EXP.

: 0166-2015-01-06
SEC. : MY SJE Mara AGERO YEP
ESC. : 02
EXCEPCIN DE NATURALEZA DE
ACCIN
SEOR JUEZ DEL JUZGADO MILITAR POLICIAL N 06 LA LIBERTAD.
Marino

GARCIA

GUERRERO,

abogado del SO2 PNP NACARINO

ROMERO

Jorge

Armando,

en

el

proceso penal que se sigue por el

presunto delito de Desobediencia y
Abandono de puesto de vigilancia en
agravio del Estado PNP; a Ud.,
respetuosamente digo:
I.

PETITORIO:
Que, dentro del trmino de ley y al amparo del el Art. 2 Inc. 24 prrafo d
de nuestra Constitucin Poltica concordante con los Arts. 379 Inc. 2 y el
Art. 167 Inc. 1 prrafo b del Cdigo Penal Militar Policial

DEDUZCO

EXCEPCIN DE NATURALEZA DE ACCIN CONTRA LA PRETENCIN

PUNITIVA DE LA FISCALIA MILITAR POLICIAL, toda vez que los hechos
denunciados, no se adecuan a la hiptesis tpica invocada en la acusacin
penal: Delito contra el servicio de seguridad en la modalidad de Abandono
de Puesto de Vigilancia y delito contra la integridad institucional
Desobediencia descrito en los Arts. 100 y 117 del CPMP. En
consecuencia, SOLICITO se sirva admitir la presente excepcin y, en su
oportunidad, sea declarada FUNDADA, de acuerdo a los siguientes
fundamentos de hecho y de derecho:

II. HECHOS QUE NO CONSTITUYEN DELITO

1. La presente investigacin se origin a raz del proceso penal que mi
defendido viene afrontando en el fuero comn por el presunto delito actos
contra el pudor en agravio de la menor de Iniciales C.L.D.A (14), los hechos

versan que mi patrocinado SO3 PNP Jorge Armando NACARINO ROMERO,

se encontraba de servicio de vigilante de puerta en la Comisaria PNP La
Familia en turno de 02:30 a 05:00 horas, encontrndose bajo su custodia y
responsabilidad dos menores, entre ellas la menor de iniciales C.L.D.A. la
misma que fue puesta a disposicin por su madre el da 24JUL15, por
motivos que no la poda controlar.
2. Es del caso que durante su servicio al promediar las 04:15 horas
supuestamente haba abandonado su puesto de vigilancia para dirigirse al
ambiente donde se encontraba dicha menor bajo custodia para luego
desplazarse al bao del mismo ambiente con la finalidad de realizar
presuntos actos contra el pudor, conforme indica el Fiscal Militar en la
presente acusacin; seor Juez al respecto debo sealar que mi defendido
si bien es cierto se encontraba de servicio como vigilante de puerta pero
adems tena la custodia de las menores bajo su responsabilidad, entonces
como el seor Fiscal puede argumentar que ha abandonado su puesto de
vigilancia, si su funcin tambin era la custodia de las menores, adems de
la puerta principal al bao de dicha dependencia policial es de tres metros
aproximadamente, como hemos podido verificar en la diligencia de
inspeccin judicial, asimismo se ha verificado que no existe un ambiente
exclusivo para alojar a menores en custodia.
3. Por otro lado respecto el delito de abandono de puesto de vigilancia, en el
manual de organizacin y funciones de dicha dependencia policial al igual
que diferentes comisarias no especifica que el servicio de vigilante de
puerta, el efectivo policial debe permanecer todo su servicio parado en la
puerta, al contrario el efectivo policial debe estar atento frente a cualquier
circunstancia movilizndose

a una distancia prudencial donde tenga

dominio del mismo, al respecto al contrastar informacin en la doctrina

supranacional y nacional acerca del delito de abandono de puesta de
vigilancia en la doctrina espaola del cdigo penal militar comentado seala
que El abandono de puesto comprende el abandono fsico, es decir la
ausencia del lugar donde se debe prestar servicio a una distancia que
dificulte ejercer la debida vigilancia y no tenga dominio sobre el mismo
para ejercer al debida vigilancia o cumplir las rdenes referentes a

dicho servicio , debo recalcar que en ningn momento mi patrocinado ha

abandonado el local policial, lo que ha hecho es cumplir con sus funciones al
desplazarse a verificar las menores que se encontraban bajo su custodia y
responsabilidad.
4. La acusacin fiscal refiere que mi defendido, al haber tenido contacto con
una menor de edad que se encontraba bajo su custodia y desplazarse
irregularmente del ambiente donde pernoctaba a otro ambiente, y encerrarse
con ella en dicho ambiente, ha omitido intencionalmente las disposiciones
contenidas en la constitucin poltica del estado, Dec. Leg. 1148 Ley de PNP
y el MOF de la CPNP La Mujer; respecto a los hechos y al presente delito
que se le pretende atribuir a mi defendido, el Fiscal militar policial est
confirmando que mi defendido tenido contacto con la menor de edad, sin
embargo la presente causa an se encuentra en investigacin preparatoria
en el fuero comn, es decir an no se ha demostrado su responsabilidad
penal de mi patrocinado, al hacer ciertas afirmaciones el seor fiscal est
violando el art. 2 Inc. 24, literal e) de la Constitucin Poltica del Estado,
prescribe que toda persona es considerada inocente mientras no se
haya declarado judicialmente su responsabilidad.
5. El delito de desobediencia es un delito de omisin propia; consiste en
abstenerse de realizar una conducta ordenada por la norma; y por tanto se
infringe una norma preceptiva o de mando, en el presente caso mi defendido
no ha omitido ninguna de estas, lo que ha hecho es acatar las disipaciones
las cuales eran la de vigilante de puerta y custodia de las menores. Los
presentes hechos ha sido un tema meditico por tal razones el imputado se
encuentra con prisin preventiva, y el proceso en el fuero comn se
encuentra en trmite, respecto al fuero militar policial el fiscal indica que mi
defendido ha omitido intencionalmente las disposiciones contenidas en la
constitucin poltica del estado art. 166, Dec. Leg. 1148 y el MOF de la
CPNP La Mujer Trujillo, sin embargo no describe lo que literalmente
prescribe dichas normas; asimismo las normas invocadas por el seor fiscal
militar tratan de otros temas, es decir que no se adecuan a la supuesta
conducta realizada por mi defendido.

III. EN CUANTO A LA CALIFICACIN DE LOS DELITOS.

Para establecer si la conducta humana se adecua dentro del tipo penal,
analizaremos la estructura del delito, a fin de establecer si la conducta de
mi defendido es tpica. EN CUANTO A LA ACCIN como primer elemento
de la estructura del delito, la conducta humana (accin u omisin) es la
base sobre la cual descansa toda la estructura del delito. Si no hay accin
humana, si no hay conducta, no hay delito. Sin embargo, el concepto de la
accin engloba igualmente el de omisin, en la cual existe una conducta en
la que conscientemente se evita una accin concreta. Asimismo constituye
el soporte conceptual de la teora del delito y el eje de la consideracin
axiolgica y natural del hecho punible. En atencin a este fundamento este
primer elemento deber descartarse toda vez que no existi accin, dirigida
a causar agravio, la accin que existi fue propia de la funcin de mi
defendido al verificar si las menores bajo su custodia se encontraban bien.
III.1. LA TIPICIDAD
a)

Se denomina tipicidad a la adecuacin del acto humano voluntario

ejecutado por el sujeto a la figura descrita por la ley penal como delito. De
acuerdo a la teora del delito cuando el hecho no constituye delito, se
presentan dos situaciones de la faz negativa de la tipicidad, para que el
hecho constituya delito: 1). LA AUSENCIA DE TIPO; que se da en aquellos
casos que existe un hecho, pero no un tipo penal al que se adecua o
subsuma, por tratarse de un comportamiento no previsto por la ley penal
como delito. 2). LA ATIPICIDAD; cuando el comportamiento humano
acecido en la realidad no se subsume totalmente (atipicidad absoluta) o
parcialmente (atipicidad relativa) en el tipo penal imputado, es decir, no hay
relacin lgica entre la hiptesis del supuesto hecho atribuido y la norma
penal invocada en el requerimiento acusatorio.

b)

En el presente caso la Fiscala Militar ha formulado requerimiento

acusatorio por el delito de Abandono de puesto de vigilancia, previsto en
el Art. 100 del Cdigo Penal Militar Policial que prescribe: El militar o
polica que cumpliendo funciones de centinela o vigilia, o designado para
cubrir algn servicio de seguridad, abandona su puesto sin orden o
autorizacin superior o se deje revelar por orden de quien no corresponde,

siempre que atente contra el servicio (). Respecto a este delito los
hechos acaecidos, observamos que la conducta de mi defendido no se
adecua dentro de ningn tipo penal, toda vez que ha actuado de acorde a
sus funciones como vigilante de puerta y la custodia de las menores; en
ningn momento ha abandonado su puesto de vigilancia lo que ha pasado
es que se ha desplazado en el interior de la dependencia policial de su
puesto de vigilancia al lugar donde se encontraban las menores bajo su
custodia, cuya distancia es de tres metros aproximadamente conforme se
ha verificado en la diligencia de inspeccin judicial. El delito de abandono
comprende el abandono fsico, es decir la ausencia del lugar donde se
debe prestar servicio a una distancia que dificulte ejercer la debida
vigilancia y no tenga dominio sobre el mismo para ejercer al debida
vigilancia. En tal sentido, el hecho acaecido concurre la atipicidad objetiva
ya que esta se da cuando uno de los elementos objetivos del tipo, uno de
ellos no se subsume a la conducta tpica o simplemente no se da,
asimismo

de acuerdo a la teora del delito la Imputacin Objetiva

comprende la imputacin del resultado en el mbito de responsabilidad por

el producto, sobre el cumplimiento de deberes seala que no hay
imputacin objetiva cuando el agente haya actuado bajo una
obligacin

especifica

derivada

de

su

funcin

profesin.

Generndose otro presupuesto para solicitar la excepcin de naturaleza de

accin la misma que deber operar a favor de mi defendido en atencin a
que no existe adecuacin de la conducta al tipo penal requerido por la
Fiscala Miliar Policial.
c)

Respecto al delito de Desobediencia, regulado en el Art. 117 del Cdigo

Penal Militar Policial, prescribe que: El militar o polica, que omite
intencionalmente las disposiciones contenidas en las leyes, reglamentos o
cualquier otro documento que norma las funciones de las Fuerzas Armadas
o Polica Nacional, siempre que atente contra el servicio (). El tipo penal
de desobediencia militar policial, es un delito de omisin propia, cuya
realizacin consiste en el simple hecho de no cumplir la accin que el
ordenamiento jurdico espera que sea ejecutada, y es omisin dolosa,
porque es voluntaria dirigida a la produccin de un resultado que es la

abstencin de las disposiciones que norman las funciones de los militares y

policas. En este caso el hecho concurre en la atipicidad subjetiva ya que
esta se da cuando hay ausencia de conducta en su fase interna por no
existir conocimiento, voluntad o el elemento subjetivo determinado por el
tipo penal. En este caso existe la ausencia del elemento morfolgico del
tipo, toda vez que mi defendido no ha tenido la intencin de omitir las
disposiciones que norman sus funciones como efectivo policial; toda vez
que no se acreditado la omisin de alguna de estas disposiciones, como se
observa en la acusacin fiscal no existe fundamentacin sobre el delito
materia de imputacin, asimismo seala que ha omitido el Art. 166 de la
Constitucin Poltica del Estado, Dec. Leg. 1148 Ley de la Polica Nacional
del Per y el MOF de la CPNP La Mujer; sin embargo no ha desarrollado el
contenido especfico de dichas normas, toda vez que esta norma es
genrica y por consiguiente no se ha acreditado que la conducta del
imputado haya contravenido el contenido de estas normas, en razn a ellos
es que solicitamos dicha Excepcin , la misma que deber ser declarada
fundada en su oportunidad.

3.2 ANTIJURICIDAD
La antijuricidad es el acto voluntario tpico que contraviene el presupuesto
de la norma penal, lesionando o poniendo en peligro bienes e intereses
tutelados por la ley. En este caso la accin de mi patrocinado no fue
contraria a derecho, por los hechos expuesto lneas arriba; por tanto no hay
antijuricidad.
IV.

ELEMENTOS DE CONVICCIN
Siendo que la argumentacin que se realiza es de puro derecho no se
ofrecen medios de prueba.
POR LO EXPUESTO:
A Ud. Seor Juez pido declarar fundada la excepcin deducida.
Trujillo, 05 de setiembre del 2016

Marino Garca Guerrero

ABOGADO
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