De: Carlos Eduardo Cabel Villarroel

Para: Ral More

Objeto del escrito: Observaciones a la acusacin del delito de colusin agravada
Imputado: Miguel Aleandro Cceres Nez
Agraviado: Municipalidad Provincial de Chepen

INFORME SOBRE REQUERIMIENTO ACUSATORIO:

RESPECTO A LA REDACCIN FCTICA PLANTEADA POR LA FISCALA:
1. En cuanto de la falta de cobro de las penalidades:
a) [8] La redaccin de los hechos planteada por la fiscala prescribe lo
siguiente: Se advierte que mediante Resolucin de Alcalda N 942-2012MPCH del 10 de julio de 2012 el alcalde de la Municipalidad de Chepen,
Ofronio Wilfredo Quesquen Terrones, resolvi el contrato de obra que se
haba celebrado con la empresa Constructora MCaceres EIRL
(representado por Miguel Alejandro Cceres Nez) para la ejecucin del
proyecto: Pavimentacin del Jirn Manuel Ascate, Chequen, Cuadras 1 a
la 3 I Etapa (Adjudicacin de menor cuanta N 028-2011-MPP), dado
cuenta que la empresa no cumpli con los avances parciales a la que
estaba obligada. No obstante, en ningn momento se dispuso el cobro de
las penalidades correspondientes. Cabe precisar que durante el mes de
octubre de 2011 la empresa Constructora MCaceres EIRL inici la
ejecucin de la obra con trabajos de remocin de tierras por dos o tres das
y luego la empresa abandon la obra.
b) [5] Tipo penal materia de imputacin y participacin que se atribuye a los
acusados: las conductas de Ofronio Wilfredo Quesquen Terrones y Miguel
Alejandro Cceres Nez se subsumen en el delito de colusin agravada
previsto en el segundo prrafo del artculo 384 del cdigo penal ().
Pues, Ofronio Wilfredo Quesquen Terrones, en su calidad de funcionario
pblico, intervino directamente, por razn de su cargo como alcalde, en la
decisin de no cobrar las penalidades por incumplimiento de contrato a la
empresa Constructora MCaceres EIRL, defraudando patrimonialmente al
Estado mediante la concertacin con el interesado Miguel Alejandro
Cceres Nez (representante de la empresa). De este modo, Ofronio
Wilfredo Quesquen Terrones tendra la calidad de autor, mientras que
Miguel Alejandro Cceres Nez la calidad de cmplice primario.

2. Primeras observaciones a la acusacin fiscal:

2.1.

Sobre la vulneracin al Principio de Imputacin necesaria:

-

El artculo 349 del CPP, establece, en su acpite b): La relacin

clara y precisa del hecho que se atribuye al imputado, con sus
circunstancias precedentes, concomitantes y posteriores ().

El numeral [8] del requerimiento acusatorio establece que Ofronio

Wilfredo Quesquen Terrones (en adelante el Alcalde) resolvi el
contrato que haba celebrado con la empresa Constructora
MCaceres (en adelante la Empresa). Cabe precisar que ya
empiezan a resaltar las falencias en cuanto a que no se ha
precisado correctamente la imputacin debido a que no se han
establecido las circunstancias precedentes especficamente del
delito de colusin, no se han prescrito la circunstancias en las que
ocurri el proceso de seleccin pblica; no se ha existido una
correcta descripcin de los hechos concomitantes, referidos a la
supuesta concertacin clandestina, la posterior defraudacin y el
resultado del perjuicio efectivo.

En el mismo numeral, se ha prescrito que en ningn momento se

realiz el cobro de las penalidades correspondientes. Acaso tal
omisin [de responsabilidad exclusiva del contratante], implica, si
quiera por indicios, que ha existido o existi algn tipo de
concertacin clandestina? Cabe precisar que la concertacin es uno
de los elementos objetivos del tipo de colusin y que, por lo tanto, a
falta de esta, resultara una causal de atipicidad.

Asimismo, el referido artculo 349 del CPP, en su acpite c),

establece: [la acusacin fiscal () contendr] los elementos de
conviccin que fundamenten el requerimiento acusatorio;. Los
elementos de conviccin presentados en el requerimiento de
acusacin no permiten dar indicios suficientes de la presunta
concertacin, por lo que an no se entiende el porqu de la
acusacin fiscal a la Empresa (representada por su gerente general)
dnde estn las pruebas indiciarias que otorguen cierto grado de
verosimilitud respecto a la presunta concertacin clandestina? La
jurisprudencia, encabezada por la Corte Suprema en la R.N n
2832-2003 ha establecido que NO (!) bastara identificar
infracciones administrativas para justificar la sancin penal1
(resaltado es nuestro). En el presente caso, el nico hecho en el
que se basa la acusacin es la falta de cobro de penalidades
correspondientes, hecho que, reitero, no es suficiente para poder
establecer que se ha configurado el tipo penal de colusin.

1 Eliu Arismendiz Amaya. La prueba en el proceso penal. Instituto Pacfico.

2.2.

En este contexto, descrito et supra, cul es la conducta tpica y

relevante penalmente, en el que se basa la imputacin por el delito
de colusin? la concertacin? Tomando en cuenta que no existe
evidencia de tal accin, adems de omitir la correcta
individualizacin las proceso de contratacin, d la consumacin del
supuesto delito y de los hechos posteriores a este. Ahora, la
acusacin se basa en el no cobro de las penalidades? Si es deber
del contratante realizarlo.

Sobre el pedido de Excepcin de Improcedencia de Accin:

Uno de los requisitos para que se aperture proceso penal, es que

el hecho que se denuncia, constituya delito. En los casos que por
error se da inicio a un proceso penal por un hecho que no lo
constituya, el proceso deviene en innecesario e ilgico, conforme
a la garanta del juicio previo y al principio de legalidad: nullum
poena sine iudicio, y nullum crimen, nulla poena sine praevia
lege.

La atipicidad de la conducta: Vista la redaccin fctica

planteada por el Fiscal a cargo, es posible deducir una EIP
por atipicidad por falta de acuerdo colusorio, en este caso,
concertacin. Tomando en cuenta que el delito de colusin
es un delito de encuentro, las actividades de las personas
deben converger y dirigirse a un mismo objetivo, es en este
contexto en el que se realizara la concertacin.

Cundo se determina la concertacin en el delito de

peculado?: pues, la concertacin segn James Retegui
Snchez se determina cuando existen contactos
extraoficiales entre el funcionario pblico y el tercero
interesado. Por el contrario si no se verifica(), la
concertacin efectiva del funcionario pblico con el
interesado el tipo penal que saltar a la vista como tipo
penal residual- ser el delito de patrocinio ilegal 2.

Elementos de la concertacin:
a) Clandestina: la concertacin debe realizarse
subrepticiamente; es decir, de forma oculta y a
sabiendas de que lo realizado est prohibido por la ley,
adems del conocimiento de que se va a obtener un
beneficio.
b) Defraudatorio: el disvalor de la accin en el caso de la
concertacin debe tener naturaleza defraudatoria. Esta
situacin se presenta cuando se realiza un acuerdo con

2 James Retegui Snchez. Delitos cometidos por funcionarios en contra de

la Administracin Pblica. El delito de Colusin. Jurista Editores.

condiciones contractuales menos ventajosas para el

Estado3.
c) Ninguno de estos elementos ha sido materia de
imputacin en la acusacin fiscal, menos an se han
presentado elementos de conviccin o medios
probatorios para ser elaborados en el juicio, con
respecto al establecimiento de la concertacin y sus
elementos.
-

3 Ibdem.

A propsito del bien jurdico protegido en el delito de

colusin: