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Derecho individual del trabajo: que trata de las relaciones que emanan del
contrato individual de trabajo entre un trabajador y su empleador.
Derecho colectivo del trabajo: se refiere a las regulaciones de las relaciones
entre grupos de sujetos en su consideracin colectiva, del derecho del
Nota Los trabajadores que se determinen como particulares son regidos y se les
aplica la parte individual consagrada en el Cdigo Sustantivo del Trabajo, por igual
la parte colectiva del Cdigo Sustantivo del trabajo a quienes son empleados
oficiales o trabajadores particulares, entendido esto como la relacin que regula
esta obra.
Art. 4o.- Servidores pblicos. Las relaciones de derecho individual del trabajo
entre la administracin pblica y los trabajadores de ferrocarriles, empresas, obras
pblicas y dems servidores del Estado, no se rigen por este Cdigo, sino por los
estatutos especiales que posteriormente se dicten.
Conc.: 268, 492. ; Decretos 2127 de 1945, Decreto 3153 de 1953; Decreto
3135 de 1968; Decreto 1848 de 1969; Ley 27 de 1992; Decreto 1221 de 1993,
Decreto 1222 de 1993, Decreto 1223 de 1993, Decreto 1224 de 1993; Decreto
256 de 1995 y Decreto 1430 de 1996
Nota Se califican como empleados pblicos quienes trabajan al servicio de los
ministerios, departamentos administrativos, superintendencias, establecimientos
pblicos. Quienes trabajen en entes universitarios autnomos son empleados
pblicos, de la misma manera quienes presten sus servicios en las empresas
Industriales y Comerciales son servidores pblicos o trabajadores oficiales, para
tal fin en los estatutos de dichas entidades se har la precisin de quienes tienen
una u otra calidad.
Quienes se encuentren vinculados con actividades de mantenimiento,
conservacin y construccin de obras pblicas son trabajadores oficiales.
Art. 5o.- Definicin de trabajo. El trabajo que regula este Cdigo es toda
actividad humana libre, ya sea material o intelectual, permanente o transitoria, que
una persona natural ejecuta conscientemente al servicio de otra, y cualquiera que
sea su finalidad, siempre que se efecte en ejecucin de un contrato de trabajo.
Conc.: 22.
Nota
El artculo anterior denota una clara definicin de los elementos
constitutivos del trabajo, encontramos en primer trmino la actividad humana,
entendida esta como el conjunto de operaciones propias de una persona o
entidad, es una tarea u ocupacin movimiento desarrollo o circulacin; como
segundo elemento tenemos que es una actividad libre, en este caso no se refiere
a la discusin de conveniencia laboral o de actividad, sino que va ligada al
asentamiento jurdico de la actividad, entendindose esta como libertad de
trabajo, como facultad de trabajar siempre y cuando este no sea contrario al
ordenamiento legal existente; Actividad libre desarrollada por una persona natural,
volvemos en este caso al objeto del Cdigo sustantivo del trabajo, cuando
tratamos que quien presta sus servicios como persona natural se convierte en
trabajador, las actuaciones sometidas a subordinacin continua, son objeto de
proteccin por el derecho laboral.
Ahora, bien, si recogemos los hechos preexistentes encontramos la relacin de
subordinacin, como elemento dentro del artculo 5 refirindose Al servicio de
Otra quien puede ser una persona natural o jurdica llamado empleador o
patrono, entendido como quien contrata empleados o persona que emplea
trabajadores, esta relacin, patrono-empleado, otorga al primero las facultades de
ser el director de la obra e impartir las instrucciones, rdenes necesarias en la
ejecucin de la labor.
Por ltimo encontramos que toda esta actividad humana realizada libremente bajo
una relacin de subordinacin se encuentra ordenada por la ejecucin de un
contrato de trabajo, del cual sabemos existen relaciones reciprocas ente las
partes, pero tambin hay casos donde no se efecta contrato y sin embargo se
encuentran protegidos por el derecho laboral.
Sus acuerdos tienen la facultad de precisar con fuerza vinculante para las
partes una obligacin y sus efectos legales son los de la transaccin.
Dentro de las diferencia que se presentan entre esta figura y la del arbitraje es
importante mencionar que la amigable composicin es un procedimiento
eminentemente contractual mientras el arbitramento es un procedimiento
judicial, ya que tiene fundamento en un acuerdo de voluntades, en el que se
habilita a particulares por ministerio de la ley para que ejerzan la funcin estatal
de dirimir un conflicto de intereses generando una derogatoria de la jurisdiccin
estatal.
DEFINICIN
La conciliacin es un mecanismo de solucin de conflictos a travs del cual, dos o
ms personas gestionan por s mismas la solucin de sus diferencias, con la
ayuda de un tercero neutral y calificado, denominado conciliador.
La conciliacin es un procedimiento con una serie de etapas, a travs de las
cuales las personas que se encuentran involucradas en un conflicto desistible,
transigible o determinado como conciliable por la ley, encuentran la manera de
resolverlo a travs de un acuerdo satisfactorio para ambas partes.
Adems de las personas en conflicto, esta figura involucra tambin a un tercero
neutral e imparcial llamado conciliador que acta, siempre habilitado por las
partes, facilitando el dialogo entre ellas y promoviendo formulas de acuerdo que
permitan llegar a soluciones satisfactorias para ambas partes.
Desde una perspectiva diferente adems de ser un procedimiento, la conciliacin
es un acto jurdico en el cual intervienen sujetos con capacidad jurdica y distintos
intereses y en donde su consentimiento y voluntad estn dirigidos directamente a
dar por terminada una obligacin o una relacin jurdica, a modificar un acuerdo
existente o a crear situaciones o relaciones jurdicas nuevas que beneficien a
ambas partes.
De esta manera, la visin de la conciliacin como institucin jurdica la enmarca
dentro de una nueva forma de terminacin de procesos judiciales que acta con
independencia y autonoma de este trmite y que consiste en intentar ante un
tercero neutral un acuerdo amigable que puede dar por terminadas las diferencias
que se presentan. Se constituye as esta figura en un acto jurdico, por medio del
cual las partes en conflicto se someten antes de un proceso o en el transcurso de
l, a un tramite conciliatorio con la ayuda de un tercero neutral y calificado que
puede ser el juez, otro funcionario publico o un particular a fin de que se llegue a
un acuerdo que tendr los efectos de cosas juzgada y prestar mrito ejecutivo.
Es importante detenerse en los efectos del acuerdo conciliatorio con el fin de
hacer claridad sobre sus alcances: En primer lugar, el acta de conciliacin hace
trnsito a cosa juzgada, es decir que los acuerdos adelantados ante los
respectivos conciliadores habilitados por ley, aseguran que lo consignado en ellos
no sea de nuevo objeto de debate a travs de un proceso judicial o de otro
mecanismo alternativo de solucin de conflictos. El efecto mencionado busca darle
certidumbre al derecho y proteger a ambas partes de una nueva accin o una
nueva sentencia, es la renovacin de la autoridad del acuerdo conciliatorio que al
tener la facultad de no volver a ser objeto de discusin, anula todos los medios de
impugnacin que puedan modificar lo establecido en l.
De otra parte el acta de conciliacin presta mrito ejecutivo dentro de los trminos
de los artculos 78 del Cdigo Procesal del Trabajo y 66 de la Ley 446 de 1998,
esto es que cuando el acta de conciliacin contenga una obligacin clara, expresa
y exigible, ser de obligatorio cumplimiento para la parte que se imponga dicha
obligacin. En caso de incumplimiento total o parcial de lo acordado por parte de
uno de los conciliantes, la autoridad judicial competente podr ordenar su
cumplimiento conforme a lo dispuesto en la Ley 446 de 1998, dando efectividad a
los acuerdos.
En general la conciliacin se presenta como una oportunidad que la ley otorga a
las partes para que reestablezcan sus nimos a travs de una figura que puede
ser de carcter judicial o extrajudicial y a la que voluntariamente se someten a raz
de un conflicto con el fin de darle existencia a un acto siempre que los derechos
sean susceptible de transaccin, desistimiento o conciliacin.
De manera concluyente podemos decir que la conciliacin es una manera de
resolver de manera directa y amistosa los conflictos que surgen de una relacin
contractual o que involucre la voluntad de las partes, con la colaboracin de un
tercero llamado conciliador, de esta manera se da por terminadas sus diferencias,
suscribiendo lo acordado en un acta conciliatoria.
REQUISITOS PARA SER CONCILIADOR
De acuerdo con los artculos 5 y 7 de la Ley 640 de 2001 los requisitos para ser
conciliador son:
Abogado titulado.
Capacitado en conciliacin en una entidad avalada por el Ministerio del
Interior y de Justicia
Inscrito en uno o ms centros de conciliacin autorizados por el Ministerio
del Interior y de Justicia.
Conmutativa: porque las obligaciones que surgen del acuerdo conciliatorio son
claras, expresas y exigibles; no admite obligaciones aleatorias o imprecisas.
De libre discusin: porque el acuerdo conciliatorio al que llegan las partes es el
resultado de discusiones y negociaciones para lograr la solucin a la controversia;
las partes pueden o no llegar a un acuerdo, el conciliador no puede obligar a las
partes a conciliar, las frmulas de arreglo son de libre discusin y aceptacin.
Acto nominado: porque existen normas claras y precisas que regulan la
conciliacin como Mecanismo Alternativo de Solucin de Conflictos que la
diferencian de otras como la mediacin o la amigable composicin que no se
encuentran reguladas ampliamente en la Ley.
VENTAJAS
Libertad de acceso: La conciliacin es una figura que se fundamenta en la
autonoma de la voluntad de las partes, por ello, cualquier ciudadano puede acudir
a la conciliacin como una alternativa para solucionar sus conflictos. Las personas
pueden acudir libremente a un centro de conciliacin, ante un funcionario pblico
habilitado por la Ley para conciliar o ante un notario para solicitar una conciliacin.
Satisfaccin: la gran mayora de las personas que acuden a la conciliacin
quedan satisfechas con el acuerdo toda vez que el mismo es fruto de su propia
voluntad. La mejor solucin a un conflicto es aquella que las mismas partes han
acordado.
Efectividad. Una conciliacin tiene plenos efectos legales para las partes. El acta
de conciliacin se asimila a una sentencia judicial porque el acuerdo hace trnsito
a cosa juzgada y el acta presta mrito ejecutivo.
Ahorro de tiempo: mediante la conciliacin las personas solucionan sus
conflictos de una forma ms rpida en comparacin con la duracin de los
procesos judiciales en Colombia. La conciliacin tiene la duracin que las partes
establezcan de comn acuerdo con el conciliador, por lo general las conciliaciones
se desarrollan en una sola audiencia lo que se traduce en una justicia celera.
Ahorro de dinero: teniendo en cuenta que la conciliacin es un procedimiento
rpido, las partes se ahorran los costos que implica un largo proceso judicial. En la
conciliacin las partes pueden o no utilizar los servicios de un abogado.
Dependiendo de la persona o institucin que las partes acudan se puede o no
cobrar una tarifa para la conciliacin que es significativamente menos costosa que
un juicio.
Control del procedimiento y sus resultados: en la conciliacin las partes deben
colaborar para construir la solucin del conflicto y, por esa razn, las partes
controlan el tiempo del procedimiento y sus resultados. La conciliacin es una
figura eminentemente voluntaria donde las partes son las protagonistas del
manejo de la audiencia de conciliacin y el acuerdo logrado es resultado de una
negociacin facilitada por el conciliador.
Mejora las relaciones entre las partes: la conciliacin no produce ganadores ni
perdedores, ya que todas las partes deben ser favorecidas por el acuerdo que se
logre, por ello la conciliacin facilita la proteccin y mejora las relaciones entre las
personas porque la solucin a su conflicto fue construido entre todos. En la
conciliacin las partes fortalecen sus lazos sentimentales, de amistad o laborales.
Confidencialidad: en la conciliacin la informacin que las partes revelan en la
audiencia de conciliacin es confidencial o reservada, as, ni el conciliador ni las
partes podrn revelar o utilizar dicha informacin en otros espacios.
CLASES DE CONCILIACIN
2. Denominacin
La disciplina jurdico-social que llamamos Derecho del Trabajo ha tenido y tiene
todava diferentes denominaciones. Se le designa a menudo Derecho Social, pero
se dice que tal expresin carece de sentido, porque todo derecho es social, ya que
no es dable concebir un derecho sin la existencia de una sociedad previa. Se
prefiere llamarlo Derecho del Trabajo, designacin mas precisa, adoptada en los
planes de estudios de las Facultades de Ciencias jurdicas y Sociales de las
Universidades chilenas y de otros pases Americanos y europeos; de ella se sirven
los comentaristas italianos (Diritto del Lavoro) y argentinos, la emplean corno
ttulos de sus obras los franceses Paul Durand y Gerard Lyon-Caen, el espaol
Eugenio Prez Botija, el venezolano Rafael Caldera, el mexicano Mario de la
Cueva, los chilenos Hctor Escrbar, Alfredo Gaete, Gustavo Lagos, Hctor
Humeres y el autor de estas lneas; as se llama el Instituto de la Universidad
Argentina del Litoral (Santa Fe), y una revista. que se pblica en Buenos Aires,
dirgida
por
el
profesor
Mario
L.
Deveali.
En las Universidades francesas se lo designaba hasta hace poco Legislacin
Industrial (en los nuevos planes figura como Derecho del Trabajo, existiendo
tambin el ramo especial de Seguridad Social), acepcin imperfecta, equivoca,
que se presta a confusiones con una asignatura muy diferente, pero que no
obstante, aparece como ttulo de la magistral obra de Paul Pic, clsica en el ramo.
Hay ciertas universidades en que la ctedra se llama restrictivamente Legislacin
(no Derecho) del Trabajo. Se lo ha designado igualmente Economa Social,
antigua denominacin del curso en la Universidad de Chile, Poltica Social
(nombre empleado antes en Alemania y de la obra de Heyde), las que en realidad
solo son partes doctrinarias dentro del Trabajo; dcese tambin Derecho Obrero
(ttulo del libro del profesor francs Georges Scelle), lo que implica un concepto
restringido de proteccin a solo los trabajadores manuales. Algunos se refieren al
Derecho Econmico, afirmando que se trata de un derecho determinado por
factores primordialmente econmicos; tal acepcin, aceptada en su integridad,
tiene un sentido demasiado material y parece prescindir de los elementos morales
y humanos de tanto valor en un derecho tutelar de los humildes y de los dbiles. El
Derecho
del
Trabajo
no
es
pues,
exclusivamente
econmico.
A pesar de su imprecisin, se va generalizando la expresin de Derecho Social,
aceptada por varias universidades, entre otras por la de Sao Paulo en Brasil, y por
destacados tratadistas como el espaol Garca Oviedo, el brasileo Cesarino
Junior, el boliviano Prez Patn; ella da nombre a una importante revista francesa
(Droit Social) y a una prestigiosa sociedad internacional. Tiene la ventaja de incluir
fcilmente dentro de ella todo lo relativo a la Seguridad Social; en este sentido tal
denominacin es mas comprensiva que la de Derecho del Trabajo. En el
enunciado Derecho Social hay un poder de sugestin que lo populariza, y que tal
vez desplaza al ms exacto de Derecho del Trabajo. Como conclusin, y restando
la importancia que tiene el nombre de una disciplina cuando se precisa su
contenido, creemos que pueden emplearse indistintamente las expresiones de
Derecho del Trabajo, Derecho Laboral (esta parece un poco rebuscada) o Derecho
Social.
3.-Objeto
El objeto primordial del Derecho del Trabajo es el trabajo mismo que efecta el
econmicamente dbil, tanto la labor material como la intelectual, reglamentando
las relaciones laborales con un criterio de justicia social; protege a quienes
ejecutan el trabajo, en forma de crearles condiciones decorosas de existencia,
dignas de seres humanos. Parte del principio, consignado en la Carta
Internacional de Versalles, de que el trabajo no es una mercanca o un artculo de
comercio, y del respeto de la personalidad. Su inspiracin doctrinaria es ajena al
individualismo liberal, y difiere de la del derecho tradicional; dentro de l se atena
la autonoma de la voluntad a impera el dirigismo jurdico. Es el reflejo de la
humanizacin y de la moralizacin del derecho, al propio tiempo que de su
democratizacin
y
de
su
relativa
socializacin.
Historia del trabajo: El trabajo desde sus inicios se ha considerado como una
actividad dependiente. Comenz con la esclavitud. En la Edad Media surgen
las corporaciones, basadas en los colegios de Roma, compuestas por el
aprendiz (quien ingresa a la corporacin), el compaero (el que sabe el oficio)
y el maestro (selecciona los que entran a la corporacin). A finales del siglo
XVIII y principios del XIX, surgen las revoluciones, que van en contra de las
corporaciones. Como consecuencia de esto, el edicto Targot en Francia y la ley
Chapelier en Inglaterra acaban con las corporaciones. En el siglo XIX con la
teora liberal del laissez faire, los trabajadores laboran en condiciones
desiguales e inhumanas. Es por ello que el principio fundamental del derecho
de trabajo es la desigualdad. A mediados del siglo XIX se ven las primeras
luces del derecho laboral, que busca equilibrar la desigualdad existente entre
trabajador y empleador.
PRINCIPIOS GENERALES.
A partir de la expedicin de la Constitucin Poltica de 1.991 el derecho laboral
en Colombia, siguiendo algunas tendencias mundiales, se ha
constitucionalizado y tiende a la internacionalizacin. Su actual marco
regulatorio se funda en la Constitucin Poltica, en el Cdigo Sustantivo del
Trabajo y en las normas que lo reforman y adicionan De acuerdo con norma
derecho
laboral:
Se
encuentra
Artculo 25. El trabajo es un derecho y una obligacin social y goza, en todas sus
modalidades, de la especial proteccin del Estado. Toda persona tiene derecho a
un trabajo en condiciones dignas y justas.
Artculo 26. Toda persona es libre de escoger profesin u oficio. La ley podr
exigir ttulos de idoneidad. Las autoridades competentes inspeccionaran y vigilaran
el ejercicio de las profesiones. Las ocupaciones, artes y oficios que no exijan
formacin acadmica son de libre ejercicio, salvo aquellas que impliquen un riesgo
social.
Las profesiones legalmente reconocidas pueden organizarse en colegios. La
estructura interna y el funcionamiento de estos debern ser democrticos.
La ley podr asignarles funciones pblicas y establecer los debidos controles.
Artculo 38. Se garantiza el derecho de libre asociacin para el desarrollo de las
distintas actividades que las personas realizan en sociedad.
Artculo 39. Los trabajadores y empleadores tienen derecho a constituir sindicatos
o asociaciones, sin intervencin del Estado. Su reconocimiento jurdico se
producir con la simple inscripcin del acta de constitucin.
La estructura interna y el funcionamiento de los sindicatos y organizaciones
sociales y gremiales se sujetarn al orden legal y a los principios democrticos.
La cancelacin o la suspensin de la personera jurdica slo procede por va
judicial.
Se reconoce a los representantes sindicales el fuero y las dems garantas
necesarias para el cumplimiento de su gestin.
Servicio domstico: Es quien ejecuta en un hogar con los elementos del contrato
de trabajo las labores del hogar. El acuerdo entre las partes debe precisar la
ndole del trabajo y dnde se va a realizar, la remuneracin y la duracin del
contrato. El perodo de prueba es de 15 das. Su jornada mxima de trabajo es de
10 horas. Tiene derecho a 15 das de vacaciones por cada ao laborado. Si su
remuneracin no pasa de los 2 salarios mnimos, el empleador deber
Contrato
facilita de esta manera la prueba del contrato, aunque no sobra advertir que para
probar dentro de un proceso la existencia de un contrato laboral se admiten los
dems medios probatorios, tales como el testimonio, la inspeccin judicial,
reconocimiento de documentos etc.
Existen contratos que deben constar por escrito para su validez:
El contrato a trmino fijo
El contrato de aprendizaje
El contrato de trabajo que se celebre con extranjeros no residentes en el pas. O
los enganches colectivos de trabajadores para laborar en el exterior
El periodo de prueba debe constar por escrito
Requisitos del Contrato Escrito de Trabajo
Los elementos mnimos que debe contener el contrato escrito de trabajo se
encuentran en el artculo 39 del Cdigo Sustantivo del Trabajo. Veamos:
Artculo 39. Contrato escrito. El contrato de trabajo escrito se extiende en tantos
ejemplares cuantos sean los interesados, destinndose uno para cada uno de
ellos, est exento de impuestos de papel sellado y de timbre nacional y debe
contener necesariamente, fuera de las clusulas que las partes acuerden
libremente, las siguientes: la identificacin y domicilio de las partes; el lugar y la
fecha de su celebracin; el lugar en donde se haya contratado el trabajador y en
donde haya de prestar el servicio; la naturaleza del trabajo, la cuanta de la
remuneracin, su forma y perodos de pago, la estimacin de su valor, en caso de
que haya suministros de habitacin y de alimentacin como parte del salario; y la
duracin del contrato, su desahucio y terminacin.
POR
SU
Contrato
DURACIN
trmino
fijo
Que
conste
por
escrito
El trmino de duracin no puede ser superior a tres (3) aos, pero puede ser
prorrogable
en
forma
indefinida
Para su terminacin debe existir un preaviso de por lo menos treinta (30) das
Contrato
trmino
fijo
inferior
un
ao
Que
conste
por
escrito
Que el periodo de prueba sea equivalente a la quinta (1/5) parte del trmino
inicialmente
pactado
Para su terminacin. Por vencimiento del trmino pactado, o de la prrroga, se
d aviso por escrito con una anticipacin no inferior a treinta (30) das, con
excepcin de aquellos cuya duracin es de un mes o menos.
Modalidades del contrato laboral
Prrroga
El Contrato a trmino fijo es prorrogable o renovable indefinidamente, pero sin
perder en ningn caso su naturaleza de limitacin en el tiempo. Las prrrogas
pueden
ser
automticas
o
expresas.
Se
pueden
presentar
dos
hiptesis:
para
dar
por
terminado
el
contrato
trmino
fijo
es
el
preaviso
en
los
contratos
de
30
das
inferiores
Cuando la duracin sea igual o inferior a treinta das, no se requiere preaviso para
dar por terminado el contrato de trabajo. Artculo 1 Decreto Reglamentario 1127
de 1991
Contrato
trmino
indefinido
de
obra
Ocasional
Consiste en la ejecucin
empresa y cuya duracin
contratacin el trabajador
servicios y a que se le
accidente de trabajo.
Transitorio
Requisitos
Debe
constar
por
escrito.
Debe relacionarse con actividades ajenas al objeto social de la empresa
contratante
Su duracin nunca podr ser mayor a treinta (30) das.
Si el trabajador una vez transcurrido el trmino de treinta (30) das no ha
terminado la labor encomendada, se cancela el valor del contrato y se debe
suscribir uno nuevo, que en todo caso no podr exceder de dicho trmino.
PRESTACIN
PERSONAL
DEL
SERVICIO
Esto implica la realizacin de una labor por parte de una persona natural a
otra que puede ser natural o jurdica. Significa que el trabajador debe
realizarlo por s mismo. Lo anterior se denomina prestacin personal del
servicio, sin ayuda de ninguna otra persona y sin que el trabajador
contratado
pueda
ser
sustituido
por
otro.
La excepcin a esta regla se presenta en el trabajo a domicilio, en el cual la
labor se realiza fuera de los talleres o empresas y lejos de la vigilancia
directa del empleador. La ley laboral colombiana permite que el trabajador
labore slo o con la ayuda de miembros de la familia, pero siempre bajo
las normas de un contrato de trabajo. Cuando no existe prestacin personal
del servicio, no podemos hablar de contrato de trabajo.
CONTINUADA
DEPENDENCIA
SUBORDINACIN
REMUNERACIN
SALARIO
Y como una garanta a favor del trabajador, el artculo 24 del CST dispone que Se
presume que toda relacin de trabajo personal est regida por un contrato de
trabajo, lo cual implica un traslado de la carga de la prueba al empresario, pues la
relacin de trabajo subordinado nace fundamentalmente de la realidad de los
hechos. Al respecto la Corte ha expresado:
debe advertirse que la relacin de trabajo dependiente nace primordialmente de
la realidad de los hechos sociales, por cuanto cada vez que una persona natural
aparece prestando servicios personales bajo continuada subordinacin o
dependencia a otra persona natural o jurdica, surge a la vida del derecho una
relacin jurdica de trabajo dependiente, originando obligaciones y derechos para
las partes contratantes que fundamentalmente se orientan a garantizar y proteger
a la persona del trabajador.[3]
De ah que el artculo 24 del Cdigo Sustantivo del Trabajo haya dispuesto que se
presume que toda relacin de trabajo personal est regida por un contrato de
trabajo, con lo cual la ley le esta otorgando primaca legal al hecho real de la
prestacin de un servicio personal, haciendo automtica la aplicacin del derecho
del trabajo.[4] [5]
Por ello es menester que para desvirtuar dicha presuncin el supuesto empleador
deba acreditar fehacientemente que no se alcanz a configurar un contrato de
trabajo. Sobre ste tpico ha dicho la Corte:
.El empleador, para desvirtuar la presuncin, debe acreditar ante el juez que
en verdad lo que existe es un contrato civil o comercial y la prestacin de servicios
no regidos por las normas de trabajo, sin que para ese efecto probatorio sea
suficiente la sola exhibicin del contrato correspondiente. Ser el juez, con
fundamento en el principio constitucional de la primaca de la realidad sobre las
formalidades establecidas por los sujetos de las relaciones laborales (art. 53 CP.),
quien examine el conjunto de los hechos, por los diferentes medios probatorios,
para verificar que ello es as y que, en consecuencia, queda desvirtuada la
presuncin.[6]
Vistas las anteriores disposiciones se aprecia que mientras el contrato de trabajo
envuelve la nocin de consentimiento, de acuerdo de voluntades, la relacin de
trabajo, en cambio, surge de la prestacin efectiva y real del servicio, es decir,
constituye un fenmeno fctico con consecuencias jurdicas ya que de ella se
deriva un conjunto de derechos y obligaciones para trabajadores y empleadores,
toda vez que se presume legalmente regida por un contrato de trabajo.
Concurriendo los tres elementos esenciales el contrato de trabajo ste existe, sin
que deje de serlo por razn del nombre que se le de, ni de otras condiciones y
modalidades que se le agreguen. Es a lo que la doctrina ha denominado contrato
realidad. Pero al trabajador slo le bastar con acreditar la existencia de la
relacin laboral para que opere la presuncin legal de contrato de trabajo, con lo
cual se invierte la carga de la prueba para el empleador quien para desvirtuarla
tendr que acreditar que esa relacin nunca estuvo presidida por un contrato de
trabajo aportando los elementos probatorios que le permitan al fallador llegar a tal
conclusin, tal como se ha dicho anteriormente.
De manera que para que se configure la va de hecho en este caso ser
indispensable que habiendo aportado el empleador las pruebas que acreditan la
inexistencia del contrato de trabajo, esto es, que habiendo desvirtuado la
presuncin legal del artculo 24 del CST, el juez laboral actuando contra la
evidencia que ellas suscitan declare que entre trabajador y empleador existi un
verdadero vnculo laboral generador de obligaciones jurdicas. (Corte
constitucional, Sentencia T-255 de 2004)
[1] L. 50/90. ART. 107.La denominacin patrono utilizada en las disposiciones
laborales vigentes se entiende remplazada por el trmino empleador.
[2] Mediante Sentencia C-386 del 5 de abril del ao 2000 la Corte Constitucional
declar exequible condicionalmente la expresin mnimos entre parntesis del
literal b) bajo el entendido del deber que tiene el empleador de respetar la dignidad
del trabajador y su honor as como tambin los derechos mnimos consagrados en
los convenios y tratados internacionales sobre derechos humanos en materia
laboral, los cuales constituyen el reducto esencial de la proteccin bsica que en
el mbito universal se ha acordado a favor de los trabajadores. Por consiguiente,
sin perjuicio del respeto de los derechos mnimos mencionados, cuando el
empleador ejercite los poderes propios de la subordinacin laboral est obligado a
acatar los derechos de los trabajadores que se encuentran reconocidos tanto en la
Constitucin, como en las dems fuentes formales del derecho del trabajo.
[3] Sobre el particular Mario de la Cueva sostiene que el aspecto esencial en la
vida de las relaciones obrero-patronales, es la relacin de trabajo, o sea, el hecho
mismo de la prestacin de un servicio, el cual hecho determina, por s solo, la
aplicacin del derecho del trabajo, cualquiera que haya sido la voluntad de las
partes. En Derecho Mexicano del Trabajo. Ed. Porra. 1954.
[4] Esta presuncin es de naturaleza legal, de manera que puede ser desvirtuada
por el empleador con la demostracin del hecho contrario al presumido, esto es,
probando que el servicio personal del trabajador no se prest con el nimo de que
le fuera retribuido, o en cumplimiento de una obligacin que le impusiera
dependencia
o
subordinacin.
[5] Sentencia C-1110 de 2001 MP Clara Ins Vargas Hernndez
[6] Sentencia C-665 de 1998.MP Hernando Herrera Vergara
1. El principio de contrato realidad.
La Corte Constitucional ha cristalizado bajo la nocin de contrato realidad, 1
aquella relacin que teniendo apariencia distinta, encierra por sus contenidos
materiales una verdadera vinculacin laboral en donde se establece el primado de
la sustancia sobre la forma (art- 228 de la Constitucin). 2
La premisa del principio constitucional de prevalencia de la realidad sobre las
formalidades no es ms que un contundente compromiso de la Constitucin con la
igualdad material y el estado social de derecho, en donde el que entrega su fuerza
de trabajo sometido a un horario y acatando rdenes, debe ser revestido de las
garantas y prestaciones propias del derecho laboral, independientemente del
disfraz contractual que hubiese pactado.
En palabras de la Corte,
El principio constitucional de prevalencia de la realidad sobre las formalidades
establecidas por los sujetos de las relaciones laborales tiene plena operancia en el
asunto, en los casos en que se haya optado por los contratos de prestacin de
servicios para esconder una relacin laboral; de manera que, configurada esa
relacin dentro de un contrato de esa modalidad el efecto normativo y
garantizador del principio se concretar en la proteccin del derecho al trabajo y
garantas laborales, sin reparar en la calificacin o denominacin que haya
adoptado el vnculo que la encuadra, desde el punto de vista formal. 3
3. La subordinacin o dependencia
el Estado, mediante
la
providencia
C-154/97
que al
analizar la
[1] Representantes del patrono. Son representantes del patrono, y como tales lo
obligan frente a sus trabajadores, adems de quienes tienen ese carcter segn la
ley, la convencin o el reglamento de trabajo, las siguientes personas:
a) Las que ejerzan funciones de direccin o administracin, tales como directores,
gerentes, administradores, sndicos o liquidadores, mayordomos y capitanes de
barco,
y
quienes
ejercitan actos de representacin con la aquiescencia expresa o tcita del patrono.
b)
Los
intermediarios.
[2]
Art.
162.Excepciones
en
determinadas
actividades.
1.
Quedan excluidos de la regulacin sobre jornada mxima legal de trabajo los
siguientes
trabajadores:
a) Los que desempean cargos de direccin, de confianza o de manejo; ()
[3] Los trabajadores que ocupan puestos de direccin, confianza o manejo,
tambin pueden, segn la legislacin colombiana, ingresar a los sindicatos; y mal
hara la Corte en pretender desconocerles un derecho que la ley les otorga,
aduciendo para justificar tal exabrupto, una interpretacin de un Convenio que, en
su texto vigente, expresamente niega toda autorizacin a la desmejora del estatuto
y derechos de tales trabajadores. Los representantes del patrono no estn
incluidos entre los trabajadores sindicalizados que pueden representar
vlidamente al sindicato. De esta manera, no se discrimina a los empleados
directivos, que tienen su derecho de asociacin sindical y se benefician de los
logros de su organizacin y, a la vez, se protege al sindicato de la ingerencia del
patrono en el manejo de los asuntos sindicales y en la representacin del sindicato
La suspensin del contrato y las excedencias
La suspensin del contrato de trabajo supone la interrupcin temporal de la
prestacin laboral sin que por ello se extinga el contrato entre la empresa y el
trabajador; conlleva el cese temporal de las principales obligaciones de las
partes: trabajar y remunerar el trabajo.
La suspensin del contrato puede ser de distintas clases:
Por mutuo acuerdo entre las partes
Las partes acuerdan que se produzca la suspensin y su duracin, si durante
este tiempo va a existir o no retribucin (que en su caso, no podra ser
considerada salario) y las condiciones de la reincorporacin del trabajador.
Por las causas consignadas vlidamente en el contrato de trabajo
Como en el caso anterior, el periodo de suspensin no tiene por qu ser retribuido
y en caso de serlo, la remuneracin que percibira el trabajador no sera salarial.
La reincorporacin se producir en el momento y con las condiciones que se
contengan en el contrato de trabajo.
Se caracteriza:
Este derecho slo podr ser ejercido nuevamente por el trabajador cuando hayan
transcurrido al menos 4 aos desde la terminacin de la excedencia disfrutada
con anterioridad.
La excedencia voluntaria por cuidado de hijo o familiar
Se caracteriza por:
La terminacin del contrato deber hacerse por escrito, narrando hechos y faltas
cometidas.
Puede darse por los siguientes casos:
Adems podr dar por terminado el contrato de trabajo, mediante aviso dado con
anticipacin de quince (15) das al trabajador que presente:
Por
parte
del
patrono:
profilcticas o curativas, prescritas por el mdico del patrono o por las autoridades
para
evitar
enfermedades
o
accidentes.
13)
La
ineptitud
del
trabajador
para
realizar
la
labor
encomendada.
Contratos a trmino fijo: Valor de los salarios que falten para cumplir el
tiempo del contrato.
Contrato de obra: valor de los salarios del trmino que falte para concluir la
obra o labor contratada, no podr ser inferior a quince (15) das.
Tiempo
servicio
aos
Menos de 1
de
Indemnizacin
por Indemnizacin
por
en
primer ao de trabajo cada ao siguiente
45 das de salario
1 a menos de
45 das de salario
5
15 das de salario
5 a menos de
45 das de salario
10
20 das de salario
10 o ms
40 das de salario
45 das de salario
INDEMNIZACIN MORATORIA-Clases
El artculo 65 del C.S.T., en el numeral 1o. acusado, establece la indemnizacin
moratoria - tambin llamada en el lenguaje corriente "salarios cados" - en la forma
de una reparacin a cargo del empleador que retarda el pago de los salarios y
prestaciones sociales que se le adeudan al trabajador al momento de la
terminacin del respectivo contrato de trabajo, consistente en una suma igual al
ltimo salario diario por cada da de demora en la cancelacin de lo adeudado. Se
presenta as un mecanismo de apremio al empleador que demora dichos pagos
cuando ya no existe una accin con origen contractual para hacerlos exigibles
pero que permite compensar la prdida del poder adquisitivo del dinero del
trabajador, por permanecer en manos del empleador. De lo anterior, se deduce
que en la legislacin laboral existen dos criterios distintos, referidos tambin a
situaciones diferentes, de reparacin al trabajador por el no pago de las
acreencias laborales : de un lado, la indemnizacin clsica, no tarifada prevista
en el numeral 1) del artculo 64 del C.S.T. De otra parte, la indemnizacin tarifada,
denominada en el derecho laboral Forfaitaire, regulada en los numerales 2), 3) y
4) del mismo artculo.
La indemnizacin moratoria se constituye en una garanta necesaria para quien ya
no cuenta con un contrato de trabajo ni las acciones que del mismo se
desprenden para defenderse : en su lugar, la configuracin de una causal de
terminacin injustificada por parte del empleador por el incumplimiento que tratan
los artculos 57 y 62 del C.S.T., en la forma ya mencionada que constituye un
mecanismo de proteccin efectivo de los derechos contractuales vulnerados.
SUSTITUCIN PATRONAL
Conforme con el artculo 67 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, Se entiende por
sustitucin patronal: todo cambio de un patrono por otro, por cualquier causa,
siempre que subsista la identidad del establecimiento, es decir, en cuanto ste no
sufra variaciones esenciales en el giro de sus actividades o negocios.
De la anterior definicin se deduce que para que se perfeccione esta figura jurdica
es necesaria que opere un cambio de patrn por cualquier causa, que haya
continuidad en la prestacin del servicio por parte del trabajador y que haya
continuidad tambin en el desarrollo de las labores del establecimiento. Se trata,
entonces, de tres requisitos que la jurisprudencia laboral ha denominado de la
siguiente manera: i) cambio patronal; ii) continuidad de trabajador; y iii) continuidad
de empresa.
Configurada la sustitucin patronal, el nuevo patrono debe pagar derechos
prestacionales
SENTENCIA T-205/06 Referencia: expediente T-1226487
OBLIGACIN
1
CONTENIDO
TERMINOS
Y
OTROS
ASPECTOS
Es el monto mnimo que Mensual.
puede pagar un empleador
a un trabajador en el pas.
Los pagos pueden pactarse por
das, semanas, quincenas, o
Para el 2011. Su valor es de meses. El plazo mximo es el
trescientos ochenta y un mil mes.
quinientos pesos.
Mediante Pacto o Convencin
$ 535.600,00
Colectiva se puede fijar un salario
mnimo mensual convencional que
supere el mnimo legal.
3
3
a
Salario Integral:
3
b
Intereses a la Cesanta:
3
c
Calzado
Labor:
3
d
Se liquida anualmente el 31 de
diciembre y se consigna en la
Administradora de Fondo de
Cesantas
escogida
por
el
empleado antes del 15 de febrero
del ao siguiente.
Si el empleado se retira antes de
la consignacin se le paga
directamente y se informa al
Fondo para que entregue al
trabajador los saldos que all
tuviere.
El 1% por cada mes que la Se liquidan el 31 de diciembre de
empresa tenga el auxilio. cada ao y se paga al empleado
(12% anual).
en el mes de enero.
Vestido
Se debe proporcionar el
calzado, vestido y dems
protecciones
necesarias
para efectuar el trabajo sin
que peligre la vida o la
salud.
Si el empleado no los utiliza
es causal de despido previa
comprobacin
ante
el
Inspector de Trabajo.
3
e
Auxilio de Transporte:
CONCEPTO
FRMULA
CESANTA
(SALARIO
MENSUAL
(*)
X
DAS
TRABAJADOS)
360
CESANTAS
X
DAS
TRABAJADOS
INTERESES DE CESANTAS
360
0.12
PRIMA
DE
SERVICIOS SALARIO MES(*) X DAS TRABAJADOS SEMESTRE
(Por
cualquier
tiempo
trabajado)
360
VACACIONES
(Por
cualquier
trabajado)
INDEMNIZACIN
(CONTRATO A TRMINO El valor de los salarios que falten para la terminacin del contrato.
FIJO)
Para salarios inferiores a 10 mnimos: 30 das por el primer ao y
INDEMNIZACIN
**
20 das por cada ao siguiente o proporcin. Ms de 10 salarios
(CONTRATO A TRMINO
mnimos: 20 das por el primer ao y 15 por cada uno de los
INDEFINIDO)
siguientes o proporcin.
(*) Cuando en la frmula aparece SALARIO MENSUAL equivale al salario con todos los factores
que lo constituyen. Por ejemplo: auxilio de transporte.
(**) Para el caso de los trabajadores que llevaren 10 aos o ms a 27 de diciembre de 2002 la
indemnizacin se liquidar con la tabla anterior.
HORAS EXTRAS
CONCEPTO
FRMULA
Hora ordinaria
Salario/240
TRABAJO
NOCTURNO
Hora ordinaria X 1.35
Entre las 10 p.m. y las 6 a.m.
HORA
EXTRA
DIURNA
Hora ordinaria X 1.25
Entre las 6 a.m. y las 10 p.m.
HORA EXTRA NOCTURNA
Hora ordinaria X 1.75
Entre las 10 P.M. y las 6 A.M.
HORA
ORDINARIA
Hora ordinaria X 1.75
DOMINICAL O FESTIVO
HORA EXTRA DIURNA EN
Hora ordinaria X 2.0
DOMINICAL O FESTIVO
HORA EXTRA NOCTURNA
Hora ordinaria X 2.5
EN DOMINICAL O FESTIVO
INCAPACIDADES
CONCEPTO
FRMULA
INCAPACIDAD INICIAL
PRRROGA
INCAPACIDAD
(HASTA 90 DAS)
DE 2
INICIAL
3
Salario
x(#
Das
-3)
X
30
Salario
x
X
30
Das
PRRROGA
DE 1
INCAPACIDAD INICIAL (DEL
DA 91 AL 180)
2
LICENCIA DE MATERNIDAD
Salario
#Das
30
Salario
x
30
ABORTO
30
LICENCIA DE PATERNIDAD
x
X
Salario
x
30
84
das
Das
Das
-Si la incapacidad que va asociada con la prrroga es menor a 3 das, el nmero de das que
falta
para
llegar
a
3
se
deducir
de
la
prrroga.
-Las licencias de maternidad se liquidan por periodos de cortes mensuales.
CONTRATO DE APRENDIZAJE
El contrato de aprendizaje constituye una relacin que escapa a la concepcin
que se tiene del contrato de trabajo, y se diferencia de este ltimo, tanto en sus
elementos esenciales como formales. Tales diferencias radican principalmente en
los siguientes puntos:
ELEMENTOS
Objeto
Capacidad
Partes
Contratantes
Elementos
Esenciales
CONTRATO DE
APRENDIZAJE
CONTRATO DE
TRABAJO
Formalidades
Esta es una realidad que se afianza ms con el paso del tiempo y el avance de la
globalizacin. En un mundo globalizado, competitivo, la empresa no puede darse
el lujo de tener empleados con bajo rendimiento, y la nica garanta que tienen de
poder tener el mejor personal, es la flexibilidad que tengan para despedir un
empleado y contratar otro.
Esta realidad har que los trabajadores se replanteen su forma de trabajar y de
actuar. Hoy el empleado no debe considerar que la empresa le debe un favor por
trabajar para ella, sino que deben demostrarle a le empresa que vale la pena que
lo contraten.
Es por eso que cada da el trabajador debe esforzarse por ser ms competente,
ms productivo para la empresa, pues de lo contrario esta podr considerar su
relevo.
La empresa privada es muy diferente a la estatal. En esta ltima el empleado no
tiene ningn compromiso con la empresa, y esta no se lo exige. En el sector
privado, en cambio, la empresa considera al empleado como un elemento ms
para lograr la mejor productividad, y en consecuencia el trabajador debe actuar en
esa tnica, de lo contrario la empresa se ver en la obligacin de prescindir de l
por no cumplir con sus objetivos.
Esto no es que sea negativo para el trabajador, sino que lo obliga a ser ms
competente y eficiente si quiere seguir teniendo empleo, algo que es ms que
natural puesto que nadie debe ser obligado a pagar por algo que no satisface sus
expectativas.
Los empresarios que tienen claro estos aspectos valoran mucho a los empleados
competentes y eficientes, recompensndolos con una remuneracin adecuada y
beneficios de diferente ndole, a lo cual sin duda el trabajador tiene todo el
derecho.
La relacin empleado-empresa debe ser benfica para las dos partes y en la
medida en que se consiga, las dos partes tendrn xito.
CONTRATISTAS INDEPENDIENTES: En efecto, contempla el artculo 34 del
cdigo sustantivo del trabajo:
Contratistas independientes. Son contratistas independientes y, por tanto,
verdaderos patronos y no representantes ni intermediarios, las personas naturales
o jurdicas que contraten la ejecucin de una o varias obras o la prestacin de
servicios en beneficio de terceros, por un precio determinado, asumiendo todos los
riesgos, para realizarlos con sus propios medios y con libertad y autonoma
tcnica y directiva. Pero el beneficiario del trabajo o dueo de la obra, a menos
que se trate de labores extraas a las actividades normales de su empresa o
negocio, ser solidariamente responsable con el contratista por el valor de los
salarios y de las prestaciones e indemnizaciones a que tengan derecho los
trabajadores, solidaridad que no obsta para que el beneficiario estipule con el
contratista las garantas del caso o para que repita contra l lo pagado a esos
trabajadores.
El beneficiario del trabajo o dueo de la obra, tambin ser solidariamente
responsable, en las condiciones fijadas en el inciso anterior, de las obligaciones de
los subcontratistas frente a sus trabajadores, an en el caso de que los
contratistas no estn autorizados para contratar los servicios de subcontratistas.
Uno de los requisitos esenciales, es quizs el hecho que el contratista debe
ejecutar sus labores con sus propios medios, sin utilizar los de la empresa
contratante. Quiere decir esto que si el contratista hace uso de medios de
produccin, herramientas, o recursos del contratante, no se podr considerar
como un empleador, sino que se convertir en un simple intermediario, segn
como lo establece el artculo 35 del cdigo sustantivo del trabajo:
son aqullas que vinculan el trabajo personal de sus asociados para la produccin
de bienes, ejecucin de obras o la prestacin de servicios" (art. 70), en las cuales
el principal aporte de los asociados es su trabajo, mientras que los aportes de
capital son mnimos. En cuanto al rgimen aplicable, dispone el Artculo 59, de la
misma ley: En las cooperativas de trabajo asociado en que los aportantes de
capital son al mismo tiempo los trabajadores y gestores de la empresa, el rgimen
de trabajo, de previsin, seguridad social y compensacin, ser establecido en los
estatutos y reglamentos en razn a que se originan en el acuerdo cooperativo y,
por consiguiente, no estar sujeto a la legislacin laboral aplicable a los
trabajadores dependientes.... (...). La Corte Constitucional, al decidir sobre la
exequibilidad del mencionado artculo 59, se refiri a la naturaleza jurdica de
tales cooperativas y concluy que stas se diferencian de las dems, en que los
asociados son simultneamente los dueos de la entidad y los trabajadores de la
misma, es decir, que existe identidad entre asociado y trabajador, por lo no es
posible que sean empleadores por una parte, y trabajadores por la otra, como en
las relaciones de trabajo subordinado o dependiente, advirtiendo que es
precisamente sta es la razn para que a los socios-trabajadores de tales
cooperativas no se les apliquen las normas del Cdigo Sustantivo del Trabajo.
JORNADA MAXIMA
Artculo 161. Duracin. La duracin mxima de la jornada ordinaria de trabajo es
de ocho (8) horas al da y cuarenta y ocho (48) a la semana, salvo las siguientes
excepciones:
a). En las labores que sean especialmente insalubres o peligrosas, el gobierno
puede ordenar la reduccin de la jornada de trabajo de acuerdo con dictmenes al
respecto;
- Aparte subrayado declarado EXEQUIBLE por la C.S.J mediante Sentencia No.
88 del 25 de julio de 1991, Magistrado Ponente Dr. Pablo J. Cceres Corrales.
b). La duracin mxima legal de la jornada de trabajo del menor se sujetar a las
siguientes reglas:
1. Los adolecentes mayores de 15 aos, y menores de 17 aos, solo podrn
trabajar en jornada diurna mxima de 6 horas diurnas,
2. los adolescentes mayores de 17 aos, solo podrn trabajar una jornada mxima
de ocho horas diarias y 40 horas a la semana y hasta las 8 p.m.
LA LEY 789/002 EN SU ART. 51:
c). El empleador y el trabajador pueden acordar temporal o indefinidamente la
organizacin de turnos de trabajo sucesivos, que permitan operar a la empresa o
secciones de la misma sin solucin de continuidad durante todos los das de la
semana, siempre y cuando el respectivo turno no exceda de seis (6) horas al da y
treinta y seis (36) a la semana;
En este caso no habr lugar a recargo nocturno, ni al previsto para el trabajo
dominical, o festivo; pero el trabajador devengar el salario correspondiente a la
jornada ordinaria de trabajo, respetando siempre el mnimo legal o convencional y
tendr derecho a un da de descanso remunerado.
PARAGRAFO. El empleador no podr a un con el consentimiento del trabajador,
contratarlo para la ejecucin de dos turnos en el mismo da, salvo en labores de
supervisin, direccin, confianza o manejo.
Artculo
162.
Excepciones
en
determinadas
actividades.
1. Quedan excluidos de la regulacin sobre jornada mxima legal de trabajo los
siguientes trabajadores:
a) Los que desempean cargos de direccin, de confianza o de manejo;
b) Los del servicio domstico, ya se trate de labores en los centros urbanos o en el
campo;
b). Los servicios domsticos ya se trate de labores en los centros urbanos o en el
campo;
c) Los que ejerciten actividades discontinuas o intermitentes y los de simple
vigilancia, cuando residen en el lugar o sitio del trabajo; y
2. Las actividades no contempladas en el presente artculo slo pueden exceder
los lmites sealados en el artculo anterior mediante autorizacin expresa del
Ministerio del Trabajo y de conformidad con los convenios internacionales del
trabajo ratificados. En las autorizaciones que se concedan se determinar el
nmero mximo de horas extraordinarias que puedan ser trabajadas; las que no
podrn pasar de doce (12) semanales, y se exigir al empleador llevar diariamente
un registro de trabajo suplementario de cada trabajador, en el que se especifique:
nombre de ste, edad, sexo, actividad desarrollada, nmero de horas laboradas,
indicando si son diurnas o nocturnas, y la liquidacin de la sobreremuneracin
correspondiente.
El empleador est obligado a entregar al trabajador una relacin de horas extras
laboradas, con las mismas especificaciones anotadas en el libro de registro.
Artculo
163.
Excepciones
en
casos
especiales.
El lmite mximo de horas de trabajo previsto en el artculo 161 puede ser elevado
por orden del empleador y sin permiso del Ministerio del Trabajo, por razn de
fuerza mayor, caso fortuito, de amenazar u ocurrir algn accidente o cuando sean
indispensables trabajos de urgencia que deban efectuarse en las mquinas o en la
dotacin de la empresa; pero nicamente se permite el trabajo en la medida
necesaria para evitar que la marcha normal del establecimiento sufra perturbacin
grave. El empleador debe anotar en un registro cindose a las indicaciones
anotadas en el artculo anterior, las horas extraordinarias efectuadas de
conformidad con el presente artculo.
Nota: El Captulo II del Ttulo I, fue adicionado con un nuevo artculo sin nmero
por el artculo 22 de la Ley 50 de 1990, cuyo texto se transcribe a continuacin.
Lmite del trabajo suplementario
En ningn caso las horas extras de trabajo, diurnas o nocturnas, podrn exceder
de dos (2) horas diarias y doce (12) semanales.
Cuando la jornada de trabajo se ample por acuerdo entre empleadores y
trabajadores a diez (10) horas diarias, no se podr en el mismo da laborar horas
extras.
Artculo
164.
Descanso
el
da
sbado.
Pueden repartirse las cuarenta y ocho (48) horas semanales de trabajo ampliando
la jornada ordinaria hasta por dos (2) horas, por acuerdo entre las partes, pero con
el fin exclusivo de permitir a los trabajadores el descanso durante todo el sbado.
Esta ampliacin no constituye trabajo suplementario o de horas extras.
Artculo
165.
Trabajos
por
turnos.
Cuando la naturaleza de la labor no exija actividad continua y se lleve a cabo por
turnos de trabajadores, la duracin de la jornada puede ampliarse en ms de ocho
(8) horas, o en ms de cuarenta y ocho (48) semanales, siempre que el promedio
de las horas de trabajo calculado para un perodo que no exceda de tres (3)
semanas, no pase de ocho (8) horas diarias ni de cuarenta y ocho (48) a la
semana. Esta ampliacin no constituye trabajo suplementario o de horas extras.
Artculo
166.
Trabajo
sin
solucin
de
continuidad.
Tambin puede elevarse el lmite mximo de horas de trabajo establecido en el
artculo 161, en aquellas labores que por razn de su misma naturaleza necesitan
ser atendidas sin solucin de continuidad, por turnos sucesivos de trabajadores,
pero en tales casos, las horas de trabajo no pueden exceder de cincuenta y seis
(56) por semana.
Artculo 167. Distribucin de las horas de trabajo.
Las horas de trabajo durante cada jornada deben distribuirse al menos en dos
secciones, con un intermedio de descanso que se adapte racionalmente a la
naturaleza del trabajo y a las necesidades de los trabajadores.
El tiempo de este descanso no se computa en la jornada.
Nota: El Captulo II del Ttulo I, fue adicionado con un nuevo artculo sin nmero
por el artculo 21 de la Ley 50 de 1990, cuyo texto se transcribe a continuacin.
Dedicacin
exclusiva
en
determinadas
actividades.
En las empresas con ms de cincuenta (50) trabajadores que laboren cuarenta y
ocho (48) horas a la semana, stos tendrn derecho a que dos (2) horas de dicha
jornada, por cuenta del empleador, se dediquen exclusivamente a actividades
recreativas, culturales, deportivas o de capacitacin.
TRABAJO DE MENORES DE EDAD
Artculo 171. Edad mnima.
1. Los menores de catorce (15) aos no pueden trabajar en las empresas
industriales, ni en las empresas agrcolas cuando su labor en stas les impida su
asistencia a la escuela.
2. Los menores de dieciocho (18) aos no pueden trabajar durante la noche,
excepto en empresas no industriales y en el servicio domstico y siempre que el
trabajo no sea peligroso para su salud o moralidad.
3. Los menores de dieciocho (18) aos no pueden trabajar como paoleros o
fogoneros, en los buques de transporte martimo.
4. Todo patrono debe llevar un registro de inscripcin de todas las personas
menores de dieciocho (18) aos empleadas por l, en el que se indicar la fecha
de nacimiento de las mismas.
EXCLUSIONES SOBRE LA JORNADA MXIMA LEGAL
Quedan excluidos de la jornada mxima legal de trabajo los siguientes
trabajadores:
a. Los que desempean cargos de direccin, de confianza o de manejo. Son
cargos de direccin porque quienes lo desempean actan en funcin no
simplemente ejecutiva, sino conceptiva, orgnica, coordinativa, mltiple;
porque quienes lo desempean ocupan una posicin especial de jerarqua en
la empresa con facultades disciplinarias y de mando sobre el personal
ordinario de trabajadores; porque quienes lo desempean obligan al
empleador frente a los trabajadores y porque estn dotados de determinados
de determinado poder discrecional de autodecisin cuyos limites resultan de la
ubicacin que ocupen en la escala jerrquica. Como ejemplos puramente
enumerativos en esta categora, estn incluidos los gerentes, los directores,
los presidentes de empresas y los mayordomos.
1010
correspondencia
mensajes
electrnicos.
Haber
observado
buena
conducta
anterior.
Los
vnculos
familiares
afectivos.
g) Cuando existe manifiesta o velada provocacin o desafo por parte del superior,
compaero
o
subalterno.
h)
Cualquier
circunstancia
de
anloga
significacin
las
anteriores.
Reiteracin
Cuando
exista
de
concurrencia
la
conducta;
de
causales;
activos
autores
del
acoso
laboral:
El salario en especie es una parte de este que se puede acordar en una suma fija
en especie, como: alimentacin, habitacin, vestuario, entregados por el
empleador al trabajador o a su familia. Cuando se devengue el salario mnimo
legal, el valor por concepto del salario en especie no podr exceder el 30% y si es
superior al mnimo legal no podr exceder del 50%.
Los elementos integrantes del salario que constituyen factores salariales son:
salario en especie, primas, sobresueldos, bonificaciones habituales, valor del
trabajo suplementario o de horas extras, valor del trabajo en das de descanso
obligatorio.
El auxilio de transporte se considera incorporado al salario para efectos de
liquidacin de prestaciones sociales. Se paga a los trabajadores que devenguen
hasta la suma de dos salarios mnimos.
una
actividad
econmica.
Sectores Econmicos
El origen de su capital.
Su Tamao
Conformacin de su capital
El pago de impuestos
El nmero de propietarios
La funcin social
La forma de explotacin
Dedicadas
explotar
recursos
naturales.
Explotacin
del
campo
sus
recursos.
Transforma la
materia prima
en un
producto terminado.
Comn:
limitaciones
del
Empresas
rgimen
legalmente
simplificado,
constituidas
deben
llevar
sobrepasan
las
organizadamente
su
contabilidad.
Gran Contribuyente: Agrupa el mayor nmero de empresas con capitales e
ingresos compuestos en cuantas superiores a los miles de millones de pesos.
Son las ms grandes del pas.
POR EL NMERO DE PROPIETARIOS
Individuales: Su dueo es la empresa, por lo general es l solo quien tiene el
peso del negocio.
Unipersonales: Se conforma con la presencia de una sola Persona Natural o
Jurdica, que destina parte de sus activos para la realizacin de una o varias
actividades mercantiles.
Su nombre debe ser una denominacin o razn social, seguida de la
expresin "Empresa Unipersonal" o de la sigla "E.U", si no se usa la
expresin o su sigla, el contribuyente responde con todos sus bienes
aunque no estn vinculados a la citada empresa.
Sociedades: Todas para su constitucin exigen la participacin como dueo
de ms de una persona lo que indica que mnimo son dos (2) por lo general
corresponden al rgimen comn.
POR LA FUNCIN SOCIAL
Con nimo de Lucro: Se constituye la empresa con el propsito de explotar
y ganar ms dinero.
Trabajo Asociado: Grupo organizado como empresa para beneficio de los
integrantes E.A.T.
Sin nimo de Lucro: Aparentemente son empresas que lo ms importante
para ellas es el factor social de ayuda y apoyo a la comunidad.
Economa Solidaria: En este grupo pertenecen todas las cooperativas sin
importar a que actividad se dedican lo ms importante es el bienestar de los
asociados y su familia.
PRESTACIONES SOCIALES.
CESANTIAS
COMPARACIN ENTRE LOS DOS REGMENES:
RGIMEN
ANUALIZADO
RGIMEN RETROACTIVO
Liquidacin
El 31 de diciembre de
cada ao se har la
liquidacin definitiva de
cesanta,
por
la
anualidad o por la
fraccin
correspondiente,
sin
perjuicio de la que deba
efectuarse
en fecha
diferente
por
la
terminacin del contrato
de trabajo.
Intereses.
Anticipos
Permite
el
pago Permite el pago anticipado
anticipado de cesantas, de cesantas, en los casos
en los casos previstos previstos en la ley.
en la ley.
Cobertura
Administracin
No existe la obligacin de
que las cesantas sean
administradas por un Fondo,
pero dicha afiliacin puede
darse
a
solicitud
del
empleado
o
del
ente
territorial.
Consignacin
cesantas.
de
obligacin, cuando el
empleado se encuentra
afiliado a un Fondo
Privado
genera
una
sancin
para
el
empleador consistente
en un da de salario por
cada da de retras a
favor el empleado.
Cuando el empleado se
encuentra afiliado al
Fondo
Nacional
del
Ahorro se genera una
sancin
para
el
empleador a favor de
dicho fondo.
AUXILIO DE CESANTA
Segn el artculo 249 del Cdigo, todo empleador est obligado a pagar a sus
trabajadores, al terminar el vnculo laboral un mes de salario por cada ao de
servicio y proporcionalmente por fraccin de ao.
A partir del primero de enero de 1991 (Ley 50 de 1990), el auxilio de cesantas se
liquida de la siguiente manera:
a. El 31 de diciembre de cada ao, se har la liquidacin definitiva de cesanta, por
la anualidad o por la fraccin correspondiente, sin perjuicio de la que deba
efectuarse en fecha diferente por la terminacin del vnculo laboral.
b. El valor liquidado por concepto de cesanta se consignar antes del 15 de
febrero del ao siguiente en cuenta individual a nombre del trabajador en el fondo
de cesantas que l mismo elija (Porvenir, Proteccin, Colfondos, Horizontes,
Santander, Skandia). El empleador que incumpla el plazo sealado deber pagar
al trabajador un da de salario por cada da de retardo.
c. En concordancia con lo dicho en el literal a., si al trmino de la relacin laboral,
existieren saldos de cesantas que no hayan sido entregados al fondo, el
empleador se los pagar directamente al trabajador.
d. La rentabilidad del fondo no podr ser inferior a la tasa efectiva promedio de
captacin de las entidades bancarias para la expedicin de certificados de
depsito a trmino con un plazo de 90 das (DTF), la cual ser certificada por el
Banco de la Repblica.
Salario base para liquidar las cesantas: Para liquidar la cesanta se toma
como base, al 31 de diciembre de cada ao, el ltimo salario devengado por el
trabajador, siempre que no haya variado en los ltimos tres meses. En el caso
contrario, y el de los salarios variables, se tomar como base el promedio de lo
devengado en el ltimo ao de servicios o en todo el tiempo servido si fuere menor
de un ao.
Nota: para liquidar el auxilio de cesanta de los trabajadores de servicio domstico
slo se computar el salario que reciban en dinero. (Numeral segundo artculo 252
del Cdigo)
Quines no tienen derecho al auxilio de cesanta?
a. Los trabajadores que hayan pactado salario integral, e incluido la
cesanta dentro de este pago.
b. Los trabajadores de la industria puramente familiar. (Slo trabajan el
jefe de la familia, su cnyuge y sus descendientes)
c. Los trabajadores accidentales o transitorios.
d. Los trabajadores de los talleres de artesanos, donde el dueo labora
personalmente en el establecimiento sin ocupar ms de cinco
trabajadores extraos a su familia.
Prohibicin de pagos parciales.
Por otro lado, es preciso aclarar que la prdida de las cesantas es efectiva,
cuando el contrato de trabajo ha terminado por las causales previstas en el
artculo 250 del cdigo sustantivo del trabajo, por lo que si a pesar de haberse
presentado una de las causales mencionadas, el contrato de trabajo no se
termina, el derecho a las cesantas no se pierde.
Esta situacin implica, que para que el trabajador pierda el derecho a las
cesantas, el empleador debe primero dar por terminado el contrato de trabajo
aduciendo las justas causas contempladas en el artculo 250 del cdigo sustantivo
del trabajo, para luego si argumentar las mismas causales para justificar su
decisin de no pagar el auxilio de cesantas a que tiene derecho el trabajador.
Por regla general, los conflictos laborales son de la competencia de un juez
laboral, pero en este caso especfico, en el que se aduce un hecho penal, la
competencia sobre la falta penal le compete exclusivamente al juez penal, pues
as lo ha dicho la jurisprudencia (Corte suprema de justicia, Sentencia de
noviembre 15 de 1974).
Indemnizacin por no pago de cesantas al fondo correspondiente
La Ley 50/90 prescribe en todos los contratos celebrados a partir del 1 de Enero
de 1991, y los de aquellos trabajadores que acogieron a dicha Ley, que el auxilio
de cesanta debe liquidarse a 31 de Diciembre de cada ao.
El trabajador debe indicarle por escrito al empleador el nombre del fondo
administrador de cesantas en el cual desea que se le consignen sus cesantas. El
empleador tiene la obligacin de consignar en el fondo el auxilio de cesantas, a
ms tardar el 14 de Febrero del ao inmediatamente siguiente al de la liquidacin.
Si no procede de esta forma, el empleador deber pagarle al trabajador como
indemnizacin el equivalente al salario diario que devengaba el trabajador a 31 de
Diciembre del ao respectivo, por cada da de retardo en consignar, o en pagar si
el contrato de trabajo ya ha terminado
PRIMA DE SERVICIOS
Toda empresa debe pagar a sus empleados como prima de servicios, un salario
mensual por cada ao laborado, o proporcionalmente al tiempo que el trabajador
lleve vinculado, cualquiera que este sea.
La prima de servicios corresponde a la participacin del trabajador en las
utilidades obtenidas por la empresa, beneficio que contemplaba la legislacin
anterior a la vigente.
Los nicos trabajadores que no tienen derecho a la prima de servicios, son los
trabajadores del servicio domstico. Anteriormente, los trabajadores ocasionales o
transitorios no tenan derecho a la prima de servicios, pero la norma que
consagraba esta excepcin [Artculo 306 del cdigo sustantivo del trabajo] fue
declarada inexequible en la parte pertinente, por la corte constitucional en
sentencia C-825 de 2006.
Igualmente, el artculo 306 del cdigo sustantivo del trabajo, estableca que en
caso que el trabajador fuera despedido por justa causa, se perda el derecho a la
prima de servicios, aparte que tambin fue declarado inexequible por la corte
constitucional en sentencia C-34 de 2003.
Las primas extralegales, pueden ser pactadas como ingresos que no constituyen
salario, por tanto estas primas no se incluyen dentro del salario base para el
clculo de la prima de servicios.
Segn el artculo 306 del Cdigo toda empresa est obligada a pagar a cada uno
de sus trabajadores una prima de servicios, as:
a. Las de capital de $200.000 o superior un mes de salario pagadero por
semestre calendario, en la siguiente forma: Una quincena el ltimo da de
junio y otra quincena en los primeros veinte das de diciembre, a quienes
hubieren trabajado o trabajaren todo el respectivo semestre, o
proporcionalmente al tiempo trabajado (esta norma ha quedado reducida de
la anterior manera luego de varios fallos de la Corte Constitucional)
b. Las de capital menor de $200.000, quince das de salario, pagadero en la
siguiente forma: una semana el ltimo da de junio y otra semana en los
primeros veinte das de diciembre, pagadero por semestre calendario, a
quienes hubieren trabajado o trabajaren todo el respectivo semestre o
proporcionalmente al tiempo trabajado.
Quines no tienen derecho a la prima de trabajo?
a. Los trabajadores accidentales, ocasionales o transitorios.
b. Los servidores domsticos, pues no trabajan para una empresa (unidad de
explotacin econmica) sino en los oficios propios de una casa.
c. Los trabajadores que hayan renunciado a la prima al pactar salario integral.
VACACIONES ANUALES REMUNERADAS
El artculo 186 del Cdigo establece que los trabajadores que hubiesen prestado
sus servicios durante un (1) ao tienen derecho a quince das hbiles
consecutivos de vacaciones remuneradas con el salario ordinario que est
devengando el da que empiece a disfrutar de ellas. Sin embargo, los trabajadores
que laboran en establecimientos dedicados a la lucha contra la tuberculosis y los
ocupados en la aplicacin de rayos x, tienen derecho a gozar de quince das de
vacaciones remuneradas por cada seis meses de servicios prestados.
La poca de las vacaciones debe ser sealada por el empleador a ms tardar
dentro del ao subsiguiente sin perjudicar el servicio y la efectividad del descanso.
El empleador tiene que dar a conocer al trabajador, con quince das de
anticipacin, la fecha en que le conceder las vacaciones.
Si se presenta interrupcin justificada en el disfrute de las vacaciones el trabajador
no pierde el derecho a reanudarlas. As, entonces, si un trabajador en pleno
disfrute de sus vacaciones se accidenta o enferma debe gestionar certificacin
mdica de incapacidad para que no le sigan corriendo las vacaciones como
disfrutadas y, en consecuencia, se suspendan desde el momento de la
declaratoria de incapacidad.
Cuando el vnculo laboral termina sin que el trabajador haya disfrutado de
vacaciones, la compensacin de stas en dinero proceder por ao cumplido de
servicio y proporcionalmente por fraccin de ao, segn fallos recientes de la
Corte Constitucional. Para compensar en dinero estas vacaciones se tomarn
como base el ltimo salario devengado por el trabajador
DOTACIN LABORAL CALZADO Y VESTIDO DE LABOR.
Todo empleador deber suministrar cada cuatro meses, en forma gratuita, un par
de zapatos y un vestido de labor al trabajador cuya remuneracin mensual sea
hasta dos veces el salario mnimo legal.
Las fechas de entrega del calzado y el vestido son las siguientes:
30 de abril, 31 de agosto, y 20 de diciembre.
Nota: Est prohibido compensar en dinero el calzado y el overol.
De conformidad con el artculo 7 de la Ley 11 de 1984, que subrog el artculo
230 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, tienen derecho al suministro de calzado y
vestido de labor, los trabajadores que .devenguen hasta dos veces el salario
mnimo ms alto vigente en la empresa por contrato'' individual, convencin o
pacto colectivo o laudo arbitral.
Lo anterior siempre que el salario promedio del trabajador no rebase el referido
tope en virtud de incrementos salariales, para las fechas de entrega. Ello por
cuanto la remuneracin mensual aludida en la ley 11 de 1.984, corresponde al
salario definido en el artculo 127 del C.S.T, subrogado por el artculo 14 de la Ley
50 de 1.990.
Por otra parte el artculo 65 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, prescribe que
incurre en sancin moratoria el empleador que no cancela a la terminacin del
contrato los salarios y prestaciones debidos al trabajador; la dotacin es una
prestacin social, la cual debe ser cancelada al trabajador al terminar el contrato,
si durante la vigencia del mismo, no le fue suministrada.
Respecto a su pregunta contenida en los literales a) y c) sobre que Ley o en que
se fundamenta la empresa para pagar solo tres aos de dotacin, ello se
fundamenta en la figura de la prescripcin consagrada en el artculo 151 del
Cdigo Procesal del Trabajo y de la Seguridad Social, el cual seala que las
acciones que emanen de las leyes sociales prescribirn en tres aos que se
contarn desde que la respectiva obligacin se hizo exigible o desde la
reclamacin escrita del trabajador.
En cuanto a si la empresa tiene o no la razn para cancelarle los aos en que no
le fue suministrada la dotacin, le informo que si Usted, como trabajador, no hizo
el reclamo por escrito al empleador en tiempo, no pudo operar la interrupcin de la
prescripcin y por tanto solo le pueden cancelar los tres ltimos aos del
suministro de la dotacin.
(En respuesta la pregunta contenida en el literal b) la dotacin de calzado y
vestido de labor, el artculo 230 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, modificado por
el artculo 7 de la Ley 11 de 1984, establece el deber de todo empleador de
suministrar cada cuatro meses, en forma gratuita una dotacin (un par de zapatos
y un vestido de labor) cuando tenga a su cargo uno o ms trabajadores
permanentes, cuya remuneracin mensual sea hasta dos veces el salario mnimo
ms alto vigente, y que haya cumplido ms de tres meses al servicio de ste.
ACCIDENTE DE TRABAJO
Segn el artculo 8 del Decreto 1295 de 1994 es accidente de trabajo todo suceso
repentino que sobrevenga por causa o con ocasin del trabajo, y que produzca al
trabajador una lesin orgnica, una perturbacin funcional, una invalidez o la
muerte.
Tambin es accidente de trabajo aquel que se produce durante la ejecucin de
rdenes del empleador, an fuera del lugar y horas de trabajo.
Igualmente es accidente de trabajo el que se produzca durante el traslado de los
trabajadores desde su residencia a los lugares de trabajo o viceversa, cuando el
transporte lo suministra el empleador.
No es accidente de trabajo el que se produzca en actividades diferentes para el
que fue contratado el trabajador, tales como labores recreativas, deportivas o
culturales, a menos que actu por cuenta o representacin del empleador.
El artculo 9 del decreto 1295 de 1994 dice:
Igualmente se considera accidente de trabajo el que se produzca durante el
traslado de los trabajadores desde su residencia a los lugares de trabajo y
viceversa, cuando el transporte lo suministre el empleador.
Ruprecht dice respecto al accidente in itnere que: 1. La responsabilidad por
el accidente tiene un fundamento social; 2. El accidente in itnere se produce
por motivo del trabajo; ya que si el trabajador no hubiese concurrido a
laborar, el siniestro no se hubiera presentado. Se da, por lo tanto, un nexo de
causalidad entre el trabajo y el dao padecido.
No entraremos a analizar las teoras que indican que el accidente in itnere
no puede generar ningn tipo de responsabilidad para el empleador porque
la ley nacional contempla ese tipo de accidente como de trabajo.
Para que el accidente genere responsabilidad de la administradora se
requiere que el accidente no sea genrico, es decir que lo pueda sufrir
cualquier persona ajena al trabajo; por el contrario, se requiere que sea
especfico, es decir originado en el trabajo en s. Por lo tanto, cuando el
accidente lo pueden padecer todas las personas que utilicen el mismo
medio de transporte, su naturaleza es general, y por lo tanto no se
SUBSIDIO FAMILIAR.