1

ANLISE DA ATUAO DO CONSELHO ADMINISTRATIVO DE DEFESA

ECONMICA CADE NO PROCESSO DE FUSO ENTRE AS EMPRESAS AZUL
S.A E TRIP LINHAS AREAS S.A

Antes de adentrar no objeto do presente trabalho, para melhor compreeno

do tema, faz-se necessria uma breve explanao sobre a funo do Conselho
Administrativo de Defesa Econmica CADE. O Cade uma Autarquia Federal,
com sede em Braslia, sendo vinculado ao Ministrio da Justia e regulamentado
pela Lei 12.529/2011 e pelo regimento interno do Cade RiCade, aprovado pela
Resoluo n 1, de 29 de maio de 2012. Ele tem atuao em todo o territrio
nacional, com vistas preservar a livre concorrncia no mercado.

O Cade

responsvel pela anlise e decises de matrias concernentes a concorrncia no

mercado nacional, visando assegurar o cumprimento do artigo 170 da Constituio
Federal.
O Conselho Administrativo de Defesa Econmica - Cade uma autarquia
federal, vinculada ao Ministrio da Justia, com sede e foro no Distrito
Federal, que exerce, em todo o Territrio nacional, as atribuies dadas pela
Lei n 12.529/2011. O Cade tem como misso zelar pela livre concorrncia
no mercado, sendo a entidade responsvel, no mbito do Poder Executivo,
no s por investigar e decidir, em ltima instncia, sobre a matria
concorrencial, como tambm fomentar e disseminar a cultura da livre
concorrncia. (CADE, 2016)

O Cade exerce suas competncias de forma preventiva, repressiva e

educativa. Esta desempenhada atravs da publicao de cartilhas, revistas, ou
mesmo da parcerias com o pblico externo, a fim de conscientizar as pessoas sobre
a as aes que podem estimular a livre concorrncia. A forma preventiva visa
analisar previamente operaes entre grandes empresas que possam prejudicar a
livre concorrncia. J a atuao repressiva consiste na investigao e punio de
prticas anti-concorrentes como, por exemplo, a formao de cartis.
Na sociedade globalizada de hoje em que as grandes empresas praticamente
ditam os rumos da economia o Cade exerce atividades de suma importncia para a
sociedade. Nesse sentido, cabe a ele decidir sobre incoporao, fuso e ciso dos
grandes conglomerados econmicos.

A incorporao ocorre quando uma sociedade empresria absolve outra

empresa, deixando a empresa incorporada de existir. A fuso considerada:

[...]

uma operao de concentrao de empresas, na qual duas ou mais sociedades se

unem, resultando dessa unio uma nova sociedade que, diante da extino de todas
as sociedades envolvidas, as suceder em direitos e obrigaes. (BERTOLDI,
RIBEIRO: 2006, p. 332). J a ciso de acordo com o artigo 229 da Lei 6.404/1976 :
A ciso a operao pela qual a companhia transfere parcelas do seu
patrimnio para uma ou mais sociedades, constitudas para esse fim ou j
existentes, extinguindo-se a companhia cindida, se houver verso de todo o
seu patrimnio, ou dividindo-se o seu capital, se parcial a ciso (Lei
6.404/1976).

Aps anlise dessas consideraes ser abordado a atuao do Cade em

uma importante operao financeira que ocorreu no mercado do transporte areo
brasileiro. Trata-se de da fuso entre as empresas Azul e Trip.
Tal demanda foi apresentada ao Cade em junho de 2012, sob o processo de
nmero 08700.004155/2012-81, tendo como interessadas as empresas Azul S.A
(Azul Holding), empresa brasileira, inscrita no CNPJ sob o n 09.305.994/0001-29,
com sede na Alameda Surubiju n 2.010 e 2.050, Bloco A, sala 21, Bairro Alphaville
Industrial, Barueri/SP; e Trip Linhas Areas S.A. ("Trip"), empresa brasileira, inscrita
no CNPJ sob o n 02.428.624/0001- 30 com sede Avenida Cambacicas n 1200,
Parque Imperador, CEP 13097-104 - Campinas/SP. O relator deste processo foi o
conselheiro Ricardo Machado Ruiz. Segundo ele tal operao consistiu basicamente
em:
Do ponto de vista societrio, a operao consiste na incorporao da
totalidade das aes da Trip pela Azul Holding, com a subsequente entrega
de novas aes de emisso da Azul Holding, que passar a adotar a razo
social Azul Trip S.A., aos atuais acionistas da Trip (Trip Participaes, Trip
Investimentos e Rio Novo), sem que seja efetivada a extino da Trip.
(CADE, Vol 5, RUIZ, 2013, p.15)

Analisando o processo do Cade percebe-se que as principais atividades

desenvolvidas pela Azul S.A so:
(i)transporte areo regular de passageiros . em mbito nacional; (ii)
transporte areo de cargas em mbito nacional, por meio da explorao dos
espaos dos pores de suas aeronaves; e (iii) treinamentos de pilotos e
tripulao. O Grupo Azul tambm desenvolve atividade de transporte

rodovirio intermunicipal e interestadual de cargas e malas postais. (CADE

5 Vol., 2013, p. 7)

J a Trip S.A oferece basicamente os servios de: (i) a prestao de

servios de transporte areo regular de passageiros e de cargas em mbito
nacional; e (ii) a prestao de servios de fretamento de aeronaves. (CADE 5
volume, 2013, p. 7)
Aps minuciosa anlise acerca do impacto que tal operao geraria no
mercado, o Cade aprovou, com restries, no dia 06 de maro de 2013 a fuso entre
as empresas Azul e Trip.
Segundo o Conselho a fuso entre essas empresas ao invs de trazer
prejuzos para a competitividade do mercado, trar benefcios, posto que a juno
das empresas mencionadas cria no cenrio nacional a terceira maior companhia
area do pas. Isso possibilitar uma melhor concorrncia com as empresas que
dominam esta rea.
No que tange ao transporte de cargas desempenhado pelas empresas o
Cade concluiu que a fuso de ambas no gerar prejuzos para este mercado, j
que ambas tm participaes nfimas em tal rea (cerca de 2,1%). (CADE, Vol. 1,
2012 p.20) .
O Cade constatou no processo que a empresas areas GOL e TAM controlam
praticamente todo o mercado de transporte de areo de passageiros. Sendo que
cada uma domina respectivamente aproximadamente 39% e 41% do mercado. Com
a fuso a Azul Trip S.A passou a controlar cerca de 15% desse mercado.
Ocorre que antes da fuso a Trip praticamente no exercia concorrncia com
a TAM, pois essas empresas tinham um acordo de compartilhamento de vos
(codeshare) que basicamente possibilitava que uma vendesse passagens areas
para a outra. Para que essas empresas de fato se tornassem concorrentes e fosse
efetivada a fuso entre a Azul e a Trip o CADE determinou a assinatura de Termo de
Compromisso de Desempenho TCD, em que uma das obrigaes consistia no
trmino desse acordo. De acordo com Ricardo Machado Ruiz (relator do processo):
A Trip no concorria efetivamente com TAM,[...]. Com a aprovao da operao nos
termos colocados pelo Cade, as trs empresas (Azul Trip, Gol e TAM) passam a
competir entre si em todas as rotas do Brasil (CADE, RUIZ, Vol 5, 2013)
Alm disso, tambm foi acordado nesse TCD que a Azul Trip S.A deveria usar
no mnimo 85% dos seus horrios de vos do aeroporto Santos Dumont, no Rio de

Janeiro, caso no cumpra esta determinao os slots (horrios de pousos e

decolagens) devem ser devolvidos para a ANAC. Fato que segundo o relator
contribui para uma melhor eficincia na prestao do servio.
Os problemas concorrenciais que merecem destaque so a elevada
concentrao de slots em Santos Dumont, e o acordo de codeshare entre
Trip e TAM, sem nenhum indicador de eficincia suficiente para mitigar
estes problemas especficos. Por esta razo, foi acordado um termo de
compromisso de desempenho que busca ajustar a operao para que seus
aspectos pr-concorrncia e de gerao de eficincia sejam dominantes.
(CADE, Vol. 5, RUIZ, 2013, p.100)

Pela anlise do processo percebe-se que foram evidenciadas os seguintes

benefcios para o mercado atravs da fuso dessas empresas: Aumento da
competividade com as demais empresas dominantes do mercado; captao de mais
consumidores; mais opes de destino envolvendo programas de fidelidade; mais
horrios de atendimento em grandes aeroportos; reduo no custo da tarifa, devido
maior demanda perante fornecedores
Diante das situaes acima elencadas e pelo fato da operao se enquadrar
nos critrios legais o relator votou pela aprovao dessa operao, com as
restries estabelecidas pelo TCD, conforme dispe a ementa:
EMENTA: Ato de Concentrao. Operao realizada no Brasil.
Procedimento ordinrio. Fuso de Trip com Azul. Rito da Lei 8.884/94.
Hiptese prevista no art. 54, 30, da Lei 8.884/94 - faturamento.
Apresentao tempestiva. Parecer da Superintendncia Geral favorvel
aprovao com restries. Instruo complementar. Clusula de no
concorrncia de acordo com a jurisprudncia. Mercados envolvidos: (i)
transporte areo regular de passageiros; e (ii) transporte areo de cargas.
Existncia de concentrao horizontal. Barreiras entrada de ordem
regulatria, econmica e tcnica. Entrada intempestiva, improvvel e
insuficiente. Contestabilidade por meio de novas rotas. Existncia de
codeshare. Eficincias especficas, insuficientes para mitigar todas as
preocupaes concorrenciais. Aprovao da operao com restries.
Existncia de TCD. Palavras-chave: aviao civil, transporte areo de
passageiros, aeroportos, codeshare, rotas, malha area. Integrao vertical.
(Ato de Concentrao: n 08700.004155/2012-81 Requerente: Azul S.A e
Trip Linhas Areas S.A Trcio Sampaio Ferraz Junior, Juliano Souza de
Albuquerque Advogados: Maranho, Fabola C. L. Cammarota de Abreu e
outros. Relator: Conselheiro Ricardo Machado Ruiz) (Grifos postos)

Conclui-se

presente

trabalho

destacando

grande

importncia

desempenhada pelo Conselho Administrativo de Defesa Econmica CADE no

controle da livre concorrncia no Brasil em observncia ao disposto no artigo 170 da
Constituio Federal.

A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho

humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna,
conforme os ditames da justia social [...] (Constituio Federal, Art. 170)

REFERNCIAS

BERTOLDI, Marcelo Marco e RIBEIRO, Mrcia Carla Pereira. Curso avanado de direito
comercial. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006.
BRASIL, Constituio da Repblica Federativa, 1988.
BRASIL, Lei Lei 6.404/1976, Dispe sobre s Sociedades por aes, 1976.
Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L6404consol.htm.> Acesso
em :16 de junho de 2016.
CADE, Conselho Administrativo de Defesa Econmica, 2016. Disponvel em:
<http://www.cade.gov.br/acesso-a-informacao/institucional>. Acesso em: 16 de junho
de 2016.
CADE, Processo n 08700.004155/2012-81, Vol 5, 2013. Disponvel em:
<http://sei.cade.gov.br/sei/institucional/pesquisa/documento_consulta_externa.php?
lmRiK0OQ8mv633c2I_XgS1qTAOUvXYAalZQXdP9l1Kg3RZ3HI_rsRiHYov21Gm2fksEpgR0D0TA0ckeQWpzJw>. Acesso em: 16 de junho de 2016.
CADE, Processo n 08700.004155/2012-81, Vol 1, 2012. Disponvel em:
<http://sei.cade.gov.br/sei/institucional/pesquisa/documento_consulta_externa.php?
ySP6noE_pgN1rFB3apFVgwd1-9qRfWNkhGFkOztw5xSkxK5VNDJQHyoULRhNW116aThKc7B3fzCfz9_uZsrAg>. Acesso em: 16 de junho de 2016.