FUENTES DEL DERECHO

1. Concepto de fuente.

Podramos entender el vocablo fuente como todo aquello que produce algo. Fuente
de Derecho ser todo aquello que produce Derecho. Aparentemente podra parecer
que la nica fuente de Derecho sera el proceso legislativo; pero advertimos
inmediatamente que si as fuere no sera Derecho, en sentido amplio, ni los diez
mandamientos; ni las Leyes de Indias; ni las Siete Partidas, ni tampoco otros
documentos histricos que sirven de antecedentes al jurista moderno. Tampoco
tendran cabida en el campo de las normas jurdicas, ni las resoluciones judiciales, ni
los contratos, ni los tratados internacionales y por ltimo tampoco se explicara que
hayan sido y sean leyes supremas del pas ni la Constitucin de 1824, ni la de 1857,
ni la actual de 1917, ni ninguna otra de las intermedias entre tales fechas, ya que
ninguna de las Constituciones mencionadas surgi del proceso legislativo. En otras
palabras: La Constitucin de 1917 por ejemplo, no se debi a un proceso legislativo
por el cual se abrogara la de 1857 para erigir la de 1917. Luego entonces no es el
proceso legislativo la nica fuente de Derecho, sino que es una de las tantas fuentes
del mismo, ya que el Derecho no se produce nicamente a travs del Congreso de la
Unin y de la sancin y promulgacin que da el Poder Ejecutivo, sino que existen
otras fuentes, tanto o ms importantes, que la fuente legislativa.

La expresin fuente del Derecho, se usa para designar el origen del Derecho, es
decir, la manera como el orden jurdico brota para su observancia.

2. Fuentes materiales y formales del derecho.

Fuentes materiales o reales son aquellos elementos que determinan el contenido

de las normas jurdicas, son pues, todos aquellos fenmenos sociales que
contribuyen a la formacin del Derecho.

Cuando dijimos que las Constituciones mexicanas que ha habido en nuestro pas no
surgieron del proceso legislativo, nos obliga a indagar cul fue la fuente que produjo
en los siglos XIX y XX las Constituciones mexicanas habidas de 1824 a la fecha. Si
hubiera sido por el proceso legislativo comn y corriente la gestacin de la

Constitucin de 1917, por ejemplo, habra sido abrogada la anterior de 1857 lo que,
es de todos sabido, no sucedi as, sino que fueron otras circunstancias nacidas de
un contenido revolucionario que aspiraba a la mejora social y econmica de las
clases dbiles, concretamente de obreros y campesinos, las que motivaron la
instalacin de un Congreso Constituyente que dio al pueblo mexicano una nueva Ley
Suprema, que rigiera a partir de entonces la vida institucional del pas, consagrando
como preceptos constitucionales, y por tanto supremos, las garantas sociales
protectoras de campesinos y obreros en sus artculos 27 y 123 de la Constitucin.
Entonces, si no deriva la Constitucin mexicana del proceso legislativo ordinario, su
fuente son los factores y elementos que determinaron un conjunto de normas
jurdicas que se llama Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, cuyo
cincuentenario celebr el pas el da 5 de febrero de 1967.

A tales factores, a tales circunstancias, a tales elementos que provocaron una nueva
Ley Suprema para la Repblica Mexicana, apartndose de un proceso legislativo
ordinario, es al que se le llama fuentes reales del derecho.

Fuentes formales son los procesos de creacin de las normas jurdicas, es decir, los
hechos que dan a una norma el carcter de Derecho: la ley, la costumbre, la doctrina,
la jurisprudencia, etc.

Son fuentes formales del derecho: la costumbre, la jurisprudencia y la legislacin.

Estos tres quedan cobijados bajo el manto comn de lo que se llama fuentes
formales del derecho. Entonces, al lado de las fuentes histricas y de las fuentes
reales, estn las fuentes formales que se subdividen en legislacin, jurisprudencia y
costumbre, enumeradas as por el orden de la importancia que tienen.

3. El proceso legislativo.

Por fuente formal legislativa se entiende el proceso por el cual uno o varios
rganos del Estado formulan y promulgan determinadas reglas jurdicas de
observancia general a las que se da el nombre especfico de leyes.

LA LEY. Es una norma jurdica que ha emanado del Poder legislativo para regular la
conducta de los hombres. La Ley es una regla que regula todos los casos o
circunstancias que renan las condiciones previstas por ella para su aplicacin.

Las caractersticas de la ley son: generalidad, obligatoriedad e irretroactividad en

perjuicio de las personas.

Las normas jurdicas son generales, es decir, que se aplican a todas aquellas
personas que se encuentran en un hecho determinado; deben aplicarse sin
excepcin arbitraria, siempre que la conducta se adece al texto legal.

La obligatoriedad de la ley consiste en que sta necesariamente debe ser cumplida,

para tal caso, existen rganos judiciales que obligan a la observancia de la misma
imponiendo sanciones a los infractores.

Las normas jurdicas se elaboran para el futuro, de manera que una ley ser
retroactiva (Que tiene aplicacin o validez a partir de un tiempo pasado determinado)
cuando se aplica a hechos que ocurrieron cuando rega otra disposicin anterior. El
artculo 14 de la Constitucin establece que a ninguna ley se le dar efecto
retroactivo en perjuicio de persona alguna. De lo que se desprende que la ley puede
aplicarse retroactivamente en los casos en que no perjudica a nadie.

CREACIN DE LA LEY. La actividad encaminada a la elaboracin de las leyes,

recibe el nombre de Proceso Legislativo, y corre a cargo de los Diputados y
Senadores.
El proceso legislativo pasa por las siguientes fases: iniciativa, discusin, aprobacin,
sancin, publicacin e iniciacin de la vigencia.

a) Iniciativa. Es la facultad de presentar ante el Congreso un proyecto de ley. De

acuerdo con lo establecido en la Constitucin Federal, compete: I. al Presidente de la
Repblica; II.A los Diputados y Senadores del Congreso de la Unin, y III. a las
Legislaturas de los Estados. Las iniciativas presentadas por el Presidente de la
Repblica, por las Legislaturas de los Estados, o por las Diputaciones de los mismos,

pasarn desde luego a comisin. Las que presenten los Diputados o los Senadores
se sujetarn a los trmites que designe el Reglamento de Debates.

Sin embargo, aun cuando slo las autoridades mencionadas antes tienen facultad
constitucional para iniciar leyes, el Reglamento para el Gobierno Interior del
Congreso dispone que las peticiones de particulares, corporaciones o autoridades
que no tengan derecho a iniciativa, se mandarn pasar directamente por el
Presidente de la Cmara a la Comisin que corresponda, segn la naturaleza del
asunto de que se trate. Las comisiones dictaminarn si son de tomarse o no en
consideracin estas peticiones.

La formacin de las leyes puede comenzarse indistintamente en cualquiera de las

dos Cmaras, con excepcin de los proyectos que versen sobre emprstitos,
contribuciones o impuestos, o sobre reclutamientos de tropas, todas las cuales
debern discutirse primero la Cmara de Diputados.

b) Discusin. Es el acto por el cual las Cmaras deliberan acerca de las iniciativas,
para determinar si son o no aprobadas.

Todo proyecto de ley o decreto, cuya resolucin no sea exclusiva de alguna de las
Cmaras, se discutir sucesivamente en ambas, hacindose primero en lo general, o
sea en su conjunto, y despus en lo particular cada uno de sus artculos; cuando
conste de un solo artculo ser discutido una sola vez.

A la Cmara donde inicialmente se discute un proyecto de ley se le llama Cmara de

Origen, a la otra se le denomina Revisora.

c) Aprobacin. Es el acto por el cual las Cmaras aceptan un proyecto de ley.

Cuando se aprueba un proyecto en la Cmara de Origen, se enva para que se

discuta a la otra, la cual, si est de acuerdo, lo enva al Ejecutivo.

d) Sancin. Es la aceptacin de un proyecto hecho por el Poder Ejecutivo. Desde

luego, este acto debe ser posterior a la aprobacin que hacen las Cmaras. Puede
suceder que el Presidente de la Repblica no est de acuerdo con el proyecto
aprobado por el Congreso, entonces puede hacer las observaciones que estime
necesarias para que el Congreso lo discuta nuevamente. El proyecto de ley o
decreto, desechado todo o en parte por el Ejecutivo, ser devuelto con sus
observaciones a la Cmara de Origen. Deber ser discutido de nuevo por sta, y si
fuese confirmado por las dos terceras partes del nmero total de votos, pasar otra
vez a la Cmara Revisora. Si por sta fuese sancionada por la misma mayora, el
proyecto ser ley o decreto y volver al Ejecutivo para su promulgacin.

Se reputar aprobado por el Ejecutivo todo proyecto no devuelto con observaciones

a la Cmara de su Origen dentro de los diez das hbiles; a no ser que, corriendo
este trmino haya el Congreso cerrado o suspendido sus sesiones, en cuyo caso la
devolucin deber hacerse el primer da til en que el Congreso est reunido.

Este derecho que tiene el Ejecutivo de hacer observaciones a los proyectos de ley
se llama Derecho de Veto.

e) Publicacin. Las leyes para que surtan sus efectos tienen que ser dadas a conocer
a quienes deben cumplirlas; para tal efecto las disposiciones del Congreso para que
se conviertan en obligatorias es necesario que se publiquen en el peridico oficial del
Estado, llamado Diario Oficial de la Federacin. Adems de este rgano de difusin
legislativa, existen en los Estados los diarios o Gacetas Oficiales, en que se publican
las disposiciones legislativas locales.

f) Iniciacin de la vigencia. Es cuando entra en vigor una ley con toda su fuerza
obligatoria.

Dos sistemas existen para que las leyes inicien su vigencia: Sucesivo y Sincrnico.

El sucesivo est regulado en el Cdigo Civil para el Distrito Federal en Materia

Comn y para toda la Repblica en Materia Federal, de la siguiente manera: Las
leyes, reglamentos, circulares o cualesquiera otras disposiciones de observancia
general, obligan y surten sus efectos tres das despus de su publicacin en el

peridico oficial. En los lugares distintos a los que se publique el peridico oficial para
que las leyes, reglamentos, etc., se reputen publicadas y sean obligatorias, se
necesita que adems del plazo que fija el prrafo anterior, transcurra un da ms por
cada cuarenta kilmetros de distancia o fraccin que exceda de la mitad.

El tiempo que existe entre el momento de la publicacin de la ley y aqul en que

comienza su vigencia se denomina Vacatio Legis.

El sistema sincrnico se encuentra contenido en el propio Cdigo Civil en los

siguientes trminos: Si la ley, reglamento, circular o disposicin de observancia
general fija el da en que debe comenzar a regir, obliga desde ese da con tal de que
su publicacin haya sido anterior.

4. El proceso Jurisprudencial.

LA JURISPRUDENCIA. Se ha utilizado esta palabra tradicionalmente para designar

la Ciencia del Derecho.

Adems puede considerarse la jurisprudencia como la interpretacin jurisdiccional

del Derecho Positivo y est constituida por el conjunto de decisiones judiciales y en
ocasiones administrativas, dictadas sobre una misma cuestin y en especies
anlogas.

En nuestro Derecho, slo los Tribunales Federales pueden establecer jurisprudencia.

Las resoluciones del Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin constituyen

jurisprudencia, siempre que lo resuelto en ellas se sustente en cinco sentencias no
interrumpidas por otra en contrario y que hayan sido aprobadas por lo menos por
ocho ministros.

La jurisprudencia de la Corte puede interrumpirse o modificarse por resoluciones del

mismo tribunal. Para que tal modificacin surta efectos de jurisprudencia, se requiere
que se expresen las razones que se tuvieron para variarla, las cuales debern

referirse a las que tuvieron presentes para establecer la jurisprudencia que se

modifica.

La jurisprudencia de la Suprema Corte, en nuestro pas, se convierte obligatoria para

todos los tribunales, los que debern acatarla y cumplirla.

5. El proceso consuetudinario.

LA COSTUMBRE. Es un uso implantado en una colectividad y considerado por sta

como jurdicamente obligatorio, podemos decir tambin que es un uso existente en
un grupo social que expresa un sentimiento jurdico de los individuos que componen
dicho grupo. Las comunidades sociales, en el devenir histrico han observado
algunas reglas de manera uniforme y constante por medio de las cuales resolvan
situaciones jurdicas.

Como elementos de la costumbre encontramos la repeticin ms o menos constante

y prolongada de ciertas reglas, as como el hecho de que la agrupacin social les
reconozca cierta obligatoriedad.

De lo anterior se desprende que la costumbre es una forma arcaica de cmo se

manifest el Derecho en la sociedad.

Las normas jurdicas que tienen su origen en la costumbre, reciben en su conjunto el

nombre Derecho Consuetudinario.

1. Fuentes deliberativas y espontneas.

Fuentes deliberadas de creacin del Derecho, referidas a los actos conscientes

con la intencin de establecer reglas jurdicas.

Fuentes espontneas, que incluye a aquellos actos que no se realizan con la

intencin de establecer normas, pero finalmente producen ese efecto.

LA JERARQUIA DEL ORDEN JURIDICO

CONCEPTO.- Jerarqua significa orden o grados en diversas personas o casas; de
manera que la jerarqua del derecho ser la diversidad de normas jurdicas que de
acuerdo a su importancia pertenecen al mismo a diverso rango.
El problema del orden jerrquico normativo fue planteado por primera vez en la
Edad Media, siendo un poco ms tarde regalado al olvido. En los tiempos modernos,
Bierling resucit la vieja cuestin. El mencionado jurista analiza la posibilidad de
establecer una jerarquizacin de los preceptos del, derecho y considera ya, como
partes constitutivas del orden jurdico, no solamente la totalidad de las normas en
vigor, si no la individualizacin de estas en actos como los testamentos, las
resoluciones administrativas, los contratos y las sentencias judiciales.
De acuerdo con lo anterior, la jerarqua del orden jurdico es el siguiente:
1.- La constitucin;
2.- El Tratado Internacional y la Ley Federal;
3.-La Ley Ordinaria;
4.-El Decreto;
5.- El Reglamento;
6.- Las Normas Jurdicas Individualizadas:
a) El Contrato,
b) La Sentencia,
c) El testamento,
d) La resolucin administrativa.

LA CONSTITUCIN

Es la norma suprema que regula la vida jurdica de un pas; es la Ley de la Ley en la

cual est contenido todo el orden normativo de un pueblo.
El Artculo 133 Constitucional establece que la constitucin, las leyes del congreso de
la unin que emanen de ella y todos los tratados que estn de acuerdo con la
misma, celebrados y que se celebren por el Presidente de la Repblica con

aprobacin del Senado, sern la Ley Suprema de toda la Unin. Los Jueces de cada
Estado se arreglaran a dicha Constitucin, leyes y tratados, a pesar de las leyes en
contrario que pueda haber en las Constituciones o leyes de los Estados.
Sobre la norma constitucional no existe ningn precepto de mayor categora, sino
que es de sta de donde parte todo el sistema jurdico, es la piedra angular de
mundo de derecho de un pueblo. Adems de ser la Norma de mayor importancia
jerrquica, todas las dems disposiciones legales, por generales o particulares que
sean, no pueden contravenir lo que en ella est establecido, pues de hacerlo as,
sern nulas.
EL TRATADO INTERNACIONAL Y LA LEY FEDERAL.- Se llama Tratado
Internacional el acuerdo celebrado entre dos o ms Estados para regular las
relaciones entre los mismos. Los pactos internacionales slo surten efectos y
producen obligaciones entre los pases que los han firmado.
Los Tratados Internacionales obligan en todo el pas.
Las leyes Federales son creadas por el Congreso de la Unin, es decir, por el Poder
Legislativo Federal para que se apliquen en todo el territorio nacional.
El rango de los Tratados Internacionales y de las Leyes Federales es igual, segn
dispone el artculo 133 de la Constitucin.
LEY ORDINARIA.- Es aquella regla jurdica que no reglamenta o deriva de ningn
artculo de la Constitucin General. Pero a pesar de ello, tienen que seguir el espritu
de la misma en todas y cada una de las disposiciones.
EL DECRETO.- Acto del Poder Ejecutivo referente al modo de aplicacin de las leyes
en relacin con los fines de la Administracin Pblica. Disposicin de un rgano
legislativo que no tiene el carcter general atribuido a las leyes. Resolucin judicial
que contiene una simple determinacin ed trmite.
EL REGLAMENTO.- Es una disposicin de carcter legislativo, expedida por el
ejecutivo, que se aplica a todas las personas cuya situacin recae bajo su campo de
accin, el objeto de los reglamentos es facilitar el mejor cumplimiento de la ley.
Desde luego, el reglamento no puede ir contra el contenido de la ley, pues de ser as
carecera de valor jurdico.
La diferencia que existe entre la ley y reglamento, adems de su jerarqua, la
encontramos en su origen, pues la primera emana el Poder Legislativo, mientras que
el segundo del Poder Ejecutivo.
LAS NORMAS JURIDICAS INDIVIDUALIZADAS.- Son aqullas que se refieren a
situaciones jurdicas concretas o individuales. Para algunos autores no son

realmente normas jurdicas, sino actos jurdicos regidos naturalmente por normas
jurdicas. El analizar si son o no estas disposiciones verdaderas normas jurdicas no
es objeto de este curso elemental, por lo que estudiaremos las que se consideran
como tales.
Se consideran normas jurdicas Individualizadas: Los Contratos, Los Testamentos,
Las Sentencias y Las Resoluciones Administrativas.
a) LOS CONTRATOS: Segn el Cdigo Civil, el convenio que produce o
transfiere las obligaciones o derechos toma el nombre de contrato.
b) EL TESTAMENTO: Es la declaracin solemne de la ltima voluntad de la
persona, hecha con los requisitos y con las formalidades que establecen las leyes. El
Cdigo Civil dispone que el testamento es un acto personalsimo, revocable y libre,
por el cual una persona capaz dispone de sus bienes, derechos y declara o cumple
deberes para despus de su muerte.
c) LA SENTENCIA: Es aquella resolucin de un juez que pone fin a las
controversias judiciales. Es la legitima decisin del juez sobre la causa controvertida
ante l. Declaracin del Juicio y resolucin del juez. Es la resolucin judicial ms
solemne que decide definitivamente las cuestiones del pleito o causa de la instancia
y las que recayendo sobre un incidente, pone termino a lo principal que sea objeto de
litigio, haciendo imposible su continuacin.
Podemos decir tambin que la sentencia es la verdad legal emitida por un juez.
d) LAS RESOLUCIONES ADMINISTRATIVAS: Los procedimientos
administrativos que surgen cuando hay controversia entre los particulares y el
Estado, concluyen necesariamente con una sentencia, misma que recibe el nombre
de Resolucin Administrativa. Dicho de otro modo, las Resoluciones Administrativas
son las declaraciones o sentencias emitidas por un Tribunal Administrativo cuando ha
habido litigio entre los particulares y el Estado.

Referencias Bibliogrficas

Recasens siches, Luis estudio de filosofa del derecho, editorial Bosch

Barcelona.
Garca Mynez Eduardo introduccin al estudio de derecho, edicin privada
Mxico 1949
Rojina Villegas Rafael introduccin a estudio de derecho edicin privada
Mxico
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