INFORME DE AVANCE

VARIABLE:
DERECHO COMERCIAL

El comercio:
Para empezar a entender el derecho comercial, primero debemos delimitar que es
comercio, es as que para Medina (2013) Se entiende por comercio toda actividad que se
realiza con el propsito de lucro, es decir, con el fin de obtener una utilidad o ganancia .
(p.5), entonces se advierte que en el comercio habr siempre una actividad econmica. Al
respecto Antonio Taboada citado por Medina (2013) nos dice que el comercio en su ms
amplio concepto, es toda actividad intermediadora para realizar o facilitar el cambio.
(p.5), es decir que se necesita a una persona de intermediario para realizar la actividad.
De esa manera se fue realizando a lo largo de la historia.
Es as que, cuando el hombre advierte la imposibilidad de producir determinados bienes,
l puede adquirir cambindolos con los que dispone, es as que aparece por primera vez
el truque. Luego, cuando en la sociedad de generaliza la divisin de trabajo, aparecen
personas que se dedican exclusivamente como mediadores del intercambio de bienes
para obtener un beneficio. Posteriormente, para establecer una mejor equivalencia entre
los bienes se crearon las pesas, medidas y balanzas, y posteriormente se invent la
moneda como un medio de valoracin de las cosas. De igual manera, para cubrir las
distancias en tiempos cada vez ms breves se establecieron los medios de comunicacin.
Es as que, al empezar a aparecer diferentes riesgos con los productos y la
comercializacin se crearon mecanismos como las sociedades comerciales y el
seguro. Finalmente, con el devenir del tiempo se han ido generando diversos negocios
como lo son el transporte, banca, depsito, prenda, etc. (Montoya, 2003). Al respecto
Medina (2013) de la misma manera nos cuenta que, en un primer momento, la produccin
era limitada y estaba relacionada con lo que un hombre necesitaba para su consumo. Con
el tiempo se usaron los excedentes para adquirir otros bienes diferentes y se estableci
as el truque. Con el progreso de esta produccin se increment el cambio y ocasion que
se universalice el uso de la plata y oro, y posteriormente el dinero. Sin embargo, por
algunos inconvenientes que obstaculizaron la rpida actividad comercial, surgieron
documentos cuya finalidad era darle ms eficiencia y eficacia, stos son los ttulos
valores, la tarjeta de crdito, etc. As, con el paso del tiempo cada vez aparecern
maneras ms sofisticadas de operacin comercial.
De todo ello, podemos inferir, as como Montoya (2003) que () El comercio tiene por
objetivo el cambio de bienes o servicios que estn en el dominio de los hombres y que
son necesarios para la satisfaccin de las necesidades humanas. (p.3), es decir el
intercambio de bienes entre personas para que satisfagan sus necesidades.
Ahora bien, el comercio se puede clasificar de distintas formas, entre tenemos que el
comercio por el lugar en que se desarrolla, adems de considerar los lmites fronterizos se
clasifica en comercio interior, que se realiza entre personas naturales o jurdicas de un
mismo pas, y en comercio exterior que se realiza entre personas de diferentes pases

como ex la importacin o exportacin. (Medina, 2013) Tambin, El comercio segn la

modalidad de transporte o trnsito que se utilice para el intercambio, se clasifica en
cuatro: comercio terrestre, martimo, fluvial y areo. Luego, el comercio segn la cantidad
de bienes y su forma de operar se clasifica en: comercio al por mayor, cuando ste se
realiza con gran cantidad de productos efectuados entre industriales y comerciantes; y el
comercio al por menor, cuando la cantidad del producto es pequea o limitada efectuada
frente al consumidor. Y finalmente, el comercio de acuerdo con las normas administrativas
que lo someten, puede ser comercio libre, cuando no tiene restricciones; y comercio
estatal si el comercio lo realiza el estado.

El Derecho Comercial:
En el derecho Romano, no se reconoci la existencia del derecho comercial pese a existir
reglas propias referentes a algunas clases de comercio. Sin embargo, en la Alta Edad
Media por el siglo XI, nace el derecho mercantil pero como derecho consuetudinario.
Posteriormente, con el resurgimiento de las ciudades es que se da el renacimiento del
comercio ya que en los centros urbanos aument la actividad comercial. Finalmente, le
movimiento y derecho comercial se acentu en los pases mediterrneos como
consecuencia de las Cruzadas, trayendo como consecuencia la atraccin de poblacin a
las ciudades y el crecimiento de los mercados. (Montoya, 2003)
Es as que se deprenden dos teoras sobre derecho comercial, para entender mejor a la
teora subjetiva del derecho comercial es necesario precisar la nocin de comerciante, y
para la teora objetiva de ste es preciso establecer la nocin del acto de comercio. Sin
embargo, si de un lado se reconoce al comerciante porque ejerce el comercio, entonces
es necesario establecer los actos que se reputan comerciales; y si por otra parte se afirma
que la naturaleza del acto depende de la calidad de persona que lo realiza, de igual
manera no se puede llegar a la solucin del problema. (Montoya, 2003) Respecto a la
nocin de comerciante Medina (2013) nos dice que Por comerciante se entiende a la
persona que compra una mercanca para revenderla a mayor precio, sin transformarla,
lucrndose con la diferencia que pueda lograr. Es decir, es un intermediario. () (p.3), en
otras palabras, es la persona que negocia con los productos sin producirlos, solo los
comercializa.
Entonces, podemos notar que el concepto de derecho comercial ha ido variando a lo largo
del tiempo, primero se le consider como un derecho de excepcin es decir aplicable solo
a los comerciantes; despus como el derecho de los actos de comercio, es decir no era
importante la persona que lo realice; ms tarde se lo consider como actos de comercio
siempre y cuando sean realizados en masa; de la misma manera se lo considero como el
derecho de las empresas; y finalmente como la disciplina reguladora de la economa
organizada. (Montoya, 2003). Respecto al primer concepto, Montoya (2013) dice que, ya
que el derecho comercial surgi como un derecho excepcin de carcter profesional
destinado a regir la profesin del comerciante, es decir sujetado a la persona que realiza
esa labor, los que apoyan la teora subjetiva creen que sta debe subsistir pese a la
supresin de las corporaciones y el uso del derecho de igualdad civil. Sin embargo, no se
precisan cules son las profesiones comerciales, ni que todos los hechos realizados por
ellos son vinculados a su profesin. Sin embargo, la teora subjetiva choc con los
principios de libertad e igualdad proclamados en la revolucin Francesa, surge la teora
objetiva que se basa en la existencia de actos con naturaleza propia diferentes de los

actos civiles, stos actos fueron denominados actos de comercio. Es as que el derecho
comercial no regira a una categora de personas sino a una categora de actos, los actos
comerciales. Sin embargo, esta teora objetiva no pudo precisar la naturaleza de los actos
de comercio, no pudiendo prescindir de la figura del comerciante para delimitar la materia
mercantil. (Montoya, 2013). Despus se pudo advertir que, en el mbito econmico y
comercial imperan los actos en masa y las empresas que lo realizan dominan la vida
econmica. Es por ello, que ya no se puede elaborar el derecho comercial sobre el
concepto econmico del derecho, ni tampoco como un medio de obtener ganancias ya
que para ello existe el negocio jurdico. Entonces, la razn de ser del derecho mercantil
estara en la necesidad de regular de una manera distinta a la del derecho civil el trfico
en masa que se realiza por medio de algunos actos jurdicos que vendran a ser los actos
del comercio. (Montoya, 2013) Y finalmente, Montoya (2013) nos menciona que, ya que la
empresa est organizada para realizar actos en masa y se ejecutan dentro de una serie
orgnica y tpica, la teora de la empresa resulta vinculada con la teora de los actos en
masa que lo precede. Los que apoyan esta teora vuelven en cierta manera a la
concepcin subjetivista al ser la empresa el centro de sta. No obstante, la delimitacin
del derecho comercial y la aplicacin de sus reglas se resuelve fcilmente al aplicar datos
objetivos, stos establecen si pertenecen a los actos que realiza o no la empresa. As,
respecto a la empresa Montoya (2003) dice que La empresa se caracteriza por la
existencia de una entidad organizada que realiza un conjunto de actos de comercio en
forma masiva y no aisladamente, con sentido profesional, de manera habitual y
deliberada. (p. 13-14), en otras palabras, la empresa acta de forma masiva y no con
actuaciones separadas e individualizadas.
Por tanto, se puede decir que la empresa es la base del derecho comercial actual por ello
Montoya (2003) explica que Como resultado del movimiento comercial interno, se fueron
originando usos y prcticas peculiares que las corporaciones recogieron en estatutos y
los aplicaron a travs de jurisdicciones especiales, dando nacimiento al derecho
comercial () (p.9), es decir que a raz de las corporaciones nace el derecho comercial.
Sin embargo, es muy comn que las persones relacionen el derecho comercial como
producto del capitalismo, al respecto Montoya (2003), menciona que El derecho
comercial, no surgi () como expresin del capitalismo, sino como la inadaptacin de
las reglas del derecho civil entonces vigentes a las necesidades propias de las
actividades de intercambio que comenzaban a desarrollarse en las ciudades. (p.16),
entonces no se puede atribuir la existencia del derecho comercial al capitalismo, porque
ya exista antes de ste.
Tema aparte, es tambin la discusin entre la igualdad o no del derecho comercial y
mercantil por los diversos autores, as Medina (2013) nos dice () el derecho comercial
ha dejado de ser un derecho solo de comercio y de ah la conveniencia de hablar mejor
de derecho mercantil, o sea derecho de mercado () Por lo mismo, la materia mercantil
va mucho ms all de la materia comercial en sentido estricto. (p.4), es decir que el
derecho comercial y mercantil serian distintos para l, no dejando por eso de ser un tema
de ms profunda discusin.

El contrato y la Sociedad:
Para empezar, debemos de entender a rasgos generales que se entiende comnmente
por contrato, al respecto Gutirrez (2013) expresa que:

Por consiguiente, el contrato es el punto de encuentro de las voluntades, un lugar

comn por medio del cual las partes se obligan. El contrato concebido de este
modo se convierte en la institucin central, en la piedra angular no solo del Derecho
Civil, sino de todo el ordenamiento jurdico privado. (p.45),

Se entiende entonces que el consenso de las partes genera obligaciones entre ellos.
Ahora bien, se tiene tambin una nocin moderna de contratos la cual dice que, el
contrato puede ser entendido como un acto o como una norma, distincin hecha por
Kelsen. Ya que, a veces se refiere a el acto que los contratantes realizan y otras al
resultado normativo o reglamentario que se produce para los contratantes con dicho acto.
Es as que, en el primer aspecto mencionado, el contrato aparece como acto jurdico y en
el segundo como precepto o regla de conducta. Por ello, el contrato es la demostracin de
la autonoma de la voluntad, pero reconocida por el derecho para crear relaciones
jurdicas. (Gutirrez ,2103). Ahora con respecto a la sociedad Gonzales (2013) tambin
advierte que la sociedad nace de un contrato, el cual tiende a crear una organizacin y
por mandato legal sta a su vez crea una personalidad jurdica. sta ltima es una
consecuencia del mandato legal y no del hecho de la celebracin del contrato ni la
creacin de la organizacin. Por ello, se debe de reforzar la idea de que:
Tanto el Derecho Civil como el Derecho Mercantil son predios jurdicos donde reina
la autonoma de la voluntad y por consiguiente el contrato. Para decirlo en palabras
de Diez Picazo, donde acaba el contrato acaba tambin el Derecho y comienza el
reino de la arbitrariedad y la fuerza. (Gutirrez, 2013, p.45)

Entendiendo que contrato es el punto de origen de la sociedad que posteriormente ser

regulada por el ordenamiento jurdico, por ello se menciona que No es por consiguiente
el contrato lo que obliga, sino la ley la que obliga a travs del contrato. Retengamos esa
idea, () no es el contrato de sociedad el que crea personalidad jurdica de la sociedad
sino la ley. (Gutirrez, 2003, p.46), es decir la personalidad jurdica es un tema aparte del
contrato y la sociedad.
Finalmente, debemos mencionar un temas importante al hablar de contratos societarios:
Sus elementos , as al referirnos de los contratos societarios, no se puede hablar de los
elementos comunes de todo contrato, sino de aquellos que son propios de su naturaleza,
y son: que las partes se obligan a realizar aportes en obligaciones de dar o hacer, los
aportes forman un fondo comn que tiene cierta autonoma, su fin es obtener una
ganancia a travs de su objeto social, tiene reparto de ganancia y soporte de perdidas,
contiene reglas de actuacin y una estructura. (Gutirrez, 2003)

REFERENCIAS BILBIOGRFICAS:

Gutirrez Camacho, Walter (2003). Tratado de Derecho Mercantil. Tomo I Derecho

Societario. Gaceta Jurdica.
Medina Vergara, Jairo (2013) Derecho Comercial Parte General. Quinta Edicin.
Bogot-Colombia. Editorial Temis.
Montoya Manfredi, Ulises (2003). Derecho Comercial. Tomo 1. Lima-Per. Grijley.