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sociedades que vean la justicia como lenta, costosa, injusta, burocrtica, inmoral,
corrupta etc. Esa idea empieza a germinar en Amrica latina, en nuestro pas se
incluye dentro del Cdigo Procesal Civil de 1993, ( ) ( ) una etapa de la Audiencia
de Conciliacin, ( ) la que deba de realizarse necesariamente. En 1995 en
Argentina se da la Ley de Mediacin, y al ao siguiente 1996, luego de discusin
doctrinaria sobre si la institucin debera de ser mediacin o conciliacin, se
instituye la mediacin y conciliacin en lo laboral.
En la mediacin, que se ejerce mediante Abogados, el papel del Tercero es menos
dinmico que el conciliador, siendo mas las caractersticas que lo asemejan que los
diferencien, como la validez de instrumento como requisito de admisibilidad de
demandas, la de ser instrumento de ejecucin en caso de haber acuerdo
extrajudicial etc.
6.6. PROCEDIMIENTO DE CONCILIACION:
A.- ACTOS PREVIOS.REVISAR SOLICITUD DE CONCILIACIN.- Una vez que es presentada la solicitud de
conciliacin por las partes, el conciliador debe de conocer detalladamente las
controversias que se han puesto en su conocimiento y los extremos de dichos
conflictos, las partes que concurrirn a la audiencia, puede ser apoderado y la
relacin que tiene con el poderdante.
conflicto, la posicin de las partes podrn acercarse entre s un poco ms, ya nacen
atisbos reales de solucin a la controversia de intereses.
La serie de soluciones virtuales que se presentan en esta etapa son como una
madera formada para ser tallada en proceso de modelacin, del cual slo la
solucin final a la controversia ser el tallado final.
- El conciliador deber de promover la participacin activa de las partes a efecto de
que proponga formas de solucin creativa a su conflicto.
- Proponer formas de solucin conveniente a cada una de las partes, y poner a
consideracin de las partes adoptarlos como acuerdo final.
- Explicar en todos su extremos el acuerdo a la cual se esta arribando, las
obligaciones y los derechos que emanan de la firma de dicho documento.
- Redactar la propuesta de Acta de Conciliacin, (borrador), leerlo con las partes
para confirmar su acuerdo y remitirlo al Supervisor de la Legalidad, el abogado,
quien verificara si los acuerdos adoptados estarn dentro de los marcos legales
positivos de nuestro pas.
LECTURA FINAL.- El acuerdo a la cual van llegando y que el conciliador va dando
forma, la redaccin final del borrador del acuerdo, y que ser con posterioridad el
acta de acuerdo final conciliatorio.
LA AUDIENCIA CONCILIATORIA Y SU DESENVOLVIMIENTO.- Nuestra norma no
manifiesta como debe realizase la audiencia, quien debe de hablar primero, luego
quien etc. La estructura del desenvolvimiento en s de la audiencia, como si lo
hacen otras legislaciones como la espaola, en su Ley de Enjuiciamientos Civiles
Espaol, que prescribe:
"Quien intente esto -la conciliacin-, deber presentar tantas papeletas como
demandados haya y una ms (esta para constancia judicial); donde se indicar los
nombres, domicilio y profesin del demandante y del demandado, la pretensin y la
fecha y la fecha en que se presenten al juzgado. El Juez municipal citar con
urgencia a las partes a una comparecencia en la cual el demandante expondr su
reclamacin y los fundamentos de la misma; luego contestar el demandado lo que
crea conveniente; a continuacin aquel podr replicar y contrarrplicar ste. De no
surgir as la avenencia, la intentarn los hombres buenos y el mismo Juez". ( )
Hombre Bueno es en Espaa, Ciudadano mayor de edad, que se considera con
honradez y bondad suficientes para los actos de vida civil. Mediador en los actos de
conciliacin. La Ley de Enjuiciamiento Civil Espaol permite que los abogados o
procuradores asistan a los actos de conciliacin con el carcter de Hombres Buenos.
Tanto el demandante y el demandado deben de acudir al proceso conciliatorio
acompaados cada uno por un hombre bueno, que han de ser espaoles y en uso
de sus derechos civiles.
D. ACUERDO FINAL Y REDACCIN DEL ACTA DE CONCILIACION.- Es el acto de
conciliacin, en s, una vez redactado en los formatos previamente elaborados,
firmado por las partes, el abogado y el conciliador.
Se deber de considerar que el acta final cumpla con las formalidades previstas por
ley caso contrario podra ser causal de nulidad.
El Centro de Conciliacin debe de entregar en el acto final, copia certificada de
dicha acta de conciliacin, sin requerimiento de ningn tipo, a efecto de que las
partes puedan hacer valer su derecho en caso de inejecucin de los acuerdos
contrados en el proceso de conciliacin.
El pago realizado al Centro de Conciliacin incluye tambin el concepto de la
primera Copia Certificada del Acta de Conciliacin, las copias futuras tendrn otra
tasa que depender del Centro de Conciliacin.
REDACCCION DEL ACTA DE CONCILIACION.- Al redactar el acto, no es suficiente
plasmar en ella el acuerdo genrico a la cual se haya arribado, los conciliadores
debern necesariamente velar por la ejecutabilidad de dicho instrumento, que los
acuerdos e hagan realidad, que no haya problemas en la interpretacin, as deber
necesariamente de:
- ESPECIFICO.- Se debe de sealar los pormenores de la ejecucin, as s estamos
conciliando un Rgimen de Visitas deberemos de verificar, los das exactos, la hora
exacta, de la entrega del menor de la devolucin o regreso, Lugar, persona que
recoger, etc... A fin de evitar conflictos nuevos respecto dela ejecutabilidad de los
acuerdos adoptados.
- REALIZABLE.- Los acuerdos del mismo modo debern de ser factibles de
efectivizar, as acuerdos sobre pensin de alimentos, que sean imposibles de pagar,
por tener poco ingreso o mayor la sueldo que recibe sern imposibles, y acarrearan
nuevo conflicto. O la entrega de bienes imposibles, como la entrega de una estrella,
la luna etc.
- REMISIVIDAD.- En las conciliaciones existirn acuerdos que sern ejecutables
mediante la suscripcin de otros documentos, como la dacin o otorgamiento de
Escritura Publica, se deber de incluir como acuerdo conciliatorio la suscripcin de
dicho documentos ante que notaria, quien elaborara la injusta, los gastos, el da en
la que se realizara etc. Consecuentemente el acta debe de contener dichos aspectos
de la ejecucin.
6.8. SEGUIMIENTO DE CASOS:
De deber de tener en cuenta que los acuerdos finales a las cuales se arriben sean
reales, factibles, verificables, y el conciliador debe de asegurar en el mismo acta de
conciliacin, las formas mediante las cuales se aseguren la ejecucin de a misma,
haciendo muy especifico la formula general de conciliacin.
Por ejemplo, si tenemos un asunto de TENENCIA, y se llega la acuerdo de que el
padre lo vera los das sbados y domingos, pudiendo llevarlo a la casa paterna,
pero el conciliador deber de asegurar las hora en que debe de recogerse al nio, la
hora de regreso, donde lo recoger (muchas veces en la ruptura de relaciones
sentimentales ser necesario que se recoja al menor en otro lugar, diferente a la
casa, pues no siempre la nueva relacin de la madre se sentir cmodo con la visita
del padre del menor en la casa materna, ser mejor en la casa de abuelos, tos,
etc. Y dems actos especficos a fin de evitar futuros conflictos surgidas del
incumplimiento del acuerdo.
El papel del conciliador es dar fin a los conflictos de inters y no ser fuente de
mixtos o los Jueces nicos, y la Segunda Instancia de estos sern de acuerdo a ley,
La Sala Laboral Especializada antes denominado Tribunal Laboral, y a nivel de
suprema pueden conocer las casaciones la Sala Laboral y Social de la Corte
Suprema.
En este extremo debemos de decir que podrn ser verificados entre los siguientes
procesos de beneficios sociales, remuneraciones impagas, indemnizacin por
despido injustificado.
CON EL D.S. 016-01-JUS Y LA LEY 27398.- Con este dispositivo las modificaciones
realizadas se incorpora dentro de las materias conciliables facultativamente:
a.- Cuando las partes han convenido que cualquier discrepancia sobre un asunto se
verifique en la va arbitral.
b.- En aquellos asuntos en que el Estado sea parte.
c.- En las controversias sobre cuantas de la Reparacin Civil derivada de la
comisin de delitos o faltas, siempre que no se haya fijado en resolucin judicial
firme.
REPARACION CIVIL.- Este es un concepto que esta inmerso dentro de los procesos
penales, as, se entiende por tal, la indemnizacin que debe de realizar el
condenado a la persona que ha sufrido el agravio o a los familiares en caso de que
sea imposible, hacerlos directamente. (caso de muerte del agraviado).
En nuestra legislacin su sometimiento a la va conciliatoria de manera previa al
proceso judicial es voluntaria.
LA EXCLUSION LEGISLATIVA DE DETERMINADAS MATERIAS: Las modificatorias que
ha sufrido nuestra legislacin en materia conciliatoria Ley 26872, y su Reglamento
el D.S.001-98-JUS, sustancialmente primero mediante la Ley 27398 y
posteriormente mediante el D.S. 016-01-JUS, ha variado el campo de materias
conciliables obligatorios, para incluirlos en las materias facultativas y otras en las
negativos; asi tenemos por ejemplo la Violencia Familiar que en un inicio estaba en
materias conciliables obligatoriamente, actualmente se encuentras en las excluidas
de la conciliacin, de igual modo se puede verificar en las siguientes materias:
EXCLUSIN DEL PROCESOS CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO.- Es la facultad de
revisar fuera de la va jerrquica las decisiones definitivas de la administracin
pblica. En la va judicial. Esta facultad fue excluida por la Ley 27398, sin embargo
en el D.S. 016-01-JUS, manifiesta que son materiales conciliables facultativamente
los asuntos en los cuales el estado sea parte.
LOS CASOS EN LAS QUE EL ESTADO SEA PARTE.- En este caso son tambin
FACULTATIVAS, se reitera el caso no son obligatorios la interposicin de solicitudes
de conciliacin. Inicialmente en la mayora de ellos existe un derecho ya
reconocido, as en las medidas cautelares, y las ejecuciones de resoluciones
judiciales, y la ejecucin de laudos arbitrales. Sin embargo fueron posteriormente
excluidas, al manifestar claramente la Ley N. 27398, que no procede la
conciliacin en asuntos:
a.- La parte emplazada domicilia en el extranjero
b.- En los procesos contenciosos administrativos
c.- En los procesos cautelares
d.- De Ejecucin
renuente a acatar una norma legal o un acto administrativo, sin perjuicios de las
responsabilidades de Ley.
C.- MATERIAS PROHIBIDAS Y EXCEPTUADAS:
DELITOS.- Es de recordar que en el caso de la comisin de delitos el titular de dicha
accin es el estado, mediante el Ministerio Pblico, esto lo manifiesta expresamente
el art. 07, del D.LEG. 052, pero es necesario explicar porque se dice que l es el
titular de la accin penal, esto corresponde a la doctrina, y es que la funcin de la
accin penal teolgicamente es la persecucin del delito, de tal forma que debe de
sancionarse al culpable, ( ).
Histricamente se ha verificado en los diversos tratados de derecho penal, que el
derecho penal tiene una finalidad que es la accin persecutoria, la finalidad de
perseguir a quien la realizado, ha cometido un delito, a efecto de que si es una
persona que ha cometido delito, una vez identificado y verificado su culpabilidad,
apartarlo de la sociedad, a efecto de que vaya a un centro de Reeducacin,
rehabilitacin, resociabilizacin, readaptacin, reincorporar al reo a la sociedad.
CONCILIACION: REQUISITO DE ADMISIBILIDAD: De conformidad con lo prescrito
por nuestra Ley 26872, antes era un requisito de procedibilidad, sin embargo con
posterioridad mediante la Ley 27398 se modifica dicha norma para prescribirse que
es un requisito de admisibilidad, lo que es mas coherente en tanto el primero no
daba opcin para subsanarse en casos de omisin y presuntamente constitua un
requisito de fondo, lo cual es incorrecto.
LA JURISDICCIN: Por esta institucin de Derecho de Procesal debemos de
entender que deviene de los vocablos JUS - DICERE, JURE DICENDO, JURISDICTIO.
Para tratadistas como CHIOVENDA esta institucin es.- La sustitucin de la
actividad individual por la de los rganos pblicos, sea para afirmar la existencia de
una actividad legal, sea para ejecutarla posteriormente.
ALSINA.- Para el maestro argentino era; La Jurisdiccin es la potestad conferida
por el Estado a determinados rganos para resolver, mediante la sentencia, las
cuestiones litigiosas que les sean sometidas y hacer cumplir sus propias
resoluciones; esto ltimo como manifestacin del imperio.
Y a partir de la jurisdiccin se pueden verificar JURISDICCION, COMERCIAL,
LABORAL, PENAL, ORDINARIA, CONTENCIOSA, MILITAR, ECLESIASTICA ETC.
6.11. TUTELA JURISDICCIONAL EFECTIVA, EL DEBIDO PROCESO ASPECTOS
PROCEDIMENTALES
EL DERECHO A LA ASESORIA.- Esta es parte de la norma conciliatoria que despierta
quizs los ms agudos comentarios, ya que la norma manifiesta que las partes
pueden acudir a al audiencia acompaados de sus asesores, y los asesores pueden
ser cualesquier persona, ya que no es necesario ser letrado, profesional ni tener
educacin ni tcnica, no se necesita ninguna educacin para ser asesor.
Suponemos en la ptica de la norma que se trata de dar la mayor confianza a las
partes en el acto conciliatorio, y si una persona desea acudir con su madre, su
padre, esposa o hermano a una audiencia, pueda ir, acompaado por ste como
asesor. Sin embargo, abre una puerta para la legitimacin del ejercicio ilegal de la