Memoriais

1. Introduo: em regra, ao final da audincia de instruo, as partes devem

oferecer, oralmente, suas alegaes finais (veja o art. 403 do CPP). Em
seguida, o juiz profere a sentena, e o ru condenado ou absolvido logo aps
a audincia. No entanto, em alguns casos, em razo da complexidade do caso
ou do nmero de acusados, o juiz permite que as partes ofeream as alegaes
finais por escrito, no prazo de 5 (cinco) dias - sabe quando voc pede ao
professor para entregar o trabalho na prxima aula? a mesma ideia. Quando
isso ocorre, dizemos que as alegaes foram apresentadas por memoriais.
2. Fundamentao: art. 403, 3, do CPP.
3. Competncia: o juiz da causa.
4. Prazo: 5 (cinco) dias, sucessivamente, para a acusao e para a defesa.
5. Teses: em memoriais, a defesa tem a ltima chance de se manifestar antes da
sentena. Por isso, uma das peas que mais comportam teses, pois nela deve
ser pedido tudo o que for de interesse do ru nulidades, teses de mrito,
extino da punibilidade e que sejam evitados excessos do julgador. Portanto,
no preciso dizer que se trata de pea com grande possibilidade de ser cobrada
na segunda fase.
5.1. Nulidades: as nulidades esto no art. 564 do CPP marque o dispositivo
com um post-it ou com clipes, pois comum cair na segunda fase. As
nulidades so vcios processuais que maculam todo o procedimento, fazendo
com que o julgamento do mrito seja inviabilizado. Algumas situaes que
podem cair em sua prova: o ru foi citado por edital e, em vez de suspender o
processo, o juiz deu prosseguimento normal (veja o art. 366 do CPP); o
processo foi distribudo para juiz incompetente; o recebimento da petio
inicial violou o art. 395 do CPP; no foi dada oportunidade para que o ru
oferecesse resposta acusao; a ordem a ser obedecida em audincia no foi
observada testemunhas de defesa ouvidas antes das testemunhas de acusao
(a ordem est no art. 400 do CPP), por exemplo. Em caso de nulidade, pea
que o processo seja anulado at o ato viciado. Se todo o processo estiver
contaminado, requeira a nulidade ab initio. Jamais pea a absolvio com
base em nulidade.
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5.2 Teses de mrito: as teses de mrito ensejam a absolvio do ru, com

fundamento no art. 386 do CPP jamais pea, em memoriais, absolvio com
fundamento no art. 397 do CPP. Em regra, a maior dificuldade dos
examinandos em relao a qual dos incisos escolher para fundamentar o
pedido. Para que voc no passe aperto, veja a seguinte explicao:
Art. 386. O juiz absolver o ru, mencionando a causa na parte dispositiva,
desde que reconhea:
I - estar provada a inexistncia do fato
Neste inciso, h a certeza de que o fato no ocorreu. Falta materialidade.
II - no haver prova da existncia do fato
Aqui, prevalece o princpio do in dubio pro reo. No h certeza da
inexistncia do fato, mas, na dvida, considera-se inexistente, em benefcio do
acusado.
III - no constituir o fato infrao penal
o dispositivo a ser adotado quando o fato no constituir crime. Alguns
exemplos: incidncia do princpio da insignificncia (atipicidade material),
ausncia de previso legal (atipicidade formal) etc. O erro de tipo, as
excludentes da ilicitude e as da culpabilidade tambm fazem com que o fato
deixe de ser infrao penal, mas h dispositivo especfico para estas hipteses
veja o inciso VI.
IV estar provado que o ru no concorreu para a infrao penal
Assim como ocorre no inciso I, h certeza de que o ru no praticou o delito.
Pode parecer bobagem existir um inciso para a dvida e outro para a certeza.
No entanto, tenha em mente que a fundamentao adotada pelo juiz reflete em
outras reas, como no Direito Civil. Dessa forma, a dvida ou a certeza podem
influenciar na possibilidade de ajuizamento de ao de indenizao na esfera
cvel, por exemplo.
V no existir prova de ter o ru concorrido para a infrao penal

No h prova de autoria, mas tambm no ficou demonstrada de forma

inquestionvel a inocncia (hiptese do inciso III). E, na dvida, pro reo.
VI existirem circunstncias que excluam o crime ou isentem o ru de pena
(arts. 20, 21, 22, 23, 26 e 1 do art. 28, todos do Cdigo Penal), ou mesmo se
houver fundada dvida sobre sua existncia; (Redao dada pela Lei n
11.690, de 2008)
o dispositivo a ser adotado nas hipteses de erro de tipo inevitvel (afasta a
tipicidade), de erro de proibio inevitvel (afasta a culpabilidade), de coao
moral irresistvel ou de obedincia hierrquica (afastam a culpabilidade), de
excludentes de ilicitude ou em caso de inimputabilidade (excludente da
culpabilidade) por doena mental ou embriaguez completa acidental.
VII no existir prova suficiente para a condenao.
Assim como ocorre nos incisos II e V, h dvidas, devendo ser adotada a
posio mais favorvel ao ru.
5.3. Extino da punibilidade: em regra, as causas de extino da
punibilidade cobradas na OAB so aquelas do art. 107 do CP, a exemplo da
prescrio. Se presente qualquer delas, pea que o juiz a declare. No causa
de absolvio.
5.4. Autoridade arbitrria: no porque voc est pedindo a absolvio do
ru que, subsidiariamente, no possa pedir benefcios em caso de condenao,
como causas de diminuio de pena ou atenuantes. Ademais, embora no seja
necessrio, pea tudo o que for de interesse do ru, como a fixao de pena
mnima ou de regime mais brando (ex.: se o enunciado trouxer um crime
hediondo, diga que o regime inicial obrigatoriamente fechado foi considerado
inconstitucional pelo STF). Outras hipteses: pedido de afastamento de
qualificadora, causa de aumento ou de agravante, a desclassificao para delito
mais leve ou o reconhecimento de privilgio (ex.: CP, art. 317, 2), a
concesso de sursis e a substituio de pena privativa de liberdade por
restritiva de direitos.
5.5. Teses do jri: o rito do jri composto por duas fases. A primeira
encerrada em audincia com o juiz togado, nos moldes do rito ordinrio. A
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segunda ocorre perante o Tribunal do Jri, onde o julgamento feito por um

Conselho de Sentena. S h memoriais na primeira fase.
Na primeira fase, o juiz tem quatro opes ao julgar: a) a pronncia: remete o
julgamento ao Conselho de Sentena; b) a impronncia: extingue o processo;
c) a absolvio sumria: julga o mrito e d fim ao processo; d) a
desclassificao para outro crime. Das quatro opes, trs interessam defesa:
b, c e d.
Na impronncia, o juiz no se convence da materialidade do fato ou da
participao do ru no crime, e, na dvida, decide no mand-lo para
julgamento perante o Tribunal do Jri (segunda fase). A tese encontra
fundamento no art. 414 do CPP. Sobre o tema, uma curiosidade: a deciso de
impronncia faz somente coisa julgada formal. Significa dizer que, a qualquer
tempo, surgindo novas provas, o ru pode ser novamente denunciado pela
prtica do delito (veja o art. 414, pargrafo nico). Alm disso, importante
dizer que a impronncia pode recair sobre parte da denncia. Exemplo: o
enunciado descreve hiptese de homicdio simples, mas afirma que o ru foi
denunciado pela prtica de homicdio qualificado por motivo torpe. Nesta
situao, deve ser pedido o afastamento da qualificadora, para que o acusado
seja pronunciado por homicdio simples.
Ademais, nas seguintes hipteses, deve o ru ser absolvido sumariamente (art.
415): a) provada a inexistncia do fato; b) provado no ser ele autor ou
partcipe do fato; c) o fato no constituir infrao penal; d) demonstrada causa
de iseno de pena ou de excluso do crime. Perceba que, nas duas primeiras
hipteses, a e b, h a certeza de que o ru no praticou o delito ou de que o fato
no existiu (so semelhantes ao art. 386, I e IV). Na terceira hiptese, o
acusado deve ser absolvido por qualquer razo que torne o fato atpico, exceto
excludentes da ilicitude ou da culpabilidade, que encontram amparo na ltima
hiptese de absolvio sumria (d).
Acerca da excluso da culpabilidade, uma ressalva: no possvel a absolvio
sumria com base em inimputabilidade, exceto quando for a nica tese de
defesa. Explico: imagine que o ru esquizofrnico, e que, ao tempo da ao
ou omisso, no tinha o necessrio discernimento para entender o que fez.
Nesta hiptese, possvel a chamada absolvio imprpria ele no
condenado, mas submetido a medida de segurana. Agora, imagine que essa
mesma pessoa, portadora de esquizofrenia, tenha matado em legtima defesa,
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tese mais favorvel do que a inimputabilidade, pois no importa em imposio

de medida de segurana. Caso o juiz a absolva sumariamente por
inimputabilidade, ela no ter o direito de, perante o Conselho de Sentena,
provar que agiu amparada por causa de excluso da ilicitude. Contudo, o art.
415, pargrafo nico, faz uma observao: se a inimputabilidade for a nica
tese de defesa, o juiz pode absolver sumariamente com base nela, afinal, no h
razo para que a questo seja submetida ao Conselho de Sentena por que
continuar com o processo para que o ru sustente algo que j lhe reconhecido
na primeira fase?
Sobre a desclassificao, no h muito segredo: o enunciado dir, por exemplo,
que o ru foi denunciado por tentativa de homicdio, mas deixar claro que se
trata de outro delito, como a leso corporal (ex.: o problema descreve hiptese
de desistncia voluntria ou de arrependimento eficaz). Neste caso, pea a
desclassificao e a remessa dos autos ao juiz competente lembre-se que o
juiz do jri s competente para julgar crimes dolosos contra a vida.
Por derradeiro, interessante frisar que, em memoriais do jri, possvel alegar
nulidades e teses de extino da punibilidade, a exemplo da prescrio.
5.6. Teses de acusao: h algum tempo, a FGV surpreendeu. No problema da
segunda fase, foi pedido para que o examinando atuasse como assistente de
acusao na elaborao de memoriais. Em tese, no h muita dificuldade nisso,
visto que a estrutura da pea a mesma para a defesa e para a acusao.
Entretanto, durante a preparao para a segunda fase, costumamos focar na
defesa. Por isso, quando os examinandos se depararam com um problema em
que o objetivo era acusar, um n foi dado na cabea de muitos. Caso isso
ocorra, fique tranquilo! Busque em seu vade mecum as excees aos
benefcios pedidos pelo ru. Um exemplo: se o ru alegar escusa absolutria,
do art. 181 do CP, veja se no hiptese de aplicao do art. 183, que exclui a
incidncia do dispositivo. Se o problema disser que o acusado se retratou de
injria, rebata a tese com o art. 143 do CP, que prev a retratao apenas para
calnia e para a difamao. O segredo buscar excees ao que foi pedido. Na
poca, a pea gerou tanta polmica que no acredito que a FGV a repita. Mas,
se ocorrer, no h razo para desespero.
5.7. Dicas finais: quando estiver diante de um caso concreto, procure ler tudo o
que a legislao fala sobre o assunto. Alguns exemplos: no furto, pode ser que
o problema trate de escusas absolutrias (veja o art. 181 do CP). Nos crimes
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contra a honra, o problema pode trazer causas de excluso do crime, do art. 142
do CP. Por isso, muito importante que voc leia sempre as disposies gerais
referentes ao crime do enunciado da prova. Alm disso, no deixe de ler as
remisses em seu vade mecum, localizadas abaixo de cada artigo. O sucesso
na segunda fase tem mais a ver com capacidade de pesquisa, e no com
conhecimento jurdico.
6. Modelo de memoriais:
Excelentssimo Senhor Juiz de Direito da... Vara Criminal da Comarca...
Observaes: fique atento competncia. Se o processo for de competncia do
jri, enderece a pea ao Juiz de Direito da... Vara do Jri. Se competente a JF
(CF, art. 109), enderece a pea ao Juiz Federal da... Vara Criminal da Justia
Federal da Seo Judiciria.... Se o problema no disser qual a comarca, no
a invente. Ademais, o uso de Excelentssimo, de Doutor e de outras formas
de tratamento no so exigidas pela banca. Fica a critrio do examinando o
estilo de redao a ser adotado.
RU, j qualificado nos autos, vem, por seu advogado, oferecer MEMORIAIS,
com fundamento no artigo 403, 3, do Cdigo de Processo Penal, pelas
razes a seguir expostas:
Observaes: no invente informaes a respeito do ru. Se o problema disser
que ele se chama Joo, no acrescente um sobrenome ou coisa do tipo. Como
ele j foi qualificado na denncia, no h razo para qualific-lo novamente.
Em relao nomenclatura, alguns autores falam em alegaes finais por
memoriais. No est errado. Contudo, no IX Exame de Ordem, a FGV falou
somente em memoriais. Por isso, acho mais seguro fazer dessa forma.
Ademais, fique vontade para incluir expresses de praxe em peas jurdicas
(muito respeitosamente, por exemplo). Por fim, o nome da pea est em letra
maiscula, o que tambm no obrigatrio.
I. DOS FATOS
O ru foi denunciado com base no art. 155 do Cdigo Penal, pois, segundo a
denncia, no dia 14 de agosto de 2015, teria subtrado um aparelho de
televiso da Loja dos Eletrnicos.
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Aps ser citado por oficial de justia, o acusado no ofereceu resposta

acusao, visto que, em inqurito policial, disse estar arrependido de sua
conduta, e afirmou que no queria defesa tcnica. O juiz, com base em sua
declarao, deixou de remeter os autos Defensoria Pblica para o
oferecimento de resposta.
Em audincia, no entanto, o ru disse que no praticou o furto, e que
confessou o delito por ter sido coagido na delegacia. Joo, testemunha por ele
arrolada, afirmou que, na poca dos fatos, o ru, ento com 18 (dezoito) anos,
estava fora do pas, informao registrada em seu passaporte.
Encerrada a audincia, o juiz deu prazo s partes para o oferecimento de
memoriais.
Observao: no perca tempo com o tpico dos fatos. Apenas faa um
resumo do enunciado.
II. DO DIREITO
Como se v, Excelncia, a denncia no merece prosperar pelas razes a
seguir expostas:
a) Da nulidade: embora o ru tenha dito, em inqurito policial, no ter
interesse em defesa tcnica, a resposta acusao pea essencial do
processo, e, em caso de no oferecimento, deve o juiz remeter os autos
Defensoria Pblica, com fundamento no art. 396, 2, do Cdigo de Processo
Penal, o que no ocorreu no caso em debate, gerando inegvel nulidade
processual.
b) Do mrito: conforme testemunha de nome Joo, o ru, na poca dos fatos,
no estava no Brasil, informao confirmada por anotao em seu passaporte.
Portanto, no h dvida de que o ru no praticou o delito, sendo imperiosa a
sua absolvio, nos termos do art. 386, IV, do Cdigo de Processo Penal.
Alm disso, ainda que se entenda pela procedncia da acusao, deve ser
reconhecida a atenuante da menoridade relativa, presente no art. 65, I, do
Cdigo Penal, visto que, na poca dos fatos, o ru tinha apenas 18 (dezoito)
anos.

Observaes: no necessrio transcrever dispositivos. Basta mencion-los

para que a banca d a pontuao. Alm disso, a diviso em tpicos tambm no
obrigatria, mas, para facilitar a correo e evitar que o examinador deixe,
por equvoco, de pontuar o que foi dito -, interessante faz-la. Quanto s
teses, alegue tudo o que for de interesse do ru, ainda que parea contraditrio
(no caso acima, pedi a absolvio e, em seguida, a incidncia de atenuante).
Por fim, no encha linguia. O examinador ter em mos o nome da tese (ex.:
negativa de autoria) e a fundamentao (ex.: art. 386, IV, do CPP). Se estas
palavras estiverem na pea, voc ganhar o ponto. Todo o restante que for dito
ser simplesmente desconsiderado.
III. DO PEDIDO
Diante do exposto, requer seja declarada, ab initio, a nulidade do processo,
com fundamento no art. 396, 2, do Cdigo de Processo Penal. Requer,
ainda, a absolvio do ru, com fulcro no art. 386, IV, do Cdigo de Processo
Penal. Subsidiariamente, caso Vossa Excelncia entenda pela procedncia da
denncia, pede a incidncia da atenuante prevista no art. 65, I, do Cdigo
Penal.
Observaes: o pedido consequncia lgica do tpico do direito. Em um
rascunho, anote tudo o que deve ser pedido, para que nada fique de fora. No
exemplo, no falei em fixao de regime, pena mnima ou benefcios, como o
sursis. Mas, em sua pea, interessante que seja pedido tudo o que o ru tiver
direito. Na segunda fase, melhor pecar pelo excesso.
Pede deferimento.
Comarca, data.
Advogado.
Observaes: o pede deferimento opcional. Ademais, s mencione a
comarca se o problema disser onde o processo est tramitando, seno, diga
Comarca.... No coloque a sua cidade de prova. Em relao data, em
memoriais, a FGV costuma pedir que a pea seja datada no ltimo dia de
prazo. Por fim, no invente nmero de OAB ou nome para o advogado (ex.:
advogado Fulano), sob pena de anulao da prova.
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