala do:
- latrocnio (art. 157, 3) vtima nos termos do artigo 224 do CP, pena
aumentada pela metade;
- extorso mediante seqestro vtima nos termos do artigo 224 do CP, pena
aumentada pela metade;
- art. 159 vtima nos termos do artigo 224 do CP, pena aumentada pela metade;
- estupro (art. 213) vtima nos termos do artigo 224 do CP, pena aumentada
pela metade;
- atentado violento ao pudor (art. 214) vtima nos termos do artigo 224 do CP,
pena aumentada pela metade;

INTENSIVO II
Nos casos do artigo 213 e 214 o STJ e o STF entendem que o aumento no
teria incidncia quando o crime for praticado por violncia ficta (violncia
presumida), pois geraria bis in idem.
- crimes hediondos e equiparados (art. 1 da lei 8.072/90):
- homicdio:
- praticado em atividade tpica de grupo de extermnio;
- tal dispositivo bastante criticado pelo fato de ser difcil de ser definir o que
seria atividade tpica de extermnio. A doutrina costuma dizer que essa atividade
a chacina.
- outro problema surge em relao quantidade de pessoas necessrias para
formar esse grupo:
1 Corrente: grupo no se confunde com par que precisa de duas pessoas,
nem com bando, que precisa de 4 pessoas. Portanto grupo de 3 pessoas
ou mais.
2 Corrente: grupo no se confunde com par, mas a expresso grupo
precisa de um tipo penal prximo, sendo bando esse grupo mais prximo.
Assim, j que o bando precisa de 4 pessoas, o grupo tambm precisa de 4
pessoas. Prevalece essa corrente.
- esse homicdio hediondo ainda que seja simples, ou seja, ainda que no incida
nenhuma figura qualificadora. O homicdio simples que depende dessa condio
(praticado em atividade tpica de grupo de extermnio) chamado de homicdio
condicionado4.
- o jurado no vai decidir se o delito foi praticado em atividade tpica de grupo de
extermnio, de acordo com a lei atual, pois essa condio no elementar do tipo
ou causa de aumento de pena. Com a nova redao com est por vir, a atividade
de grupo de extermnio vai passar a ser o 6 do artigo 121, passando a ser causa
de aumento de pena, devendo os jurados se manifestarem sobre ela.
- homicdio qualificado;
- o homicdio qualificado sempre hediondo, no importando qual qualificadora
incidiu no caso concreto;
- possvel um homicdio qualificado-privilegiado
PRIVILGIO DO 1
QUALIFICADORA DO 2
- relevante valor social subjetivo
- motivo torpe subjetiva
- relevante valor moral subjetivo
- motivo ftil subjetiva
- violenta emoo subjetivo
- meio cruel objetiva
- modo surpresa objetiva
- fim especial subjetiva
4
Homicdio simples, hediondo porque praticado em atividade tpica de grupo de extermnio. Doutrinadores
como Paulo Rangel e Guilherme de Sousa Nucci dizem que essa norma ridcula, pois homicdio praticado em
atividade tpica de grupo de extermnio ser sempre qualificado.

INTENSIVO II
- os privilgios esto ligados ao estado anmico, motivo do crime, portanto so

subjetivos;
- as qualificadoras podem ser subjetivas ou objetivas;
- s teremos homicdio qualificado-privilegiado se a qualificadora for de natureza
objetiva;
- os jurados se manifestam primeiro sobre o privilgio, depois falam sobre a
qualificadora, assim, se os jurados reconhecerem o privilgio, a qualificadora
subjetiva j fica dada por prejudicada;
- homicdio qualificado privilegiado hediondo?
- 1 Corrente: o homicdio qualificado hediondo sempre, mesmo que
privilegiado tambm;
- 2 Corrente: homicdio qualificado quando privilegiado deixa de ser
hediondo, fazendo uma analogia ao artigo 67 do CP, que trata do conflito
de agravantes com atenuantes, onde prevalece a de natureza subjetiva.
Assim, por analogia, onde est agravante, lemos qualificadora; onde est
atenuante, lemos privilgio. Essa corrente a que prevalece.
- latrocnio (art. 157, 3, in fine):
- no artigo fala se da violncia resulta leso grave ou morte. Latrocnio somente se d
quando da violncia resulta morte, somente sendo o final do 3 hediondo;
- o latrocnio crime doloso (quer a morte como meio de atingir o fim) ou preterdoloso
(quando a morte for culposa e advinda da violncia dolosa);
- imprescindvel que o resultado seja fruto da violncia fsica, no estando abrangida a
grave ameaa;
- essa violncia deve ser empregada:
- durante o assalto e (fator tempo);
- em razo do assalto (fator nexo);
- faltando um desses dois fatores, no h latrocnio;
- no incide o rol de majorantes do 2 do artigo 157. Portanto, o 2 no incide no 3,
porm elas podem servir para o juiz na fixao da pena base;
- Smula 603 do STF: a competncia para o processo e julgamento do latrocnio do juiz
singular e no do Tribunal do Jri, uma vez que latrocnio crime contra o patrimnio
qualificado pela morte, e no crime contra a vida;
- Smula 610 do STF: h crime de latrocnio quando o homicdio se consuma, ainda que
no realize o agende a subtrao de bens da vtima, ou seja, o que vai ditar o resultado
no latrocnio a morte;
- essa smula ignora o artigo 14, I do CP, que diz que diz-se o crime consumado
quando nele se renem todos os elementos de sua definio legal.
- extorso qualificada pela morte (art. 158, 2):
- aplicam-se muitos dos preceitos em relao ao latrocnio no que se refere extorso
qualificada pelo resultado morte;
- seqestro relmpago (introduzido pela lei 11.923/09)

INTENSIVO II
- ANTES DA LEI 11.923/09 o seqestro configurava uma desses hipteses:

Art. 157, 2, V do CP
Art. 158 do CP
Art. 159 do CP
- subtrai;
- constrange;
- seqestra;
- a colaborao da vtima - a colaborao da vtima - colaborao da vtima
dispensvel;
indispensvel;
dispensvel (depende de
terceiros);
- hediondo em caso - hediondo em caso de - hediondo sempre,
de morte;
morte;
tendo ou no morte;
- DEPOIS DA LEI 11.923/09:
- hoje o crime de seqestro relmpago foi includo no artigo 158 do CP, como
um 3 (criado pela lei 11.923/09) passando a existir como uma
qualificadora, mas seria tal crime hediondo ou no?
- Guilherme de Sousa Nucci e a maioria da doutrina tm escrito que o
art. 158, 3 do CP no hediondo mesmo com o resultado morte,
por falta de previso legal. Essa corrente prevalece.
- Rogrio Sanches discorda pelo fato de que a extorso da privao
da liberdade j era hediondo quando houvesse resultado morte,
assim, o que o legislador fez foi apenas transformar a circunstncia
judicial em qualificadora; ele entende que o meio de execuo no
altera o crime para deixar de ser qualificado pela morte, devendo o
intrprete fazer uma interpretao extensiva.
- extorso mediante sequestro:
- sempre crime hediondo, no importando se na forma simples ou qualificada;
- estupro (art. 213 do CP) e atentado violento ao pudor (art. 214):
- com violncia real (caput)
- com violncia presumida (art. 224 do CP)
- com resultado simples (caput)
- com resultado qualificado pela leso grave ou morte (art. 223 do CP)
- a posio do STF e do STJ que se firmou (posio que prevalece) que tais crimes
sempre so hediondos;
QUADRO ATUAL
QUADRO DEPOIS DA REFORMA DE 18 DE
AGOSTO DE 2009
- art. 213 art. 224 + art. 223
- art. 213 (estupro + atentado ao pudor)
- art. 214 art. 224 + art. 223
- art. 217 (estupro de vulnervel)
Obs.: o atentado ao pudor e o estupro
passaro a ser hediondos cessando
qualquer tipo de dvida.
- epidemia com resultado morte:

INTENSIVO II
- sempre hediondo;
- falsificao ou alterao de medicamentos (previsto no art. 273 do CP):
- saneante: o Bom Ar;
- cosmticos e saneantes: s se incluem nesse artigo se tiverem finalidades teraputicas
ou medicinais, caso no tenham, a interpretao correta de que esto excludas desse
artigo;
- artigo 273, caput pune o falsificador com pena de 10 a 15 anos, se tratando de
crime hediondo;
- o 1 pune aquele que vende, expe a venda, etc., no necessariamente sendo
comerciante, sendo a pena tambm de 10 a 15 anos, sendo o crime tambm hediondo;
- o 1-A equipara produtos queles do caput, desde que tais produtos tenham
finalidade teraputica ou medicinal, continuando a punir de 10 a 15 anos como crime
hediondo;
- o 1-B o medicamento no est necessariamente corrompido, mas a pena
continua sendo de 10 a 15 anos e o crime continua sendo tratado como hediondo; esse
pargrafo totalmente desproporcional, uma vez que tratou como crime hediondo uma
mera infrao administrativa, uma vez que a venda de um medicamento bom, apenas
em desacordo com as normas administrativas, seria conduta altamente reprimvel; tal
pargrafo fere o princpio da interveno mnima.
- crimes equiparados hediondo:
- tortura5
- trfico6
- terrorismo
- terrorismo crime no Brasil?
- Corrente 1: no temos um tipo penal especfico para o terrorismo no
Brasil;
- Corrente 2: o Brasil tipificou o terrorismo no artigo 20 da lei 7.170/83 (Lei
de Segurana Nacional) tratando como crime contra a segurana nacional,
punindo atos de terrorismo;
- a expresso atos de terrorismo contida na lei muito vaga, trazendo muita
insegurana. O princpio da legalidade significa que no h crime sem lei, lei essa
que deve ser:
- anterior;
- escrita;
- estrita;
- certa (princpio da taxatividade/determinao exige-se clareza na
criao de um tipo penal);
5
6
Ser estudado posteriormente.

Ser estudado posteriormente.

INTENSIVO II
-se a lei no certa, fere o princpio da legalidade, portanto, causa

insegurana jurdica, portanto, a maioria nega vigncia ao artigo 20
da Lei de Segurana Nacional;
- alteraes advindas da lei 12 .015/09
- o artigo 1 da lei 8.072/90 traz o rol taxativo dos crimes hediondos, que atualmente est com
algumas modificaes:
I homicdio;
II latrocnio;
III extorso qualificada pela morte;
IV extorso mediante seqestro;
V estupro;
VI atentado violento do pudor;
- hoje, estupro no Brasil abrange o estupro e o atentado violento ao pudor, ou seja, os
dois crimes foram reunidos em somente um tipo com o mesmo nome (art. 213); da, o
inciso VI passou a trazer o crime de estupro de vulnervel (art. 217-A do CP);
LEI DE TORTURA LEI 9.455/97

- Introduo:
- antes da segunda grande Guerra Mundial no havia preocupao mundial com relao
tortura;
- aps a segunda grande guerra nasce o movimento mundial de repdio tortura;
- a comunidade internacional resolveu repudiar a tortura principalmente pelos abusos vistos
durante a segunda grande guerra, originando-se assim tratados internacionais e convenes
de combate s prticas de tortura;
- a CRFB/88, em seu artigo 5, III, aderiu a este movimento, ao dizer expressamente que *...+
ningum ser submetido tortura nem a tratamento desumano ou degradante.
- nem o direito a vida um direito absoluto, mas a garantia de repdio tortura de natureza
absoluta, no se admitindo exceo em nenhuma forma portanto, nos termos da doutrina,
excepcionalmente, essa garantia absoluta (uma vez que em regra as garantias tm natureza
relativa);
- nasce no Brasil em 1.997 a lei 9.455/97 para disciplinar a tortura, da, fica claro que desde a
Constituio at a lei passaram-se 9 anos sem lei especfica, da a tortura era tratada por meio
de outras leis. Em 1.990, a lei 8.069/90 Estatuto da Criana e do Adolescente criou uma
espcie de tipo penal tratando da tortura, que posteriormente foi revogado pela lei de tortura;
- todos os pases, seguindo os tratados internacionais, rotularam o crime de tortura como
sendo um crime prprio, assim, os tratados internacionais sugerem que o crime seja prprio,
somente podendo ser sujeito ativo pessoa portadora de condies especiais (no caso em
concreto, pessoa detentora de poder estatal);
- o Brasil optou por no aderir s orientaes dos tratados internacionais, optando por tratar a
tortura como crime comum (no exige qualidade ou condio especial do agente);
10

INTENSIVO II
- tortura tratada como crime comum s tem no Brasil, por isso Alberto Silva Franco usa o
termo jabuticaba, uma vez que somente existe no Brasil;
- a lei de tortura no Brasil no define o que tortura, mas diz quais os comportamentos que
constituem o crime de tortura;
SUJEITOS
- Art. 1, I
(ver observaes 1)
- Art. 1, II
(ver observaes 2)
- Art. 1, 1
(ver observaes 3)
MODO DE
RESULTADO
EXECUO
constranger - emprego de - causando-lhe
algum:
violncia
ou sofrimento fsico
ou mental;
- sujeito ativo grave ameaa;
comum;
- sujeito passivo
comum;
crime
bicomum;
submeter - emprego de - causando-lhe
algum, sob sua violncia
ou intenso
guarda, poder grave ameaa;
sofrimento fsico
7
ou autoridade ;
ou mental8;
- sujeito ativo
prprio;
- sujeito passivo
prprio;
crime
bicomum;
submeter - pratica ato no - causando-lhe
pessoa presa ou previsto em lei sofrimento fsico
sujeita a medida ou
no ou mental;
de segurana;
resultante
de
legal
- sujeito ativo medida
(comportamento
comum;
- sujeito passivo ilegal);
prprio;
FINALIDADE
a)
obter
informao (em
sentido amplo);
b) provocar ao
criminosa;
c) discriminao;
- aplicar castigo
pessoal
ou
medida
de
carter
preventivo;
- tortura sem
finalidade
especial (tortura
pela tortura);
Observaes 1:
- a finalidade da alnea a do inciso I conhecida como tortura prova, a alnea b
como tortura para ao criminosa e a alnea c como tortura preconceito;
- exemplos:
- tortura prova policial tortura algum para confessar um crime;
A autoridade no precisa ser pblica, mas basta que o torturador tenha autoridade sobre o torturado (ex.: pai
e filho, tutor e tutelado, etc.).
8
Momento que marca a consumao do delito, assim como no caso do inciso I.
11

INTENSIVO II
- tortura para ao criminosa ru que tortura testemunha presencial

para mentir em juzo (cometer crime de falso testemunho);
- tortura preconceito tortura algum simplesmente para discriminar
algum em funo da sua raa ou da sua religio;
- o crime de tortura de inciso I se consuma com a provocao do sofrimento fsico ou
mental, sendo dispensvel o alcance da FINALIDADE prevista no quadro (obter prova;
provocar ao criminosa; discriminao);
- no caso da tortura para ao criminosa, se torturar uma pessoa para prtica de uma
contraveno penal, segundo entendimento majoritrio, no basta, no configurando
assim o crime de tortura; portanto, para que a tortura se configure nesse caso, deve-se
dar para prtica de crime;
- no caso do torturador que tortura o torturado para mentir em juzo, o torturado no
responde pelo crime de falso testemunho se mentir, uma vez que agiu em funo de
coao moral irresistvel, que determina a inexigibilidade de conduta diversa, causando
a conseqente excluso da culpabilidade (3 substrato do crime, nas lies de Betiol); o
torturador responde pela tortura, mas se o torturado vier a praticar o crime, aquele vai
responder tambm pelo crime praticado pelo torturado, na condio de autor mediato;
- a discriminao da alnea c no abrange: discriminao sexual, discriminao
econmica ou discriminao social;
Observaes 2:
- o inciso II chamado pela doutrina de tortura castigo;
- exemplo:
- enfermeira que submete idosa sob sua autoridade, com meios de tortura,
para puni-la por ter feito as necessidades fisiolgicas nas calas, causandolhe intenso sofrimento fsico ou mental9;
Observaes 3:
- o 1 tambm chamado de tortura pela tortura;
- exemplo:
- uma adolescente (menor) colocada de forma ilegal para cumprir pena
junto com homens adultos e sofre violncias ou vtima de crimes sexuais,
causando a ela sofrimento fsico e mental;
- a doutrina entende que o termo preso abrange preso definitivo e preso provisrio,
abrangendo inclusive priso penal ou no-penal (priso civil do devedor de alimentos); o
termo ainda abrange o menor infrator submetido internao; cumprindo medida de
segurana, temos o inimputvel ou semi-imputvel sujeito a internao ou tratamento
ambulatorial;
Sem o intenso sofrimento fsico ou mental pratica-se o crime de maus tratos do CP (art. 136). Portanto, a
diferena entre a tortura castigo e o delito de maus tratos est na intensidade da tortura sofrida pela vtima.
12

INTENSIVO II
- esse tipo de tortura infringe o artigo 5, inciso XLIX ( assegurado aos presos o respeito
integridade fsica e moral) da Constituio Federal;
- Casustica:
- oficias do exrcito, aplicando trote nos recrutas que estavam se promovendo (jogando
gua, chinelada na sola do p, etc.) foi divulgada pela TV Globo como tortura na
verdade, o caso concreto no se encaixa em nenhuma das modalidades da tortura,
portanto, no tortura;
- uma madastra deixou uma filha adotiva algemada com a mo pra cima e de vez em
quando a me dava uma grampeada na lngua da filha somente descobrindo a
finalidade para saber se a tortura se enquadrou no caso ou no: se a me tinha
finalidade de aplicar castigo ou medida de carter preventivo e o sofrimento fosse
intenso, configuraria sim a tortura;
- 2 do art. 1 da lei 9.455/97:

2 Aquele que se omite em face dessas condutas quando tinha o dever de evit-las ou
apur-las, incorre na pena de deteno de um a quatro anos.
- o 2 traz uma omisso imprpria (o omitente tinha o dever de evitar) e a omisso prpria
(quando tinha o dever de apurar). Essas hipteses geram uma pena que se traduz na metade
da pena do torturador que atua dolosamente;
- omisso imprpria:
- o sujeito ativo se traduz na figura do garante que no evita determinado resultado por
meio do seu comportamento omissivo (ex.: pais, tutor, curador, delegado, mdicos,
etc.);
- o sujeito passivo pode ser qualquer pessoa;
- a lei errou feio ao estipular a pena do omitente imprprio como sendo metade da do
omitente prprio, uma vez que o prprio art. 5, XLIII diz que a omisso imprpria faz
com que o agente responda como ao, e no como omisso. Da, surgem 3 correntes:
- Corrente 1 uma exceo prevista em lei que deve ser respeitada ( uma
exceo pluralista teoria monista), sendo a corrente que prevalece;
- Corrente 2 essa parte do 2 inconstitucional uma vez que a lei maior
(CRFB/88) manda equiparar a figura do torturador com a do omitente imprprio;
- Corrente 3 a pena do 2 refere-se omisso culposa. Se a omisso for
dolosa, a pena de 2 a 8 anos (essa corrente a mais atcnica, uma vez que o
primo culposo deve ser sempre expresso);
- Exemplo:
- delegado de planto percebe que o suspeito est sendo levado para uma sala
para l ser torturado. O delegado sabendo da tortura, nada faz. Assim, o delegado
responder por tortura na modalidade omissiva imprpria;
- omisso prpria:
13

INTENSIVO II
- aqui omite-se apenas o dever de apurar, uma vez que a tortura j aconteceu. Nesse
caso sim o legislador acertou em estipular uma pena de um a quatro anos;
- o sujeito ativo a pessoa que tinha a obrigao de apurar;
- o sujeito passivo pode ser qualquer pessoa;
- 3 do art. 1 da lei 9.455/97:

3 Se da tortura resulta leso corporal de natureza grave ou gravssima, a pena de
recluso de quatro a dez anos; se resulta morte, a recluso de oito a dezesseis anos;
- trata-se de qualificadora preterdolosa10 dolo na tortura + culpa na morte;
- na opinio de Rogrio Sanches a qualificadora incide no caso da tortura por omisso
imprpria, embora no prevalea sua opinio. O entendimento majoritrio de que o
3 s qualifica a tortura por ao, e no a tortura por omisso;
- 4 do art. 1 da lei 9.455/97:
- esse pargrafo no traz qualificadora, traz majorante, causa de aumento de pena;
4 Aumenta-se a pena de 1/6 at 1/3:
I - Se o crime cometido por agente pblico;
- a maioria da doutrina empresta o conceito do artigo 327 do CP que conceitua o
funcionrio pblico para fins penais; a maioria abrange o funcionrio
equiparado; Alberto Silva Franco diz que devemos ter cuidado com o bis in idem,
uma vez que essa majorante no pode incidir nos tipos em que a majorante j
elementar do tipo penal. Guilherme de Souza Nucci, discordando de Alberto
Silva Franco, diz que no h nenhum crime na lei de tortura que somente possa
ser praticado por agente pblico, assim a causa de aumento deve ser aplicada a
todos os crimes sem possibilidade de ocorrncia do bis in idem.
II - se o crime cometido contra criana, gestante, portador de deficincia, adolescente
ou maior de 60 anos11;
- o conceito de criana dado pelo ECA, se referindo s pessoas com at doze
anos incompletos;
- portadora de deficincia se d atravs da anlise da lei dos portadores de
deficincia, incidindo a majorante sobre tiver aquilo que a lei considera como
deficincia fsica ou mental;
- adolescente quem tem at 18 anos incompletos;
- no basta ser idoso, tem de ser um idoso com mais de 60 anos, uma vez que no
dia do aniversrio de 60 anos a pessoa j idosa, mas no incide a majorante, s
incidindo se a tortura ocorrer no dia seguinte ao seu aniversrio de 60 anos;
I - se o crime cometido mediante sequestro;
- abrange tambm o crcere privado, que o sequestro com confinamento;
10
Embora seja o entendimento majoritrio, no pacfica.

Essas causas somente existem se o dolo do torturador incidir sobre essas circunstncias, evitando a
responsabilidade objetiva.
11
14

INTENSIVO II
- 5 do art. 1 da lei 9.455/97:

5 a condenao acarretar a perda do cargo, funo ou emprego pblico e a interdio
para seu exerccio pelo dobro do prazo da pena aplicada.
- no Cdigo Penal existe tal efeito, mas ele no de aplicao automtica, devendo a
condenao nesses efeitos ser fundamentada pelo juiz e motivada;
- na lei de tortura, prevalece que esse efeito automtico, independendo de deciso
motivada;
- h doutrina minoritria dizendo que esse efeito automtico no se aplica no caso de
tortura por omisso; Rogrio Sanches entende que aplica-se no caso de omisso
imprpria;
- 6 do art. 1 da lei 9.455/97:
6 o crime de tortura inafianvel e insuscetvel de graa ou anistia;
- insuscetvel de fiana, mas em relao liberdade provisria?
- Corrente 1 a vedao da liberdade provisria est implcita na
inafianabilidade (STF/HC 93.940);
- Corrente 2 a inafianabilidade no impede liberdade provisria; no compete
ao legislador vedar a liberdade provisria, uma vez que a proibio em abstrato
de liberdade provisria inconstitucional, devendo o magistrado decidir pela
concesso ou no da liberdade provisria (atualmente, a corrente que parece
que vai prevalecer no STF);
- insuscetvel de graa ou anistia; portanto, no h vedao legal para o indulto, embora
h corrente doutrinria dizendo que o indulto est implicitamente proibido ao se vedar
a incidncia da graa12;
- 7 do art. 1 da lei 9.455/97:

ANTES DA LEI 11.464/07
DEPOIS DA LEI 11.464/07
- crime hediondo regime integral - crime hediondo regime inicial fechado
fechado, vedada a progresso;
(permitindo progresso com 2/5 se
primrio e 3/5 se reincidente);
- tortura regime inicial fechado, - tortura regime inicial fechado
permitida a progresso com 1/6;
(permitindo progresso com 2/5 se
primrio e 3/5 se reincidente);13
- art. 2 da lei 9.455/97:
- trata da extra-territorialidade da lei penal de tortura;
12
Ricardo Andreucci entende que o indulto permitido, embora Guilherme de Souza Nucci entenda que ele
est proibido. Prevalece a corrente do Guilherme de Souza Nucci.
13
S ter direito a progresso com 1/6 o agente que tiver praticado tortura anterior lei 11.464/07. Nesse
caso, houve uma lei posterior que alterou a lei de tortura.
15

INTENSIVO II
Aula 3 19/03/2011
Captulos
LEI 6.368/76
- crimes;
- procedimento especial;
LEI 10.409/02
- crimes14;
- procedimento;
LEI 11.343/06
- crimes;
- procedimento;
1. Principais Caractersticas da lei 11.343/06:

- revogou totalmente as leis anteriores
- deixou de usar o termo substncia entorpecente e passou a usar a expresso drogas;
- lei 6.368 era norma penal em branco o que droga estava definido em portaria.
- lei 11.343 norma penal em branco em sentido estrito; a norma penal em branco
importante porque regulamenta o que seja droga; portanto, no Brasil, droga aquilo que
estiver assim rotulado na Portaria da Secretaria de Vigilncia Sanitria do Ministrio da Sade
(SVS/MS) 344/98; a substncia fica ou no dentro da portaria conforme o grau de
probabilidade que tem o usurio de viciar (embora na prtica haja influncia da poltica);
- proporcionalidade das penas e novas figuras:
LEI 6.368/76
Reunia comportamentos distintos no
mesmo tipo penal, com a mesma sano
penal.
Ex.:
Punio com 3 a 10 anos:
- traficante de drogas;
- traficante de matria prima;
- quem induz outro a usar;
- mula primrio;
- utilizar imvel para servir a traficante;
LEI 11.343/06
Criou
figuras
prprias
para
comportamentos distintos, com penas
proporcionais
*Pune todos esses comportamentos com
penas diferentes, obedecendo o princpio
da proporcionalidade;
*Para isso, a lei trabalha muito com
excees pluralistas teoria monista do 29
do CP);
Ex.:
- quem comercializa drogas 36, caput . 5
a 15 anos
- quem induz 33, 2 - 1 a 3 anos
14
O Presidente vetou o teor da lei que se referia aos crimes, portanto, aplicava-se o procedimento da lei
10.409/02 usando o direito material da lei 6.368/76.
16

INTENSIVO II
- incrementou as multas: fazendo isso a lei buscou atingir o bolso do traficante;
2. Crime em caso de usurio:

- previsto no artigo 28 da lei 11.343/06;
- bem jurdico tutelado: sade pblica colocada em risco pelo comportamento do usurio. No
se pune o porte da droga para uso prprio em funo da proteo sade do agente, pois a
autoleso no punida.
- sujeito ativo:
- qualquer pessoa;
- sujeito passivo:
- coletividade crime vago;
- punvel a pessoa surpreendida usando drogas?
No se pune o agente se for surpreendido usando drogas, sem possibilidade de se encontrar a
substncia em seu poder, pois jamais se comprovar a imputabilidade delitiva.
Art. 28. Quem adquirir, guardar, tiver em depsito, transportar ou trouxer consigo, para
consumo pessoal, drogas sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou
regulamentar ser submetido s seguintes penas:
- Elemento normativo indicador da ilicitude do comportamento

- tipo subjetivo: dolo + para consumo pessoal
Elemento subjetivo do tipo
- consumao: com a prtica de qualquer um dos ncleos do tipo. Em alguns verbos, o crime
permanente enquanto no cessar a guarda da substncia, o crime est sendo praticado.
- admite tentativa: de difcil ocorrncia na prtica, mas admite. Ex.: tentar adquirir.
- conseqncias: Penas X Medidas Educativas
Advertncia
Prestao de servios comunidade
Comparecimento a programas ou curso educativo
17

INTENSIVO II
- As conseqncias configuram penas alternativas no substitutivas privativa de liberdade. J

so penas principais no substitutivas.
As penas alternativas do artigo 28 tm natureza principal apesar de serem penas
alternativas, uma vez que no tm carter subsidirio.
Nucci rotula o artigo 28 como sendo de nfimo potencial ofensivo, pois, mesmo sendo
invivel a transao penal, ainda que reincidente o agente, jamais ser aplicada pena privativa
de liberdade, mas com medidas assecuratrias:
o
6 Para garantia do cumprimento das medidas educativas a que se refere o caput, nos incisos I, II
e III, a que injustificadamente se recuse o agente, poder o juiz submet-lo, sucessivamente a:
I - admoestao verbal;
II - multa.
O juiz garante o cumprimento dessas penas com admoestao verbal ou multa.

- a lei de drogas tem prazo especial de prescrio artigo 30
Art. 30. Prescrevem em 2 (dois) anos a imposio e a execuo das penas, observado, no tocante
interrupo do prazo, o disposto nos arts. 107 e seguintes do Cdigo Penal.
A prescrio de crimes depende da sua pena mxima privativa de liberdade em abstrato,

como nesse caso no h pena privativa de liberdade, a prpria lei (no artigo 30) estabeleceu o
prazo prescricional de 2 anos nesse caso;
Antes da Lei 12.234/10
Prrazo Presc. Variava:
109, I 20 anos
...
109, VI 2 anos
Depois
Prazo presc. Varia
109, I 20 anos
...
109, VI 3 anos
O artigo 30 da Lei 11.343/06 (Lei Especial)

prevalece quando comparado com o 109
do CP.
- aplica-se o Princpio da Insignificncia no artigo 28?

Hoje, tranquilamente, as ltimas decises do STF no tm admitido o P. da
Insignificncia no caso do artigo 28, principalmente quando ocorrido em ambientes da
Administrao Militar.
18

INTENSIVO II
- artigo 28 da 11.343/06 Natureza Jurdica

Adquirir, guardar, ter em depsito, transportar ou trazer consigo: veio para
reprimir o usurio. O artigo 28 continua sendo crime? Surgem trs correntes:
CORRENTE 1
- crime;
CORRENTE 215
- infrao penal
generis;
sui
- o captulo que abrange o - o nome do captulo nem

artigo 28 intitulado dos sempre corresponde ao seu
crimes;
contedo16: comum o
captulo no espelhar o que
enuncia
Ex.: Dec. 201/67, art. 4 crime na verdade,
infrao
polticoadministrativa;
- o artigo 28, 4 fala em - expresso reincidncia
reincidncia por isso, foi utilizado no seu sentido
crime;
vulgar, no sentido de
repetir
o
fato;
reincidncia no s para
crime,
mas
para
contraveno,
infraes
disciplinares
- o artigo 30 fala em - prescrio no prpria
prescrio por isso, de crime17 - tambm existe
crime;
em outras esferas, como no
direito civil, da infrao
disciplinar, no ECA;
Critica: o art. 5, XLVI A LICP fala
prev, para crimes, penas - crime punido com
outras que no recluso e recluso e deteno;
deteno.
- contraveno penal
punida com priso simples;
CORRENTE 3
- fato atpico, merecedor de
conseqncias extrapenais;
- fundamentos: a lei, em
vez de punir, prefere falar
em medidas educativas;
- a lei 11.343/06 fala em
medida educativa que
diferente
de
medida
punitiva;
- o descumprimento das
medidas
no
gera
conseqncia penal;
- adota o princpio da
interveno mnima: o
direito penal no deve se
preocupar com isso;
- a sade individual um
bem jurdico disponvel;
15
Rogrio Sanches adepto a essa corrente.

H leis que chamam de crimes o que na verdade so infraes poltico administrativas (ex.: decreto lei
201/67).
17
Ilcito civil, ilcito administrativo, ato infracional, todos no so crimes e prescrevem.
16
19

INTENSIVO II
Se o 28 no sofre nenhuma
delas, infrao penal sui
generis
Trata-se de crimes com No crime, pois o usurio
medidas assecuratrias
deve ser preferencialmente
conduzido ao juiz ele tem
quase o mesmo tratamento
do menor infrator.
18
- a posio do STF ;
- se ele fosse criminoso, ele
no teria de ir ao juiz, mas
sim delegacia (art. 48, 2
da lei 11.343/06);
- esse grfico no deve ser usado em primeira fase, uma vez que em prova fechada deve-se
adotar a posio do STF (Corrente 1);
- esse crime composto por 6 verbos nucleares e punido a ttulo de dolo; consuma-se com a
prtica de qualquer desses ncleos: a lei no pune o fumar passado, portanto, se voc j
fumou (ou usou outra droga de outra maneira), voc no pode ser punido;
3. Crime de trfico:
- previsto no artigo 33 da lei 11.343/06;
- art. 33, caput trfico propriamente dito; punido com pena de 5 a 15 anos;
- art. 33, 1 trfico por equiparao; punido com pena de 5 a 15 anos;
- art. 33, 2 e 3 formas especiais do crime; no 2 punido de 1 a 3 anos e no 3
punido de 6 meses a 1 ano;
- 4 privilgio;
Obs.: na lei anterior, todos esses crimes estavam sujeitos a mesma pena;
3.1 Trfico propriamente dito:

- previso legal:
- art. 33, caput, da lei 11.343/06
- bem jurdico protegido:
- primrio sade pblica;
18
O STF entendeu pela primeira corrente para no deixar sem punio o menor infrator no caso de ato
infracional.
20

INTENSIVO II
- secundrio sade individual de pessoas que integram a sociedade;

- sujeito ativo:
- em regra, o crime comum; a exceo o ncleo prescrever, que s pode ser
praticado por mdico ou dentista;
- sujeito passivo:
- sujeito passivo primrio a sociedade/coletividade, podendo com ela concorrer
pessoa prejudicada (sujeito passivo secundrio) pela ao do traficante;
- venda de drogas para menores de 18 anos criana e adolescente:
ART. 243 DO E.C.A.
ART. 33 DA LEI 11.343/06
- objeto material = produto causador de - objeto material = droga
dependncia
- s h incidncia subsidiria: quando os - drogas substncias causadoras de
produtos componentes possam causar dependncia fsica ou psquica
dependncia fsica ou psquica, mas no - pelo princpio da especialidade, incide
est na portaria 344/98 (ex.: cola de sempre que a substncia estiver entre as
sapateiro);
apontadas no rol da portaria 344/98;
- ncleo do tipo:
- ser estudado o ncleo mais importante: cesso gratuita discute-se na
jurisprudncia como fica a cesso gratuita para consumo conjunto:
1 Corrente -> era crime de trfico 33, caput ou 3:
segundo o artigo 12 da lei 6.368/76, quando
se
oferece
droga
equiparado a hediondo;
eventualmente, sem objetivo de lucro,
pessoa de seu relacionamento, o fato
enquadra-se no 3 do artigo 33.
- Caso algum desses requisitos acima
no sejam preenchidos, cai a conduta
no art. 33, caput.
Art. 33: delito plurinuclear/de ao
mltipla/de contedo variado.
Mesmo que o agente pratique, no
mesmo
contexto
ftico
e
sucessivamente, mais de uma ao
tpica, por fora do princpio da
alternatividade, responder por crime
nico. O juiz vai considerar a
pluralidade de ncleos na fixao da
pena-base.
2 Corrente -> era crime de trfico, mas
no era equiparado a hediondo, uma
vez que no havia a finalidade
mercantil (lucro);
21

INTENSIVO II
3 Corrente -> considerado apenas

usurio (corrente majoritria);
- o crime do artigo 33 da nova lei de drogas um crime tipicamente de ao
mltipla/contedo variado, assim se o sujeito ativo praticar mais de um dos
verbos do tipo no mesmo contedo ftico, ele estar cometendo crime nico, e
no pluralidade de crimes. Todavia, faltando proximidade comportamental entre
as vrias condutas, haver concurso de crimes (material ou continuado, conforme
o caso concreto).
Art. 33. Importar, exportar, remeter, preparar, produzir, fabricar, adquirir, vender, expor
venda, oferecer, ter em depsito, transportar, trazer consigo, guardar, prescrever, ministrar,
entregar a consumo ou fornecer drogas, ainda que gratuitamente, * sem autorizao ou em
desacordo com determinao legal ou regulamentar:
* imprescindvel que o agente pratique esse ncleo sem autorizao ou em

desacordo com a determinao legal ou regulamentar (elemento normativo
indicativo da ilicitude do comportamento19). Equivale ausncia de autorizao o
desvio de autorizao, ainda que regularmente concedido.
o
Art. 2 Ficam proibidas, em todo o territrio nacional, as drogas, bem como o plantio, a
cultura, a colheita e a explorao de vegetais e substratos dos quais possam ser extradas ou
produzidas drogas, ressalvada a hiptese de autorizao legal ou regulamentar, bem como o
que estabelece a Conveno de Viena, das Naes Unidas, sobre Substncias Psicotrpicas,
de 1971, a respeito de plantas de uso estritamente ritualstico-religioso.
Art. 31. indispensvel a licena prvia da autoridade competente para produzir, extrair,
fabricar, transformar, preparar, possuir, manter em depsito, importar, exportar,
reexportar, remeter, transportar, expor, oferecer, vender, comprar, trocar, ceder ou
adquirir, para qualquer fim, drogas ou matria-prima destinada sua preparao,
observadas as demais exigncias legais.
Se ele tem autorizao, o fato atpico.

E se ele tem autorizao, mas desvia a finalidade?
Ex.: tem autorizao para plantar, mas tambm transporta e vende.
O desvio de autorizao equivale ausncia de autorizao, ainda que
regularmente concedida.
- a jurisprudncia no reconhece o estado de necessidade no crime de trfico:
Dificuldade de subsistncia por meios lcitos decorrente de doena, embora
grave, no justifica apelo a recurso ilcito, moralmente reprovvel e socialmente
perigoso, de se entregar o agente ao comrcio de drogas.
19
O artigo 2 e o artigo 31 da lei permitem, em determinadas hipteses, a prtica de determinados fatos que
constituem fatos tpicos, mas a lei os prev como lcitos.
22

INTENSIVO II
Art. 52. Findos os prazos a que se refere o art. 51 desta Lei, a autoridade de polcia judiciria,
remetendo os autos do inqurito ao juzo:
I - relatar sumariamente as circunstncias do fato, justificando as razes que a levaram
classificao do delito, indicando a quantidade e natureza da substncia ou do produto apreendido,
o local e as condies em que se desenvolveu a ao criminosa, as circunstncias da priso, a
conduta, a qualificao e os antecedentes do agente; ou
- a quantidade de droga, por si s, no indicativo suficiente para, sozinho,

classificar o crime como de trfico. Deve-se indicar a quantidade, a natureza da
substncia, a circunstncia da priso, a conduta, qualificao e antecedente do
agente, etc para demonstrar se o agente traficante ou usurio. O delegado deve
observar essas circunstncias para classificar o crime e o promotor para denunciar
(artigo 52 da lei 11.343/06);
- tipo subjetivo: o crime de trfico somente punido a ttulo de dolo, sendo
imprescindvel que ele saiba que a substncia considerada droga e proibida.
Dolo + Finalidade de Trfico
Consumao: com a prtica de qualquer um dos ncleos do tipo do artigo 33 da lei,
independentemente de obteno de lucros. H ncleos em que a consumao se
prolonga no tempo, portanto, so crimes permanentes. Modalidades de crimes
permanentes: guardar; manter em depsito; trazer consigo. Nessas hipteses (de
crime permanente) admite-se flagrante a qualquer tempo, somente comeando a
correr a prescrio depois de cessada a permanncia, sendo que supervenincia de
lei mais grave incide no caso quando a cessao da permanncia posterior
entrada em vigor da lei mais gravosa (smula 711 do STF);
- o crime de trfico admite tentativa?
Prevalece o entendimento de que a quantidade (18) de ncleos do tipo
tornou invivel a tentativa. Aquilo que poderia ser tentativa foi levado categoria
de consumado.
H doutrina que admite tentativa no caso de aquisio frustrada (tentar
adquirir).
Ex.: Caio traz consigo drogas para Tcio, vigia. Caio preso quando entregava a
droga, na compra simulada.
Antonio e Pedro so investigadores simulando usurios.
Denncia:
Consta que ... Caio e Tcio vendiam drogas...
Consta que ... Caio e Tcio traziam consigo...
Quem denunciou venda, errou, porque voc est denunciando um crime
impossvel, muito menos para Tcio. Venda crime impossvel. Voc tem que ir
para o verbo anterior trazer consigo.
23

INTENSIVO II
Caio, juntamente com Tcio, trazia consigo.
- crimes de perigo podem ser: crimes de perigo abstrato ou crimes de perigo

concreto;
- crimes de perigo abstrato -> crime cujo perigo absolutamente presumido
por lei (corrente que prevalece);
- crime de perigo concreto -> crime cujo perigo precisa ser comprovado;
ANTES DE 2005
DE 2005 A 2008
- crime de perigo - o STF passa a repudiar
em abstrato;
crime de perigo abstrato
por haver ofensa ao
princpio da lesividade;
DEPOIS DE 2008
o
STF
admite
excepcionalmente
a
existncia de crime de
perigo em abstrato;
- possvel concurso de crime de trfico com outro crime. Exemplo: algum que
subtrai a droga do traficante e depois mantm em depsito para vender; o
traficante vende a droga e recebe produto (relgio) que saiba ser produto de
crime; trfico de drogas e sonegao fiscal (muitos autores dizem que no
possvel, uma vez que se nega a aplicao do princpio do non olet no Direito
Penal pois seria uma forma de fazer com que o ru produza prova contra ele
mesmo);
- a pena do artigo 33 da lei 11.343/06 de recluso de 5 a 15 anos. O STF j decidiu
sobre a possibilidade de aplicao do princpio da insignificncia na lei de drogas,
mas somente para o usurio, no para o traficante.
A diferena do 33, caput, para o 33, 1, I, o objeto material.
3.2 Trfico equiparado:

Pena - recluso de 5 (cinco) a 15 (quinze) anos e pagamento de 500 (quinhentos) a 1.500 (mil
e quinhentos) dias-multa.
1o Nas mesmas penas incorre quem:
- art. 33, 1, I - importa, exporta, remete, produz, fabrica, adquire, vende, expe
venda, oferece, fornece, tem em depsito, transporta, traz consigo ou guarda, ainda que
gratuitamente, sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou
regulamentar, matria-prima, insumo ou produto qumico destinado preparao de
drogas;
24

INTENSIVO II
Os objetos do 33, 1, I, compreendem no s as substncias destinadas exclusivamente

preparao de drogas como tambm as que, eventualmente, se prestem a essa
finalidade.
o artigo 33 caput se refere a drogas, assim referidas no artigo 33, caput,
conforme a portaria 344/98 da SVS/MS.
J no 1, I, o objeto material matria prima, insumo ou produto qumico
usado na fabricao de drogas, sendo um exemplo desse tipo de substncia o ter
sulfrico. No s as substncias destinadas exclusivamente preparao da
droga, mas abrange tambm as que, eventualmente, se prestem a essa finalidade
(ex.: acetona) nesse delito tambm necessrio que venha a agir sem
autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar (elemento
indicativo da ilicitude)20.
A exemplo do caput, aqui tambm necessria a percia, para se constatar
se a substncia era capaz de preparar drogas. No h necessidade de que as
matrias primas tenham j de per si os efeitos farmacolgicos, ou seja.
O crime punido a ttulo de dolo: o agente deve ter conscincia e vontade,
praticar qualquer dos ncleos do tipo ciente de que a substncia (objeto material)
pode servir preparao da droga (dispensa a vontade de querer empregar o
produto na preparao da droga). O crime se consuma com a prtica de qualquer
um dos ncleos, e alguns deles so crimes permanentes. Nesse delito a doutrina
admite a tentativa.
STF: no h necessidade de que as matrias primas tenham os efeitos
farmacolgicos das drogas a serem produzidas. Basta que tenham as condies e
qualidades qumicas necessrias para a preparao da droga.
Dispensa a vontade de querer empregar a matria-prima produo de
drogas, bastando o conhecimento de sua capacidade para tanto (Vicente Greco
Filho).
- art. 33, 1, II - semeia, cultiva ou faz a colheita, sem autorizao ou em desacordo com
determinao legal ou regulamentar, de plantas que se constituam em matria-prima
para a preparao de drogas;
nesse caso a planta matria-prima da produo de drogas, no precisa
necessariamente a planta ter o princpio ativo / efeito farmacolgico. Se a pessoa
planta, depois faz a droga e armazena, o inciso II fica absorvido pelo caput,
respondendo apenas pelo caput. Vai interferir na fixao da pena.
Obs.: no caso de quem planta para uso prprio, deve ser analisado antes e depois
da lei 11.343/06. Antes da lei, haviam duas correntes:
20
O desvio da finalidade da autorizao se equivale ausncia de autorizao.
25

INTENSIVO II
Corrente 1: deve responder pelo artigo

12, 1 da lei, uma vez que a lei
incrimina o cultivo ilegal, no
importando sua finalidade;
Depois da lei 11.343/06 -> o cultivo de

plantas em pequena quantidade para
uso prprio est previsto no artigo 28,
1.
o
Art. 28, 1 s mesmas medidas

Corrente 2: deve o autor do plantio
submete-se quem, para seu consumo pessoal,
responder pelo artigo 16, fazendo uma semeia, cultiva ou colhe plantas destinadas
espcie de analogia in bonam partem; preparao de pequena quantidade de
Corrente 3: o fato era atpico, uma vez

que o artigo 16 no pune cultivar
plantas. LFG.
substncia ou produto capaz

dependncia fsica ou psquica.
de
causar
Caso o plantio se deu em mdia ou

grande quantidade, responder o
agente pelo artigo 33, 1, inciso II.
Art. 243. As glebas de qualquer regio do Pas onde forem localizadas culturas ilegais de plantas
psicotrpicas sero imediatamente expropriadas e especificamente destinadas ao assentamento de
colonos, para o cultivo de produtos alimentcios e medicamentosos, sem qualquer indenizao ao
proprietrio e sem prejuzo de outras sanes previstas em lei.
o
Art. 32, 4 As glebas cultivadas com plantaes ilcitas sero expropriadas, conforme o disposto
no art. 243 da Constituio Federal, de acordo com a legislao em vigor.
- o crime tambm punido a ttulo de dolo e se consuma com a prtica de

qualquer das condutas previstas no tipo penal. Na modalidade cultivar, o crime
permanente, e a doutrina admite a tentativa. O art. 32, 4 da lei de drogas prev
a expropriao-sano das glebas onde foram realizadas culturas ilegais de plantas
psicotrpicas, regra essa que tem previso Constitucional.
*** De acordo com a maioria, legtima e expropriao de bem de famlia
pertencente ao traficante, sano compatvel com a CRFB/88 e com as excees
previstas no artigo 3 da lei 8.009/90 (lei do bem de famlia), embora h
doutrinadores que entendam o contrrio (minoria) ningum pode usar garantias
constitucionais como manto protetor de crimes.
- art. 33, 1, III - utiliza local ou bem de qualquer natureza de que tem a propriedade,
posse, administrao, guarda ou vigilncia, ou consente que outrem dele se utilize, ainda
que gratuitamente, sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou
regulamentar, para o trfico ilcito de drogas.
todos os tipos penais tm o elemento normativo indicando a ilicitude.
irrelevante se o agente tem a posse do imvel legtima ou ilegitimamente,
bastando que a sua conduta seja causal em relao ao uso de drogas no local.
No se exige a vontade de obter lucro, podendo incidir o crime ainda que a
cesso seja gratuita.
26

INTENSIVO II
Na primeira hiptese (parte sublinhada) o crime se consuma com o efetivo

proveito do local.
Na segunda, basta a mera permisso.
As duas hipteses admitem tentativa, mesmo a mera permisso, ex. carta
interceptada.
A hiptese de consentir, por exemplo, admite tentativa no consentimento por
escrito.

- art. 12, 2, II punia quem utilizava
local ou consentia para o trfico ou
para o uso, sendo a pena de 3 a 15
anos;

- o art. 33, 1, III pune quem utiliza
ou consente para o trfico, com pena
de 5 a 15 anos. Atualmente, o tipo
abrange apenas a utilizao ao
consentimento para o trfico, no
abrangendo mais o uso, uma vez que
este ltimo est abrangido pelo 2 do
art. 33 com pena de 1 a 3 anos;
- art. 33, 2 - Induzir, instigar ou auxiliar algum ao uso indevido de droga.

Pena - deteno, de 1 (um) a 3 (trs) anos, e multa de 100 (cem) a 300 (trezentos) dias-multa.
- crime comum: pode ser praticado por qualquer pessoa.

- sujeito ativo: crime comum;
- sujeito passivo: coletividade ou induzido, instigado ou auxiliado;
Tipo Objetivo:
- induzir: fazer nascer a idias;
- instigar: reforar idia preexistente;
- auxiliar: prestar qualquer auxlio que se converta no uso indevido da droga;
esse incentivo deve ser direto e para pessoa determinada.
O incentivo genrico, dirigido a pessoas incertas ou indeterminadas caracteriza
o delito do artigo 287 do CP (apologia ao crime). O entendimento moderno parece
seguir para a direo de que a marcha a favor da legalizao das drogas no
configura o crime de apologia ao crime, uma vez que o que se incentiva no o
uso, mas sim a descriminalizao;
Momento da Consumao:
- induzir algum a usar -> entendia-se - induzir algum ao uso -> Rogrio
que o crime era material, consumando- Sanches entende que o crime formal,
se com o efetivo uso;
consuma-se com o mero incentivo,
dispensando o efetivo uso, mero
exaurimento,
mas
a
doutrina
27

INTENSIVO II
majoritria entende que o delito

permanece material (nesse sentido
Vicente Greco Filho);
possvel a tentativa, a exemplo do induzimento por escrito;
Aula 4 09/04/2011
- art. 33, 3 - Oferecer droga, eventualmente e sem objetivo de lucro, a pessoa de seu
relacionamento, para juntos a consumirem21.
o crime exige um relacionamento entre o sujeito ativo e o sujeito passivo (no
sendo, cai na regra do art. 33, caput) sendo a conduta punida a de oferecer droga.
O oferecimento tem de ser eventual (uma vez que o oferecimento
habitual/reiterado, reiterado, caracteriza o crime do artigo 33, caput).
Ainda deve haver a presena de um elemento subjetivo negativo do tipo, que
a sem de objetivo de lucro (direto ou indireto), elemento subjetivo negativo do
tipo. Se voc visou um ou outro, esquea o trfico de menor potencial ofensivo, vai
para o caput. Tal crime se consuma com o oferecimento. Tambm possvel
tentativa nesse crime, no caso de oferecimento por escrito.
...a pessoa de seu relacionamento...) se a pessoa no de seu
relacionamento, vai para o caput, trfico equiparado a hediondo. Este crime no
comum, exige uma relao jurdica ou de fato entre os sujeitos. Tenho que
oferecer droga a pessoa de meu relacionamento, familiar, amigo, colega de
trabalho etc. Convvio falimiar, social ou profissional.
... para juntos consumirem... esta finalidade especial tem que estar presente.
Se voc no consumir junto, o crime o do caput. Tem de visar o consumo
conjunto. Portanto, o fato de o tipo exigir para juntos a consumirem um
elemento subjetivo positivo do tipo.
um trfico equiparado ao uso, sendo o que a doutrina chama de trfico de
menor potencial ofensivo. A pena de 6 meses a 1 ano, sem prejuzo das penas
previstas no artigo 28, sendo, portanto, enquadrado no rol de abrangncia da lei
9.099/95.
- art. 33, 4 - 4o Nos delitos definidos no caput e no 1o deste artigo, as penas
podero ser reduzidas de 1/6 a 2/3, vedada a converso em penas restritivas de direitos,
desde que o agente seja primrio, de bons antecedentes, no se dedique s atividades
criminosas nem integre organizao criminosa.
causa de diminuio de pena / trfico privilegiado
traz uma causa especial de diminuio de pena, o que a doutrina tem chamado
de crime de trfico privilegiado.
Requisitos:
21
Pena - deteno, de 6 (seis) meses a 1 (um) ano, e pagamento de 700 (setecentos) a 1.500 (mil e quinhentos)
dias-multa, sem prejuzo das penas previstas no art. 28.
28

INTENSIVO II
Agente primrio
De bons antecedentes
No se dedique a atividades criminosas
Nem integre organizao criminosa
Todos os requisitos do 4 so cumulativos, sendo que a falta de um deles

impede o privilgio (diminuio de pena).
Presentes todos os requisitos, direito subjetivo do ru a diminuio.
A causa de diminuio incide no caput e no 1.
O privilgio no atinge os 2 e 3.
Quantum da diminuio: A reduo vai de 1/6 a 2/3, varia de acordo com o tipo,
quantidade da droga e demais circunstncias do artigo 59 do Cdigo Penal. No
considera os antecedentes nessa causa, porque j requisito do privilgio. Todos
devem ser primrios e portadores de bons antecedentes.
Rogrio entende que o juiz deve considerar:
Tipo da droga
Quantidade da droga
* OBS: Isso vai cair em concurso!
A 2 Turma do STF, no julgamento do HC 106.135, decidiu que a variao
da reduo de pena prevista no 4 NO deve considerar a quantidade
da droga, circunstncia j analisada na fixao da pena-base, sob pena de
incorrer em bis in idem. Julgamento recentssimo. No podemos dizer
que julgamento do Pleno e que se consolidar, mas importante o seu
registro aqui.
vedada a converso em penas restritivas de direitos. O Pleno do STF, no HC
97.256 julgou esta restrio inconstitucional.
Razo: Quem deve analisar o cabimento ou no do benefcio o juiz na anlise do
caso concreto.
A lei anterior no tinha causa de diminuio de pena a Lei 11.343 inseriu este
benefcio no ordenamento.
LEI 6.368/76
- o trfico estava no art. 12
- Pena de 3 a 15 anos
- Ru primrio + bons antecedentes
- Era mera circunstncia judicial
favorvel.
- O juiz considerava o fato de o
criminoso ser primrio e portador de
bons antecedentes na fixao da pena
base do artigo 59 do CP.

- o trfico est previsto no artigo 33
- Pena de 5 a 15 anos
- Ru primrio +bons antecedentes
- Reduo de 1/6 a 2/3
O 4 do artigo 33 da Lei 11.343
retroage para alcanar fatos praticados
na vigncia da lei anterior?
- STJ:
1C) No, pois seria combinao
29

INTENSIVO II
de leis transformando o juiz em

legislador.
2C)
Sim,
admitindo-se
combinao de leis
C 2.1) Admitem retroatividade
sem limites
C2.2) Admitem retroatividade
limitada a pena mnima de 1 ano
e 8 meses (pena mnima da lei
nova reduzida no mximo
(aplicando os 2/3 sobre 5 anos))
- STF:
1C) No, negando a combinao
de leis.
2C) Sim, admitindo combinao
de leis
Resposta: passe pelo STJ e STF.
4. Trfico de maquinrios (art. 34):

- Art. 34 - Fabricar, adquirir, utilizar, transportar, oferecer, vender, distribuir, entregar a
qualquer ttulo, possuir, guardar ou fornecer, ainda que gratuitamente, maquinrio,
aparelho, instrumento ou qualquer objeto destinado fabricao, preparao, produo
ou transformao de drogas, sem autorizao ou em desacordo com determinao legal
ou regulamentar:
Pena - recluso, de 3 (trs) a 10 (dez) anos, e pagamento de 1.200 (mil e duzentos) a
2.000 (dois mil) dias-multa.
- Sujeito Ativo: crime comum
- Sujeito Passivo: a sociedade
- um crime comum, que pode ser praticado por qualquer pessoa, sendo a coletividade
a vtima. H necessidade da presena do elemento indicativo da ilicitude (sem
autorizao ou em desacordo com determinao legal).
- o artigo 34 um delito subsidirio, uma vez que a conduta de manter em depsito as
drogas, por exemplo (art. 33, caput), absorve esse crime.
- entre o 33 e o 34 alteramos o objeto material.
No 33, ele trafica droga, a substancia pronta;
no 34, ele trafica os objetos para preparao da droga.
30

INTENSIVO II
- no existem aparelhos de destinao exclusivamente a essa finalidade; qualquer

instrumento ordinariamente usado em laboratrio qumico pode vir a ser utilizado na
produo, preparao ou transformao da droga (ex.: balana de preciso).
OBS: Lmina de barbear no caracteriza objeto material do artigo 34, pois no se destina
a tais finalidades, mas separar a droga que j est pronta.
A doutrina entende imprescindvel o exame pericial para atestar a capacidade do
instrumento na produo de drogas.
- ...sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar... Isso
tem que constar da denncia elemento indicativo da ilicitude do comportamento. Se a
denncia no tiver isso, inepta.
- Tipo subjetivo: o crime punido a ttulo de dolo
- Consumao: com a prtica de qualquer dos ncleos (alguns ncleos configuram crime
permanente, ex. guardar)
- Tentativa: na prtica, de difcil ocorrncia, mas na teoria possvel o delito
plurissubsistente (isto , a execuo admite fracionamento)
- se sou surpreendido guardando maquinrios para produo de droga e uma quantidade
considervel de droga produzida. Se praticados no mesmo contexto ftico, o artigo 34
fica absorvido pelo artigo 33, pois o 34 delito subsidirio. Tem que estar no mesmo
contexto ftico. O juiz vai considerar o 34 na fixao da pena-base do 33.
- Art. 33, 4: o traficante de drogas
primrio + portador de bons antecedentes e
que no se envolve em atividade e organizao criminosa
Pena de 5 a 15 anos de 1/6 a 2/3 (Pena mnima: 1 ano e 8 meses)
Apesar de mais grave, com a reduo chega a 1 ano e 8 meses
- Trfico de maquinrios: crime menos grave. Pena de 3 a 10 anos.
Droga + grave do que maquinrios. O que voc acha da comparao das penas?
Desproporcional. Ento, a doutrina aplica analogia in bonam partem, aplicando o
privilgio do 4 do artigo 33 ao artigo 34.
- No temos jurisprudncia sobre o assunto, porque, na maioria dos casos, o 34 fica
absorvido pelo 33. Trata-se de construo doutrinria
5. Associao (art. 35):

- Art. 35 - Associarem-se duas ou mais pessoas para o fim de praticar, reiteradamente ou
no, qualquer dos crimes previstos nos arts. 33, caput e 1o, e 34 desta Lei:
Pena - recluso, de 3 (trs) a 10 (dez) anos, e pagamento de 700 (setecentos) a 1.200 (mil
e duzentos) dias-multa.
Pargrafo nico. Nas mesmas penas do caput deste artigo incorre quem se associa para
a prtica reiterada do crime definido no art. 36 desta Lei.
- evite falar de quadrilha (requer 4 agentes) fale de Associao
31

INTENSIVO II
ART. 288 DO CP
- quadrilha ou bando
- mnimo de 4 pessoas
- reunidas de forma estvel
permanente
- para o fim de praticar crimes.
LEI 11.343/06
- associao criminosa
- mnimo de 2 pessoas
e - reunidas de forma estvel e
permanente.
para
o
fim
de
praticar,
reiteradamente ou no, art. 33, caput,
1, e 34.
Os crimes visados so especficos.
- A expresso reiteradamente ou no... no diz respeito associao, mas aos crimes

que ela pode vir, eventualmente, a praticar.
- a exemplo da quadrilha ou bando, o artigo 35 um delito autnomo, independente da
prtica ou no do trfico.
- consumao: o crime consuma-se com a formao da associao criminosa, no
dependendo da prtica de qualquer dos crimes referidos no tipo. Esse crime se consuma
com a mera reunio, dispensando a prtica dos crimes fins.
- Configura-se o concurso material de delitos, caso ocorram os crimes previstos no tipo.
Quando se efetivamente cometeu o trfico, h concurso material de delitos (trfico +
associao para o trfico).
OBS: cuida-se de crime permanente a consumao se protrai no tempo
- O crime somente punido a ttulo de dolo, que o animus associativo.
- Tentativa: a maioria da doutrina no admite tentativa.
*** Fulano e Beltrano, associados de forma estvel e permanente, so presos
comercializando drogas. Fulano primrio e portador de bons antecedentes. Beltranos
reincidente.
- Beltrano responde pelo 33, caput, + 35, em concurso material.
- Fulano responde pelo 33, caput, + 35, em concurso material.
Questo de prova:
Por que no posso reduzir a pena dele pelo 4, mesmo ele sendo primrio e de bons
antecedentes?
4o Nos delitos definidos no caput e no 1o deste artigo, as penas podero ser
reduzidas de 1/6 a 2/3, vedada a converso em penas restritivas de direitos, desde
que o agente seja primrio, de bons antecedentes, no se dedique s atividades
criminosas nem integre organizao criminosa.
No cabe o 4 para Fulano, pois integra associao criminosa, espcie de
organizao criminosa. Posio pacfica nos Tribunais Superiores.
O Pargrafo nico traz uma nova Associao criminosa:
Art. 35. Caput
32

INTENSIVO II
Pena - recluso, de 3 (trs) a 10 (dez) anos, e pagamento de 700 (setecentos) a 1.200
(mil e duzentos) dias-multa.
Pargrafo nico. Nas mesmas penas do caput deste artigo incorre quem se associa
para a prtica reiterada do crime definido no art. 36 desta Lei.
Art. 36. Financiar ou custear a prtica de qualquer dos crimes previstos nos arts. 33,
o
caput e 1 , e 34 desta Lei:
Pena - recluso, de 8 (oito) a 20 (vinte) anos, e pagamento de 1.500 (mil e quinhentos)
a 4.000 (quatro mil) dias-multa.
ART. 288 do CP
ART. 35, CAPUT, LEI DE

DROGAS
- Associao
- 4 pessoas;
- 2 pessoas;
- reunio estvel e reunio
estvel
e
permanente;
permanente;
Finalidade:
cometer - Finalidade: cometer trfico
crimes;
art. 33, caput e 1;
O 33, caput e 1 so delitos
autnomo. Se ocorrer, h
concurso material de delitos.
ART. 35, NICO, LEI DE

DROGAS
- Associao
- 2 pessoas;
- reunio estvel e
permanente;
- Finalidade: financiar o
trfico art. 36;
O 36 delito autnomo.
Se ocorrer o 36, h
concurso material de
delitos.
6. Financiamento do trfico (art. 36 da lei 11.343/06):

- Art. 36 - Financiar ou custear a prtica de qualquer dos crimes previstos nos arts. 33,
caput e 1o, e 34 desta Lei:
Pena - recluso, de 8 (oito) a 20 (vinte) anos, e pagamento de 1.500 (mil e quinhentos) a
4.000 (quatro mil) dias-multa.
- sujeito ativo qualquer pessoa (pessoa isolada ou associada a outra (art. 35, p. n. +
36))
- sujeito passivo a coletividade.
Tipo objetivo: financiar ou custear o 33, caput, 1, ou 34:
-> financiar = arcar com os custos, com os gastos;
-> custear = conter as despesas;
- imprescindvel a relevncia do sustento, no qualquer dinheirinho que voc d para
o traficante que configura o 36 (ex.: algum d dez reais para um traficante). Portanto
conditio sine qua non.
33

INTENSIVO II
Tipo subjetivo: o crime punido a ttulo de dolo. O financiamento do trfico.

- financiamento do trfico X crime habitual:
- Corrente 1: o crime no habitual, consumando-se com o efetivo sustento ainda
que realizado em uma s conduta22. Nucci.
- Corrente 2: o crime habitual, consumando-se com a reiterao de atos
indicativos do sustento. Rogrio.
Financiar e custear: sugerem pluralidade de atos.
art. 40, VII
Art. 40. As penas previstas nos arts. 33 a 37 desta Lei so aumentadas
de um sexto a dois teros, se:
VII - o agente financiar ou custear a prtica do crime.
A lei fala 2 vezes em financiar e custear.

No 36, um financiar e custear habitual crime. Responde pelo 36.
No 40, financiar e custear no habitual majorante. Responde
pelo 33 (trfico) com a causa de aumento do art. 40, VII.
art. 35, p. n. O 36 um crime habitual praticado de forma reiterada.
Note a diferena do caput para o pargrafo nico do artigo 35:
Art. 35. Associarem-se duas ou mais pessoas para o fim de praticar,

reiteradamente ou no, qualquer dos crimes previstos nos arts. 33,
o
caput e 1 , e 34 desta Lei:
Pena - recluso, de 3 (trs) a 10 (dez) anos, e pagamento de 700
(setecentos) a 1.200 (mil e duzentos) dias-multa.
Pargrafo nico. Nas mesmas penas do caput deste artigo incorre quem
se associa para a prtica reiterada do crime definido no art. 36 desta
Lei.
- Tentativa: depende da interpretao que voc adotar:

no existe no crime habitual.
Se voc considerar crime no habitual, admite tentativa.
22
Apesar de polmico o tema, prevalece a primeira corrente, embora Rogrio Sanches concorde com a
segunda corrente. Os que entendem que crime habitual sustentam que: o artigo 40, VII da lei 11.343/06
aumenta a pena de quem financiar ou custear a prtica do crime. No haveria lgica ter uma agravante que
sempre constitua crime autnomo, uma vez que sempre haveria bis in idem, portanto, a habitualidade
exigida. Olhando o art. 35, nico que exige a prtica reiterada do delito do artigo 36 para que configure a
quadrilha especial do artigo 35 da lei. Os prprios termos financiar e custear, segundo essa corrente,
indicam habitualidade.
34

INTENSIVO II
7. Causas de aumento de pena (art. 37):

- Art. 37 - Colaborar, como informante, com grupo, organizao ou associao destinados
prtica de qualquer dos crimes previstos nos arts. 33, caput e 1o, e 34 desta Lei:
Pena - recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos, e pagamento de 300 (trezentos) a 700
(setecentos) dias-multa.
- SA: crime comum (ex. informantes nos morros)
Se for funcionrio pblico, incide causa de aumento do 40, II.
- SP: coletividade
-> apesar de no expresso no dispositivo legal (tipo penal), a conduta do informante
colaborador necessariamente precisa ser. Comprovando-se que a contribuio
permanente e estvel eventual (= se houver vnculo associativo), a conduta do
informante tipificar o artigo 35 da lei.
- Tipo Subjetivo: punido a ttulo de dolo
- Consumao: com qualquer ato indicativo da efetiva colaborao
- Tentativa: admitida na carta interceptada
8. nico crime culposo da lei (art. 38):

- de menor potencial ofensivo.
Art. 38. Prescrever ou ministrar, culposamente, drogas, sem que delas necessite o paciente, ou
faz-lo em doses excessivas ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar:
Pena - deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, e pagamento de 50 (cinqenta) a 200
(duzentos) dias-multa.
Pargrafo nico. O juiz comunicar a condenao ao Conselho Federal da categoria profissional
a que pertena o agente.
- Sujeito Ativo:
Lei 6.368/76
Art. 15
Lei 11.343/06
Art. 38 Silencia:
Mdico
Dentista
Farmacutico
Profissional de enfermagem
35

INTENSIVO II
Concluso: com o silncio da lei,

posso abranger
Veterinrio?
Nutricionista?
2 Correntes:
Apesar do silncio da lei, continua a ter como sujeito ativo os mesmos
profissionais descritos na lei anterior.
A nova redao do crime culposo acaba por abranger todos que possam
prescrever drogas, como o veterinrio ou nutricionista. Vicente Grecco.
Art. 38, Pargrafo nico. O juiz comunicar a condenao ao Conselho Federal da categoria
profissional a que pertena o agente.
Abrange o curandeiro? Tem conselho profissional?! eheh

- Sujeito Passivo:
Coletividade
&
Pessoa que recebe a droga irregular
- o que o art. 38 pune? Negligncia na prescrio ou aplicao da droga

Lei 6.368/76
Lei 11.343/06
Droga certa
Dose errada
Pune =
Droga errada
Dose certa
Pune =
A lacuna no existe mais. Pune
36

INTENSIVO II
Paciente errado
tambm esta negligncia.
Droga errada
Hoje, ento, temos 3 formas de

negligncia.
Dose certa
Lacuna no pode aplicar
analogia
em
malam
partem
- Consumao:
Na modalidade prescrever: o crime consuma-se com a entrega da receita ao
paciente.
Na modalidade ministrar: o crime consuma-se no momento da aplicao da
droga.
- Tentativa: no admitida o crime culposo a tentativa diz que o crime no se
consuma por circunstncias alheias vontade do agente.
9. Conduzir veculo automotor sob efeito de drogas (art. 39):

Art. 39. Conduzir embarcao ou aeronave aps o consumo de drogas, expondo a
dano potencial a incolumidade de outrem:
Pena - deteno, de 6 (seis) meses a 3 (trs) anos, alm da apreenso do veculo,
cassao da habilitao respectiva ou proibio de obt-la, pelo mesmo prazo da pena
privativa de liberdade aplicada, e pagamento de 200 (duzentos) a 400 (quatrocentos) diasmulta.
Pargrafo nico. As penas de priso e multa, aplicadas cumulativamente com as
demais, sero de 4 (quatro) a 6 (seis) anos e de 400 (quatrocentos) a 600 (seiscentos) diasmulta, se o veculo referido no caput deste artigo for de transporte coletivo de passageiros.
-Sujeito Ativo: precisa ser motorista profissional? Exige alguma qualidade ou condio
especial do agente? No, crime comum, pode ser praticado por qualquer pessoa.
- Sujeito Passivo:
coletividade
+
eventual indivduo colocado em perigo pela conduta do agente
- Tipo Objetivo:
37

INTENSIVO II
conduzir embarcao ou aeronave.

Veculo automotor. Ex.: jetski, navio, monomotor, Boeing... Se for veculo
automotor, aplica-se o CTB 306.
Aps o consumo de drogas (sob o efeito)
Expondo a dano potencial a incolumidade de outrem
Crime de perigo concreto difuso (no precisa de uma pessoa certa e determinada
que corra perigo, basta a prova de que baixou o nvel de segurana, que
conduziu de forma anormal, podendo gerar dando para algum)
- Tipo Subjetivo: dolo

- Consumao: com a conduo anormal, rebaixando o nvel de segurana
- Tentativa: no admitida, segundo a maioria.
- Precisa ter passageiros no veculo? Rogrio entende que sim, pois a preocupao da lei
com os passageiros, ento, tem de existir no mnimo 1 passageiro, que passa a ser um
diferencial em relao ao caput.
Art. 39, Pargrafo nico. As penas de priso e multa, aplicadas cumulativamente
com as demais, sero de 4 (quatro) a 6 (seis) anos e de 400 (quatrocentos) a 600
(seiscentos) dias-multa, se o veculo referido no caput deste artigo for de transporte coletivo
de passageiros.
10.
Causas de aumento de pena (art. 40):

- Variao:
de 1/6 a 2/3
Considera pluralidade e gravidade das majorantes.
- Incidncia: 33 ao 37. Do informante ao colaborador.
Art. 40 - As penas previstas nos arts. 33 a 37 desta Lei so aumentadas de 1/6 a 2/3, se:
I - a natureza, a procedncia da substncia ou do produto apreendido e as circunstncias
do fato evidenciarem a transnacionalidade do delito;
- trfico internacional = situao ou ao concernente a duas ou mais naes 2
pases soberanos; Lei 6.368/76.
- trfico transnacional = situao ou ao alm das fronteiras; basta levar a droga
para fora do pas, mesmo que seja em alto mar, sendo desnecessrio o
envolvimento de dois pases. O legislador ajustou o termo orientao da
Conveno de Palermo. A lei ampliou o leque.
- a droga no precisa sair do pas para configurar a transnacionalidade, bastando a
inteno. Ex.: cara surpreendido em Guarulhos rumo Espanha.
- essa causa de aumento dispensa a habitualidade;
- a competncia ser da justia federal;
38

INTENSIVO II
- onde no houver justia federal, remete-se para a justia federal mais prxima.
No existe mais delegao justia estadual, como na lei anterior.
II - o agente praticar o crime prevalecendo-se de funo pblica23 ou no desempenho de
misso de educao24, poder familiar25, guarda ou vigilncia26;
- o agente prevalece de funo pblica
* no necessariamente ligada preveno ou represso ao trfico
- ou no desempenho de
Misso de educao (professor/aluno)
Poder familiar (Pai/Filho)
Misso de guarda
Ex.: pessoa que guarda drogas apreendidas
Vigilncia
Quem cuida da segurana desses locais.
III - a infrao tiver sido cometida nas dependncias ou imediaes de estabelecimentos

prisionais, de ensino ou hospitalares, de sedes de entidades estudantis, sociais, culturais,
recreativas, esportivas, ou beneficentes, de locais de trabalho coletivo, de recintos onde
se realizem espetculos ou diverses de qualquer natureza (ex. raive), de servios de
tratamento de dependentes de drogas ou de reinsero social, de unidades militares ou
policiais ou em transportes pblicos;
- difcil um trfico no incidir no inciso III;
- s incide essa causa de aumento se o agente tem conscincia de que est
praticando o crime nesses locais ou nas mediaes, portanto ele deve ter a
conscincia de que ali existem essas localidades;
- imediaes = abrangem a rea em que poderia facilmente o traficante atingir o
ponto especialmente protegido com alguns passos, em alguns segundos, ou em
local de passagem obrigatria ou normal das pessoas que saem do
estabelecimento ou a ele se dirigem.
IV - o crime tiver sido praticado com violncia, grave ameaa, emprego de arma de fogo,
ou qualquer processo de intimidao difusa ou coletiva;
- imposio de toque de recolher, lei do silncio no morro configura um
processo de intimidao difusa ou coletiva.
V - caracterizado o trfico entre Estados da Federao ou entre estes e o Distrito
Federal;
23
Ex.: Policial praticando trfico.

Ex.: Professor vendendo droga para aluno.
25
Ex.: Pai dando droga para filho.
26
Ex.: Pessoa responsvel pela guarda a vigilncia de um depsito de hospital vendendo substncias proibidas.
24
39

INTENSIVO II
- trfico interestadual = o trfico domstico, interno, cuja competncia da

justia estadual, embora no impea a investigao da polcia federal;
VI - sua prtica envolver ou visar a atingir criana ou adolescente ou a quem tenha, por
qualquer motivo, diminuda ou suprimida a capacidade de entendimento e
determinao;
- o traficante tem de saber que visa atingir essas pessoas com a prtica do delito;
VII - o agente financiar ou custear a prtica do crime.
-> financiar = arcar com os custos, com os gastos;
-> custear = conter as despesas;
-> apesar de no expresso no tipo penal, entende a doutrina que a conduta do
informante colaborador precisa ser eventual (se houver vnculo associativo, pratica o
artigo 35 da lei);
- vedaes (art. 44 da lei 11.343/06):
Art. 44 - Os crimes previstos nos arts. 33, caput e 1o, e 34 a 37 desta Lei so
inafianveis e insuscetveis de sursis, graa, indulto, anistia e liberdade provisria,
vedada a converso de suas penas em restritivas de direitos.
Pargrafo nico. Nos crimes previstos no caput deste artigo, dar-se- o livramento
condicional aps o cumprimento de dois teros da pena, vedada sua concesso ao
reincidente especfico.
- traz as restries prprias de um crime hediondo,
(-) o regime inicial fechado
sursis
Silencia
(+) vedao de restritiva de direitos e

no vedados pela lei de crimes hediondos
- Vicente Grecco: diz que os artigos 33, caput e 1, e 34 a 37 so equiparados a

hediondos
- Rogrio discorda. Quem equiparou os crimes a hediondos? Isso est na prpria CF.
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindose aos brasi leiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito (5
direitos) vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos
seguintes:
XLIII - a lei considerar crimes inafianveis e insuscetveis de graa ou anistia a
prtica da tortura, o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, o terrorismo e os
definidos como crimes hediondos, por eles respondendo os mandantes, os executores e os
que, podendo evit-los, se omitirem;
40

INTENSIVO II
-- Se a CF somente equipara o trfico de drogas a hediondo, abrande somente o

33, caput e 1, e o 36! NO tero o regime inicial fechado.
-- Prevalece: equiparar-se a hediondo o 33, caput e 1, 34 e 36. A galera abrange o
34, que nem trfico de drogas , trfico de maquinrio. Tero o regime inicial
fechado.
47 8473 8010
- a Constituio da Republica equiparou aos crimes hediondos os de trfico de drogas.
Mas qual seriam estes?
- 1 Corrente: art. 33 caput + art. 33, 1 + art. 34 + art. 35;
- 2 Corrente: art. 33 caput + art. 33, 1 + art. 34;
- 3 Corrente: art. 33 caput + art. 33, 1 + art. 34 + art. 35 + art. 36 + art. 37;
- vedaes / restries legais:
LEI 8.072/90
- fiana;
- no probe sursi.
- anistia/graas/indulto;
--------------------------------------------
27
28
uma
primeira
corrente
entende
que
LEI 11.343/06
- fiana;
- sursis;
Como poderia proibir
para crime equiparado?
Por isso, existe doutrina
questionando
a
constitucionalidade. Voc
trataria uma situao
menos
grave
com
conseqncia
mais
rigorosa.
- anistia/graas/indulto;
- restritiva de direitos27;
O STF, no HC 97.256
decidiu que a proibio
com base na gravidade
em abstrato do delito
inconstitucional, porque
quem deve decidir se
cabe restritiva de direitos
o juiz, analisando o
caso concreto.
veda - liberdade provisria28;
Apesar de conter a vedao, a constitucionalidade da regra est sendo discutida no STF.

H discusso em relao constitucionalidade dessas normas.
41

INTENSIVO II
implicitamente a liberdade provisria, j uma segunda Se o STF for coerente,

corrente diz que no h vedao;
seguir a mesma linha
para
a
liberdade
provisria.
- livramento condicional qualificado;
- livramento condicional
qualificado;
- progresso: 2/5 para primrio e 3/5 para reincidente;
- a lei 11.464/0729.
- a lei Maria da Penha no uma lei preponderantemente penal, sendo a maioria dos seus
dispositivos multidisciplinar. A lei portanto extrapenal;
O Direito brasileiro e mundial tem uma tendncia de especializao da violncia. Ex.:
Lei 8.069/90 ECA
Lei 8.072/90 Crimes hediondos e equiparados
Lei 9.099/95 Violncia de menor potencial ofensivo.
O erro da Lei 9.099 foi ter abordado a violncia domstica, banalizando esta violncia.
Lei 9.455/97 Tortura
Lei 9.503/97 CTB Violncia no trnsito
Lei 9.605/98 Crimes contra o meio ambiente
Estatuto do Idoso
Estatuto do Torcedor
Lei 11.340/06 Violncia domstica e familiar contra a mulher
1. Finalidades
- esto no artigo 1:
- prevenir e coibir a violncia domstica e familiar contra a mulher;
- criao de juizados de violncia domstica e familiar contra a mulher;
- assistncia mulher vtima de violncia domstica e familiar contra a mulher;
- proteger a mulher vtima de violncia domstica e familiar;
Qual finalidade tem algum predicado criminal?
No tem nenhum predicado criminal, uma lei mais extrapenal do que penal.
Ela protege o homem tambm?

29
a lei que instituiu a progresso aos crimes hediondos e equiparados, inclusive o trfico. Sendo portanto
posterior lei de drogas, aplica-se ela.
42

INTENSIVO II
A lei reconhece a possibilidade de o homem ser vtima.

O art. 44 da L M da Penha alterou o art. 129, 9, do CP e falou em irmo, companheiro, ...,
abrangendo homem e mulher:
Art. 44. O art. 129 do Decreto-Lei n 2.848, de 7 de dezembro de 1940 (Cdigo
Penal), passa a vigorar com as seguintes alteraes:
Art. 129. ..................................................
..................................................................
o
9 Se a leso for praticada contra ascendente, descendente, irmo, cnjuge ou

companheiro, ou com quem conviva ou tenha convivido, ou, ainda, prevalecendo-se o
agente das relaes domsticas, de coabitao ou de hospitalidade:
Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 3 (trs) anos.
- defesa do homem: o 9 do artigo 129 do CP foi includo pela lei Maria da Penha e defende
no somente a mulher, uma vez que prev como qualificador o crime do referido artigo
cometido por ascendente, descendente, irmo ou cnjuge ou companheiro, ou com quem
conviva ou tenha convivido, ou ainda, prevalecendo-se o agente das relaes domsticas, da
coabitao ou de hospitalidade. Assim, se a vtima for homem, ele tem o Cdigo Penal em sua
defesa: se for contra a mulher, ela tem o Cdigo Penal e a prpria lei Maria da Penha;
Em resumo, h violncia domstica e familiar:
Se a vtima for homem, temos o CP
Se a vtima for mulher, temos o CP + a Lei 11.340/06
- Limitar a Lei Maria da Penha mulher constitucional?
A lei traz uma superproteo da mulher vtima em relao ao homem, por isso questiona-se a
constitucionalidade ou no da referida lei.
2. Constitucionalidade ou inconstitucionalidade
o assunto mais importante que tem.
2 correntes
2.1 Inconstitucionalidade:
- viola o artigo 226, 5, da Constituio Federal, que diz:
Art. 226, 5 - Os direitos e deveres referentes sociedade conjugal so exercidos
igualmente pelo homem e pela mulher.
43

INTENSIVO II
Assim, nesse ponto, a lei Maria da Penha ficou aqum do mandamento Constitucional;
- viola o artigo 226, 8 da Constituio Federal, que diz:
Art. 226, 8 - O Estado assegurar a assistncia famlia na pessoa de cada um dos que a
integram, criando mecanismos para coibir a violncia no mbito de suas relaes.
A CF quer uma proteo para todos os integrantes da famlia. Assim, a Lei M da Penha
protegeu somente um dos membros da famlia.
- a lei Maria da Penha um retrocesso, uma vez que o homem sempre foi discriminado
na legislao (ex.: o antigo delito de atentado ao pudor mediante fraude, que at 2005,
tinha como sujeito ativo o homem e sujeito passivo mulher honesta, da, depois de
2005, o crime passou a ser comum, podendo ser sujeito ativo e passivo qualquer um. Em
2009, a lei 12.015 transformou esse delito em violao sexual mediante fraude
continuando o crime a ser simples; o trfico sexual tambm era outro exemplo de
discriminao, uma vez que at 2.005 o crime tinha como vtima mulher, da depois de
2.005 a vtima passou a poder ser qualquer pessoa, inclusive o homem, j em 2009, com
a lei 12.015, o homem foi mantido como vtima, sendo o crime de trfico internacional
ou interno para fins de explorao sexual);
- Por que quando o pai e a me agride a filha, esta tem proteo da lei Maria da Penha,
e quando o pai e a me agride o filho, este no tem a proteo da norma?30 Por que
quando o filho bate na me ou na av, h proteo da lei Maria da Penha, mas quando
bate no pai ou av, no h proteo da lei?
- essa primeira corrente atualmente minoritria. O TJ/MS que entendia pela
inconstitucionalidade da lei passou a entend-la constitucional, assim acontecendo de
forma a tornar a corrente que sustenta a inconstitucionalidade minoritria;
2.2 Constitucionalidade:
- 2 formas/sistemas de proteo:
Sistema de proteo geral
Sistema de proteo especial.
O sistema de proteo geral no tem destinatrio certo, nem pode ter.
O sistema de proteo especial pode ter destinatrio certo, uma vez que trabalha com
uma desigualdade de fato (sendo o caso tpico da lei Maria da Penha);
Vimos 2 sistemas de proteo, CP e L 11.430/06:
CP Sistema de Proteo Geral
30
Deve ficar claro que somente mulher pode figurar como sujeito passivo, mas homem e mulher pode figurar
como sujeito ativo.
44

INTENSIVO II
Lei 11.340/06 Sistema de Proteo Especial

Pode ter destinatrio certo, porque
s assim a mulher consegue
concretizar a igualdade prevista na
CF.
Quando voc quer igualar uma
afirmao prevista em lei, estamos
diante de uma Ao Afirmativa. A
Lei M da Penha uma Ao
Afirmativa.
Estatisticamente, a maioria das vtimas so mulheres. Por isso, ao defender a
constitucionalidade, esta corrente alega que a Lei uma Ao Afirmativa.
O TJ/MG decidiu, de forma pioneira, que a Lei 11.340/06 s aplicada mulher vtima,
mas nada impede que o juiz, usando seu poder geral de cautela, aplique as medidas
protetivas para os homens vtimas, em especial quando vulnerveis.
- O Promotor pode requerer ao juiz medidas protetivas das mulheres ao idoso homem,
em analogia, para proteo do idoso. No analogia in malam partem, analogia para
proteo ao idoso, por meio do Poder Geral de Cautela.
- a lei Maria da Penha no se aplica ao homem, mas possvel ao juiz estender as
medidas protetivas aos homens vtimas, por meio do uso do poder geral de cautela, com
fulcro no artigo 798 do CPC h decises nesse sentido no TJ/MG;
- aplicao ao transexual (Polcia Civil /RJ): transexual no se confunde com
homossexual, bi-sexual, travesti ou transformista. Transexual aquele que apresenta
uma dicotomia fsica ou psquica, ou seja, fisicamente, anatomicamente, de um sexo,
mas psicologicamente de outro sexo (ex.: Roberta Close). Segundo Cristiano Chaves de
Farias e Nelson Rosenvalt, se o transexual fizer uma cirurgia, pode alterar o registro,
inclusive com mudana de nome, trata-se de mulher, devendo ser protegida pela lei
Maria da Penha. De acordo com a maioria, se a pessoa portadora de transexualismo
transmutar suas caractersticas sexuais (por cirurgia e de modo irreversvel), deve ser
encarada de acordo com sua nova realidade morfolgica, permitindo-se, inclusive,
retificao de registro civil.
- essa corrente a que prevalece hoje inclusive nos Tribunais. Rogrio Sanches entende
que a lei constitucional, porm que alguns dispositivos so dotados do vcio da
inconstitucionalidade;
45

INTENSIVO II
3. Conceito de violncia domstica e familiar

o
Art. 5 - Para os efeitos desta Lei, configura violncia domstica e familiar contra a mulher
qualquer ao ou omisso baseada no gnero que lhe cause morte, leso, sofrimento fsico,
sexual ou psicolgico e dano moral ou patrimonial:
I - no mbito da unidade domstica, compreendida como o espao de convvio permanente de
pessoas, com ou sem vnculo familiar, inclusive as esporadicamente agregadas;
II - no mbito da famlia, compreendida como a comunidade formada por indivduos que so ou
se consideram aparentados, unidos por laos naturais, por afinidade ou por vontade expressa;
III - em qualquer relao ntima de afeto, na qual o agressor conviva ou tenha convivido com a
ofendida, independentemente de coabitao.
- na prtica, delegado, promotor ou juiz no esto sabendo aplicar o artigo 5, quanto

violncia baseada no gnero, que a violncia baseada na discriminao, a violnciapreconceito, a violncia contra vtima vulnervel.
o
Art. 5 - Para os efeitos desta Lei, configura violncia domstica e familiar contra a mulher
qualquer ao ou omisso baseada no gnero que lhe cause morte, leso, sofrimento fsico,
sexual ou psicolgico e dano moral ou patrimonial:
Exemplos: o marido chega em casa e a mulher bateu no filho dele. Considerando que a mulher
se excedeu, ele d uns tapas nela. Isso violncia de gnero? Bateu porque discrimina o sexo
feminino? Por que ela vulnervel? Encara a mulher como simples objeto? No, nesse caso,
no h violncia de gnero. Em tese, no podemos aplicar a Lei M da Penha.
Marido transmite doena venrea para a mulher, doena que deixa a peteca purulenta e
quente. Ele tinha mais prazer transando com ela nesta condio e no a deixou tratar a
doena. Neste caso, aplicvel a Lei M da Penha, j que o marido trata a mulher como
simples objeto.
- o STJ no aplicou a lei Maria da Penha quando o motivo da agresso foi cimes, porque o STJ
corretamente entendeu que cimes no se trata de preconceito, no se trata de
discriminao;
3.1
No mbito da unidade domstica (art. 5, I)

Unidade domstica o espao caseiro.
Dispensa vnculo familiar/parentesco.
Quem est abrangida? Empregada domstica, ela pode figurar como vtima.
3.2
No mbito da famlia (art. 5, II)

Pressupe vnculo familiar, ainda que por afinidade.
Dispe Coabitao.
46

INTENSIVO II
Nesse caso, a violncia no domstica, mas sim familiar, dispensando a

coabitao, mas exige-se vnculo familiar (devem ser parentes ou haver vnculo por
afinidade ou por vontade expressa de unio)31.
3.3
Em qualquer relao ntima de afeto (art. 5, III)

Admite-se a aplicao da lei em qualquer relao ntima de afeto, na qual o
agressor conviva ou tenha convivido com a ofendida, independentemente de
coabitao.
Abrange ex-maridos, ex-namorados?
Analisar se est presente a violncia de gnero32.
O STJ nunca falou que a lei no se aplica a ex-maridos e ex-namorados, no aplicou
em algumas hipteses porque no estava presente a violncia de gnero.
Para aplicao da lei, deve estar presente a violncia de gnero combinada com um
desses incisos.
3.4
Orientao sexual da Vtima (Art. 5, p. n.)

A aplicao da lei 11.340/06 independe da orientao sexual da vtima:
Art. 5, Pargrafo nico. As relaes pessoais enunciadas neste artigo independem
de orientao sexual (da vtima).
A lei ser aplicada mesmo em relaes homoafetivas.

a relao homoafetiva feminina ou masculina?
O TJ/MG disse que se aplica vtima da relao. Kkk
Na verdade, a lei s se aplica relao homoafetiva feminina, porque a lei est
preocupada com a mulher, em relao homossexual ou heterosexual.
A corregedoria geral e o TJ/SP publicaram um enunciado para esclarecer que se
aplica somente mulher vtima.
- segundo o artigo 6 da lei, a violncia domstica e familiar contra a mulher

constitui uma das formas de violao dos direitos humanos, assim, alguns
entendem que pode haver o incidente de deslocamento para a justia federal nos
termos da Constituio;
31
32
Abrange indivduos que so considerados aparentados, mesmo que no o seja.

O STJ entendeu que a lei Maria da Penha se aplica para ex-namorados (CC 103.813 de agosto de 2009).
47

INTENSIVO II
4. Formas de violncia domstica e familiar contra a mulher (art. 7):

I violncia fsica;
II violncia psicolgica;
III violncia sexual;
IV violncia patrimonial;
V violncia moral;
4.1
Violncia fsica
- violncia fsica abrange desde a contraveno penal de vias de fato at o
homicdio (forma mais drstica da violncia), ou seja, desde a forma mais
insignificante de violncia at a forma mais grave;
o
Art. 7 So formas de violncia domstica e familiar contra a mulher, entre outras:

I - a violncia fsica, entendida como qualquer conduta que ofenda sua integridade
ou sade corporal;
4.2
Violncia psicolgica
- o inciso trata a violncia psicolgica de forma absurdamente ampla;
o

II - a violncia psicolgica, entendida como qualquer conduta que lhe cause dano
emocional e diminuio da auto-estima ou que lhe prejudique e perturbe o pleno
desenvolvimento ou que vise degradar ou controlar suas aes, comportamentos,
crenas e decises, mediante ameaa, constrangimento, humilhao, manipulao,
isolamento, vigilncia constante, perseguio contumaz, insulto, chantagem,
ridicularizao, explorao e limitao do direito de ir e vir ou qualquer outro meio
que lhe cause prejuzo sade psicolgica e autodeterminao;
4.3
Violncia sexual
- o inciso tambm tem redao ampla;
o

III - a violncia sexual, entendida como qualquer conduta que a constranja a
presenciar, a manter ou a participar de relao sexual no desejada, mediante
intimidao, ameaa, coao ou uso da fora; que a induza a comercializar ou a
48

INTENSIVO II
utilizar, de qualquer modo, a sua sexualidade, que a impea de usar qualquer
mtodo contraceptivo ou que a force ao matrimnio, gravidez, ao aborto ou
prostituio, mediante coao, chantagem, suborno ou manipulao; ou que limite
ou anule o exerccio de seus direitos sexuais e reprodutivos;
4.4
Violncia patrimonial
- macho: quebra a casa, quebra isso, quebra aquilo...;
- seguindo a mesma linha, o rol tambm amplo;
o

IV - a violncia patrimonial, entendida como qualquer conduta que configure
reteno, subtrao, destruio parcial ou total de seus objetos, instrumentos de
trabalho, documentos pessoais, bens, valores e direitos ou recursos econmicos,
incluindo os destinados a satisfazer suas necessidades;
- estas formas de violncia podem corresponder a crimes, contraveno, ou a crime

& contraveno penal.
- quando falamos em violncia domstica e familiar contra a mulher, estamos
falando de uma violncia que pode configurar crime, contraveno penal e fato
atpico.
- ex.: adultrio fato atpico, mas no deixa de ser uma violncia psicolgica.
A vtima pode ser protegida.
4.5
Violncia moral
- qualquer conduta que configure calnia, difamao ou injria;
o

V - a violncia moral, entendida como qualquer conduta que configure calnia,
difamao ou injria.
- quando se fala em violncia domstica e familiar, ela pode corresponder a um crime (ex.:
homicdio), podendo ela tambm corresponder a uma contraveno penal (ex.: vias de fato)
ou tambm pode corresponder a um fato atpico (ex.: adultrio). Tanto o crime, contra a
contraveno penal e o prprio fato atpico podem autorizar o deferimento de medidas
protetivas em favor da mulher;
- o artigo 181 isenta de pena o cnjuge que pratica furto em detrimento da mulher. Nota-se
que a lei Maria da Penha prev a possibilidade de violncia patrimonial. J o artigo 183 do CP
49

INTENSIVO II
dispe dos casos em que no se aplica tal imunidade, no prevendo outras causas de excluso
referente lei Maria da Penha. Assim, a nica concluso a que se pode chegar a de que a lei
Maria da Penha no derrogou a aplicao da imunidade do artigo 181 do CP, sob pena de
incorrer em analogia in malam partem. Maria Berenice Dias defende o contrrio, sendo
portanto, posio isolada;
5. Medidas de preveno (art. 8)

- importante a leitura de todo o artigo:
TTULO III
DA ASSISTNCIA MULHER EM SITUAO DE VIOLNCIA DOMSTICA E FAMILIAR
CAPTULO I
DAS MEDIDAS INTEGRADAS DE PREVENO
o
Art. 8 A poltica pblica que visa coibir a violncia domstica e familiar contra a mulher far-se- por
meio de um conjunto articulado de aes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios e
de aes no-governamentais, tendo por diretrizes:
I - a integrao operacional do Poder Judicirio, do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica com as
reas de segurana pblica, assistncia social, sade, educao, trabalho e habitao;
II - a promoo de estudos e pesquisas, estatsticas e outras informaes relevantes, com a perspectiva
de gnero e de raa ou etnia, concernentes s causas, s conseqncias e freqncia da violncia
domstica e familiar contra a mulher, para a sistematizao de dados, a serem unificados
nacionalmente, e a avaliao peridica dos resultados das medidas adotadas;
III - o respeito, nos meios de comunicao social, dos valores ticos e sociais da pessoa e da famlia, de
forma a coibir os papis estereotipados que legitimem ou exacerbem a violncia domstica e familiar,
o
o
de acordo com o estabelecido no inciso III do art. 1 , no inciso IV do art. 3 e no inciso IV do art. 221 da
Constituio Federal;
IV - a implementao de atendimento policial especializado (mulher atendendo mulher) para as
mulheres, em particular nas Delegacias de Atendimento Mulher;
V - a promoo e a realizao de campanhas educativas de preveno da violncia domstica e familiar
contra a mulher, voltadas ao pblico escolar e sociedade em geral, e a difuso desta Lei e dos
instrumentos de proteo aos direitos humanos das mulheres;
VI - a celebrao de convnios, protocolos, ajustes, termos ou outros instrumentos de promoo de
parceria entre rgos governamentais ou entre estes e entidades no-governamentais, tendo por
objetivo a implementao de programas de erradicao da violncia domstica e familiar contra a
mulher;
VII - a capacitao permanente das Polcias Civil e Militar, da Guarda Municipal, do Corpo de Bombeiros
e dos profissionais pertencentes aos rgos e s reas enunciados no inciso I quanto s questes de
gnero e de raa ou etnia;
VIII - a promoo de programas educacionais que disseminem valores ticos de irrestrito respeito
dignidade da pessoa humana com a perspectiva de gnero e de raa ou etnia;
IX - o destaque, nos currculos escolares de todos os nveis de ensino, para os contedos relativos aos
direitos humanos, eqidade de gnero e de raa ou etnia e ao problema da violncia domstica e
familiar contra a mulher.
50

INTENSIVO II
III - o respeito, nos meios de comunicao social, dos valores ticos e sociais da pessoa e da famlia, de
forma a coibir os papis estereotipados que legitimem ou exacerbem a violncia domstica e familiar,
o
o
de acordo com o estabelecido no inciso III do art. 1 , no inciso IV do art. 3 e no inciso IV do art. 221 da
Constituio Federal;
- coibir programas que tratem a mulher como objeto, regulamentar horrios, etc, como no
expor mais mulher como mulher melancia.
6. Formas de assistncia mulher (artigo 9)

6.1
Trplice Assistncia
- a lei prev trplice assistncia mulher:
assistncia sade (SUS)
assistncia social
assistncia na segurana (Polcia Civil: porto seguro)
A polcia civil o porto seguro da mulher na lei Maria da Penha:

Art. 11. No atendimento mulher em situao de violncia domstica e familiar,
a autoridade policial dever, entre outras providncias:
I - garantir proteo policial, quando necessrio, comunicando de imediato ao
Ministrio Pblico e ao Poder Judicirio;
II - encaminhar a ofendida ao hospital ou posto de sade e ao Instituto Mdico
Legal;
III - fornecer transporte para a ofendida e seus dependentes para abrigo ou local
seguro, quando houver risco de vida;
IV - se necessrio, acompanhar a ofendida para assegurar a retirada de seus
pertences do local da ocorrncia ou do domiclio familiar;
V - informar ofendida os direitos a ela conferidos nesta Lei e os servios
disponveis.
Art. 9 - A assistncia mulher em situao de violncia domstica e familiar ser prestada de

forma articulada e conforme os princpios e as diretrizes previstos na Lei Orgnica da Assistncia
Social, no Sistema nico de Sade, no Sistema nico de Segurana Pblica, entre outras normas
e polticas pblicas de proteo, e emergencialmente quando for o caso.
o
1 O juiz determinar, por prazo certo, a incluso da mulher em situao de violncia
domstica e familiar no cadastro de programas assistenciais do governo federal, estadual e
municipal.
o
2 O juiz assegurar mulher em situao de violncia domstica e familiar, para preservar sua
integridade fsica e psicolgica:
51

INTENSIVO II
I - acesso prioritrio remoo quando servidora pblica, integrante da administrao direta ou
33
indireta ;
II - manuteno do vnculo trabalhista, quando necessrio o afastamento do local de trabalho,
34
por at seis meses .
o
3 A assistncia mulher em situao de violncia domstica e familiar compreender o acesso
aos benefcios decorrentes do desenvolvimento cientfico e tecnolgico, incluindo os servios de
contracepo de emergncia, a profilaxia das Doenas Sexualmente Transmissveis (DST) e da
Sndrome da Imunodeficincia Adquirida (AIDS) e outros procedimentos mdicos necessrios e
cabveis nos casos de violncia sexual.
6.2
Vtima servidora pblica

o
Art. 9, 2 O juiz assegurar mulher em situao de violncia domstica e

familiar, para preservar sua integridade fsica e psicolgica:
I - acesso prioritrio remoo quando servidora pblica, integrante da
administrao direta ou indireta;
6.3
Empregada (iniciativa privada)

Afastamento por at 6 meses manuteno do vnculo trabalhista por at 6 meses:
o
Art. 9, 2 O juiz assegurar mulher em situao de violncia domstica e

familiar, para preservar sua integridade fsica e psicolgica:
II - manuteno do vnculo trabalhista, quando necessrio o afastamento do local
de trabalho, por at 6 meses.
Prevalece na doutrina que o afastamento previsto no artigo 9, 2, II, do tipo

suspenso do contrato de trabalho, mantendo-se o vnculo empregatcio, porm,
sem recebimento de salrio do procurador.
Qual juiz vai garantir esse vnculo empregatcio para a mulher?
O juizado que trata da Lei M da Penha o Juizado Estadual, da Justia Estadual
comum.
33
A aplicao desse dispositivo no caso de servidora municipal parece de difcil implantao prtica. No caso de
cidade pequena, a remoo no vai adiantar muito, uma vez que a remoo deve se dar no mbito do mesmo
Municpio. No que se refere servidora federal, ser complicado, uma vez que a competncia da lei Maria da
Penha da justia estadual, e no cabe ao juza estadual obrigar a Unio.
34
Nota-se que esse afastamento, segundo doutrina majoritria, trata-se de suspenso, portanto, no sujeito
remunerao. H doutrina entendendo que esse afastamento inconstitucional, por dar a juiz comum
competncia tpica de juiz trabalhista, fato este que somente pode ser feito por Emenda Constitucional.
52

INTENSIVO II
Obs.: apesar de a inteno do legislador ser no sentido de que compete ao juiz

estadual comum a concesso da presente medida de assistncia, cada vez mais
crescente doutrina lecionando que a competncia para a garantia a do vnculo
empregatcio do juiz do trabalho (CF 114).
7. Medidas protetivas (arts. 22 a 24):

- o juiz pode conceder as medidas protetivas de ofcio, no sendo necessria provocao;
- pressupe que violncia domstica e familiar contra a mulher;
- pode ser concedida no processo crime e/ou processo civil;
Art. 18. Recebido o expediente com o pedido da ofendida, caber ao juiz, no prazo de 48
(quarenta e oito) horas:
I - conhecer do expediente e do pedido e decidir sobre as medidas protetivas de urgncia;
II - determinar o encaminhamento da ofendida ao rgo de assistncia judiciria, quando for o
caso;
III - comunicar ao Ministrio Pblico para que adote as providncias cabveis.
Art. 19. As medidas protetivas de urgncia podero ser concedidas pelo juiz, a requerimento do
Ministrio Pblico ou a pedido da ofendida.
o
1
As medidas protetivas de urgncia podero ser concedidas de imediato,
independentemente de audincia das partes e de manifestao do Ministrio Pblico, devendo
este ser prontamente comunicado.
o
2 As medidas protetivas de urgncia sero aplicadas isolada ou cumulativamente, e podero
ser substitudas a qualquer tempo por outras de maior eficcia, sempre que os direitos
reconhecidos nesta Lei forem ameaados ou violados.
o
3 Poder o juiz, a requerimento do Ministrio Pblico ou a pedido da ofendida, conceder
novas medidas protetivas de urgncia ou rever aquelas j concedidas, se entender necessrio
proteo da ofendida, de seus familiares e de seu patrimnio, ouvido o Ministrio Pblico.
Art. 20. Em qualquer fase do inqurito policial ou da instruo criminal, caber a priso
preventiva do agressor, decretada pelo juiz, de ofcio, a requerimento do Ministrio Pblico ou
mediante representao da autoridade policial.
Pargrafo nico. O juiz poder revogar a priso preventiva se, no curso do processo, verificar a
falta de motivo para que subsista, bem como de novo decret-la, se sobrevierem razes que a
justifiquem.
Art. 21. A ofendida dever ser notificada dos atos processuais relativos ao agressor,
especialmente dos pertinentes ao ingresso e sada da priso, sem prejuzo da intimao do
advogado constitudo ou do defensor pblico.
Pargrafo nico. A ofendida no poder entregar intimao ou notificao ao agressor.
Medida Protetiva:
Carter Penal
Carter Extra Penal
Art. 22. Constatada a prtica de violncia domstica e familiar contra a mulher, nos termos desta
Lei, o juiz poder aplicar, de imediato, ao agressor, em conjunto ou separadamente, as seguintes
medidas protetivas de urgncia, entre outras:
I - suspenso da posse ou restrio do porte de armas, com comunicao ao rgo competente,
o
nos termos da Lei n 10.826, de 22 de dezembro de 2003; ( uma medida administrativa)
53

INTENSIVO II
II - afastamento do lar, domiclio ou local de convivncia com a ofendida;
III - proibio de determinadas condutas, entre as quais:
a) aproximao da ofendida, de seus familiares e das testemunhas, fixando o limite mnimo
de distncia entre estes e o agressor;
b) contato com a ofendida, seus familiares e testemunhas por qualquer meio de
comunicao;
c) freqentao de determinados lugares a fim de preservar a integridade fsica e psicolgica
da ofendida;
IV - restrio ou suspenso de visitas aos dependentes menores, ouvida a equipe de atendimento
multidisciplinar ou servio similar;
V - prestao de alimentos provisionais ou provisrios.
As 5 medidas do 22 tm carter extrapenal.
o
1 As medidas referidas neste artigo no impedem a aplicao de outras previstas na legislao

em vigor, sempre que a segurana da ofendida ou as circunstncias o exigirem, devendo a
providncia ser comunicada ao Ministrio Pblico.
o
2 Na hiptese de aplicao do inciso I, encontrando-se o agressor nas condies mencionadas
o
o
no caput e incisos do art. 6 da Lei n 10.826, de 22 de dezembro de 2003, o juiz comunicar ao
respectivo rgo, corporao ou instituio as medidas protetivas de urgncia concedidas e
determinar a restrio do porte de armas, ficando o superior imediato do agressor responsvel
pelo cumprimento da determinao judicial, sob pena de incorrer nos crimes de prevaricao ou
de desobedincia, conforme o caso.
o
3 Para garantir a efetividade das medidas protetivas de urgncia, poder o juiz requisitar, a
qualquer momento, auxlio da fora policial.
o
o
4 Aplica-se s hipteses previstas neste artigo, no que couber, o disposto no caput e nos 5
e 6 do art. 461 da Lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973 (Cdigo de Processo Civil).
Art. 23. Poder o juiz, quando necessrio, sem prejuzo de outras medidas:
I - encaminhar a ofendida e seus dependentes a programa oficial ou comunitrio de proteo ou
de atendimento;
II - determinar a reconduo da ofendida e a de seus dependentes ao respectivo domiclio, aps
afastamento do agressor;
III - determinar o afastamento da ofendida do lar, sem prejuzo dos direitos relativos a bens,
guarda dos filhos e alimentos;
IV - determinar a separao de corpos.
Art. 24. Para a proteo patrimonial dos bens da sociedade conjugal ou daqueles de propriedade
particular da mulher, o juiz poder determinar, liminarmente, as seguintes medidas, entre
outras:
I - restituio de bens indevidamente subtrados pelo agressor ofendida;
II - proibio temporria para a celebrao de atos e contratos de compra, venda e locao de
propriedade em comum, salvo expressa autorizao judicial;
III - suspenso das procuraes conferidas pela ofendida ao agressor;
IV - prestao de cauo provisria, mediante depsito judicial, por perdas e danos materiais
decorrentes da prtica de violncia domstica e familiar contra a ofendida.
Pargrafo nico. Dever o juiz oficiar ao cartrio competente para os fins previstos nos incisos II
e III deste artigo.
54

INTENSIVO II
- importante saber se essas medidas protetivas tem natureza penal ou extrapenal: fica
evidente que essas medidas tem natureza civil, portanto, natureza extrapenal;
- os artigos 22, 23 e 24 prevem medidas protetivas apenas de carter extrapenal;
- isso importante porque o artigo 42 da LMP alterou o artigo 313, do CPP, autorizando priso
preventiva para garantir as medidas protetivas.
Art. 313. Em qualquer das circunstncias, previstas no artigo anterior, ser admitida a
decretao da priso preventiva nos crimes dolosos: (Redao dada pela Lei n 6.416, de 24.5.1977)
IV - se o crime envolver violncia domstica e familiar contra a mulher, nos termos da lei
especfica, para garantir a execuo das medidas protetivas de urgncia.(Includo pela Lei n 11.340,
de 2006)
De acordo com a lei, no importa o crime. Para qualquer crime de violncia domstica, o juiz
pode decretar a preventiva. Isso CONSTITUCIONAL?
Na verdade, como as medidas so extrapenais, a priso travestida de priso penal, mas
civil.
Obs. 1: tem doutrina criticando a priso preventiva, pois, na realidade, trata-se de priso civil
no prevista na Constituio Federal. Logo, INCONSTITUCIONAL. Serve para garantir a
medida protetiva; se esta cvel, a priso tambm cvel.
Obs. 2: tem doutrina admitindo a priso preventiva quando se viola uma medida protetiva com
a prtica de um crime.
1 situao: O agente viola o distanciamento mnimo sem praticar crime, NO cabe
preventiva.
2 situao: O agente viola o distanciamento mnimo para agredir novamente a vtima.
Nesta hiptese, cabe preventiva.
O STJ julgou constitucional o decreto de priso preventiva a despeito de o crime ser punido
com deteno e de menor potencial ofensivo. HC 132.379/BA.
Requisitos
Medida protetiva
Priso Preventiva
Fumus boni iuris

+
Periculum in mora
CPP 312
No pode ser concedida preventiva sem
fundamento no 312
Priso Preventiva para garantir as protetivas:

Antes da Lei 12.403/11
Depois da Lei 12.403/11
III - Se o crime envolver violncia domstica IV Se o crime envolver violncia domstica

e familiar conta a mulher, para garantir a e
familiar
contra
mulher,
criana,
execuo das medidas protetivas
adolescente, idoso, enfermo ou pessoa com
deficincia, para garantir a eficcia das
medidas protetivas.
55

INTENSIVO II
* Esta mudana confirma que as medidas

protetivas da lei podem ser aplicadas para
outros personagens vulnerveis.
8. Regras de Organizao Judiciria:

8.1
Situao 1: juizado criado, j instalado.

Art. 14. Os Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher, rgos da Justia
Ordinria com competncia cvel e criminal, podero ser criados pela Unio, no Distrito
Federal e nos Territrios, e pelos Estados, para o processo, o julgamento e a execuo das
causas decorrentes da prtica de violncia domstica e familiar contra a mulher.
Pargrafo nico. Os atos processuais podero realizar-se em horrio noturno, conforme
dispuserem as normas de organizao judiciria.
Este juizado tem competncia cumulativa (cvel + criminal), em que haver:

Processo civil
Processo crime
Anlise das medidas protetivas
Infelizmente, este juizado no est criado em todos os lugares, exceo na nossa
realidade.
- a primeira coisa a se analisar se na comarca h juizado especial de violncia
domstica e familiar contra a mulher. Caso haja esse juizado, deve ser analisado o
artigo 14 da lei, que diz que tais juizados so rgos da justia ordinria com
competncia cvel e criminal para processo e julgamento e execuo das prticas
decorrentes da violncia domstica e familiar contra a mulher. Nota-se portanto, que
esse juizado tem competncia cumulativa: cvel + penal. O juizado pode julgar as
cautelares, o processo principal, o crime, a separao, etc.
8.2
Situao 2: juizado no instalado

Enquanto no criado o juizado for criado, o juiz criminal acumular competncia cvel
e criminal.
Quando se fala da competncia cvel, est a se falar das medidas preventivas de
urgncia, porque na vara de famlia que vai tramitar a ao cvel principal.
- enquanto no criado o juizado, aplica-se o artigo 33 da lei, que diz que as varas criminais
acumularo as competncias cvel e criminal para conhecer e julgar as causas decorrentes da
prtica de violncia domstica e familiar contra a mulher. A interpretao deve se dar de
56

INTENSIVO II
forma restritiva, de forma que a competncia cvel do juiz criminal deve ser entendida
somente em relao s medidas protetivas de urgncia, assim, a ao principal deve ser
proposta na vara da famlia (ex.: separao; divrcio; etc.);
Obs. 1: O juiz da famlia pode alterar ou revogar medida protetiva concedida pelo juiz criminal
ou conceder medida que o juiz criminal indeferiu. Isso significa que o juiz da famlia no est
vinculado ao juiz criminal.
Obs. 2: Qual a Cmara competente para julgar o recurso? Cvel ou Criminal? Deveria ter sido
criada uma cmara, mas no foi. Prevalece que os recursos no mbito do Juizado Especial da
Violncia Domstica contra a mulher devem ser processados na Cmara Cvel.
Obs. 3: Se o juiz indefere a medida protetiva que voc pediu ou concede uma medida da qual o
agressor se sente prejudicado, prevalece que o recurso cabvel contra a concesso ou no das
medidas protetivas o Agravo de Instrumento.
Obs. 4: Rito do Jri
Juzo de viabilidade
Juzo da Causa
Da acusao
Mrito
- surge a dvida se a primeira fase do procedimento do jri (ex.: marido matou a mulher) se
dar perante o juizado especial ou dever tramitar perante o a vara tribunal do jri: o STJ j
decidiu de dois modos:
O STJ, no HC 73161/SC, decidiu que, at a fase da pronncia, o homicdio contra a
mulher no ambiente domstico e familiar deve ser processado no juizado especial.
O mesmo tribunal, no HC 121.214/DF, decidiu que o homicdio nessas condies
deve tramitar no juzo criminal, e no no juizado especial, obedecendo o que
estabelecido na lei de organizao judiciria.
A questo ainda no est amadurecida.
- pensando no caso de no criao de juizado especializado, o juiz cvel (da ao principal) no
est vinculado medida concedida ou no pelo juiz criminal, assim o juiz cvel pode tanto
deferir uma medida que anteriormente foi indeferida pelo juiz criminal, conceder medida
diversa ou revogar medida j concedida. Portanto, a deciso do juiz criminal no vincula o juiz
cvel da ao principal;
Art. 41. Aos crimes praticados com violncia domstica e familiar contra a mulher,
o
independentemente da pena prevista, no se aplica a Lei n 9.099, de 26 de
setembro de 1995.
57

INTENSIVO II
Lei 9.099/95 prev:

Juizado especial criminal para infraes de menor potencial ofensivo
Termo circunstanciado (e no inqurito policial)
Conciliao preliminar
Transao penal (medidas despenalizadoras, que buscam evitar o prprio processo)
Suspenso condicional do processo (benefcio no exclusivo das infraes de menor
potencial ofensivo)
Leso dolosa leve e culposa a ao passa a ser pblica
Lei 11.340/06 Art. 41:
Juizado especial criminal para infraes de menor potencial ofensivo quer Justia
comum
Termo circunstanciado (e no inqurito policial) quer IP
Conciliao preliminar quer denncia
Transao penal (medidas despenalizadoras, que buscam evitar o prprio processo)
quer denncia
Suspenso condicional do processo (benefcio no exclusivo das infraes de menor
potencial ofensivo) no quer suspenso condicional do processo na violncia
domstica, quer sentena
Leso dolosa leve e culposa - a ao passa a ser pblica condicionada quer ao pblica
incondicionada
Somente as infraes dolosas so de gnero.
Obs. 1: referindo-se o artigo 41 a crimes, aplicvel a Lei 9.099/95, aos fatos tpicos
rotulados como contraveno penal, ainda que no ambiente domstico e familiar contra a
mulher. Entretanto, o STJ, no CC 102.571/MG, decidiu que a expresso crimes deve ser
interpretada de forma a abranger as contravenes. Olha s que puta absurdo! Isso analogia
in malam partem total!!!
Obs. 2: temos jurisprudncia, inclusive do STJ, admitindo suspenso condicional do processo,
mesmo nos casos de violncia domstica e familiar contra a mulher, pois o benefcio no se
restringe s infraes da Lei 9.099/95. A mais recente deciso do STF discorda, no aplicando
suspenso condicional do processo aos casos da Lei M da Penha. Ento, pessoa, por
enquanto, tudo aquilo (que est tachado) est sendo abolido mesmo...
Obs. 3: Leso dolosa leve no ambiente domstico e familiar contra a mulher: ao penal. Qual
a ao penal?
Aqui, temos divergncia:
1 Corrente: bvia, aplica na estrita redao do 41 - o artigo 41 da Lei M da Penha afasta
aplicao da Lei 9.099/95. Logo, a ao penal passa a ser pblica incondicionada, importante
para se perseguir a pena em casos como esses, de grave violao a direitos humanos.
58

INTENSIVO II
2 Corrente: o artigo 41 da LMP afasta a aplicao da Lei 9.099/95 quando se refere a medidas
despenalizadoras exteriores vontade da mulher vtima (conciliao, transao penal e
suspenso do processo). No afasta a necessidade de representao, medida que depende da
vontade da mulher vtima (STJ REsp 1.097.042/DF Seo, j. 24/fev/2010).
O art. 16 prev uma solenidade especial para homologar a retratao da representao da

vtima. A lei erra ao chamar retratao de renncia, porque voc no pode renunciar ao
que j exerceu, voc se retrata.
Art. 16. Nas aes penais pblicas condicionadas representao da ofendida de que
trata esta Lei, s ser admitida a renncia representao perante o juiz, em audincia
especialmente designada com tal finalidade, antes do recebimento da denncia e ouvido
o Ministrio Pblico.
Retratvel
Irretratvel
Oferecimento
Audincia Especial
da denncia
Recebimento
Diferente da retratao do CPP:
CPP, Art. 25. A representao ser irretratvel, depois de oferecida a denncia.
Retratvel
Irretratvel
Oferecimento
Audincia Especial
da denncia
Recebimento
H julgados que decidem que o no comparecimento injustificado hiptese de retratao
tcita.
9. Procedimento:
- feito o pedido da tutela de urgncia (no importando se o juiz da vara criminal ou da vara
especializada), cabe agravo, que deve ser endereado para a Cmara Criminal (salvo quando o
59

INTENSIVO II
juizado j estiver criado a cmara do juizado da mulher, que ter a competncia), porm h
recentes decises de que o agravo deve ser dirigido Cmara Cvel (essa a jurisprudncia do
TJDFT;
- deve-se analisar o artigo 41 da lei Maria da Penha, que veda a aplicao da lei 9.099/95
independentemente da pena prevista. O juizado especial criado pela Constituio Federal,
podendo nos levar concluso de que tal artigo inconstitucional. Porm, prevalece a
orientao de que inexiste inconstitucionalidade na redao do artigo 41 da lei Maria da
Penha, isso porque no cuida, o referido artigo, de hiptese de organizao judiciria, e, sim,
de matria processual, ao dispor sobre competncia para o processamento transitrio das
causas decorrentes de violncia domstica familiar contra a mulher. Deve ser observado que a
Unio detm competncia legislativa para assim dispor (art. 22, I, da CRFB/88);
- a lei Maria da Penha, no seu artigo 41, exclui a aplicao da lei 9.099/95 para os crimes, mas
no abrange contravenes penais, sob pena de se incorrer em analogia in malam partem.
Porm, o STJ exclui da lei 9.099/95 tambm as contravenes penais, argumentando que a
expresso aos crimesdeve ser interpretada de forma ampla para no afastar a inteno do
legislador, qual seja, no permitir medidas despenalizadoras para qualquer forma de violncia
domstica e familiar (STJ, CC 102.571/09);
CONTRAVENO PENAL
- TCO;
CRIME
- Inqurito Policial;
- audincia preliminar: conciliao e transao

penal. O artigo 17 da lei Maria da Penha prev
que a pena restritiva de direitos seja pessoal,
no real (prestao de servios comunidade,
interdio temporria de direitos);
- denncia -> formando o processo;
- suspenso condicional do processo (art. 89
da lei 9.099/95);
- denncia - > formando o processo;

CUIDADO! VER NOTA DE RODAP!35
- julgamento -> que pode cominar com - julgamento -> que pode cominar com
condenao, que novamente deve observar o condenao, que novamente deve observar o
artigo 17 da lei Maria da Penha;
artigo 17 da lei Maria da Penha;
- retratao da representao36: o CPP, no seu artigo 25 diz que a representao retratvel
at o oferecimento da inicial, marco pelo qual torna a representao irretratvel. J a lei Maria
da Penha, no seu artigo 16 diz que a representao retratvel at o recebimento da inicial,
devendo ocorrer na presena do juiz e do Ministrio Pblico. Necessita-se da audincia para
retratao para se ter certeza de que a mulher se retrata de forma livre e consciente, sem
presso (Guilherme de Souza Nucci entende que deve haver a presena do autor do fato
delituoso). O no comparecimento da vtima em audincia de retratao, segundo algumas
decises, gera retratao tcita (nesse sentido: TJ/SP, TJ/RS). Rogrio Sanches entende que
35
A maioria, inclusive o TJ/SP autoriza a suspenso condicional do processo, argumentando que o benefcio
maior do que a prpria lei 9.099/95, abrangendo crimes que no so de menor potencial ofensivo. O TJ/MG
discorda, entendendo que a suspenso condicional do processo impossvel por estar abrangida pela vedao
do artigo 41 da lei Maria da Penha.
36
Como no exemplo de crime de ameaa, que depende de representao.
60

INTENSIVO II
um absurdo essa orientao, uma vez que frustra o objetivo existencial do presente artigo da
lei Maria da Penha, que garantir que a retratao seja livre e sem presso.
- ao penal:
- leso corporal leve: a ao era pblica incondicionada, mas com a lei 9.099/95, passou
esta a exigir a necessidade da representao para esse tipo de ao. Como a lei
11.340/06 veda a aplicao da lei 9.099/95, surgem duas correntes:
- 1 Corrente: a ao penal pblica incondicionada, pois o artigo 41 impede a
aplicao da lei 9.099/95, documento que condicionava a ao penal. No
bastasse, a leso no ambiente domstico e familiar grave violao dos direitos
humanos, incompatvel com a ao pblica condicionada (nesse sentido: STJ em
algumas decises e LFG);
- 2 Corrente: a ao penal pblica condicionada. As medidas despenalizadoras
do artigo 41 da lei Maria da Penha que buscam serem evitadas so as medidas
dependentes da vontade da vtima, no alcanando a representao, que no
depende absolutamente nada da vontade da vtima (nesse sentido, o prprio STJ
em algumas decises, Rogrio Sanches).
- houve um parecer da sub-procuradoria geral da repblica que, atuando no STJ,
disse que a ao penal depende do caso concreto. Esse um posicionamento
horrvel que se mostra como uma atrocidade segurana jurdica.
Finalidade da LEP
Art. 1
a) Propiciar meios para que a sentena seja integralmente cumprida
- Sentena condenatria
- Sentena absolvitria imprpria
b) Reintegrao do sentenciado ao convvio social (ressocializao);
Para Roxin, as finalidades da pena so:
- pena em abstrato: preveno geral
> atua antes do crime;
> quer evitar que a sociedade pratique infraes penais
- pena em concreto (sentena): preveno especial
> atua depois do crime;
> quer evitar a reincidncia
> retribuio (retribui com o mal o mal causado)
- pena na execuo:
61

INTENSIVO II
> concretizar as finalidades da pena na sentena;

> ressocializao
Princpios da LEP
1) Princpio da Legalidade (art. 3, caput, LEP)
2) Princpio da Igualdade (art. 3, pargrafo nico, LEP)
- possvel distino de natureza sexual;
- possvel distino de natureza etria;
- possvel distino cultural (preso provisrio acusado com curso superior)
3) Princpio da Personalizao da pena (art. 5, LEP)
- Princpio da individualizao da execuo penal
- CF individualizao da pena:
>> em abstrato; (legislador)
>> em concreto; (Juiz no momento da sentena)
>> na execuo; (Comisso Tcnica de Classificao - CTC)
Lei 10.792/03
CTC - ANTES
CTC DEPOIS
>>> Acompanha Execuo

a) Pena privativa de liberdade
b) Pena restritivas de direito
Acompanha a execuo da pena privativa de

liberdade
>>> Prope
a) Progresso
b) Regresso
c) converso da pena
4) Princpio da Jurisdicionalidade (art. 194, LEP)
Os incidentes da LEP sero decididos pelo poder judicirio a autoridade administrativa somente pode
determinar pontos secundrios da execuo da pena, tais como, horrio de sol, cela do preso,
alimentao, etc. (mesmo nesses casos, resguarda-se sempre o acesso ao judicirio)
5) Princpio do Devido Processo Legal
- ampla defesa
- contraditrio
- etc
62

INTENSIVO II
6) Princpio Reeducativo
Busca-se a ressocializao do sentenciado.
Art. 11, LEP instrumentos de ressocializao (assistncia social >> lembrou-se da vtima art. 23,
VII, LEP)
7) Princpio da Humanidade
Probe pena cruel, desumana e degradante
Partes na Execuo Penal
Exequente: no obstante a possibilidade de o particular, nos casos expressos em lei,
perseguir a pena (ao privada)sua execuo monoplio do Estado (arts. 105 e 171 da LEP);
Executado: executado pode ser tanto o preso (definitivo ou provisrio) ou o sujeito a medida
de segurana (art. 2, pargrafo nico da LEP);
Preso provisrio: preso em flagrante, preso temporrio e o preso preventivo aplica-se a LEP no que
couber
possvel execuo provisria no Brasil?
CONDENADO NO DEFINITIVO - PRESO
CONDENADO NO DEFINITIVO - SOLTO
- cabe execuo provisria, desde que - no cabe execuo provisria

transitada a condenao p/ o MP.
PENDENCIA DE REC. ESPECIAL OU REC. EXTRAORDINARIO
1 Corrente: cabe execuo provisria art.
637 CPP
Cabe execuo provisria
2 Corrente: no cabe execuo provisria
o art. 637 do CPP foi revogado pela LEP (art.
84) e no recepcionado pela CF (posio do
STF)
Fundamentos:
>> LEP: art. 2, pargrafo nico (preso provisrio)
>> Smula 716 do STF
>> Resoluo 19 do CNJ (obs: foi alterada pela resoluo 57 do mesmo conselho condicionando a
execuo provisria ao transito em julgado para a acusao)
>> Resoluo 57 do CNJ
Competncia na LEP
63

INTENSIVO II
A competncia do juzo da execuo inicia-se com o transito em julgado da sentena

condenatria ou absolutria imprpria.
OBS: para a maioria a execuo provisria tambm se processa perante o juzo da execuo (e no
perante o juzo da condenao) posio do CNJ
importante ressaltar que a competncia na LEP no ditada pelo local onde transitou em
julgado o processo de conhecimento:
1 a pena privativa de liberdade ser executada no local onde o condenado estiver preso (a onde o
preso vai, a execuo vai atrs);
2 se o sentenciado tiver sido condenado pela justia federal, porm se estiver preso em
estabelecimento estadual, a competncia a do juzo da execuo penal estadual onde o
sentenciado estiver preso (Sumula 192 STJ arts. 2 e 3 da Lei 11.671/08);
3 em se tratando de sursis e pena restritiva de direitos, a comarca competente a do domicilio do
sentenciado;
4 no caso de sentenciado com foro por prerrogativa de funo a execuo ser da competncia do
prprio tribunal que o processou e julgou;
OBS: no podemos confundir a competncia do juzo da execuo, que se d com o transito em
julgado da sentena, com o inicio da execuo o qual depende da priso do sentenciado, expedindose, em seguida, a guia de recolhimento (pea processual que formaliza o incio da execuo)
Arts. 38 a 43 LEP Estatuto do Preso
Deveres Art. 39 LEP
Taxativo
Direitos Art. 41 LEP
Exemplificativo
V proporcionalidade na distribuio do tempo para o trabalho, o descanso e a recreao;
X visita do cnjuge, da companheira, de parentes e amigos em dias determinados;
XV contato com o mundo exterior por meio de correspondncia escrita, da leitura e de outros
meios de informao que no comprometam a moral e os bons costumes;
O inciso XVI foi inserido em 2003 e visa evitar a hipertrofia da punio.
>> excesso de execuo quantidade da pena;
>> desvio de execuo qualidade da pena;
O CNJ e o TSE esto viabilizando o direito de votar do preso provisrio
Sanes Disciplinares
# as prises so verdadeiros agrupamentos humanos;
# como todo grupo humano necessita de ordem e disciplina;
# a disciplina conquistada com recompensas para o bom comportamento e sanes disciplinares
para o caso de falta disciplinar.
Recompensas
64

INTENSIVO II
A LEP, ao tratar das recompensas previu o elogio e a concesso de regalias (estabelecimento

prisional tem que criar um documentos com essas regalias), conforme disposto no art. 55 da
Resoluo 14 do Conselho Nacional de Poltica Criminal.
Decreto 6.049/07 aprova o regulamento penitencirio federal
Sano disciplinar
a) leve (legislao local)
b) mdia (legislao local)
c) grave (arts. 50 a 52 da LEP)
>> celular ou qualquer outro aparelho de comunicao no presdio:
# preso surpreendido falta grave (art. 50, VII, LEP)
# Diretor de Penitenciaria que no veda a entrada do aparelho art. 319-A do CP (pena: 3 meses a 1
ano)
# Particular que introduz o aparelho no sistema art. 349-A do CP (pena: 3 meses a 1 ano)
>> no abrange os acessrios (chip, carregadores, etc)
Regime Disciplinar Diferenciado RDD
a forma mais grave de sano disciplinar
Obs: no regime de cumprimento de pena.
RDD: Caractersticas (art. 52 LEP)
1) Durao: at 360 dias
- Repetio da falta grave: at 1/6 da pena aplicada
- Nova repetio de falta grave: at 1/6 da pena aplicada
2) Recolhimento em sela individual
3) Visitas semanais de duas pessoas (sem contar as crianas)

Regras mnimas da ONU, preceito 79
4) Banho de Sol
RDD: Hipteses de cabimento (art. 52 LEP)
I crime doloso quando ocasione subverso da ordem e disciplina interna (art. 52, caput)
- preso provisrio ou condenado
- responde criminalmente pelo fato por ele praticado
II presos de alto risco (art. 52, 1) direito penal do autor
- esse risco deve ser materializado em algum fato
III recaiam fundadas suspeitas de envolvimento ou participao em organizaes criminosas,
quadrilha ou bando (art. 52, 2)
65

INTENSIVO II
- imprescindvel a existncia de provas

RDD: Judicializao
Art. 54 LEP
I a IV diretor do Presdio
V deciso fundamentada do Juiz (sujeita a recurso) para internar algum no RDD
# o Juiz no pode internar o preso no RDD de ofcio, depende de provocao do Diretor do
estabelecimento ou secretario de segurana publica ( 1, do art. 54);
# o MP pode requerer? Sim, com fundamento no artigo 68, II, a, LEP.
# Para incluir algum no RDD imprescindvel o devido processo legal (Art. 57)
# Art. 45, 3 - individualizao da sano disciplinar
vedada a sano disciplinar coletiva.
# possvel RDD preventivo?
Art. 60 permite RDD preventivo enquanto se tem o devido processo legal.
# o RDD ocasiona a detrao da pena
RDD: Discusso sobre sua Constitucionalidade
INCONSTITUCIONALIDADE
CONSTITUCIONALIDADE
I o RDD fere a dignidade da pessoa humana I o RDD no representa a submisso do

constituindo, sano cruel, desumana e preso a padecimentos fsicos e psquicos o
degradante.
que somente restaria caracterizado nas
hipteses que houvesse, por exemplo, selas
insalubres, escuras ou sem ventilao.
II o RDD configura sano desproporcional II o sistema penitencirio, em nome da
aos fins da pena.
ordem e da disciplina, a que se valer de
medidas disciplinadoras, e o RDD atende ao
primado da proporcionalidade entre a
gravidade da falta e a severidade da sano.
III o RDD ofende a coisa julgada, III RDD no regime de cumprimento de
representando 4 modalidade de regime de pena, mas sano disciplinar cabvel na nova
cumprimento de pena.
relao entre o Estado e o Executado.
IV O RDD configura bis in idem, pois alm IV no se trata de violao do bis in idem,
66

INTENSIVO II
da sano disciplinar o executado fica sujeito pois constituem-se em infraes e

a sano penal.
ordenamento jurdico diversos de direito
penal e de execuo penal.
O STJ inclina para a constitucionalidade; todos os argumentos da constitucionalidade so do STJ.
# A Sano Disciplinar Falta grave prescreve?
Crime/pena prescreve (art. 109 CP)
Ato infracional/medida socioeducativa prescreve (sumula 338 STJ)
Falta grave/sano disciplinar o STF aplica o artigo 109 do CP por analogia, e o prazo ser
sempre de 2 anos, independendo a falta cometida pela reeducando HC 92.000 SP
>>> a fuga foi considerada uma infrao permanente pelo STF, ou seja, enquanto o apenado est
foragido no corre a prescrio (HC 92.000 SP)
Fuga em 20/10/00
Recapturado em 10/10/07
Prescrio? S em 09/10/09
- Sistemas prisionais:
a) Filadlfia -> o sentenciado cumpre a pena integralmente na cela sem dela nunca sair.
desse sistema que nascem as solitrias;
b) Auburniano ou Auburn -> o sentenciado durante o dia trabalha com os demais presos em
silncio ( vedada a comunicao oral entre eles), recolhendo-se no perodo noturno para suas
cela. Foi desse sistema que nasceu a comunicao entre presos por meio de mmica;
c) Ingls (ou progressivo) -> h um perodo inicial de isolamento. Aps esse estgio passa-se a
trabalhar durante o dia com os outros presos. O ltimo estgio da execuo cumprir a pena
em liberdade. A pena cumprida de forma progressiva;
- ns, no Brasil, adotamos o Sistema Ingls ou Sistema Progressivo, conforme prev o
artigo 112 da LEP;
- a vedao contida no final do artigo 112 da LEP em relao s normas de vedao de
progresso de regime viola a dignidade da pessoa humana, a individualizao da pena e
humanidade da pena (assim, no pode haver normas de violao da progresso);
- Regimes de cumprimento de pena:
CRIME COM PENA DE RECLUSO
CRIME COM PENA DE DETENO
- o delito punido com recluso pode ser - regime inicial: em regra no existe regime
iniciado tanto em regime fechado, como em inicial fechado, mas cabe exceo, conforme
semi-aberto e aberto;
a observao abaixo em relao a lei de
organizaes criminosas;
- o art. 10 da lei das organizaes criminosas
diz que os condenados pela lei iniciaro o
cumprimento da pena em regime fechado
67

INTENSIVO II
(pouco importando se a pena de recluso

ou deteno) a maioria entende que tal
artigo inconstitucional;
- crime punido com deteno no pode ter o
incio da pena no regime fechado, mas pode
haver regresso para o regime fechado;
- segundo o artigo 11 da LEP, quando houver condenao por mais de um crime, no mesmo
processo ou em processos distintos, a determinao do regime de cumprimento ser feita pelo
resultado da soma ou unificao de penas, observada, quando for o caso, a atrao ou a
remio;
- Progresso de regime:
- a progresso de regime um incidente de execuo penal;
- legitimidade para provocao do incidente:
a) Ministrio Pblico;
b) Reeducando;
c) Defensor Pblico (ou advogado);
d) Juiz de Ofcio37;
- progresso do regime fechado para o semi-aberto:
- requisitos:
a) condenao transitada em julgado -> possvel execuo provisria, desde
que a condenao do preso tenha transitado em julgado para o Ministrio Pblico
(com fundamento no art. 2, pargrafo nico da LEP e na smula 716 do STF e as
resolues do CNJ);
b) cumprimento, em regra, de 1/6 da pena -> a expresso em regra se d pelo
fato de que, nos termos da lei 8.072/90 o tempo de 2/5 para o primrio e 3/5
para o reincidente. Nos termos da smula 715 do STF, a pena unificada para
atender ao limite de 30 anos de cumprimento determinada pelo artigo 75 do CP
no considerada pra concesso de outro benefcio, como livramento condicional,
regime mais favorvel portanto, considerado o prazo total da pena, e no o
limite de 30 anos, para o clculo do benefcio;
c) requisito subjetivo (mrito do reeducando VS bom comportamento
carcerrio) -> esse requisitos deve ser analisado antes e depois da lei 10.792/03;
- a lei falava em mrito do - atualmente a lei usa uma

reeducando;
expresso melhor, falando em
bom comportamento carcerrio;
- Obs.: quando o laudo deixa dvidas em relao ao bom comportamento
carcerrio, deve-se saber se usa-se o princpio do in dbio pro reo ou in
dubio pro societate: esse tema controvertido, dependendo do concurso
37
evidente que o juiz no precisa ser provocado para instaurar ao incidente de progresso de regime,
podendo faz-lo de ofcio.
68

INTENSIVO II
que vai prestar, mas a jurisprudncia tende a aplicar o princpio de in dubio

pro societate;
d) oitiva do Ministrio Pblico -> se o juiz conceder progresso sem ouvir o
Ministrio Pblico, no h anulao da deciso, devendo o Ministrio Pblico
recorrer por meio de agravo, que no tem efeito suspensivo: para dar efeito
suspensivo a esse recurso, pode faz-lo por meio do mandado de segurana (isso
visto do ponto de vista do Direito Processual Penal, uma vez que o os
processualistas do Direito Civil entendem como correto pedir tutela antecipada
recursal no prprio Agravo em Execuo);
e) exame criminolgico -> a redao nova do artigo 112 da LEP no mais fala em
exame criminolgico;
- o artigo 112 da LEP determinava o - o artigo 112 da LEP silencia em

exame criminolgico;
relao ao exame criminolgico;
- em razo disso surgem duas correntes: uma primeira corrente diz que o
exame criminolgico foi abolido, no sendo mais requisito da progresso de
regime; uma segunda corrente entende que apesar de no mais haver
previso do artigo 112 da LEP, ainda h o artigo 8 da LEP tratando do
exame criminolgico, assim, como no foi alterado o artigo 8, a concluso
que essa corrente extrai que o exame criminolgico passou a ser
facultativo, somente sendo realizado quando necessrio (essa
interpretao a que prevalece no STF e no STJ)38;
f) reparao do dano que causou ou a devoluo do produto do ilcito, nos
termos do art. 33, 4 do CP (somente em crimes praticados contra a
administrao pblica) -> somente aplicvel esse requisito no caso de crimes
contra a administrao pblica;
- progresso do regime semi-aberto para o aberto:
- requisitos:
- so exatamente os mesmos requisitos do fechado para o semi-aberto,
acrescidos das seguintes observaes:
- resta saber se o 1/6 da pena a se considerar deve ser a imposta na
sentena ou deve-se desconsiderar a pena j cumprida no regime anterior?
Pena cumprida pena extinta, assim, o tempo cumprido est extinto, no
pode ser computado em nova progresso (ex.: condenado a 6 anos que
progride com 1 ano, a prxima progresso se dar por 5 anos, ou seja, o
que sobrou da pena);
- deve haver ateno aos artigos 113, 114 e 115 da LEP. O inciso I da LEP
diz que para que se ingresse no regime aberto, o reeducando deve estar
trabalhando ou comprovar a possibilidade de faz-lo imediatamente, da,
como o estrangeiro em situao irregular no pode trabalhar no Brasil, a
doutrina nega a concesso do regime aberto para ele (recentemente o STF
38
Assim, agora, o juiz ao determinar o exame criminolgico, deve fundamentar a sua necessidade.
69

INTENSIVO II
no concordou com essa discriminao no significa que isso seja pacfico

no STF, sendo claro que parece prevalecer a corrente contrria, embora
essa deciso seja recente);
- preenchido os requisitos, o regime aberto ser concedido para ser
cumprido em Casa do Albergado/Priso Albergue;
- praticada a falta grave, qual seria a consequncia no que diz respeito
progresso? Cometida falta grave pelo condenado no curso do
cumprimento da pena, inicia-se, a partir de tal data, a nova contagem da
frao como requisito da progresso, portanto, h a interrupo do prazo
(essa inclusive a posio do STF: HC 85.141-0);
- progresso em salto:
-1 Corrente -> no possvel progresso em saltos. No h previso
legal, ferindo o sistema da ressocializao;
- 2 Corrente -> s possvel a progresso em salto quando houver
demora na transferncia do preso por culpa do Estado, ou, quando o
Estado no oferece vaga no regime conquistado pelo reeducando
(esse o entendimento do STJ);
- progresso e Regime Disciplinar Diferenciado (RDD) -> resta saber se
possvel a progresso de regime para quem est no RDD, assim, a doutrina
admite essa progresso, devendo o preso, contudo, primeiro cumprir a
sano disciplinar para depois progredir de regime;
- algumas pessoas, quando chegam ao regime aberto, podem cumprir a
pena em priso domiciliar, e no em Casa do Albergado ou Priso
Albergue. Deve ficar claro que priso domiciliar no se confunde com
priso albergue. No se pode tentar aplicar regime de priso domiciliar
para quem est em regime semi-aberto, mas somente para quem est em
regime aberto (tambm no cabe priso domiciliar para quem preso
provisrio). A priso domiciliar39 (art. 117 da LEP) pode se dar quando se
tratar de:
I condenado maior de 70 anos;
- esse primeiro beneficirio no foi ampliado pelo Estatuto do Idoso
(essa inclusive a posio do STF, no sentido de que aquilo que o
Estatuto do Idoso quis alterar ele o fez expressamente);
II condenado acometido de doena grave;
- doena grave aquela doena cuja cura ou tratamento
incompatvel com o regime prisional aberto;
III condenada com filho menor ou deficiente fsico ou mental;
- apesar da lei apenas falar em condenada, abrange tambm o
homem (pai) desde que ele comprove a dependncia do filho para
com ele;
39
Tem se admitido priso domiciliar na falta de casa do albergado. Tambm tem se admitido priso domiciliar
para preso provisrio quando no haja local apropriado para cumprimento de priso provisria especial (ex.:
advogado).
70

INTENSIVO II
IV condenada gestante;
- a condenada grvida;
- Observao - esse rol taxativo (ressalvado os casos de ausncia de albergue na
cidade e preso provisrio com direito a priso especial);
- Regresso de regime:
- prevista no artigo 118 da LEP;
- perfeitamente possvel a regresso em saltos (basta olhar o texto do artigo 118 da LEP para
se chegar a essa concluso);
- causas de regresso:
I praticar fato definido como crime doloso ou falta grave:
- dispensa condenao pelo crime doloso praticado e sentena pela prtica da
falta grave, bastando a simples prtica. O STF j analisou esse entendimento
vrios vezes concluindo que o mesmo no fere o princpio da presuno de
inocncia;
II condenao por crime anterior cuja pena, somada ao restante da pena em
execuo, torne incabvel o regime:
- nesse caso, quando a nova pena somada suplante o cabvel no regime anterior;
1 frustrar os fins da execuo:
1 no pagar, podendo, a multa cumulativamente imposta40:
- Observao - em regra, a regresso pressupe contraditrio e ampla defesa, mas no sempre.
Dispe o 2 do artigo 118 da LEP que somente no inciso I e no pargrafo primeiro
haver ampla defesa. Portanto, no caso de condenao por crime anterior cuja pena,
somada ao restante da pena em execuo, torne incabvel o regime no h
contraditrio;
- regresso cautelar -> a maioria admite regresso cautelar. O juiz, dentro do poder cautelar
que lhe inerente, no s pode como deve determinar de imediato o retorno do sentenciado
ao regime mais severo, observando o fumus boni iuris e o periculum in mora (para quem
quer concurso para defensoria pblica, deve argumentar no sentido de falta de previso legal);
- efeitos da prtica de falta grave -> sano disciplinar + interrompe tempo para progresso +
pode gerar inclusive a regresso. Diante do exposto, h quem diga que h bis in idem nesse
caso. O STJ analisou o caso, e de acordo com ele, no h que se falar em bis in idem ou duplo
apenamento, pois a regresso de regime decorre da prpria LEP, que estabelece tanto a
imposio de sano disciplinar quanto a regresso em caso de falta grave (nesse sentido:
REsp 939.682/RS);
- Autorizao de sada41:
40
Regra implicitamente revogada pela lei 9.268/96 que transforma a multa no paga em dvida ativa, no
permitindo mais a converso em pena privativa de liberdade.
41
gnero, que comporta as duas espcies que sero estudadas: permisso de sada + sada temporria.
71

INTENSIVO II
PERMISSO DE SADA
- previso legal: artigos 120 e 121 da LEP;
SADA TEMPORRIA
- previso legal: artigo 122 a 125 da LEP;
- beneficirios: preso definitivo qus estiver - beneficirios: preso em regime semino regime fechado ou semi-aberto + aberto42. Esse preso deve:
abrange tambm o preso provisrio;
a) ter comportamento adequado;
b) cumprir 1/6 da pena se primrio e 1/4 se
reincidente43;
c) a sada deve ser importante para a
ressocializao;
- caractersticas: ocorre mediante escolta;
- caractersticas: ocorre sem escolta, ou seja,

sem vigilncia direta;
- hipteses de cabimento: falecimento de - hipteses de cabimento: visita famlia +

C.C.A.D.E44 ou doena grave destes + freqncia a cursos + atividades de convvio
necessidade de tratamento mdico (a social (ressocializao);
doutrina tambm estende para tratamento
odontolgico45);
- autoridade competente: a permisso de - autoridade competente: o juzo da
sada ser pedida para o diretor do execuo, ouvido o Ministrio Pblico e a
estabelecimento, portanto o pedido administrao penitenciria;
administrativo (isso no impede que a
negao possa ser impugnada pela via
judicial);
- prazo: a sada ter a durao necessria - prazo: previsto no artigo 124 da LEP. Cada
finalidade da sada;
sada temporria concedida por tempo no
superior a 7 dias. O total so de 5 sadas
temporrias por ano (no mximo). Quando
se tratar de curso, o tempo de sada ser o
necessrio para o cumprimento das
atividades discentes (conforme o pargrafo
nico);
- revogao da sada temporria -> o artigo 125 aplica-se somente sada temporria, uma vez
que a permisso de sada no tem revogao;
- Remio:
- previso legal: artigos 126 a 130 da LEP;
42
Preso provisrio e preso em regime fechado no tem direito sada temporria.

A smula 40 do STJ diz que para obteno dos benefcios de sada temporria e trabalho externo considera o
tempo de cumprimento da pena no regime fechado.
44
a abreviatura famosa de cnjuge, companheiro, ascendente, descendente, irmo.
45
Esse tratamento odontolgico no trata de limpeza de dentes e demais procedimentos simples, mas sim,
procedimento extremamente necessrio.
43
72

INTENSIVO II
- o trabalho carcerrio um direito e um dever do preso que cumpre pena em regime fechado
ou semi-aberto (no alcana o aberto ou penas restritivas de direito). direito porque ao
preso deve ser assegurada a oportunidade de trabalho, pois, alm de se manter, consegue
diminuir o tempo de cumprimento de pena. Caso o preso no trabalhe, deixa este de obter
uma srie de benefcios, configurando falta grave;
- Observao - considerando que a Constituio Federal veda trabalhos forados, a doutrina moderna no
admite falta grave no caso de o preso se recusar a trabalhar;
- o clculo se d conforme o artigo 126, 1, de forma que a cada 3 dias trabalhados, computase um dia a menos na pena;
- remio pelo estudo -> a LEP no traz previso da remio pelo estudo, mas a smula 341 do
STJ admite a remio pelo estudo;
- remio ficta -> os tribunais no tm admitido a remio ficta no caso de falta de trabalho ao
preso. A lei prev a remio ficta somente no artigo 126, 2, que trata do preso
impossibilitado de prosseguir no trabalho por acidente (provocar acidente de trabalho falta
grave);
- a remio ser declarada pelo juiz da execuo, ouvido o Ministrio Pblico;
- nos termos do artigo 127, o condenado que for punido por falta grave perder o direito ao
tempo remido, comeando o novo perodo a partir da data da infrao disciplinar.
importante saber se entre os dias perdidos incluem os dias j homologados pelo juiz:
- 1 Corrente: sabendo que a CRFB/88 garante ao cidado respeito ao direito adquirido,
ato jurdico perfeito e coisa julgada, a falta grave faz com que o preso perca somente os
dias remidos ainda no homologados (posio da defensoria pblica);
- 2 Corrente: o cometimento de falta grave implica na perda dos dias remidos,
homologados ou no, sem que isso caracterize ofensa ao princpio da individualizao
da pena ou o direito adquirido. A remio da pena constitui mera expectativa de direito,
exigindo-se tambm a observncia da disciplina pelos internos (prevalece essa segunda
corrente, sendo a corrente do STF, inclusive prevista em smula vinculante46);
- apesar do silncio do artigo 128, tem prevalecido computar-se tambm para o efeito de
progresso de regime o tempo de remio (no apenas para livramento condicional e indulto)
- no existe remio em medida de segurana;
- falsificao de atestado de trabalho configura falsidade ideolgica (nos termos do artigo 299
do CP);
- Livramento condicional:
- o livramento condicional um incidente de execuo. Nada mais do que uma liberdade
antecipada mediante certas condies;
- preenchido os requisitos, o livramento condicional trata-se de direito subjetivo do
condenado, e no de mera faculdade do juiz;
- o livramento condicional um desdobramento do sistema progressivo (porm, no
pressupe a passagem por todos os regimes de cumprimento de pena);
46
A smula vinculante 9 diz que o disposto no artigo 127 foi recebido pela ordem constitucional vigente,
perdendo o condenado todo o perodo trabalhado.
73

INTENSIVO II
- requisitos objetivos:
a) pena privativa de liberdade -> a pena imposta deve ser privativa de liberdade,
portanto, deve ficar claro que no existe livramento condicional para pena restritiva de
direito;
b) pena imposta igual ou superior a 2 anos -> considera-se o concurso de delitos para
saber se a pena atinge ou no tal requisito;
- a doutrina entende que no caso de condenao, por exemplo, de reincidente em
pena de 1 ano e 11 meses, no sendo cabvel portanto sursis, o condenado pode
pedir para aumentar a pena para ter direito ao livramento condicional ( um dos
rarssimos casos onde o ru tem interesse em aumentar a pena);
c) requisito temporal -> segue a regra;
* primrio + bons antecedentes = + de 1/3;
* reincidente = + de 1/2;
* hediondo = + de 2/3, desde que no reincidente especfico;
- Observaes - no caso de primrio de maus antecedentes, uma primeira corrente entende que
aplica-se o in dubio pro reo, sendo aplicvel a regra de mais cumprimento de
mais de um tero. J uma segunda corrente entende que deve haver
cumprimento da metade. Prevalece a primeira corrente, onde o juiz deve aplicar a
frao de 1/3;
d) reparao do dano -> o dano deve ser reparado;
- requisitos subjetivos:
a) comportamento carcerrio satisfatrio ->
b) bom desempenho no trabalho que lhe foi atribudo ->
c) aptido para prover a prpria subsistncia mediante trabalho honesto ->
d) constatao de que o condenado no voltar a delinquir -> somente no caso de
crime praticado com violncia ou grave ameaa pessoa. Tal constatao feita por
meio de exame criminolgico (deve-se mostrar a necessidade para que esse exame seja
feito, sendo necessrio somente quando no haja outros meios de constatar que o
condenado no voltar a delinqir);
- Processamento do pedido de livramento condicional:
- o juiz, antes de decidir, ouvia:
b) Conselho Penitencirio;

- o juiz, antes de decidir, ouve:
b) Conselho Penitencirio;
- o conselho penitencirio no mais
ouvido;
- perodo de prova:
- o incio do perodo de prova se d com a audincia admonitria (audincia de
advertncia) do artigo 137 da LEP;
74

INTENSIVO II
- o perodo de prova equivale ao restante da pena;

- condies do perodo de prova:
a) condies obrigatrias:
-> obter ocupao lcita dentro de prazo razovel: por ocupao lcita a doutrina
admite cursos tcnicos, no pressupe necessariamente trabalho;
-> comunicar periodicamente ao juiz sua ocupao: fica a critrio do juiz da
execuo definir se mensalmente, semanalmente, tri-mensalmente, etc.;
-> no mudar da comarca sem autorizao:
! ESTE ROL TAXATIVO !
b) condies facultativas:
-> no mudar de residncia sem autorizao: deve ficar atento que essa
condio facultativa, pois costuma cair muito esse peguinha em concurso;
-> recolher-se a habitao em hora fixada:
-> no freqentar determinador lugares:
! ESTE ROL EXEMPLIFICATIVO !
- causas de revogao do livramento condicional:
- o artigo 86 traz as causas de revogao obrigatrias e o artigo 87 traz as causas de
revogao facultativa (ambos os artigos so do Cdigo Penal);
a) causas de revogao obrigatria:
-> condenao definitiva por crime cometido durante o benefcio: no se
computa na nova pena o tempo em que esteve solto. Revoga o livramento
concedido e no cabe novo livramento pelo mesmo delito. No se admite soma
das penas para preencher o requisito temporal;
-> condenao definitiva por crime cometido antes do benefcio: computa-se na
pena o tempo de liberdade. Revoga o livramento concedido e cabe novo
livramento pelo mesmo delito quando preenchido os requisitos. Admite-se soma
das penas para preencher o requisito temporal;
a) causas de revogao facultativa:
-> deixar de cumprir as condies (obrigatrias ou facultativas):
-> condenado definitivamente por crime ou contraveno a pena de multa ou
restritiva de direitos: no caso de condenao por contraveno penal por priso
simples, h uma lacuna na lei, portanto, no gera revogao por falta de previso
legal (no pode ser utilizada nem mesmo como revogao facultativa, por se
tratar de analogia in malam partem);
- prorrogao do livramento condicional (art. 89 do CP):
- crime cometido antes da vigncia do livramento no gera prorrogao, mas somente
crime cometido aps a vigncia do livramento;
- somente crime gera prorrogao do livramento, no contraveno penal;
- inqurito policial no gera prorrogao, deve haver processo pelo novo crime;
75

INTENSIVO II
- extino da pena (art. 90 do CP):

- o cumprimento do livramento nos termos do determinado pelo juiz gera a extino da
pena (ler o artigo 90 do CP);
- Agravo em Execuo:
- previso legal: artigo 197 da LEP;
- rito: no silncio de previso legislativa em relao ao rito, entende-se que o rito o do
recurso em sentido estrito (RESE);
- prazo para interposio: 5 dias o prazo para interposio, uma vez que segue o RESE (nesse
sentido, a smula 700 do STF);
- efeitos: devolutivo, sendo possvel juzo de retratao e tambm tem efeito extensivo;
- a nova lei de mandado de segurana no quer saber do mandado de segurana usado como
motivo para dar efeito suspensivo a recurso. Assim, caso queira adotar efeito suspensivo em
recurso de agravo em execuo, deve-se pedir a antecipao da tutela recursal;
- exceo est no artigo 179 da LEP d efeito suspensivo ao agravo quando ocorre da deciso
que desinterna ou liberar o do condenado (nesse caso, o agravo em execuo tem efeito
suspensivo);
76

Legislação Penal

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LEGISLAO PENAL ESPECIAL

Principais Caractersticas da lei 11.343/06: .............................................................................. 16

Crime em caso de usurio: ........................................................................................................ 17

Crime de trfico: ........................................................................................................................ 20

Trfico propriamente dito: ................................................................................................ 20

Trfico equiparado: ........................................................................................................... 24

Trfico de maquinrios (art. 34):............................................................................................... 30

Associao (art. 35): .................................................................................................................. 31

Financiamento do trfico (art. 36 da lei 11.343/06): ................................................................ 33

Causas de aumento de pena (art. 37): ...................................................................................... 35

nico crime culposo da lei (art. 38): ......................................................................................... 35

Conduzir veculo automotor sob efeito de drogas (art. 39): ..................................................... 37

Causas de aumento de pena (art. 40): .................................................................................. 38

LEI MARIA DA PENHA LEI 11.340/06 .................................................................................................. 42

Constitucionalidade ou inconstitucionalidade .......................................................................... 43

Conceito de violncia domstica e familiar .............................................................................. 46

No mbito da unidade domstica (art. 5, I)..................................................................... 46

No mbito da famlia (art. 5, II) ....................................................................................... 46

LEGISLAO PENAL ESPECIAL

Em qualquer relao ntima de afeto (art. 5, III) ............................................................. 47

Orientao sexual da Vtima (Art. 5, p. n.) .................................................................... 47

Formas de violncia domstica e familiar contra a mulher (art. 7): ....................................... 48

Violncia fsica ................................................................................................................... 48

Violncia psicolgica ......................................................................................................... 48

Violncia sexual ................................................................................................................. 48

Violncia patrimonial ........................................................................................................ 49

Medidas integradas de preveno (art. 8): ............................................................................. 50

Formas de assistncia mulher (artigo 9):.............................................................................. 51

Medidas protetivas (art.s 18 e seguintes):............................................................................... 53

LEI DE EXECUO PENAIS ..................................................................................................................... 61

LEGISLAO PENAL ESPECIAL

RDD: Caractersticas (art. 52 LEP)......................................................................................................... 65

- h trs sistemas rotulando o que seja o crime hediondo:

Esse sistema nada mais do que uma interpretao analgica.

LEGISLAO PENAL ESPECIAL

- anistia, graa e indulto so formas de renncia estatal ao seu direito de punir;

DEPOIS PASSOU A VEDAR:

LEGISLAO PENAL ESPECIAL

- adotando essa orientao, permanece vigente a smula 697 do STF;

LEGISLAO PENAL ESPECIAL

LEGISLAO PENAL ESPECIAL

- condenado por crime hediondo ou equiparado + reincidente especfico =

LEGISLAO PENAL ESPECIAL

LEGISLAO PENAL ESPECIAL

- os privilgios esto ligados ao estado anmico, motivo do crime, portanto so

LEGISLAO PENAL ESPECIAL

- ANTES DA LEI 11.923/09 o seqestro configurava uma desses hipteses:

LEGISLAO PENAL ESPECIAL

Ser estudado posteriormente.

LEGISLAO PENAL ESPECIAL

-se a lei no certa, fere o princpio da legalidade, portanto, causa

LEI DE TORTURA LEI 9.455/97

LEGISLAO PENAL ESPECIAL

LEGISLAO PENAL ESPECIAL

- tortura para ao criminosa ru que tortura testemunha presencial

LEGISLAO PENAL ESPECIAL

- 2 do art. 1 da lei 9.455/97:

LEGISLAO PENAL ESPECIAL

- 3 do art. 1 da lei 9.455/97:

Embora seja o entendimento majoritrio, no pacfica.

LEGISLAO PENAL ESPECIAL