58 Concurso Pblico para Promotor de Justia Substituto do MPGO

Comisso de Concurso
Prova Subjetiva 25/01/2015

GRUPO TEMTICO III DIREITO CONSTITUCIONAL,

ADMINISTRATIVO, ELEITORAL E LEGISLAO DO MINISTRIO
PBLICO
Questo 1 (valor: 2 pontos)
Violar um princpio muito mais grave que transgredir
uma norma qualquer. A desateno ao princpio implica ofensa no
apenas a um especfico mandamento obrigatrio, mas a todo o
sistema de comandos. a mais grave forma de ilegalidade ou
inconstitucionalidade, conforme o escalo do princpio atingido,
porque representa insurgncia contra todo o sistema, subverso
de seus valores fundamentais, contumlia irremissvel a seu
arcabouo lgico e corroso de sua estrutura mestra.
Isto porque, com ofend-lo, abatem-se as vigas que o
sustm e alui-se toda estrutura neles esforada. (BANDEIRA DE
MELLO, Celso Antnio. Curso de Direito Administrativo. So Paulo:
Malheiros, 2006, p. 924.)
A assertiva acima reproduzida j pertence antologia
jurdica nacional, e, pela autoridade e erudio argumentativa,
tem sido vastamente utilizada em arrazoados jurdicos, sejam eles
petitrios ou normas decisrias individuais.
Nem por isso, o texto tem escapado de aceso debate
doutrinrio, que, antes de ser meramente terminolgico, imbricase com o rigor no uso da linguagem e clareza na fundamentao,
propiciando mais eficaz controle das decises administrativas e,
nomeadamente, judiciais.
Posto isso, discorra, em at duas laudas, a respeito do
tema, buscando expor as opinies doutrinrias pertinentes, e o
acerto, na sua viso, de cada uma delas.
A tese advogada por Celso Antonio Bandeira de Mello radica
na concepo de que princpio , por definio, mandamento nuclear de
um sistema, verdadeiro alicerce dele, disposio fundamental que se
espraia sobre as demais normas, compondo-lhes o esprito e servindo de
motivo condutos para sua exata compreenso e inteleco. Assim, os
princpios, enquanto valores positivados e exigveis, outorgam lgica e
racionalidade ao sistema jurdico, exprimindo os ideais que devem ser
perseguidos e o sentido harmnico do sistema normativo.
O magistrio haure sua consistncia da doutrina a propsito
dos princpios estruturantes (=princpios que garantem Constituio
determinada identidade e estrutura), na medida em que reputa os
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princpios no s o ncleo essencial da Constituio, como tambm

instrumentos vocacionados interpretao e a aplicao das demais
espcies normativas, Confere-lhes o status de sobrenormas e permitem o
intercmbio entre esta modalidade de princpios e os portulados
normativos aplicativo e hermenuticos. Tm assim, os princpios, primazia
em relao s regras, sendo esta a razo pela qual ofensa a um princpio
consubstancia ilicitude de mais desvalia em cotejo com a ofensa a uma
regra.
A crtica a essa tese preconiza a igual dignidade entre
princpios e regras, tendo cada espcie normativa sua essncia,
importncia e finalidade especficas. Assim, enquanto os princpios so
normas que estabelecem como mandatrio um estado ideal de coisas,
sem definir os comportamentos necessrios consecuo desse
fenmeno, as regras descrevem comportamentos e tm pretenso de
decidibilidade, porquanto, ponderando sobre os aspectos relevantes de um
conflito, pretendem estabelecer uma deciso para esse conflito.
As regras prestam-se a estabelecer uma deciso por meio de
afastamentos de consideraes valorativas. Segue-se, pois, como
imperiosa a necessidade de reviso da concepo difundida, pois parte ela
de dois pressupostos epistemologicamente inconsistentes: primeiro, de
que um princpio vale mais do que uma regra, quando, na verdade, eles
possuem diferentes funes e finalidades; segundo, de que a regra no
incorpora valores, quando, em verdade, ela os cristaliza.
Alm disso, como as regras possuem um carter descritivo
imediato (ordenao, proibio ou permisso de certas condutas), o
contedo de seu comando muito mais inteligvel do que o comando dos
princpios, cujo carter imediato apenas a realizao de determinado
estado de coisas. Da por que mais reprovvel descumprir aquilo que se
sabia dever cumprir do que descumprir uma norma carecedora de maior
complementao.
Questo 2 (valor: 2 pontos)
possvel a ocorrncia de desapropriao, pelo Poder Pblico, em
que os bens desapropriados sejam destinados a terceiros?
Responda, em at uma lauda, de forma fundamentada.
1) Embora se trate de situaes excepcionais, em alguns casos ocorrer a
destinao dos bens desapropriados a terceiros.
2) A primeira situao a desapropriao por zona ou extensiva. aquela
forma de interveno supressiva que engloba rea contgua necessria ao
desenvolvimento da obra a que se destina, e as zonas que se valorizam,
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de forma extraordinria, em consequncia da realizao do servio

prestado pelo Estado. O Poder Pblico dever discriminar, expressamente,
os bens que sero alienados.
3) O segundo caso seria a desapropriao para urbanizao ou para
industrializao (desapropriao urbanstica). O Poder Pblico pretende
criar ou alterar planos de urbanizao, retirando algumas propriedades
das mos de seus donos, sob o fundamento da utilidade pblica ou do
interesse social. Depois disso, ocorrer a transferncia de bens a terceiros
que cumpriro a finalidade declarada pelo Poder Pblico, sendo que a
alienao ser onerosa, no se admitindo a doao.
4) A terceira situao a desapropriao para fins ambientais, tendo que
como fundamento a utilidade pblica ou, exatamente, a proteo
ambiental.
Questo 3 (valor: 1,5 ponto)
Salvo a atuao conjunta e integrada (atuao em plenrio do
tribunal do jri, propositura de aes cveis ou penais, instaurao
e direo de inquritos civis etc), h outras situaes de atuao
de vrios rgos do Ministrio Pblico, simultaneamente, no
mesmo processo? Responda, em at uma lauda, de forma
fundamentada, exemplificando.
1) A resposta afirmativa, e em especial naqueles casos que existem
interesses inconciliveis. Nesses casos, como h interesses conflitantes a
serem zelados, no bastar a interveno de um s membro do Ministrio
Pblico.
2) Por exemplo, um s membro no pode acumular a qualidade de defesa
da parte e fiscal da lei no zelo de interesses impessoais. Essa situao
estaria presente na propositura de ao civil pblica ambiental em que
haja incapazes no polo passivo, sendo que um membro afora a demanda
coletiva e outro deve ser chamado a intervir no feito na defesa dos
interesses do incapaz.
3) So possveis outros exemplos nos quais existam, de forma clara,
interesses inconciliveis na demanda.
Questo 4 (valor: 1,5 ponto)
Pode a Justia Eleitoral deferir ou indeferir pedido de registro de
pesquisa eleitoral, impedindo sua divulgao? Responda, em at
uma lauda, de forma fundamentada.

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1) No. O referido registro no est sujeito a deferimento ou

indeferimento. S dois caminhos se abrem para a Justia Eleitoral:
recebendo o pedido, registrar a pesquisa, ou aplicar multa, caso verifique
a sua divulgao sem o respectivo registro.
2) Acrdos do TSE 4.654/04 e 357/04.
Questo 5 prtica (valor: 3 pontos)
Bibiana Cambar, servidora pblica do Municpio de Cerro Azul,
ocupante de cargo de provimento em comisso, impetrou mandado de
segurana contra o Prefeito do Municpio, porque este lhe denegou a
concesso de auxlio-transporte.
Exps, em sua pea de ingresso, que, nos termos do art. 4,
caput, da Lei Municipal n. 1.000/2010, Aos servidores efetivos do
Municpio de Cerro Azul ser concedido o auxlio-transporte, benefcio de
carter indenizatrio para custear despesas de transporte, por dia
efetivamente trabalhado.
Argumentou, em prol de sua pretenso, que o direito
vindicado deferido indistintamente aos servidores efetivos.
Conclui que foi vtima de discriminao odiosa, e de ofensa ao
princpio da igualdade.
Propugnou, inclusive liminarmente, que fosse implementado o
pagamento do benefcio.
O pedido liminar foi rejeitado, pois, na viso do julgador, no
restou demonstrado o perigo de dano irreversvel.
Notificado a prestar informaes, o impetrado expendeu que a
dico da regra legal no configura ofensa ao princpio da igualdade, visto
que confere tratamento jurdico diverso a situaes diversas.
O processo foi enviado, com vista, ao Ministrio Pblico.
Enquanto Promotor de Justia da Comarca de Cerro
Azul, elabore, em at duas laudas, a pea processual pertinente,
que deve, necessariamente, apresentar relatrio sucinto e,
principalmente, proposta de resoluo do meritum causae.
Produzido o relatrio do processo, deve o candidato expor sua
fundamentao sindicando se o discrmen feito pela lei municipal guarda
concordncia com o princpio da isonomia, insculpido no art. 5, caput, da
Constituio da Repblica, do qual deflui a seguinte frmula,
universalmente reconhecida: o igual deve ser tratado igualmente; o
desigual, desigualmente.

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Essa frmula clssica se desdobra em duas outras, quais

sejam: ao legislador defeso tratar: (a) o igual desigualmente; e (b) o
substancialmente igual desigualmente.
Segue-se, com isso, que o exame de igualdade, em sua
acepo contextualizada (= no simplesmente literal), comporta duas
fases: na primeira deve-se verificar a existncia de um tratamento
desigual e uma igualdade ftica parcial que sirva de fundamento para o
exame da igualdade. Na segunda etapa h que se sindicar se essa
igualdade substancial, a ponto de reputar como arbitrrio o trato
desigual.
Da que enunciado da igualdade violado se no possvel
encontrar um fundamento razovel, que decorra da natureza das coisas,
ou uma razo objetivamente evidente para diferenciao ou para
tratamento igual feitos pela lei; em resumo, se a disposio examinada
tiver que ser classificado como arbitrria.
Em outras palavras, o postulado da igualdade ser violado se, e somente
se, o tratamento desigual for arbitrrio, ou se, e somente se, no caso de
uma igualdade substancial houver um tratamento desigual.
Da igualdade substancial, enquanto igualdade valorativa,
decorre ampla liberdade de conformao, liberdade esta que cometida
no s ao aplicador do Direito como tambm - e em maior poro - ao
Poder Poltico que detm, por excelncia, no sistema clssico tripartite, a
funo de criao do Direito: o Poder Legislativo.
Nessa esteira, no tarefa do aplicador do Direito examinar se
o legislador se decidiu pela disciplina jurdica mais justa ou oportuna, mas
apenas se os limites extremos (traada pela zona de certeza positiva
definida pelo conceito de arbitrariedade) foram respeitados.
Tal enunciado representa, desenganadamente, um esforo de
conteno do controle de constitucionalidade e de deferncia ao Legislador
na temtica respeitante igualdade, pela qual se extraem dois sentidos
do enunciado, o sentido forte e o sentido fraco.
O sentido forte do enunciado de igualdade o aproxima da
soluo mais justa e adequada. Nos termos dessa concepo, dois casos
seriam substancialmente iguais e, por conseguinte, deveriam ser tratados
igualmente se esse tratamento igual satisfizer postulados como os da
justia ou adequao em maior medida que um tratamento desigual. Essa
concepo, se adotada pelo aplicador do Direito, esvaziaria toda e
qualquer liberdade de conformao outorgada ao legislador, razo por que
esse no pode ser o sentido do enunciado da igualdade.
Possvel apenas uma concepo fraca do enunciado da
igualdade, cujo objetivo a manuteno dos limites da liberdade de
conformao do legislador, definidos por meio do conceito de arbtrio; ela
no diz respeito, portanto, a uma igualdade valorativa em um sentido
ideal, mas a uma igualdade em sentido estrito.
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Nessa avaliao, compete ao aplicador do Direito o cuidado de

no invalidar escolhas polticas situadas no espectro do aceitvel, impondo
seus prprios juzos de convenincia e oportunidade. No cabe s
instncias s quais compete a aplicao do Direito impor a realizao de
melhores polticas, segundo sua prpria viso, mas to somente o
bloqueio de aes que sejam manifestamente incompatveis com a ordem
constitucional.
No o caso, a toda evidncia, do tratamento mais vantajoso
deferido pela norma em causa aos servidores efetivos, pois inexiste
igualdade substancial entre servidores e os comissionados que imponha
completo tratamento isonmico entre as duas categorias. Quer dizer, no
h de se cominar a pecha de arbitrria distino legislativa, estando ela
inserida entre os limites extremos demarcados pelo conceito de
arbitrariedade.
Ora, cargos efetivos so aqueles que se revestem de carter
de permanncia, que visam a proporcionar continuidade atividade
administrativa, sobre os quais impera o princpio da ampla acessibilidade,
mediante aprovao em concurso pblico (art. 37, II, da Constituio da
Repblica). Seus titulares s podem ser demitidos depois da concluso de
processo administrativo, assegurados o contraditrio e a ampla defesa. J
os cargos de provimento em comisso consistem naqueles de livre
nomeao, e se destinam, privativamente, s atribuies de direo,
chefia e assessoramento (art. 37, V, da Constituio da Repblica). Seu
desempenho sempre precrio, pois quem os exerce no adquire direito
continuidade na funo, mesmo porque a exerce por confiana do
superior hierrquico; da a livre nomeao e exonerao.
Substanciais, portanto, as diferenas entre os cargos efetivos
e comissionados, em si s, perfeitamente justificantes de tratamento legal
distinto, com natural atribuio de mais reverncia estatutria aos
primeiros, enquanto consequncia irreversvel da implementao na
ordem jurdica infraconstitucional do princpio democrtico, do princpio
republicano, e do princpio do concurso pblico, insculpidos a talho de
foice na Constituio da Repblica (art. 1 e 37, II).
Sobradas as razes para que o Legislador, legitimamente,
confira mais prestgios aos cargos efetivos, com atribuio a estes, com
exclusividade, de direitos e vantagens.
Deve o candidato, pois, concluir opinando pela rejeio do
writ.

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