DERECHOS CULTURALES.

ENSAYO DE UNA CONCEPTUALIZACIN

DIREITOS CULTURAIS. ENSAIO DE UMA CONCEITUAO
Por Yael A. Berardi1

En el presente trabajo, se intentar realizar un sinttico anlisis de la situacin actual de los

llamados Derechos Culturales en nuestro pas. Su concepcin, aplicacin, abordaje legal y
proteccin.
Las recientes tecnologas junto a la globalizacin provocaron nuevas necesidades y
relaciones sociales inexistentes hace 20 aos atrs. Los nacientes vacios legales y la vulneracin de
derechos sin el amparo de una proteccin adecuada, han puesto en jaque nuestro sistema
jurdico actual.
No se pretender establecer una opinin univoca, ni una postura acabada, sino mas
bien, sealar la inmensidad que constituye la cultura en general y los derechos culturales en
particular, cuestin solo tratada bastamente en disciplinas sociolgicas y muy relegada del campo
jurdico local.
Se desarrollaran tres ejes conceptuales bsicos, la cultura, el derecho a la cultura y finalmente
los derechos culturales.

1 CULTURA
No es tarea fcil definir correctamente un trmino que abarque todo el paradigma que
conlleva. Si partimos de su origen etimolgico (cultivo), podramos decir que es una totalidad
compleja que incluye todas las capacidades y hbitos que el hombre adquiere y genera (cultiva)
como miembro de la sociedad.

Por su parte, Ricardo Santilln Gemes, plantea a la cultura como una forma integral de
vida creada histrica y socialmente por una comunidad a partir de su particular manera de resolver
-desde lo fsico, emocional y mental- las relaciones que mantiene con la naturaleza, consigo
misma, con otras comunidades y con lo que considera sagrado, con el propsito de dar continuidad,
3

plenitud y sentido a la totalidad de su existencia.

En la Conferencia de Mxico, se busco un concepto amplio, que no excluya en lo ms

mnimo ningn supuesto. Cultura como el conjunto de los rasgos distintivos, espirituales y
materiales, intelectuales y afectivos que caracterizan a una sociedad o un grupo social. Ella
Alumna de la carrera de Abogaca. Universidad Nacional del Sur. Integrante del Instituto de Derechos
Culturales Colegio de Abogados. Baha Blanca. Bs. As. Argentina. 2014
1

2 Tylor
3

E. B. Cultura Primitiva. Madrid. Editorial Ayuso 1877

Santilln
Gemes
R. dCultura,
creacin del pueblo.
As. Editorial Guadalupe. 1985
Derechos
Culturales.
Ensayo
e una conceptualizacin.
Pgina 1Bs

engloba, adems de las artes y las letras, los modos de vida, los derechos fundamentales al
ser humano, los sistemas de valores, las tradiciones y las creencias, y que la cultura da al
hombre la capacidad de reflexionar sobre s mismo. Es ella la que hace de nosotros,
seres especficamente humanos, racionales, crticos y ticamente comprometidos. A travs
de ella discernimos los valores y efectuamos opciones. A travs de ella, el hombre se
expresa, toma conciencia de s mismo, se reconoce como un proyecto inacabado, pone en
cuestin sus propias realizaciones, busca incansablemente nuevas significaciones, y crea
obras que lo trascienden.

Ms adelante, la Declaracin de FRIBURGO vino a reafirmar lo establecido en

Mxico. La cultura abarca los valores, las creencias, las convicciones, los idiomas, los
saberes y las artes, las tradiciones, instituciones y modos de vida por medio de los cuales
una persona o un grupo expresa su humanidad y los significados que da a su existencia y a
su desarrollo. 5
A partir de estas concepciones antropolgicas de cultura, podemos concluir por
un lado; que todos los seres humanos somos portadores de ella, por lo mismo no hay
pueblos sin cultura6. Por el otro que existe una doble dimensin, que se contrae y se
complementa al mismo tiempo: una externa como hecho colectivo, generada por una
comunidad integrada; y una interna, consciente y propia de cada individuo. La cultura
hace a la humanidad, cada sujeto es conformado por la cultura en que nace y se desarrolla,
en ella se identifica y crece. La cultura es nada ms y nada menos que un derecho humano.

2 DERECHO A LA CULTURA
Este derecho es relativamente nuevo. A travs de los aos ha sido reconocido,
implcita y explcitamente en el derecho interno por medio de los artculos 14 y 17 de
la Constitucin Nacional, y leyes respectivas, y por el derecho internacional mediante
las distintas declaraciones de derechos humanos, pactos internacionales, protocolos y
cartas. Todos ellos incorporados a nuestra Constitucin Nacional por medio del articulo
75 inciso 22.
En base a lo investigado, podra analizar que sujeto activo seria toda persona por su
sola calidad de ser humano. Sujeto pasivo fundamental en cambio, sera el Estado
para con sus ciudadanos y para con la comunidad internacional. Segn Ren Matheu,
desde que la participacin en la vida cultural estn reconocidos como un derecho del
hombre, ocurre forzosamente que los responsables de esa colectividad tienen el deber de
4 Declaracin

de Mxico sobre Polticas Culturales. 1982

de Friburgo. Articulo 2. Ginebra. 2007
6 Doc. de trabajo Acercamiento a la conceptualizacin de los Derechos Culturales. (IPANC-CAB). 2010
5Declaracin

Derechos Culturales. Ensayo de una conceptualizacin. Pgina 2

crear las condiciones indispensables para el ejercicio eficaz de ese derecho. El fomento de
la vida cultural de la nacin entra de esta manera dentro del marco de las funciones del
Estado moderno7.
El objeto del derecho a la cultura estara constituido por la cultura misma, es decir,
los bienes de la personalidad comprendidos en la actividad intelectual, espiritual y
artstica.
Finalmente el bien jurdico a tutelar seria la comunidad, entendida como la dimensin
fundamental para la satisfaccin de las aspiraciones culturales de cada uno de los
individuos que la integran. La comunidad solo se explica en funcin y desde lo colectivo
por ende, el fundamento inmediato de este derecho radica en dicha proyeccin colectiva de
esa dignidad humana.
Cuando hablamos de derecho a la cultura, damos cuenta del derecho a participar
activamente de la vida cultural de la sociedad y a su vez al derecho de la poblacin de
8

acceder a conocer otras culturas . Precisamente, considero que la expresin a la cultura,

nos limita y acota al mero acceso. Creo que esta es una mirada simplificadora que no
concuerda con el amplio concepto de cultura previamente analizado. Necesitamos, por lo
tanto, encontrar una designacin menos estricta y ms global que logre articularse a
nuestra realidad.

3 DERECHOS CULTURALES
El derecho internacional americano ha sido el primero en reconocer los derechos
culturales como parte de un concepto amplio de derechos humanos.
Jess Prieto de Pedro propone entender los derechos culturales como aquellos
que garantizan el desarrollo libre, igualitario y fraterno de los seres humanos, en esa
capacidad singular que tenemos de poder simbolizar y crear sentidos de vida comunicables
a otros.
Los derechos culturales implican no solo el acceso a bienes culturales, sino, adems
9
el ejercicio de cada derecho y la percepcin de sus beneficios. Por lo tanto estamos ante
dos concepciones, el derecho cultural en sentido amplio y el derecho a la cultura en
7Matheu

R. La cultura en el mundo contemporneo. Problemas y perspectivas. Paris. UNESCO. 1973

de trabajo: Acercamiento a la conceptualizacin de los Derechos Culturales. (IPANC-CAB) 2010
9La enumeracin y desarrollo de cada uno de los derechos culturales, excede el objetivo de este trabajo,
siendo tema a tratar en otra oportunidad. Por ahora solo analizaremos su concepto en general y su
aplicacin en particular. A modo de ejemplificar la idea desarrollada: libertad de pensamiento, de expresin,
derecho a educar, a recibir educacin, derecho a una identidad, a participar de una vida cultural, derecho a
disfrutar del progreso cientfico, etc.
8 Doc.

Derechos Culturales. Ensayo de una conceptualizacin. Pgina 3

10

sentido estricto , contenido este ltimo, en aquel.

No nos encontramos ante derechos ordinarios, subjetivos y generales. Por el
contrario, hacemos referencia a unos derechos singulares y fundamentales11 cuya
caracterstica principal es su indeterminacin. Actualmente no existe una enumeracin
taxativa, real y acabada de cada uno de estos derechos, pese a que se entiendan como
indispensables para el goce de los derechos civiles y polticos.
Si bien, no es posible llegar a una definicin universal de los derechos
culturales, me atrevo a forjar un concepto propio. Considero a los derechos culturales como
el conjunto de facultades y deberes que, contribuyen al desarrollo y fortalecimiento de la
identidad de las naciones en ejercicio de su soberana, y que, a su vez protegen toda la
dimensin cultural del individuo: su creacin, satisfaccin, acceso, conservacin y
desarrollo de su esfera intelectual, emocional y fsica.

4 DISCUSIN SOBRE SU NATURALEZA JURDICA

La categora de dichos derechos jams fue clara. Producto de su tratativa en el
derecho internacional la doctrina mayoritaria los ha identificado integralmente con los
derechos econmicos y sociales. Sin embargo los derechos culturales no podran ser
parte de los llamados derechos sociales, pues a diferencia de los segundos que
emergen de la garanta de igualdad para todos los ciudadanos, los derechos culturales
surgiran para proteger la diferencia.
Su intencin es amparar cualquier manifestacin cultural desarrollada en un
colectivo, buscando garantizar ciertas condiciones mnimas para la poblacin, sin las
cuales acabara siendo desconocido el principio de dignidad humana y solidaridad
social.

12

Por otro lado, encontramos que los derechos que comprenden esta categora, no
presentan
la misma estructura, pues estamos ante un sujeto individual y colectivo a un
13
tiempo . Los derechos culturales no solo atraviesan a los derechos individuales y
colectivos, creo ms bien que contiene a ambos.
Estos no son antagnicos ni se contraponen entre s, sino que son complementarios;
por lo cual es preciso comprender que los derechos colectivos no equivalen a la suma de
los derechos individuales del grupo, tal como sostiene el liberalismo, sino que implican
una identidad de sentido compartido14.

10 Robertson,
11Prieto

A.H. Los derechos humanos y la cultura. Paris. 1978

De Pedro, J. Derechos Culturales y Desarrollo Humano. 2004

12Jurisprudencia
13Torres

de la Corte Constitucional. Colombia. T-192. 2005

del Moral, A. Art. 44: Derecho a la Cultura y Fomento a la Ciencia. Comentarios a las leyes
Derechos
ulturales.
Ensayo de de
una
conceptualizacin.
Pgina
4
polticas.CRevista
espaola
Derecho
Privado. Madrid.
1984

La discusin que nace al respecto es sobre la prevalencia de uno u otro derecho

en caso de colisin15. Precisamente, es frente a estas situaciones que se necesita una
legislacin sustantiva y objetiva de los derechos culturales. Si bien, en los ltimos
16

aos han surgido nuevas regulaciones legales en amparo de sectores vulnerables , el

desarrollo jurdico legislativo todava no se ha producido en la extensin deseable.

17

El recurso de proteccin y de tutela respecto a los derechos culturales debe tener una
18

normativa especfica que resalte el carcter especial de lo cultural como determinante .

Todo indica que para que los llamados derechos de primera generacin se desarrollen
plenamente, es necesario un entorno cultural apto en el que los individuos puedan
ejercitarlos y exigir su proteccin. No se puede decir que un individuo goza de derechos
inalienables, y al mismo tiempo negar su atmosfera cultural.

CONCLUSIN
La sociedad argentina tiene como nota caracterstica un marcado multiculturalismo
en constante formacin de una identidad comn. Hemos recibido grandes influencias de
nuestras comunidades autctonas y de las corrientes migratorias europeas. Si bien esta
situacin histrica es factor comn en la mayora de los pueblos latinoamericanos, en
nuestra sociedad, se vive y se siente ms a flor de piel.
En esta vorgine que vivimos actualmente, negar que el fundamento raz de
todos los conflictos que subyacen en el mundo es nada ms y nada menos, que cultural,
implicara intentar tapar el sol con ambas manos. No son problemas jurdicos, econmicos
o polticos. Son culturales. Asumir simplemente esta realidad, y respetarla, nos permitir
forjar nuevas relaciones de cooperacin interna y externa.
Por lo tanto, no podemos desconocer, que el desarrollo jurdico de los derechos
culturales es una adaptacin obligada de los fundamentos antropolgicos e histricos, a fin
de garantizar el sostenimiento de nuestro desarrollo cultural.
DOCUMENTACION CONSULTADA Y BIBLIOGRAFIA:
14Prieto

De Pedro, J. Derechos Culturales y Desarrollo Humano. 2004

15 Ejemplo:

conflicto entre el libre acceso al conocimiento y los derechos autorales.

16 Ejemplo:

Decreto n641 (creacin del Ministerio de Cultura), ley 26801(Ley Nacional de la Msica), Expte
n1436/14 (Proyecto-Ley Federal de la Danza), ley 24800 (Ley Nacional de Teatro), etc.

17 Doc.

de trabajo Acercamiento a la conceptualizacin de los Derechos Culturales. (IPANC-CAB) 2010

18 Doc.

de trabajo Acercamiento a la conceptualizacin de los Derechos Culturales. (IPANC-CAB) 2010

Derechos Culturales. Ensayo de una conceptualizacin. Pgina 5

Carta constitutiva de la Organizacin de los Estados Americanos. 1948

Conferencia Mundial sobre Polticas Culturales. Mxico. 1982
Constitucin Nacional Argentina. 1994
Declaracin de Friburgo. Ginebra. 2007
Declaracin Universal de los Derechos Humanos. Paris. 1948
La Declaracin de los Principios de la Cooperacin Cultural Internacional. Pars.
1966.
Pacto Internacional Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. 1976.
Resoluciones 1514 (XV), 1541 (XV) y 2625 (XXV)
Recomendacin relativa a la Participacin y la Contribucin del Pueblo en la
Vida Cultural. NAIROBI. 1976.
Documento de trabajo. Acercamiento a la Conceptualizacin de los Derechos
Culturales. Instituto Iberoamericano del Patrimonio Natural y Cultural del
Convenio Andrs Bello. 2010
Harvey, Edwin R. Derechos Culturales. UNESCO. 1995
Matheu, Ren. La cultura en el mundo contemporneo. Problemas y
perspectivas. Paris. UNESCO. 1973
Miranda, Jorge. Notas sobre Cultura, Constitucin y Derechos Culturales.
Universidad de Lisboa. Portugal.
Ozslak, Oscar; Reflexiones sobre la formacin del Estado y la construccin de
la sociedad argentina, en Desarrollo Econmico. Revista de Ciencias Sociales
N 84. 1982.
Prieto De Pedro, Jess. Derechos Culturales y Desarrollo Humano, en Pensar
Iberoamrica. Revista de Cultura N 7. 2004
Santilln Gemes Ricardo. Cultura, creacin del pueblo. Bs As. Editorial
Guadalupe. 1985
Torres del Moral, Antonio. Art. 44: Derecho a la Cultura y Fomento a la Ciencia.
Comentarios a las leyes polticas. Revista espaola de Derecho Privado. Madrid.
1984
Tylor Edward Burnett. Cultura Primitiva. Madrid. Editorial Ayuso 1877
Robertson, A.H. Los derechos humanos y la cultura. Paris. 1978

Derechos Culturales. Ensayo de una conceptualizacin. Pgina 6