Exp.

N
: 00648-2015-0-2801-JR-LA-01
Especialista
: HAYDE ZORAIDA CHIPANA MAMANI.
Escrito
: N 0
Cuaderno
: Principal
SUMILLA
: Interpongo recurso de apelacin
________________________________________________________
SEOR JUEZ DEL JUZGADO DE TRABAJO DE MARISCAL NIETO MOQUEGUA.FELIPE SANTIAGO FLORES LOPEZ, En el proceso sobre
INDEMINIZACION POR DESPIDO ARBITRARIO Y OTROS, que sigo
en contra del GOBNIERNO REGIONAL DE MOQUEGUA, a Usted
con el Debido respeto me presento y digo:
Que, encontrndome dentro del trmino Ley procedo a interponer
RECURSO DE APELACIN EN CONTRA DE LA SENTENCIA N 622-2016 CONTENIDA EN
LA RESOLUCION N 07 DE FECHA 09 DE SETIEMBRE DEL 2016, EN EL EXTREMO DEL
NUMERAL ( 1 ) QUE ORDENA A LA DEMANDADA PAGAR POR EL LUCRO CESANTE EL
IMPORTE DE 8,250.00 NUEVO SOLES, Y EN EL EXTREMO QUE ORDENA A LA
DEMANDADA PAGAR LOS INTERESES LEGALES A PARTIR DE LA NOTIFICACIN CON LA
PRESENTE, RECRUSO CON LA INTERPONGO CON LA FINALIDAD DE QUE EL SUPERIOR
EN

GRADO

LA REVOQUE

EN

TODOS

SUS

EXTREMOS

CONFORME

A LOS

FUNDAMENTOS SIGUIENTES:
1. ERROR DE HECHO Y DERECHO:
1.1.

Conforme a las disposiciones del Cdigo Civil inicie un proceso de carcter civil, y no a
las disposiciones de contenido laboral, con mi petitorio de que el Gobierno Regional de
Moquegua me pague una indemnizacin por daos y perjuicios, por responsabilidad
civil contractual, producto de un despido arbitrario derivado de una relacin laboral de
duracin indeterminada desde el 01 de Setiembre del 2008 al 30 de Noviembre del
2009, periodo en el que no he laborado todo con la finalidad de que se me pague la
suma de S/. 106.000.00 Nuevo Soles, ms los intereses legales, desde que se produjo
el dao, por tanto es el resarcimiento que comprende el dao patrimonial y dao
extrapatrimonial, as lo establece los artculos siguientes:

Articulo 1321.- Queda sujeto a la indemnizacin de daos y perjuicios quien no ejecuta sus
obligaciones por dolo, culpa inexcusable o culpa leve. El resarcimiento por la inejecucin de
la obligacin o por su cumplimiento parcial, tardo o defectuoso, comprende tanto el dao
emergente como el lucro cesante, en cuanto sean consecuencia inmediata y directa de

tal inejecucin. Si la inejecucin o el cumplimiento parcial, tardo o defectuoso de la

obligacin, obedecieran a culpa leve, el resarcimiento se limita al dao que poda preverse al
tiempo en que ella fue contrada.

Articulo 1322.- El dao moral, cuando l se hubiera irrogado, tambin es suscetible de

resarcimiento.

1.2.

En cuanto al extremo de mi apelacin sobre el DAO PATRIMONIAL POR LUCRO

CESANTE solicite el resarcimiento de la suma de 41,000 Nuevo Soles, teniendo como
REFERENCIA INDEMNIZABLE, mi ltima remuneracin bsica que antes de mi cese
fue 2,500.00 Nuevo soles, comprendiendo los conceptos siguientes:

POR PAGO DE REMUNERACIONES DEJADAS DE PERCIBIR POR ROMPIMIENTO DEL VINCULO LABORAL
CONTRACTUAL.
Periodos no laborados
Del 01 de Setiembre 2008 al 30 de Dic. 2008
Del 01de Enero 2009 al 30 de Noviembre 2009

Meses
04
11

Total

2,500.00

Debe s/,
10,000.00
25.000.00
35,000.00

POR PAGO DE GRATIFICACIONES FIESTAS PATRIAS Y NAVIDAD DEJADAS DE PERCIBIR

Ao
2008
2009

15

Rem. Bsica
2,500.00
2,500.00

Fiestas Patrias

Navidad
S/. 200.00
S/. 300.00

S/. 200.00
Total

Total
S/. 200.00
S/. 500.00
S/. 700.00

POR PAGO DE ESCOLARIDAD DEJADAS DE PERCIBIR.

Ao
Escolaridad
Total
2009
S/. 300.00
S/. 300.000
POR PAGO DE VACACIONES ANUALES DEJADAS DE PERCIBIR POR CORTAR LA RELACION LABORAL
CONTRACTUAL ANTES DE CUMPLIR EL AO.
Periodos
Del 01 de Nov. 2007 al 01 de Noviembre 2008
Del 01de Nov 2008 al 01 de Noviembre 2009

12 Meses
Una Remun.
Una Remun.

Rem. Bsica
2,500.00
2,500.00

Total
RESUMEN:
Remuneraciones
Vacaciones
Gratificaciones
Escolaridad

Debe s/,
2,500.00
2,500.00
5,000.00

S/. 35,000.00
5,000.00
700.00
300.00

TOTAL DE LUCRO CESANTE

1.3.

S/. 41,000.00

En cuanto a la naturaleza de la responsabilidad civil contractual indemnizacin de daos y

perjuicios producto de un despido arbitrario los integrantes de la Sala Mixta de Mariscal Nieto en la
Resolucin N 07 (Auto de vista) de fecha 11 de noviembre de 2014 expedido en el Expediente N 006462013-0-2801-JM-LA-02, respecto de la naturaleza de la responsabilidad que se presenta cuando se trata de
casos de indemnizacin por daos y perjuicios originados por el despido de un trabajador en el perodo que
dej de laborar, la que incluy como sus consideraciones las siguientes:
El contrato de trabajo es un acuerdo de voluntades, por el cual una persona llamada trabajador presta
servicios a otra llamada empleador, en condiciones de subordinacin y a cambio de una remuneracin.
Entre algunas de las caractersticas del contrato de trabajo es el de ser un contrato de tracto sucesivo, esto
es, que las prestaciones no son de ejecucin inmediata sino que se mantienen en el curso del tiempo, es
decir que el contrato tiene vocacin de permanencia y continuidad en el tiempo.
Queda claro que al lado de la indemnizacin est la reposicin como medio de proteger al trabajador frente
a cualquier despido catalogado como inconstitucional (Arbitrario, fraudulento y nulo), de lo que se infiere
que la obligacin de no despedir sin causa justa, forma parte del contrato de trabajo y como tal la infraccin
o el incumplimiento de ste deber, acarrea una responsabilidad de naturaleza contractual, mxime si se
tiene en cuenta que el contrato supone una relacin intuito personae, es decir importa una prestacin
personalsima de los servicios, elemento o caracterstica que no concurre en la relacin extracontractual.
La Corte Suprema en la sentencia casatoria Nmero 5192-2013-LIMA, a travs de la Sala de Derecho
Social y Constitucional Permanente de la Corte Suprema de la Repblica ha expuesto en el dcimo tercer
fundamento Finalmente, cabe agregar que conforme a lo explicitado anteriormente, y a la posicin
acordada por los jueces Supremos de las Salas de Derecho Constitucional y Social Permanente y
Transitoria en el Primer Pleno Jurisdiccional Supremo en materia laboral, llevado a cabo los das cuatro y
catorce de mayo del dos mil doce, respecto a la procedencia de la tramitacin del reclamo de
remuneraciones devengadas, el mismo se debe tramitar va accin de indemnizacin por daos y perjuicios
conforme lo prev expresamente el inciso b) del artculo 2 de la Nueva Ley Procesal del Trabajo ley
29497, indemnizacin que comprender no slo el lucro cesante (lo dejado de percibir) sino tambin otros
conceptos como son el dao emergente y el dao moral; la misma que al ser de ndole contractual.
1.4.

En consecuencia incurre en error el Magistrado en fundamento quinto ( 5 ) de la parte

considerativa en el prrafo 5.2., respecto al lucro cesante sealando en autos el demandante
identifica es te concepto con las remun eraciones dejadas de percibir por el tiempo que
dur la separacin de puesto de trabajo de un ao y tres meses () sin embargo dicha
posicin no resulta admisible, toda vez que si bien el despido ha motivado el dejar de
percibir ingresos, debe tenerse presente en cuenta que dichos ingresos constituan como
contraprestacin de una labor efectiva que debe realizar el demandante para su
empleadora: por tanto pretender que se asuma como lucro cesante se le pague el
equivalente a las remuneraciones dejadas de percibir, sin haber prestado el servicio sin

causa configurara un enriquecimiento ilcito. Justificndolo errneamente con tres

jurisprudencias como son:

EXPEDIENTE N 1450-2001-AA/TC.-

Revisado el expediente este se refiere a un proceso de accin de amparo derivado de un proceso

administrativo

laboral

sobre

reposicin

liquidacin

de

remuneraciones

devengadas de un profesor repuesto mediante proceso de amparo y pide las

remuneraciones devengadas el profesor no pidi lucro cesante. Por tanto no
puede servir como argumento un proceso laboral de accion de
amparo

que

tiene

por

objeto

proteger

restituir

derechos

vulnerados o amenazados por actos u omisiones inconstitucionales,

con un proceso netamente civil de indemnizacin de daos y
perjuicios.

CASACIN N 2677-2012-LIMA.

Antes de establecer un razonamiento pido se tenga presente que la jurisprudencia invocada la

Corte Suprema en la presente CASACION HA DEJADO ESTABLECIDO COMO PRECEDENTE
QUE UN TRABAJADOR PUBLICO AL SER DESPEDIDO EN FORMA ARBITRARIA TIENE
DERECHO AL PAGO DEL DAO PATRIMONIAL, EXTRAPATRIMONIAL, MAS LOS
INTERESES LEGALES DESDE LA FECHA EN QUE SE PRODUJO EL DAO Y NO COMO
ERRONEAMENTE LO DICE EL MAGISTRADO A APARTIR DE LA NOTIFICACIN CON LA
PRESENTE DEMANDA.
El Magistrado juzgador sin mayor interpretacin, anlisis, razonamiento, lgico jurdico transcribe
el fundamento noveno y decimo de la presente casacin, en la cual se desprende lo siguiente:
Que, se dejo de percibir remuneraciones que le entregaba mensualmente la universidad y ese
dao debe ser reparado, pero no con el sueldo que se dej de percibir (). Y finalmente se
concluye que el despido arbitrario efectuado en contra del demandante le

ocasion dao patrimonial, en la modalidad de lucro cesante (), (ii) que el

pago del lucro cesante no puede asimilarse a las remuneraciones no
canceladas, pues ello constituira enriquecimiento indebido y pago por labor
no efectuada; (iii) que siendo ello as es posible acudir a lo dispuesto en el
artculo 1332 del Cdigo Civil (dispositivo que ha sido expresamente ignorado
por la Sala Superior), norma que expresamente refiere que si el resarcimiento
del dao no pudiera ser probado en su monto, el juez deber fijarlo con
valoracin equitativa; (iv) que dicha valoracin equitativa no entraa una
decisin arbitraria e inmotivada, pues ello repugna nuestro ordenamiento
constitucional, por lo que debe ser necesariamente justificada, utilizando para

ello algunos parmetros que le permitan arribar a una decisin que permita
restablecer, en lo posible, la situacin a los lmites anteriores al dao,
confrontado ello con los hechos sucedidos; y, (v) que ello, precisamente, ha
ocurrido en la sentencia de primera instancia cuando utiliza como trmino de
cuantificacin la remuneracin mnima vital al momento del despido, que
representa una cantidad proporcional entre lo que se ganaba y lo que se dej
de percibir.
Por lo que el Juzgador para calcular el quatium indemnizable no valora mi
ltima boleta de pago, antes de mi cese, por el cual perciba una
remuneracin bsica mensual de s/. 2,500.00 Nuevo soles, y lo que hubiera
percibido de no haber sido cesado arbitrariamente, como referencia precisa,
la indemnizacin de daos y perjuicios por lucro cesante que comprende mis
remuneraciones y beneficios dejadas de percibir en el monto total de s/.
41.000.00 Nuevo soles; ilegalmente el Magistrado establece un parmetro a
mi remuneracin que percibida y beneficios sociales, no justifica que mi
boleta de pago y la R.E.R. no seria un medio probatorio idneo para acreditar
dicho monto preciso, ms an porque mi ltima remuneracin percibida lo
considera como parmetro para poder establecer el lucro cesante. Muy por el
contrario fija como criterio para establecer el monto preciso por resarcimiento
teniendo como referencia desproporcionada la Remuneracin Minima Vital de
550.00 nuevo soles correspondiente a los meses dejados de trabajar
disponiendo el pago tota de s/. 8,250.00 Nuevo Soles, en mrito al Art. 1332
del C.C.
Ahora haciendo el anlisis y la interpretacin la regla jurdica aplicable es la
valoracin equitativa cuando el resarcimiento no pudiera ser probado en su
monto preciso tal como lo estable el Art. 1332 del Cdigo Civil:
Si el resarcimiento del dao no pudiera ser probado en su
monto preciso, deber fijarlo
El Juez con VALORACION EQUITATIVA.
Sin embargo el magistrado en forma incoherente, desproporcional, injusta, sin
que refleje una valoracin equitativa dispone como lucro cesante la
Remuneracin Minima Vital, correspondiente a los meses dejados de percibir
fijndolo en el monto irrisorio de s/. 550 Nuevos

soles; frente a los s/,

2,500.00 Nuevo soles, que hubiera percibido por un 1 ao y 03 meses, de no

haber sido cesado. Este criterio no me permite la restitucin de mis derechos

constitucionales, menos el resarcimiento por el despido arbitrario; adems no

se da las razones de que porque la RMV, equivalente a s/. 550.00 Nuevo Soles
sera una cantidad proporcional entre lo que se ganaba y lo que deje de
percibir y tampoco se da razones de porque sera expresin de una valoracin
equitativa, si he cumplido con precisar y acreditar con mi boleta de pago el
monto preciso de la indemnizacin y es ms he adjuntado una R.E.R
EN CUANTO A LA CASACIN LABORAL N 7833-2012-TACNA.
Es necesario que se tenga en cuenta que la Casacin invocada por el propio
Magistrado es sobre un trabajador de nombre Ricardo Llanqui Curo que fue
despedido arbitrariamente, el cual interpone recurso de Casacin contra la
sentencia de vista de fojas 193 de fecha 17 de Agosto del 2012, que
revoc la sentencia apelada de fecha 04 de Abril del 2012, que
declaro fundada en parte la demanda, en consecuencia que la
demandada proceda a pagar la suma de s/ 45. Nuevo soles, por
indemnizacin por daos y perjuicios, en funcin del lucro cesante,
que

se

ha

econmicos

determinado
que

gratificaciones

de

dejo

por

de

navidad

derechos

ganar
y

el

fiestas

laborales

actor

durante

patrias,

beneficios
el

cese,

remuneraciones

devengadas, y por Compensacin por Tiempo de Servicios. La Sala de

Derecho Constitucional y Social Permanente Corte Suprema de Justicia de la
Repblica en su pag. 10 por unanimidad declararon FUNDADO el recurso de
Casacin interpuesto en consecuencia NULA la sentencia de vista obrante
a fojas 193 de fecha 17 de Agosto del 2012; en consecuencia
DISPUSIERON que el Ad quem EMITA NUEVA SENTENCIA, con observancia de
los parmetros y lineamientos contenidos en la PRESENTE EJECUTORIA
SUPREMA, en los seguidos por la parte recurrente contra el Proyecto Especial
Afianzamiento y Ampliacin de los Recursos Hdricos de Tacna, sobre
indemnizacin de daos y perjuicios.
Siendo uno de los fundamentos precisamente el Undecimo considerando, lo
dispuesto por la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso de
reposicin de magistrados del Tribunal Constitucional Peruano, estableci que
el Estado Peruano deba indemnizar a los Magistrados tomando como uno de
los criterios para el efectivo resarcimiento los salarios y prestaciones dejados

de percibir, sin perjuicio de todos los daos que se acrediten debidamente y

que tuvieron conexin con el hecho daoso constituido por la ilegal
declaracin de excedencia. En ningn extremo se dispone que el Poder
Judicial del Per, deba indemnizar a los Magistrados repuestos en sus labores
tomando como criterio la referencia de la Remuneracin Mnima Vital.
Lo que significa que como lineamiento y parmetro la Corte Suprema ha fijado
como Ejecutoria Suprema que en cuanto a la Indemnizacin de daos y
perjuicios en funcin al lucro cesante comprende intrnsecamente los
conceptos de pago de beneficios sociales por periodo no laborado, las
remuneraciones dejadas de percibir pago de intereses laborales (legales)
desde la fecha en que se debi de efectivizar el pago.
En cuanto a la observancia del principio de la legalidad aplicando la Ley
General del Sistema de Nacional de Presupuesto Ley N 28411, en Tercera
Disposicin Transitoria literal d) el Magistrado nuevamente incurre en error
por cuanto el presente proceso NO es un cobro de remuneraciones de
naturaleza laboral, es sobre el lucro cesante pago de indemnizacin de daos
y perjuicios.

por despido arbitrario derivados de una relacin laboral

contractual indeterminada..

2.

NATURALEZA DEL AGRAVIO:

Se causa agravio a m representada, al no encontrarse debidamente motivada la
sentencia, afectndose el debido proceso y la tutela jurisdiccional efectiva, amparados
en el Inc. 3 del Artculo 139, de la Constitucin Poltica del Per.
Se causa agravio en razn de que no se aplicado la norma sustantiva al caso congreto
por lo que ha originado una incongruencia procesal, careciendo de la debida motivacin
de la sentencia.

Moquegua, 12 de Octubre del 2015.

MODELO DE RECURSO JUDICIAL DE APELACIN DE UN AUTO QUE NO PONE

FIN AL PROCESO

REA: DERECHO PROCESAL

LNEA: MEDIOS IMPUGNATORIOS
Generalmente, se entiende que el recurso de apelacin es interpuesto slo en
contra de sentencias, sin embargo, este recurso no slo se interpone contra
sentencias sino tambin contra autos. En el presente caso, le ofrecemos el modelo
de un recurso de apelacin en contra de un auto, el cual por no poner fin al proceso
se otorga sin efecto suspensivo. (AUTOR: JOS MARA PACORI CARI)

Modelo de recurso de apelacin de un auto que no pone fin al proceso

EXPEDIENTE

: 01676-2013

ESPECIALISTA

: (indicar el nombre)

ESCRITO

: 02-2013

SUMILLA

: Recurso de apelacin contra auto

SEOR JUEZ DEL DCIMO JUZGADO ESPECIALIZADO EN LO CIVIL.

JUANA SALAZAR RIMACHI en el proceso de desalojo que se sigue en mi contra; a
Ud., respetuosamente, digo:
Pretensin impugnatoria.

Interpongo Recurso de apelacin sin efecto suspensivo en contra de la Resolucin

05 que declara improcedente mi pedido de interrupcin del proceso, con la finalidad
de que el superior en grado despus de un examen proceda a declarar fundado mi
recurso de apelacin y disponga la admisin de mi escrito de contestacin de
demanda.
Errores de hecho y de derecho.
Se incurre en error en el segundo considerando de la resolucin cinco por cuanto se
aplica e interpreta indebidamente lo dispuesto en el artculo 146 del Cdigo Procesal
Civil que indica lo siguiente: Los plazos previstos en este Cdigo son perentorios.
No pueden ser prorrogados por las partes con relacin a determinados actos
procesales. La misma regla se aplica al plazo judicial. A falta de plazo legal, lo fija el
Juez.
Sin embargo, respecto de mi pedido de interrupcin del proceso no se ha tomado en
cuenta lo dispuesto en el Artculo IX del Cdigo Procesal Civil que establece lo
siguiente: Las normas procesales contenidas en este Cdigo son de carcter
imperativo, salvo regulacin permisiva en contrario.
En efecto, cuando acaece un hecho imprevisto como es la afectacin del estado de
salud de la recurrente, la ley ha establecido la figura de Interrupcin procesal en los
siguientes trminos: La declaracin de interrupcin tiene por efecto cortar el plazo
o diferir el trmino para realizar un acto procesal, produciendo la ineficacia de la
fraccin del plazo o difiriendo el trmino transcurrido.
Como se verificar en el presente caso, a travs de la figura de la interrupcin
procesal se crea una regla permisiva a lo dispuesto en el artculo 146 del CPC,
situacin que no se ha tomado en cuenta incurrindose en error.
Fundamentos del recurso.
El fundamento del presente recurso se sustenta en que conforme a lo dispuesto en
el artculo 317 del CPC mediante Certificado Mdico visado por el Ministerio de Salud
acredit la existencia de un hecho imprevisto que haca imposible contestar la
demanda dentro del plazo de ley, a lo que se suma el hecho que el pedido de
interrupcin lo hice dentro del plazo de tres das de cesado el hecho interruptivo.
Naturaleza del agravio.
El agravio resulta moral en el entendido que al restringir mi derecho de defensa se
afectara mi familia que vive en el bien inmueble que se pretende desalojar