Cours de Droit Civil Français (... ) Aubry Charles

Cours de droit civil franais :
d'aprs la mthode de
Zachariae (4e dition revue
et complte) par MM. C.
Aubry,... C. [...]
Source gallica.bnf.fr / Bibliothque nationale de France
Aubry, Charles (1803-1883). Auteur du texte. Cours de droit civil

franais : d'aprs la mthode de Zachariae (4e dition revue et
complte) par MM. C. Aubry,... C. Rau,.... 1869-1872.
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COURS
A R
MM.
C. AUBRY
Contrillerteneraire
C.
la Cour de cassation.
AU
Coneller la Cour de cassitier,
Commanteur de la Lgion d'honneur.
Officier de la lgion d'honneur
QUATRIEME EDITION
REVUE ET COMPLTE
TOME TROISIME
PARIS
IMPRIMERIE ET LIBRAIRIE GNRALE DE JURISPRUDENCE
MARCHAL ET BILLARD, IMPRIMEURS DITEURS
UBRAIRES DE LA COUR DE CASSATION
Place Danphine,
1869
Tous droits reserves.
"
2
ouvrage en plaant, au dbut et comme une espce d'avant-proposs ce
qu'il m'avait paru ncessaire dans mes prcdentes ditions de dire
de
Commerce; sur le Contrat
Engagements
les
principes
des
gnraux
sur
de Tente qui tient une si grande place dans les transactions commerciales
et d'y ajouter un trait du Compte Courant.
En toute circonstance, j'ai pris pour point de dpart de ma discussion
le texte mme, les travaux prparatoires, les discussions, soit au sein du
Conseil d'tat, soit dans les Assembles lgislatives ; la jurisprudence,
dont les monuments existent en si grand nombre ; les lois trangres ;
je n'ai nglig aucun des auteurs modernes qui ont crit sur ces matires ; il n'en est pas un seul, qui ne m'ait t utile et dont je n'aie tudi
les travaux avec profit pour mes lecteurs et pour moi. Mais en donnant
plus d'tendue mon ouvrage, j'ai pu en mme temps remonter, toutes
les fois que je l'ai cru utile, vers des lgislations depuis longtemps abroges et vers les auteurs qui les ont commentes. Ces retours aux vritables sources du droit commercial peuvent clairer quelques points rests
obscurs, prsenter encore un intrt rel pour la solution de difficults
souleves par les textes nouveaux et la pratique de nos jours, ou donner,
au moins, une satisfaction plus complte au lecteur.
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1865 et 1 874, concernant les) ; par L. NOUGUIER,
Avocat la Cour d'appel de Paris, avec la collaboration de M. PAUL
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(Relis, 18 fr. 50
moyennant l'envoi d'un bon sur la poste
Tous ceux qui se sont occups des faillites et banqueroutes savent lei
prcieux services qu'a rendus la pratique l'ouvrage de M. LaroqueSayssinel. Par la clart de la mthode et l'heureuse concision des dveloppements,-la solution cherche, le renseignement utile se trouvent
facilement mis la porte du lecteur. Sous chaque article du Code de
commerce sont classes dans un ordre logique les dcisions de la juris prudence et les solutions de la doctrine. Des formules rdiges avec soin
clairent le texte de la loi et donnent aux commerants toutes facilits
pour la rdaction de certains actes usuels.
L'dition actuelle a t faite sans le concours de l'auteur, mort depuis
quelques annes. Le livre n'a cependant rien perdu de sa valeur premire. M. Dutruc est un travailleur infatigable, trs avantageusement
connu du public, des jurisconsultes par ses nombreux ouvrages, qui tous
portent la marque d'un esprit lev en mme temps que pratique. Le
continuateur de M. Laroque-Sayssinel a port ce travail dlicat de
retouche tout le soin possible; sans altrer la physionomie gnrale du
livre, il a su, par d'heureuses modifications et par une excellente mthode
de travail, doubler les qualits d'ordre et de clart de l'ouvrage. Le public
ne manquera pas, nous en sommes assurs, de faire cette nouvelle
dition un accueil aussi favorable qu'aux ditions antrieures.
Depuis 4851, date de la 5e dition du Dictionaire du Contentieux commercial

de MM. Devilleneuve et Mass, il n'avait pas t fait de nouvelle publication de cet
ouvrage, que son caractre d'incontestable utilit avait cependant plac au nombre des
livres de droit commercial les plus recherchs. Nous avons pens qu'il tait possible
d'en refondre les lments dans un travail neuf, en les combinant sur une plus grande
chelle, avec tous les matriaux que devaient fournir les lois et dcrets, les dcisions
des tribunaux, commentaires cl ouvrages divers parus depuis plus d'un quart de sicle.
M. Dutruc, dont les nombreux travaux de doctrine cl de jurisprudence sont si
apprcis, nous a paru tre en mesure d'accomplir heureusement celle patiente reconstruction, a laquelle les auteurs de l'oeuvre primitive ne pouvaient apporter leur concours, la mort ayant frapp M. Devilleneuve, et une haute situation dans la magistrature
imposant M. Mass des devoirs qui ne lui permettent pas de se livrer un travail
aussi absorbant.
Le continuateur de ces savants jurisconsultes s'est appliqu donner au nouveau
litre qu'il tait charg de tirer de leur Dictionnaire le caractre le plus complet
d'utilit pratique, non point seulement en ce qui concerne les matires commerciales
proprement dites, mais aussi en qui touche l'industrie.
Les dveloppements qu'il a donns l'oeuvre ancienne en ont plus que doubl les
proportions. L'emploi d'un texte trs-compacte a permis de faire entrer dans deux
volumes la matire de huit volumes in-oclavo ordinaires.
....M. Dutruc a fait suivre chacun des deux volumes de son Dictionnaire des formules des actes et contrats qui y sont expliqus.
Cet ouvrage est un guide pour l'industriel cl le commerant qui, dans des cas
denteux, veulent se former une opinion sur l'tendue de leurs droits ou de leurs obligations; pour les magistrats consulaires, un manuel facile consulter cl leur offrant
l'avantage de trouver promptement les solutions qu'ils ont besoin de connatre ; pour
les gens d'affaires cl praticiens, une sorte de formulaire expliqu, pouvant aplanir les
embarras de l'application du droit commercial ; enfin, pour les avocats cl tous les
jurisconsultes, un tableau exact de la lgislation, de la jurisprudence et de la doctrine
sur de trs nombreuses matires qu'il faut, en l'absence d'un travail semblable
cslui-ci, tudier dans un nombre considrable de recueils ou d'ouvrages.
AVEC LE
CONCOURS DE MM.
ALGLAV, Professeur la Facult de droit
de Paris.
*,
BAUDOUIN
Procureur gnral prs la
Cour d'appel de Limoges.
HUMBERT
Snateur, ancien Ministre de
ARNAULT, Professeur la Facult de droit

de Toulouse.
BARBIER (C.
Premier Prsident de la
la justice.
Cour do cassation.
LAROMBIRE (G. 0.
Prsidenl la Cour
BAUDLOT (0. *), ancien Prsident du Tribunal de commerce de la Seine.
de cassation, Membre de l'Institut.
M. Lon CHOPPARD, Avocat au Conseil d'tat et la Cour de cassation,
Secrtaire de la Rdaction.
M. Arthur GASCHARD,Avocat la Cour d'appel de Paris,
*,
*),
*),
Secrtaire-adjoint.
Prix de l'abonnement
ANNES
1883
15 francs par
1887. PRIX
an.
45 fr.
directement notre librairie, et

sans aucun intermdiaire, la 3e dition du Trait des Socits
Les personnes qui achteront
de M. Vavasseur (16 fr.), ne paieront leur premire anne d'abonnement la Revue que 12 fr, au lieu de 15 fr. Ensemil, 28 fr.
Paris. Imprimerie L.
BAUDOIN
et
Ce, 2,
rue Christine.
COURS
DE
DROIT CIVIL FRANAIS
PARIS,
IMPRIMRRIE L. BAUDOIN ET Ce,
2,
RUE CHRISTINE.
COURS
DE
D'APRS LA MTHODE DE ZACHARIAE

PAR MM.
PARIS
IMPRIMERIE ET LIBRAIRIE GNRALE DE JURISPRUDENCE
MARCHAL ET BILLARD, IMPRIMEURS-DITEURS
LIBRAIRES DE LA COUR DE CASSATION
ET DE L'ORDEE DES AVOCATS A LA MME COUR ET AU CONSEIL D'TAT.
Place Dauphine, 23
1869
DROIT CIVIL THORIQUE FRANAIS
DES DROITS RELS.
CHAPITRE
DES SERVITUDES.
II.
Des servitudes relles ou services fonciers
(servitudes sensu stricto).
Code Napolon, art. 637 645, 649 652,682 710.

Loi du 29 avril 1843, sur les irrigations. Loi du 11 juillet 1847,
sur les irrigations. Loi du 10 juin 1854; sur le libre coulement
des eaux provenant du drainage. BIBLIOGRAPHIE. Coepolla, de
servitutibus : Coloniae, 1759, in-4. Trait des servitudes relles, par
Lalaure; Caen, 1786, 1 vol. in-4; nouv. dit., par Paillet ; Paris.
1828. 1 vol. in-8. Von den Servituten nach dem Sinne der rmischen und nopoleonischen Gesetzgebung, par Mnter; Hanovre,
1810. 2 vol. in-8. Trait des servitudes relles, par Solon ; Paris,
1837, 1 vol. in-8. Trait des servitudes ou services fonciers, par
Pardessus, 8e dit. : Paris, 1838, 2 vol. in-8. Die Theorie der
Servituten des franzosischen Rechts, par Barbo ; Manheim, 1855,
1 vol. in-8.
SOURCES.
INTRODUCTION.
238.
La servitude (sensu stricto) est un droit rel tabli sur un hritage, pour l'utilit ou l'agrment d'un hritage appartenant
un autre propritaire 1. Art. 637.
Le mot hritage, qui, dans son acception primitive, indique ce qui choit
par succession, se trouvait employ, dans nos anciennes coutumes, pour dsigner les immeubles rels ou par nature, c'est--dire les fonds de terre et les
btiments. C'est en ce sens que cette expression a pass dans le Code, comme
terme technique en matire de servitudes et d'hypothques. Cpr. art. 2169 et
2170. Zachariae, 234, note 1re.
III.
1
1
DES DROITS RELS.
dohritage
s'appelle
due
servitude
est
L'hritage auquel la
n'existe,
il
Toutefois
servant.
hritage
minant; celui qui la doit,
servitude,
aucune
la
de
rsultant
charge
la
abstraction faite de
prminence'de l'un des hritages sur l'autre. Art. 638 2.
l'homme.
de
fait
le
loi
la
tablies
ou par
Les servitudes sont
par
Art. 639 s.
publique
l'utilit
4
soit
objet,
lgales
servitudes
ont
Les
pour
Art. 649.
.particuliers.
l'utilit
des
soit
communale,
ou
Le Code Napolon ne s'occupe que transitoirement des servitudes d'utilit publique ou communale, qui sont rgles par des
lois particulires. Art. 650. Il ne traite mme que d'une partie
des servitudes tablies dansl'intrtde la '.proprit foncire, et
renvoie pour les autres aux lois sur la police rurale, c'est--dire
aux dispositions de la loi des 28 septembre 6 octobre 17915.
Art. 651 et 652.
Les servitudes procdant du fait de l'homme peuvent tre tablies, non seulement par convention, mais encore par testament,
et mme, suivant les cas, par la possession trentenaire, .ou par
la .destination du .pre de famille ?.
Le Code ne pose pas de .principes communs aux servitudes lgales et aux servitudes tablies par le fait de l'homme; mais les
rgles qu'il trace pour ces dernires, en ce qui. concerne-.leur
exercice et les droits ou obligations qu'elles produisent, s'appli2 L'objet de cet article a t d'empcher que les servitudes pussent jamais
fournir l'occasion de ressusciter la hirarchie foncire qui servait de base au
rgime fodal. Discours de Gillet, orateur du Tribunat (Locr, Lg., VIII,
p. 402, n 5). Maleville, sur l'art. 638, Zachariae, 235, note 2. Cpr. loi des
28 septembre 6 octobre 1791, tit. I, art. 1er.
3 Les servitudes que cet article dclare driver de la situation naturelle des
lieux, et qu'il oppose aux servitudes tablies par la loi, ne sont en ralit que
des servitudes lgales. Toullier, III, 484 et 485. Demante, Cours, II 488 bis.
Zachariae, 234, texte et note 5. Cpr. Demolombe, XI 7.
4 Les termes utilit publique doivent s'entendre, dans l'art. 649 tout aussi
bien de l'utilit des dpartements que de celle de l'tat.
5 Voy. sur le droit qu'a le propritaire d'un essaim d'abeilles, de le suivre
dans le fonds d'autrui. Loi prcite, titre I, section III, art. 5 ; 201, texte n 1
lett.a; .243, texte in ifine. Voy. sur le droit de vaine pture : mme loi'
tit. I, sect. IV; 191, texte n 3. Voyeur le droit de passage auquel sont
soumis des fonds abordant un chemin public devenu impraticable mme loi
,
tit. II, art. 41; 243, texte in fine.
La rdaction de d'art. 639 est videmment incomplte dans sa disposition
finale. Voy. art. 690 694.
DES SERVITUDES RELLES.
238.
quent galement aux servitudes lgales, moins que ces rgles

ne soient contraires aux dispositions spciales qui rgissent les
diffrentes servitudes de ce genre'.
Du reste, les servitudes lgales peuvent, en gnral, tre dtermines d'une manire plus prcise, ou mme modifies, soit au
moyen de conventions, soit par l'effet de la prescription 8.
Les anciennes servitudes coutumires que le Code Napolon
passe sous silence ne subsistent plus aujourd'hui comme servitudes lgales, et ne peuvent mme pas tre invoques ce titre
pour faire maintenir un tat de choses antrieur sa promulgation 9. Celte observation s'applique notamment la servitude admise, dans quelques coutumes, sous le nom d'chellage, ou de
tour d' chelle, en vertu de laquelle le propritaire d'un mur non
mitoyen pouvait, pour y excuter les rparations ncessaires,
faire passer ses ouvriers et ses matriaux sur le fonds joignant
ce mur 10. La mme observation s'applique la servitude autrefois connue en Alsace sous le nom de droit de charrue (Pflugrecht), d'aprs laquelle le propritaire d'un champ formant traversant devait, quand il voulait y lever des constructions, laisser
libre un espace de terrain suffisant pour le tour de la charrue.
On doit, par le mme principe, dcider que le propritaire d'un
Pardessus, I, 74. Demolombe, XII, 636 et 891. Zachariae, 234, texte et
note 4. Metz, 19 janvier 1858, Sir., 58, 2, 460. Pau, 10 novembre 1862,
Sir., 64, 2, 51.
8 Toullier, III, 591. Pardessus, I. 93. Zacharioe, 234, texte et note 3.
9 Cpr. 38. texte II, n 2, lett. c, et note 41.
10 Discours du tribun Gillet au Corps lgislatif (Locr, Lg., VIII, p. 406
et suiv., n 11). Merlin, Rp., v Tour d'chelle. Toullier, III, 559 563.
Zacharioe, 239, note 7, et 246, texte et note 7. Douai, 31 aot 1865,
Sir., 66, 2, 229. Voy. cep. Pardessus, I, 227; Dnranton, V, 346. Suivant
ces auteurs, le passage pourrait tre demand, pour la rparation d'un mur
mme non mitoyen, dans les localits o la clture est force. Cpr. aussi : Demolombe, XI, 422. Tout en admettant le principe pos au texte sans la modification propose par MM. Pardessus et Duranton, notre savant collgue estime
cependant que la servitude d'chellage pourrait encore tre invoque pour les
constructions antrieures au Code Napolon. Nous croyons devoir rejeter ces
diffrentes distinctions, qui ne nous paraissent pas suffisamment justifies.
Mais nous pensons qu'un propritaire qui se trouverait dans l'impossibilit
absolue de faire ses constructions des rparations devenues indispensables,
autoris
tre
pourrait
voisin,
fonds
moyennant une juste
le
y
sur
passer
sans
et pralable indemnit. Arg. art. 682. Bruxelles, 28 mars 1823, Sir., 25,
2, 374.
7
DES DROITS RELS.
voisin,
fonds
le
s'tendent
branches
les
sur
fruitier
dont
arbre
indemrclamer
fruits,
de
sans
rcolte
la
plus,
ces
pour
ne peut
nit le droit de passage que lui accordait le Droit romain 11.
Nous avons limin de la thorie des servitudes, d'une part,
les limitations normales auxquelles se trouve soumis l'exercice
du droit de proprit, d'autre part, les obligations qui sont imposes aux propritaires comme tels, et enfin les dispositions
relatives la mitoyennet. Cpr. art. 651 et 652. Ces matires,
qui rentrent dans la thorie de la proprit ou de la coproprit,
bien plus que dans celle des servitudes, ont t exposes aux
194 200 et 222.
Sous la rubrique Des servitudes lgales d'utilit prive, nous
exposerons, avec les dveloppements qu'elles comportent, les
rgles qui rgissent les servitudes relatives l'irrigation et au
passage des eaux nuisibles, tablies parles lois du 29 avril 1845,
du 11 juillet 1847, et du 10 juin 4854.
I.
DES SERVITUDES TABLIES PAR LA LOI.
A. Des servitudes lgales d'utilit publique ou communale 1.

239.
range ordinairement sous ce titre les diffrentes restrictions

apportes, dans un intrt public, l'exercice du droit de proprit. Une mthode, tout la fois plus rigoureuse et plus conforme aux dispositions de l'art. 650, nous a conduits ne classer
parmi les servitudes d'utilit publique ou communale, que les
charges qui constituent de vritables servitudes dans le sens de
On
Voy. L. uni. D. de glande legenda (43. 28). Il nous paratrait difficile de

refuser, d'une manire absolue, au propritaire de l'arbre, la facult de demander, moyennant indemnit, le passage ncessaire pour rcolter des fruits
qui, en dfinitive, lui appartiennent. Arg. art. 682. Cpr. en sens divers : Merlin, Rp., v Arbre, 8 ; Touller, III, 517 ; Pardessus, I, 196 ; Delvincourt,
I, p. 564 ; Duranton, V, 400 ; Zacharioe, p. 242, texte et note 4 ; Marcad,
sur l'art. 672, n 5; Du Caurroy, Bonnier et Roustain, II, 310; Taulier, II,
p. 496; Demolombe, XI, 513.
1 Cpr. sur cette matire : Trait du domaine public,
par Proudhon, Dijon,
1833 et 1834, 5 vol. in-8. Trait des servitudes d'utilit publique,
par Jousselin; Paris, 1850, 2 vol. in-8. Essai sur la lgislation et la jurisprudence
concernant les charges tablies dans un intrt de voirie, par Fraud-Giraud
,
Paris, 1851, 2 vol. in-8.
11
239.
la dfinition donne par l'art. 637. Les simples limitations apportes, dans un intrt public, l'exercice du droit de proprit ayant dj t exposes au 193. nous n'aurons mentionner ici que les charges qui, tablies en vue d'un intrt
public ou communal, sont imposes certains fonds pour l'avantage d'autres fonds.
Au premier rang des servitudes d'utilit publique se placent
celles que l'on dsigne sous le nom de servitudes militaires, et
qui sont imposes, dans l'intrt des places de guerre et des
postes militaires, sur les fonds compris dans les diffrentes zones
traces autour de ces places et de ces postess.
Une seconde classe renferme les servitudes d'utilit publique
tablies, dans l'intrt de la conservation des bois et forts soumis au rgime forestier, sur les fonds avoisinants 3.
Sous une troisime catgorie se rangent les servitudes qui sont
relatives la voirie terrestre ou fluviale. Celte troisime catgorie comprend notamment :
La servitude relative aux arbres plants sur le sol des grandes
routes, et aux plantations d'arbres le long des chemins vicinaux*;
Les servitudes tablies pour la conservation et la sret des
chemins de fer 3;
La servitude de passage, connue sous la dnomination de
marchepied ou chemin de halage, dont sont grevs les fonds riverains des fleuves ou rivires navigables ou flottables 6 ;
Enfin les servitudes imposes, dans l'intrt du flottage, aux
usines tablies sur les cours d'eau o il se pratique, et aux fonds
riverains de ces cours d'eau 7.
Loi des 8-10 juillet 1791. Loi du 17 juillet 1819. Ordonnance du 1er aot
1821. Loi des 15 mars 1850, 23 juin et 10 juillet 1851. Dcrets du 10 aot
1853, avec le tableau rectificatif insr au second semestre de 1853, B. 105,
n 882: Dcrets du 30 juin 1855, du 29 avril 1857, du 8 mars 1862 et du
2
11 mai 1864.
2 Code forestier,
art. 151 et 158. Ordonnance rglementaire pour l'excution

de ce Code, art. 177 180.
4 Loi du 9 ventse an xiii. Loi du 12 mai 1825.
5 Loi du 15 juillet 1845, sur la police des chemins de fer, art. 3 et 5 10.
6 Ordonnance de 1669 sur les eaux et forts, titre XXVIII, art. 7. Edit de
dcembre 1772, chap. I, art. 3. Arrt du Conseil du 24 juin 1777. Arrt du
13 nivse an v. Avis du Conseil d'tat du 3 messidor an xiii. Dcret du
22 janvier 1808, Code Nap., art. 650.
7 dit de dcembre 1672, chap. XVII. Ordonnance du 23 juillet 1783,
tit. III, art. 11 et 17. Arrt du 13 nivse an v. Loi du 28 juillet 1824.
DES DROITS RELS.
6
.
En vertu d'une servitude spciale, laquelle se trouvent soudes

kilomtres
cinq
de
mises: les. forts situes.dans un rayon
bords du Rhin, les propritaires de ces. forts sont tenus de d-
livrer, moyennant indemnit,les bois et oseraies ncessaires aux

travaux d'endiguage et de fascinage faire sur ce fleuve 8.
L'expos complet de la matire des servitudes: d'utilit.publique rentrant plutt dans le Droit administratif que dans; le
Droit-civil, .nous nous bornerons aux indications sommaires qui
prcdent.
B. Des servitudes lgales d'utilit prive:

239 bis.
Notions gnrales.
Les servitudes lgales d'utilit prive drivent de la situation
naturelle des lieux, ou sont tablies dans l'intrt de la proprit

foncire. Art. 639 et 649.
La seule servitude d'utilit prive qui drive de la situation
des lieux est celle dont, aux termes de l'art. 640, les fonds infrieurs se trouvent grevs, pour l'coulement naturel des eaux
provenant des fonds suprieurs. La loi ne faisant ici que sanctionner un tat de choses cr par la nature elle-mme, cette
servitude est due sans indemnit, et son exercice ne donne lieu
aucun rglement pralable.
Les autres servitudes d'utilit prive rentrent dans la catgorie de celles qui sont tablies pour l'intrt de la proprit fon-
cire.
A la diffrence de la servitude consacre par l'art. 640, ces

dernires servitudes ne peuvent tre rclames que. moyennant
une juste indemnit..

D'un autre ct, bien qu'tablies par la loi, elles supposent en
principe, et sauf l'effet de la prescription, un rglement, conventionnel ou judiciaire, intervenu pour l'valuation de l'indemnit
laquelle elles peuvent donner lieu, ainsi que pour la fixation
de leur assiette et de leur mode d'exercice.
Parmi ces servitudes, il en est mme par rapport auxquelles
la loi laisse au juge le pouvoir d'apprcier, s'il convient d'en acCode forestier, art. 136 143. Ordonnance rglementaire de ce Code
art. 162 168.
8
239
BIS.
corder ou d'en refuser l'exercice. Telles sont notamment les servitudes d'aqueduc et d'appui en matire d'irrigation. Maisilifanl
se garder de conclure de l que les servitudes de cette espce:
soient plutt judiciaires que lgales, puisqu'elles n'en sont pas
moins tablies par la loi, et que la seule mission du juge est
d'examiner si les oprations d'irrigation en vue desquelles elles
ont t cres prsentent, dans tel ou tel cas donn, un but srieux d'utilit:
Les diffrences qui viennent d'tre exposes, entre les servitudes tablies dans l'intrt de la proprit foncire et la servitude drivant de la situation naturelle des lieux, en amnent une
autre qui estrelalive l'application des rgles sur la transcription.
La force des choses conduit reconnatre qu'il ne peut tre
question de transcription pour la servitude tablie par l'art. 640,
dont l'exercice ne donne lieu aucun rglement pralable 1. Mais
il en est autrement quant aux servitudes cres dans l'intrt de
la proprit foncire, en ce que le rglement, conventionnel ou
judiciaire, intervenu tant pour l'valuation de l'indemnit que
pour la fixation de l'assiette et du mode d'exercice de la servitude, ne peut tre oppos aux tiers qui se trouvent dans les conditions requises par la loi du 23 mars 1855, qu'autant que l'acte'
ou le jugement renfermant ce rglement a t soumis la transcription, et partir seulement de l'accomplissementde celle formalit 5.
Enfin, une dernire diffrence spare la servitude dont s'occupe l'art. 640 et les autres servitudes lgales. Les fonds compris
dans le domaine public sont, en effet, soumis la premire,
tandis qu'ils ne sont pas grevs des secondes 3.
Flandin, De la transcription,I, 411 415.
Flandin, op. cit., I, 418 a 423. Voy. cep. Mourlon, De la transcription,
2
I, 117 et 118. Suivant cet auteur, la proposition nonce au texte devrait tre
restreinte aux servitudes dont l'tablissement reste soumis au pouvoir d'apprciation du juge, et ne s'appliquerait par consquent ni la servitude pour
l'coulement des eaux provenant du drainage, ni celle de passage pour cause
d'enclave. Cette distinction doit tre rejete : elle n'a aucune porte au point
de vue de l'application des rgles relatives la transcription ; et ce, par le
double motif que le pouvoir d'apprciation donn au juge en ce qui concerne
certaines servitudes lgales ne leur enlve pas le caractre de servitudes tablies par la loi, et que, d'un autre ct, celles l'gard desquelles ce pouvoir
cesse n'en demeurent pas moins soumises, pour leur exercice, un rglement
conventionnel ou judiciaire.
3 Cpr.
d'tat, 8 mars 1860, Sir.,
240, texte, notes 2 et 3. Dec. en Cons.
1
DES DROITS REELS.
L'exception admise sous ce rapport en faveur de ces fonds ne

doit pas tre tendue ceux qui, formant l'objet d'un droit de
proprit proprement dit, se trouveraient frapps d'inalinabilit et d'imprescriptibilit, par exemple aux immeubles compris
dans la dotation de la couronne 4.
240.
De la servitude relative l'coulement naturel des eaux,
tablie par l'art. 640 1.
Les fonds infrieurs sont assujettis, envers les fonds plus levs, recevoir les eaux qui en dcoulent naturellement, sans que
la main de l'homme y ait contribu. Art. 640.
1 Cette servitude qui pse, sauf l'application des rglements
de voirie 2, sur les fonds dpendants du domaine public aussi
bien que sur ceux qui forment l'objet d'un droit de proprit
proprement dit 3 a lieu dans le cas mme o l'hritage le plus
lev est spar de l'hritage infrieur par une voie publique4.

Elle s'applique aux eaux d'infiltration et de source aussi bien
qu'aux eaux pluviales et celles qui proviennent de la fonte des
neiges 5.
Mais elle ne peut tre invoque, mme pour les eaux dont il
vient d'tre parl, qu'autant que leur coulement, est le rsultat
naturel de la situation des lieux, et non celui du fait de l'homme6.

Ainsi, le propritaire du fonds infrieur n'est pas oblig de recevoir les eaux provenant des toits des btiments tablis sur le
fonds suprieur, en tant du moins que, par suite de la runion
de ces eaux en un seul volume, ou par l'effet d'autres circon-
61, 2, 43. Garnier, Commentaire de la loi du 10 juin 1854, p. 19. Devilleneuve, Lois annotes, 1854, p. 112, col. 3, n 5.
4 Cpr. 243, texte, notes 16 et 17.
1 Cpr. sur cette matire : D. de aqua et acq. pluv. arc. (39, 3).
2 Cpr. Crim. cass., 2 mars 1855, Sir., 55, 1, 550.
3 Daviel, Trait de la lgislation et de la pratique des cours d'eau, III, 763.
Demolombe, XI, 21. Voy. cep. Pardessus, I, 42.
4 David, op. et locc. citt. Duranton, V, 159. Demolombe, XI, 20. Zachariae,
235, texte et note lre. Civ. cass., 8 janvier 1834, Sir., 34, 1, 169. Req.
rej., 3 aot 1852, Sir., 52, I, 654. Req. rej., 24 juin 1867, Sir., 67, 1, 325.
Cpr. texte et note 20 infr.
s Pardessus, I, 82. Duranton, V, 153. Demolombe, XI, 59. Zachariae, 235,
texte et note 2. Civ. cass., 13 juin 1814, Sir., 15, l, 239.
6 Cpr. 195, texte et note 3.
240.
stances, leur coulement sur le fonds infrieur constituerait une

aggravation sensible de la charge tablie par l'art. 6407. Ainsi
encore, le propritaire du fonds infrieur n'est pas tenu de recevoir, en vertu de l'article prcit, les eaux d'une source que le
propritaire du fonds suprieur y a fait jaillir par des fouilles ou
par des sondages8.
A plus,forte raison, la servitude tablie par l'art. 640 est-elle
trangre aux eaux qui ont t amenes dans le fonds suprieur
parle travail de l'homme, notamment aux eaux de fontaine et
aux eaux mnagres ou industrielles 9.
Du reste, la rgle d'aprs laquelle le propritaire du fonds infrieur n'est pas tenu de recevoir les eaux recueillies ou amenes
Cpr. 195, teste et notes 4 6.
s Cette proposition n'a jamais t conteste en principe. Yoy. Pardessus, 1,
83 ; Dnranton. V, 166 ; Duvergier sur Toullier, II, 509, note 1 ; Marcad,
sur l'art. 640, n0 2 ; Daviel, op. cit., III, 901; Du Caurroy, Bonnier cl Roustain, II, 364 ; Demolombe, XI, 26 ; Zacharia:, 235, note 2. Mais on a soumis certains tempraments l'application de la rgle qu'elle renferme. C'est
ainsi qu'il a t gnralement admis que le propritaire du fonds infrieur est
oblig de recevoir, moyennant une juste indemnit, les eaux provenant du
percement d'un puits, lorsqu'il n'est pas possible de les refouler dans le sol ou
de leur donner une autre issue. Quelques auteurs ont mme t plus loin, en
imposant, d'une manire absolue, au propritaire du fonds infrieur l'obligation de recevoir, moyennant indemnit, les eaux qu'ont fait surgir dans le
fonds suprieur, non data ad hoc opera, des travaux de nivellement ou le creusement des fondations d'un difice. Voy. Delvincourt, I, p. 377 ; Pardessus, loc.
cit.: Daviel, op. cit., III, 903. Ce temprament se justifie par la considration
qu'on doit voir une sorte de cas fortuit dans le jaillissement accidentel et imprvu d'eaux amenes la surface du sol par des travaux en eux-mmes inoffensifs, sauf, toutefois, l'auteur de ces travaux rparer le dommage qui en
a t la suite, conformment la maxime Qui occasionem proestat, damnum
fecisse videtur. Aussi aurions-nous t disposs l'adopter, malgr le dissentiment de M. Demolombe, si la lgislation n'avait depuis port remde la
situation dont il est ici question, en autorisant tout propritaire se procurer,
charge d'indemnit, un passage artificiel pour se dbarrasser des eaux qui
nuisent son fonds. Il suit de l que tous les tempraments apports la
rgle pose au texte n'ont plus aujourd'hui aucune raison d'tre ; et si le propritaire infrieur peut tre tenu de fournir un passage pour l'coulement des
eaux que la main de l'homme a fait surgir dans le fonds suprieur, il n'y est
soumis, comme tout autre voisin, que sous les conditions indiques par les
lois qui se trouvent cites la note iO infr.
8 Cpr. 195, texte et note 2. Voy. aussi sur les eaux auxquelles donne
issue l'ouverture de galeries de mines: Req. rej., 3 aot 1843, Sir., 44, 1 , 137.
7
10
DES DROITS RELS.
dans le fonds suprieur par le fait de l'homme; ne doit plus tre

applique aujourd'hui que sous; les medifications rsultant deslois relatives l'irrigation et au drainage 10.
2 Le propritaire du fonds infrieur est tenu de recevoir, avec.
les eaux qui dcoulent naturellement du fonds suprieur, les
terres, sables ou pierres qu'elles charient ou qu'elles entranent,,
sans pouvoir rclamer aucune indemnit raison du-dommage
qui en rsulte pour son fonds 11.
Il lui est interdit d'lever des dignes, ou de faires tout autreiravail qui, en empchant l'coulemeut naturel des eaux, les ferait
refluer sur le fonds; suprieur ou sur les hritages voisins;18. Mais
rien ne s'oppose ce qu'il fasse ce qu'il croit utile pour rendre
l'coulement des eaux moins dommageable son fonds, pourvu
que les travaux entrepris dans ce but ne causent, aucun prjudice,, soit au fonds, suprieur,, soit aux. hritages voisins 13.
Le. propritaire infrieur n'est pas tenu, en vertu de.laservitude tablie par l'art. 640 14, de curer les fosss destins l'coulement des eaux du fonds suprieur 15, lorsque d'ailleurs ce n'est
pas par son fait que'ce curage est devenu ncessaire 16. Mais il
ne peut s'opposer -l'excution-sur son fonds des-ouvrages que
le propritaire suprieur voudrait y entrepTendre, pour entretenir ou rtablir l'coulement des eaux 17.
3 Le propritaire suprieur ne peut, de son ct, rien faire
qui aggrave l'assujettissement du fonds infrieur, soit en impri1
Cpr, Loi du. 29 avril 1845, et 241, texte ns 2 et 4; Loi du 10 juin

I854, et 242.
11 Marcad, sur l'art. 640, n 1. Demolombe, XI, 32.
12 Req rej., 4 juillet 1860, Sir., 61, 1, 177. Req. rej., 22 janvier 1866,
Sir., 66, 1, 68.
13 Cpr. art. 701. Daviel, op. cit.. Ml, 761. Demolombe, loc. cit.
14 Mais il pourrait.tre tenu de contribuer, en vertu de la loi du. 14 floral
an XL, aux frais du curage des fosss dont il se trouve tre riverain., Cpr. Req.
rej., 8 mai 1832, Sir., 32, 1, 398..
15 Art. 698. Merlin, Rep., v Eaux pluviales, n 3. Toullier, XI, 327.
Solon, n 31. Proudhon, Du domaine public, IV, 1327. Daviel,
cit.,
III,
op.
728 bis. Demolombe, XI, 33. Voy. en sens contraire Pardessus, I, 92. Cpr.
aussi : Bordeaux,. 8 mars 1844, Sir., 44, 2, 334.
16 Demolombe, loc. cit. Req. rej., 8 mai 1832, Sir., 32, 1, 398.
17 Arg. art. 697. Cpr. L. 2, 1, D. de aqua et acq. pluv.
arc. (39, 3),
Merlin, op.et V loc. citt. Toullier, loc. cit. Duranton, V, 161. Broudhon,
op.
cit., IV, 1328..,Demolombe,. loc. cit. Zachariae, 235., texte et note. 3.
10
DES SERVITUDES RELES.
240.
11
niant aux eaux un courant plus rapide, soit en les runissant en

un seul volume, ou en les accumulant artificiellement par des travaux de desschement 18, soit enfin en les employant des usages
dont le rsultat serait de les corrompre ou de les imprgner
d'lments nuisibles". Celte dfense reoit son application dans
le cas mme o les eaux proviennent d'un tablissement autoris
par l'administration, et dans celui o les deux fonds sont spars
par une voie publique 20.
Il est toutefois permis au propritaire suprieur de faire les
travaux ncessaires pour la culture de son fonds, par exemple
d'tablir des rigoles d'assainissement ou d'irrigation, bien que
ces travaux doivent avoir pour rsultat de modifier l'coulement
naturel des eaux 51; seulement doit-il les excuter de manire
ne causer au fonds infrieur que le moindre dommage possible,
et ne pas faire dvier les eaux sur des hritages qui jusqu'alors
ne les recevaient pas, ou n'en recevaient qu'une plus faible partie". S'il s'levait des contestations ce sujet, il appartiendrait
L. 1, 1, de aqua et aqu. pluv. arc. (39, 3). Duranton, V, 164. Du

Cnnrroy, Bonnier et Roustain, 11, 265. Demolombe, XI, 36. Civ. rej., 11 dcembre 1860, Sir., 61, I, 633. Cpr. texte et note 8 supr.
18 Pardessus, I, 91. Daviel, op. cit., III, 707 et 708. Demolombe, loc. cit.
Req. rej., 3 aot 1843, Sir., 44, 1, 137. Cpr. Rouen, 18 mars 1839 et
7 juin 1841, Sir., 45, 2, 338 340.
20 Demolombe, XI, 38. Civ. cass., 8 janvier 1834, Sir., 34, 1, 169.
21 L. 1, 4 et 15. D. de aqua et aqu. pluv. arc. (39, 3). Pardessus, I,
83 et 85. Duranton, V, 165. Daviel, op. cit., 111, 758. Zachariae, 235, texte
et note 4. Req. rej., 31 mai 1848, Sir., 48, 1, 716. Voy. aussi : Demolombe,
XI, 39. Cet auteur enseigne que le temprament indiqu au texte doit tre
admis, mme dans le cas o il ne s'agirait plus de travaux ncessaires la
culture, mais de constructions ou autres ouvrages que le propritaire suprieur
voudrait faire excuter dans son fonds. Celte opinion nous parat fort contestable. Elle ne se justifie pas par la raison d'utilit gnrale, tire de l'intrt de
l'agriculture, sur laquelle est fonde la proposition nonce au texte. Nous
pensons donc que le propritaire suprieur qui voudrait assainir son fonds pour
y lever des constructions ne serait plus autoris invoquer la disposition de
l'art. 640, et ne pourrait que rclamer le passage des eaux nuisibles, conformment aux dispositions de la loi du 10 juin 1854. Cpr. cep. Req. rej.,
22 janvier 1866, Sir., 66, 1, 68.
22 Delvincourt, I, p. 381. Duranton, V, 166. Demolombe, loc. cit. Zachariae,
loc. cit. Req. rej., 16 fvrier 1832, Sir., 33, 1, 54. Bordeaux, 26 avril 1839,
Dalloz, 1839, 2, 177. Req. rej., 27 fvrier 1855, Sir., 56, 1, 397. Voy, cep.
18
Pardessus,
86.
12
DES DROITS REELS.
les
concilier
propres
prescrire
les
tribunaux
de
mesures
aux
intrts de l'agriculture avec le respect d la proprit 23.
Art. 645.
4 La servitude tablie par l'art. 640 peut tre aggrave, restreinte, ou compltement carte par l'effet d'une convention ou
de la prescription de trente ans. Elle peut galement tre modifie par la destination du pre de famille.
La circonstance que l'un des propritaires intresss aurait,
de
nature
des
travaux
l'autre
faire
opposition,
laiss
par
sans
de
l'exercice
entirement
empcher
restreindre,
aggraver,
ou
la servitude, n'quivaudrait pas un consentement de sa part et
des
rtablissement
le
demander
de
le
priverait
droit
du
ne
pas
choses dans leur ancien tat, si d'ailleurs ces travaux n'avaient
pas trente annes d'existence 24.
La prescription suppose toujours des travaux qui ont eu pour
rsultat de modifier, quant l'coulement des eaux, la situation
respective des fonds suprieur et infrieur. Elle s'accomplit par
trente ans, partir de l'achvement de ces travaux.
Le propritaire infrieur qui se prtend entirement affranchi
ou partiellement libr del servitude est admis se prvaloir,
cet effet, de la prescription de trente ans, non seulement dans
le cas o les travaux, qui ont modifi son profit l'coulement
des eaux ont t faits par lui-mme 28, mais encore dans celui
o ils se trouvent tre l'oeuvre du propritaire suprieur 26.
Demolombe, XI, 42. Req. rej., 16 fvrier 1832, Sir., 33, 1, 54.
24 Silentium non est consensus, nisi lex loqui jubeat. Duranton, V, 173 et
174. Duvergier sur Toullier, II, 510, note a, et 514, note a. Demolombe,
XI, 48. Cpr. en sens contraire, avec certaines distinctions : Daviel, op. cit., I,
369, et II, 694 bis ; Favard, Rp., v Servitude, sect. I, 1, et sect. V;
23
Toullier, III, 500.

25 Le premier point est admis, mme par les auteurs qui voient dans cette
hypothse une acquisition de servitude sur le fonds suprieur, plutt qu'une
simple extinction de la servitude tablie au profit de ce fonds par l'art. 640.
Cpr. Duranton, V, 173; Demolombe, XI, 49.
26 Arg. art. 703, 704 et 707. La citation de ces articles indique qu' notre
avis il s'agit ici d'une vritable prescription extinctive, et, ce point de
vue,
la solution donne au texte est incon testable, puisque cette prescription n'exige,
en
gnral, aucune possession de la part de celui qui l'invoque. La solution
que nous
avons adopte ne pourrait faire difficult, qu'autant qu'on admettrait, avec
MM. Dranton et Demolombe [locc. dit.), que le propritaire du fonds infrieur
ne
librer
l'obligation
de
peut se
de recevoirles eaux dcoulant du fonds suprieur,
qu'en acqurant sur ce fonds une servitude contraire. Mais cette manire de voirne-
241.
13
241.
Des servitudes relatives l'irrigation l.
Trois espces de servitudes, destines faciliter l'irrigation,

ont t tablies par les lois du 29 avril 1845 et du 11 juillet 1847.
Aprs avoir dvelopp, dans les trois premiers numros de ce paragraphe, les rgles spciales chacune de ces servitudes, nous
exposerons, sous un quatrime numro, les dispositions qui leur
sont communes.
1 De la servitude d'aqueduc.
Aux termes de l'art. 1er de la loi du 29 avril 1845, tout propritaire qui veut se servir, pour l'irrigation de ses proprits,
des eaux naturelles ou artificielles dont il aie droit de disposer,
peut obtenir le passage de ces eaux sur les fonds intermdiaires2,
la charge d'une juste et pralable indemnit.
Cette disposition comprend par sa gnralit les eaux de toute
espce. Elle s'applique donc : aux eaux amenes la surface du
sol par des moyens artificiels, tels qu'un puits artsien, comme
celles qui jaillissent naturellement; aux eaux drives d'un cours
d'eau naturel formant ou non dpendance du domaine public,
pas exacte. Elle est aussi contraire la disposition spciale de
l'art. 640, qu'au principe gnral d'aprs lequel tout propritaire est libre de
nous parait
faire sur son fonds les ouvrages destins le garantir. Si, contrairement ce
principe, les propritaires infrieurs sont tenus de recevoir les eaux dcoulant
des fonds suprieurs, sans qu'il leur soit permis de mettre obstacle leur coument, ce ne peut tre que par reflet d'une servitude tablie leur dtriment,
servitude dont ils doivent pouvoir s'affranchir par la prescription, conforman Droit commun.
1 Voy. sur celte matire : Commentaire de la loi du 29 avril 1845, par
Devilleneuve, Lois annotes, 1845, p. 31. Commentaire de la loi du 29 avril
1845 sur les irrigations, par Garnier ; Paris, 1845, broch. in-8. .Commentaire
de la loi du 29 avril 1845, par Daviel ; Paris, 1845, broch. in-8. Dissertation
sur la loi du 29 avril 1845, par Esquirou de Parieu, Revue de lgislation,
1845, III, p. 5. Commentaire de la loi du 11 juillet 1847 sur les irrigations,
par Devilleneuve, Lois annotes, 1 847,p. 82. Code des irrigations, par Berlin;
Paris, 1852, 1 vol. in-8. Dissertation sur l'irrigation, par Ballot, Revue pratique, 1858, V, p. 49 et suiv.
2 Celte facult n'emporte pas celle de se rendre copropritaire ou communiste
d'un canal dj existant sur les fonds intermdiaires. Nmes, 15 fvrier 1855,
Sir., 55, 2, 379. Cpr. Belfort, 15 janvier 1861, Sir., 61, 2, 467.
34
DES
DROITS RELS.
d'tangs
rservoirs,
de
proviennent
tout aussi bien qu' celles qui
de
enfin
eaux
particuliers;
aux
des
ou de canaux appartenant
pluie ou de neige 8.
le
rclame
que
par
tre
peut
qui
d'aqueduc,
La servitude
ne
propritaire des fonds irriguer 4 est subordonne au concours
de deux conditions.
Il faut, en premier lieu, que celui qui veut l'exercer ait le
droit de disposer des eaux pour lesquelles, le passage est'demand.
Mais il importe peu quel titre ce droit lui appartient : que
d'un
rservoir
d'un
d'une
propritaire
ou
soit
source,
comme
ce
tang; ou bien comme usager, en vertu de l'art. 644, des eaux
d'un ruisseau ou d'une petite rivire qui borde ou qui traverse
de
l'admiconcessionnaire
de
qualit
enfin
proprit
en
ou
;
sa
nistration, ou,d'un particulier ayant lui-mme le droit de disposer des eaux. Cette dernire proposition, dont l'application ne
prsente aucune difficult quand le,passage est demand parle
propritaire mme des, eaux, ncessite quelques dveloppements
pour les autres.hypothses qui s'y trouvent comprises.
Celui dont la proprit est borde ou traverse par un cours
d'eau naturel qui ne forme point une dpendance du domaine public est incontestablement autoris demander, pour l'irrigation de ses proprits non riveraines, le passage des eaux dont il
a l'usage, lorsqu'il peut les driver au moyen d'ouvrages tablis
sur un fonds, riverain qui lui appartient 5. Mais si, par suite de
Garnier, p. 4. Demante, Cours, II, 495 bis, II. Demolombe, XI, .206.
Agen, 7 fvrier 1856, Sir., 56, 2, 118. Req. rej, ,9 fvrier 1857, Sir., 59,
1, 500. Colmar, 3. fvrier 1863, Sir., 64, 2, 37. Bordeaux, 1er aot 1864,
Sir., 64, 2, 286.
Et non parle fermier de ces, fonds, ni mme par l'usufruitier, dont la
jouissance, comme celle du fermier, n'est que temporaire. De Parieu, p. 17.
Bertin, p. 64. Voy. cep.Demolombe, XI, 205.
5 C'tait autrefois un point controvers, que celui de savoir si le riverain
d'un cours d'eau naturel, non compris dans le domaine public, pouvait, pour
l'irrigation de ses proprits non riveraines, disposer des
il
eaux dont avait
l'usage comme riverain; et la ngative est assez gnralement admise. Voy.
Proudhon, Du domaine public, IV, 1426; Dranton, V, 235 Daviel, Des
;
d'eau,
II,
587. Mais les travaux prparatoires de la loi du 29 avril 1845
cours
tablissent nettement que c'estdans le sens de la solution affirmative
que
l'art. 1er de cette loi a t rdig. Aussi ce point ne fait il plus aujourd'hui
difficult. Voy. Rapport de M. Dalloz la Chambre des dputs, Sir.,
Lois
a
DES SERVITUDES RELES.
241.
15
l'lvation les berges ou de tonte autre cause, il se trouvait dans

l'impossibilit de faire la prise d'ieau sur son fonds, il ne pourrait pas, raison de celle circonstance, l'tablir sur un terrain
situ en amont, sans le consentement du propritaire de ce terrain, ni par consquent rclamer, en l'absence de ce consentement, le passage des eaux pour irriguer un fonds infrieur mme
riverain 6.
Celui qui a valablement acquis d'un particulierle droit de disposer de certaines eaux peut galement demander le passage de
ces eaux pour les amener sur ses proprits. Le droit de faire de
pareilles concessions appartient non seulement au propritaire des eaux, mais encore celui qui n'en a que l'usage en
vertu de l'art. 644; et la concession mane de ce dernier peut
avoir lieu, mme au profit de propritaires non riverains du
cours d'eau 7.
annoles, 1845, p. 32, col. 1 : Du Canrroy, Bonnier et Roustain, II, 273 ;
Garnier, p. 12 ; Demante, Cours, II, 498 bis, III ; Berlin, nos 29 et suiv. ;
Demolombe, XI, 150 et suiv., et 310 ; Civ. rej., 8 novembre 1851, Sir., 55,
1, 49 ; Lyon, 15 novembre 1854, Sir., 55, 2, 78 ; Colmar, 9 avril 1861, Sir.,
61, 2, 457. Lyon, 15 fvrier 1865, Sir., 66, 2, 18. Cpr. aussi : Civ. cass.,
14 mars 1849, Sir., 49, 1, 323. La seule question qui ait t souleve dans
ces derniers temps est celle de savoir pour quel volume d'eau le passage peut
en pareil cas tre demand. Cpr. cet gard texte et note 13 infra
L'art. 644 accorde bien tout riverain le droit de se servir des eaux
leur passage devant sa proprit, mais nullement celui de s'en emparer au
moyen d'une prise d'eau tablie sur un fonds suprieur dont il n'est pas propritaire; et un pareil droit ne saurait s'induire de la loi du 29 avril 1845,
qui se borne s. concder une servitude d'aqueduc, sans modifier, quant l'usage
des eaux, les rgles poses par le Code Napolon. Demolombe, XI, 213. Montpellier, 17 fvrier 1852, Sir., 53, 2, 17 et 21. Angers,7 dcembre 1853, Sir.,
54, 2, 337. Req. rej., la novembre 1854, Sir., 55, 1, 446. Voy. en sens
contraire : Daviel, Commentaire, p. 24 et 25, n 13 ; De Parieu, Revue de lgislation, 1645, III, p. 27 32.
7 En vain a-t-on voulu soutenir que l'usage des eaux dont on jouit en vertu
de l'art. 644 n'est pas susceptible d'tre cd, parce qu'il constitue un avantage-inhrent aux fonds riverains, et ne peut en tre spar pour tre appliqu
d'autres fonds. Cette objection, qui, sous l'empire mme du Code Napolon,
n'avait qu'une valeur trs contestable, puisque le droit d'usage dont il s'agit
ne constitue pas une vritable servitude dans le sens de l'art. 637, s'est trouve compltement carte par la loi du 29avril 1845, qui, en accordant tout
propritaire riverain la facult de demander, pour l'irrigation de ses fonds plus
un moins loigns, le passage des eaux dont il a le droit de disposer, a par cela
mme reconnu que l'usage de ces eaux n'tait pas exclusivement et limitative-
16
DES DROITS RELS.
appartient
des
encore
eaux
le
demander
passage
La facult de
dcoulant
des
fonds
eaux
dans
recueilli
son
celui qui, ayant
proprit
irriguer
servir
une
s'en
pour
publique,
veut
d'une voie
plus loigne 8.
la
l'administration
de
obtenu
qui
celui
compte
elle
a
Enfin
concession d'une prise d'eau sur une rivire navigable ou flotfonds
du
propritaire
sur lesoit
qu'il
importe
ou non
table, peu
quel la prise d'eau devra tre tablie 9.
ment attach aux fonds bordant le cours d'eau. Cela pos, il n'y a plus aucune
raison pour refuser au propritaire riverain le droit de cder un tiers non
riverain l'usage des eaux dont il pourrait lui-mme se servir pour l'irrigation
de fonds plus loigns ; et l'on doit d'autant moins hsiter admettre la lgalit d'une pareille cession, que le systme contraire restreindrait singulirement
l'application de la loi du 29 avril 1845. Voy. en ce sens : Les explications donnes par M. Dalloz, lors de la discussion de la loi du 11 juillet 1847, Sir.,
Lois annotes, 1847, p. 84; Garnier, p. 11 ; Demante, Cours, 11,498 ois, II;
Demolombe, XI, 151 et 211. Cpr. Nmes, 6 dcembre 1852, Sir., 53, 2, 17;
Civ. rej., 28 novembre 1854, Sir., 55, 1, 744; Agen, 7 fvrier 1856, Sir.,
56, 2, 18. Voy. en sens contraire : De Parieu, p. 46 ; Ballot, p. 60 62,
n 20; Montpellier, 17 fvrier 1852, Sir., S3, 2, 17 et 21.
s Daviel, Commentaire, p. 14. Jousselin, op. cit., I, 326. Demolombe, XI,
208. Agen, 7 fvrier 1856, Sir., 56, 2, 118. Req. rej:, 9 fvrier 1857, Sir.,
59, I, 500. Colmar, 8 fvrier 1863, Sir., 64, 2, 37.
s Voy. arrt du 19 ventse an vi. Les art. 9 et 10 de cet arrt reconnaissent formellement l'administration le droit d'accorder des prises d'eau
sur les rivires navigables ou flottables. Il en rsulte que le concessionnaire
d'une pareille prise d'eau remplit la condition exige par l'art. 1er de la loi du
29 avril 1845, puisqu'il a valablement obtenu le droit de disposer des eaux
qu'on lui a permis de driver. En vain objecte-t-on que, n'tant pas riverain,
il devra tablir, sur un terrain dont il n'est pas propritaire, une prise d'eau
qui ncessitera presque toujours certains travaux, et qu'en lui permettant de les
excuter, on crerait une seconde servitude ct de celle d'aqueduc, qui seule
a t admise par la loi prcite. Cette objection est notre avis sans porte. Il
est en effet certain que les termes sur les proprits intermdiaires comprennent
tous les fonds qui sparent les eaux dont on a le droit de disposer des hritages
vers lesquels on veut les conduire, et qu'ainsi le concessionnaire des eaux
driver d'une rivire navigable ou flottable est autoris les faire
passer sur
le fonds riverain o la prise d'eau doit avoir lieu comme
sur tous les autres.
Que si, pour l'usage de son droit, ce concessionnaire trouve dans la ncessit
se
d'tablir certains ouvrages permanents, tels qu'une cluse,
ces ouvrages, loin de
constituer une servitude nouvelle et distincte de celle d'aqueduc,
ne seront que
des moyens de faciliter et de rgler l'exercice de cette dernire,
et rentreront
comme tels sous l'application de l'art. 697. Voy. aussi texte n 3, et note 22.
241.
17
La seconde condition laquelle se trouve subordonne la servitude d'aqueduc est que les eaux pour lesquelles on demande
le passage soient destines l'irrigation.
Cette servitude ne s'applique donc pas au passage des eaux
qui seraient affectes des usages domestiques ou industriels10.
Mais, quand il s'agit d'eaux devant servir l'irrigation, la servitude a lieu, quelle que soit la nature physique des fonds dans
l'intrt desquels elle est rclame, et quel que soit le mode d'arrosage 11.
Le concours des deux conditions qui viennent d'tre indiques
ne suffit pas pour emporter ipso facto l'tablissement de la servitude d'aqueduc. Il appartient aux tribunaux, saisis de la demande
tendant obtenir le passage des eaux, d'examiner si l'opration
d'irrigation projete prsente un caractre srieux d'utilit; ils
pourraient et devraient mme rejeter une pareille demande, si
les avantages retirer de cette opration n'taient point en
proportion avec les inconvnients qui rsulteraient de la servitude 18.
Il appartient galement aux tribunaux de dterminer, eu gard
aux besoins de l'irrigation, le volume d'eau pour lequel le passage peut tre demand. Ils sont autoriss l'accorder, dans
l'hypothse d'une prise d'eau tablie en vertu de l'art. 644, pour
un volume d'eau suprieur celui qui serait ncessaire l'irrigation du fonds o elle est pratique, sauf, bien entendu, les
droits des autres riverains 18.
infr. De Parieu, p. 21. Voy. en sens contraire : Demolombe,XI, 212; Ballot,
loc. cit.
Garnier, p. 9. Berlin, p. 264 et suiv. Demolombe, XI, 205. Toutefois,

le passage pourrait tre accord pour des eaux qui ne seraient pas exclusivement affectes l'irrigation, et qui serviraient en mme temps au roulement
d'une usine. Req. rej., 29 juin 1859, Sir., 59, 1, 766.
11 Garnier et Demolombe, locc. dit. Cpr. Civ. rej., 20 dcembre 1853, Sir.,
54, 1, 250.
18 C'est ponr consacrer le pouvoir discrtionnaire des tribunaux quant l'tablissement mme de la servitude, que, sur la demande de M. Pascalis, on a,
dans la rdaction dfinitive de l'art. 1er de la loi du 29 avril 1845, substitu
les mots pourra obtenir aux termes pourra rclamer qui figuraient dans la
proposition de M. d'Angeville, Sir., Lois annotes, 1845, p. 32, col. 2. Demolombe, XI, 204. Cpr. Lyon, 13 fvrier 1865, Sir., 66, 2, 18.
12 En d'autres termes, les propritaires des fonds intermdiaires ne peuvent
pas, afin de faire rduire le volume d'eau pour lequel le passage est demand,
se prvaloir des droits des autres riverains, qui ne s'opposeraient pas la prise
10
III.
18
DES DROITS RELS.
tabli
l'aqueduc
est
lesquels
fonds
des
sur
Les propritaires
n'ont pas le droit de se servir des eaux, leur passage, pour
l'irrigation de leurs propres hritages".
2 De la servitude d'coulement des eaux d'irrigation.
Suivant l'art. 2 de la loi du 29 avril 1845, les propritaires des

fonds infrieurs sont assujettis 15 recevoir les eaux naturelles
suprieurs, dans lesterrains
des
s'coulent
qui
artificielles
ou
quels elles ont t amenes pour les besoins de l'irrigation 16; et
cela, dans le cas mme, o drives d'un cours d'eau, il ne serait,
pas possible de les y ramener 17.
Cette servitude n'est pas une simple extension de celle qui se
trouve tablie par l'art. 640, mais constitue une servitude nouvelle et spciale1S.
Elle n'est accorde, comme la servitude d'aqueduc, que moyennant une juste et pralable indemnit, pour la fixation de laquelle
on doit prendre en considration les avantages que les propritaires infrieurs pourront retirer des eaux qu'ils sont tenus de
recevoir 19.
d'eau telle qu'elle a t pratique. Cpr. Civ. rej., 8 novembre 1854, Sir., 55,
1, 49; Lyon, 15 novembre 1854, Sir., 55, 2, 78; Colmar, 9 avril 1861,
Sir., 61, 2, 457.
14 L'amendement que il. Joly avait propos en sens contraire n'a pas t
adopt par la Chambre des dputs. Devilleneuve, Lois annotes, 1845, p. 32,
col. 3. De Parieu, p. 48 et suiv. Garnier, p. 26. Berlin, n 328. Demolombe,
XI, 214. Ballot, p. 63, n 23. Cpr. L. 33, 1, D. de serv. proed. rust. (S, 3).
15 A la diffrence de la servitude d'aqueduc, dont l'tablissement mme est
subordonn l'apprciation du juge (cpr. texte n 1, et acte 12 supra), la servitude d'coulement des eaux d'irrigation existe de plein droit, et le rglement
seul en appartient aux tribunaux.
le Telle est l'ide que le lgislateur parat avoir voulu exprimer par les termes qui s'couleront des terrains ainsi arross. Bordeaux, 1er avril 1864 Sir.
64, 2, 286. S'il s'agissait d'eaux arrives naturellement, et sans le fait de
l'homme sur les fonds irrigus, on ne se trouverait plus dans l'hypothse
que
prvoit l'art, 2 de la loi du 29 avril 1845 ; et l'on retomberait
sous l'application de l'art. 640 du Code Nap. Cpr. J 240, texte et notes 21 23.
C'est videmment tort que la cour de Metz a dcid le contraire, par
arrt du S juin 1866 (Sir., 67, 2, 228), en soumettant l'application de l'art.
2 de la loi du 29 avril 1845 la condition que le
passage des eaux qui ont
ervi l'irrigation soit rclam pour les rendre leur
cours primitif.
18 Devilleneuve, Lois annotes, 1845,
p. 33, col. 3.
C'est pour faire ressortir cette ide, qu'au lieu de dire, comme
l'art, 1er,
241.
19
D'un autre ct, la servitude dont il est ici question frappe non
seulement, comme au cas de l'art. 640, les fonds sur lesquels les
eaux s'couleraient par la pente naturelle du terrain, mais tous
les fonds infrieurs, en ce sens que, suivant les circonstances
dont l'apprciation est laisse aux tribunaux, elles peuvent tre
diriges sur des fonds qui ne les recevraient pas naturellement20.
Enfin, la diffrence de ce qui a lieu dans l'hypothse prvue
par l'art, 640, le propritaire des terrains irrigus peut tre astreint faire, ses frais, sur les fonds infrieurs, les travaux
ncessaires pour diminuer autant que possible le dommage rsultant de l'coulement des eaux 21.
3 De la servitude d'appui.
Aux termes de l'art. 1er de la loi du 11 juillet 1847, tout propritaire qui veut se servir, pour l'irrigation de ses proprits,
des eaux naturelles ou artificielles dont il a le droit de disposer
peut obtenir la facult d'appuyer, sur la proprit du riverain
oppos, les ouvrages d'art ncessaires sa prise d'eau.
Cette disposition, dont l'objet a t de complter la loi du
29 avril 1845, en donnant celui qui a le droit de faire une prise
d'eau le moyen de l'exercer d'une manire efficace, par la construction d'un barrage destin lever le niveau des eaux, parait
cependant n'avoir eu en vue que les cours d'eau naturels qui ne
forment pas des dpendances du domaine public. Elle n'accorde
le droit d'appui que sur la rive oppose celle o se fait la prise
d'eau, et non sur les deux rives, parce qu'elle suppose la drivation pratique par un riverain ou par son concessionnaire, qui,
comme tels, et sauf les droits des autres riverains, sont autoriss
faire de leur ct toute espce de travaux3.
la charge d'une juste et pralable indemnit, l'art. 2 porte : sauf l'indemnit
gui pourra leur tre due. Demolombe, XI, 216, Ballot, p. 63, n 24.
so II rsulte, en effet, de l'art. 4 de la loi du 29 avril 1845, que c'est aux
tribunaux qu'il appartient, en cas de contestation, de rgler le parcours des
eaux. Garnier, p.26.Bertin, n 353. Demolombe, XI, 219. Ballot, p. 63, n 22.
21 DavieL, p. 28. Demolombe, XI, 218. Ballot, p. 63, n 22.
22 M. Pascalis avait demand que le droit d'appui ft accord sur les deux
rives, en allguant que l'on pouvait, par une concession de l'administration,
obtenir le droit de disposer des eaux de rivires, formant ou non des dpendances du domaine public, sans tre riverain ni d'un ct ci de l'autre. Cette
allgation se justifiaitsans doute, en ce qui concerne les rivires navigables ou
flottables, par les art, 9 et 10 de l'arrt du 19 ventse an vi. .Mais elle tait,
20
DES DROITS RELS.
d'aqueduc,
servitude
la
mme
de
d'appui,
que
La servitude
l'irrigation, et moyennant une
rclame
tre
pour
peut
que
ne
l' tre,
elle
peut
ct,
D'un
autre
indemnit.
pralable
juste et
fonds
des
la
soit
nature
quelle
dernire,
que
l'instar de cette
d'arrosage2'.
d'irrigation
mode,
le
ou
soit
quel
irriguer, et
que
Enfin, comme en matire de servitude d'aqueduc, les tribunaux
jouissent, quant l'tablissement de la servitude d'appui, d'un
pouvoir discrtionnaire, en vertu duquel ils sont autoriss
rejeter la demande tendant l'exercice d'une pareille servitude,
lorsque cette demande n'est pas justifie par un intrt srieux
d'irrigation, ou qu'elle ne pourrait tre accueillie qu'au grand
dtriment des proprits du voisinage 25.
La servitude d'appui diffre de la servitude d'aqueduc en ce
coup sr, trs contestable, quant aux cours d'eau qui ne forment pas des
dpendances du domaine public, puisque l'usage en est rserv aux riverains,
et que l'administration n'a, sur ces cours d'eau, qu'un droit de police et de direction. Aussi la proposition de M. Pascalis fut-elle vivement combattue; et le
ministre des travaux publics, sans abandonner formellement le droit pour l'administration de concder des prises d'eau sur des rivires non navigables ni
flottables, dclara cependant qu'il n'avait jamais fait des concessions de ce
genre. En prsence de cette dclaration, la Commission, par l'organe de
M. Dalloz, proposa, une grande majorit, le rejet de l'amendement de M. Pascalis, comme n'offrant qu'un trs minime intrt pratique, et ses conclusions
furent adoptes par la Chambre des dputs, Lois annotes, 1847, p. 82 84.
De l'ensemble de cette discussion il ressort videmment, qu'on n'a eu en vue
que les concessions de prises d'eau dans des rivires qui ne font pas partie du
domaine public, et qu'on ne s'est point occup de celles qui seraient consenties
sur des rivires navigables ou flottables. Si de pareilles concessions avaient eu
lieu, avec autorisation de construire un barrage pour faciliter la prise d'eau,
le concessionnaire ne ft-il riverain d'aucun ct, serait, notre avis, en droit
d'appuyer son barrage sur les deux rives qui, tout au moins dans leurs talus,
sont considrer comme formant, aussi bien que la rivire elle-mme des dpendances du domaine public. Voy. en sens contraire : Ballot, p. 64 et 65,
n 29.
23 Demolombe, XI, 228. Ballot, p. 64, n 28.
si Demolombe, XI, 288 bis. Civ. rej., 20 dcembre 1853, Sir., 54,1, 250.
s La rdaction de MM. d'Angeville et de la Farelle, auteurs de la proposition
d'o est sortie la loi du 11 juillet 1847, portait : Tout propritaire qui
vou dra se servir...pourra appuyer... Mais la commission charge de l'examen

de cette proposition ne voulut point admettre le droit d'appui d'une manire
aussi absolue ; et pour rserver en cette matire le pouvoir discrtionnaire des
tribunaux, elle substitua aux mots ci-dessus souligns les
termes pourra
obtenir d' appuyer, qui se retrouvent, sauf
une insignifiante variante, dans la
241.
21
que les propritaires des fonds sur lesquels s'exerce le passage

des eaux ne sont pas admis en user pour l'irrigation des proprits qu'elles traversent, tandis que le riverain sur le fonds duquel l'appui est rclam ou a t pratiqu, peut toujours demander l'usage commun du barrage, charge de contribuer pour
moiti aux frais d'tablissement et d'entretien. Lorsqu'il exerce
cette facult, aucune indemnit n'est respectivement due, et il est
tenu de restituer celle qu'il a reue. Il devrait de plus, si l'usage
commun n'tait rclam que depuis le commencement ou l'achvement des travaux, supporter seul l'excdent de dpense qu'entraneraient les changement faire au barrage, pour le rendre
propre l'irrigation des deux rives. Loi du 11 juillet 1847,
art. 2.
Les riverains qui profilent de la surlvation des eaux produite
par le barrage, n'ont, raison de cette seule circonstance, aucune indemnit ni contribution payer celui qui l'a fait construire. Il en est mme ainsi du propritaire du fonds sur lequel
s'exerce la servitude d'appui, lorsqu'il ne rclame pas l'usage
commun du barrage 28.
4 Dispositions communes aux trois servitudes gui viennent d'tre expliques.
a. Les btiments 27, les cours et jardins attenant aux habita-
tions, sont affranchis des trois servitudes d'aqueduc, d'coulement et d'appui. Les parcs et enclos attenant aux habitations sont
rdaction dfinitive de l'art. 1" de la loi du H juillet 1847. Lois annotes,
1847, p. 82, col. 2.
26 C'est ce qui rsulte nettement de l'adoption d'un amendement de
M. Creton, la demande duquel on substitua la rdaction qui a dfinitivement
pass dans la loi aux mots : pourra toujours demander profiter du barrage
pour enployer les eaux dont il a le droit de jouir l'irrigation de ses pro prits, qui figuraient dans la proposition de MM. d'Angeville et de La
Farelle. Lois annotes, 1847, p. 86, col. 1 et 2. Berlin, ns 414 421. Demolombe, XI, 232. Ballot, n 31.
27 La loi du 29 avril 1845, relative aux servitudes d'aqueduc et d'coulement, ne parle que des maisons, tandis que la loi du 11 juillet 1847, concernant
la servitude d'appui, se sert du terme plus gnral de btiments, Telle est aussi
l'expression que nous avons employe dans notre rdaction, par le motif que si
les btiments de toute nature sont affranchis de la servitude d'appui, qui est
lien moins onreuse que celles d'aqueduc et d'coulement, plus forte raison
doivent-ils tre exempts de ces dernires. Demay, sur Proudhon, Du domaine
public, IV, 1452. Garnier, p. 25. Demolombe, XI, 224.
22
DES DROITS RELS.
galement affranchis des deux premires de ces servitudes; mais

ils restent soumis la troisime 2S.
L'exemption dont jouissent, quant la servitude d'appui, les
btiments et les cours ou jardins attenant aux habitations, ne
s'applique qu' l'hypothse o il s'agit d'un barrage tablir, et
appuy
duquel
fonds
le
trouve
riverain
le
celle
o
se
sur
non
barrage dj construit demande en acqurir la coproprit 23.
un
b. Les contestations auxquelles peuvent donner lieu l'tablissement et l'exercice des servitudes relatives l'irrigation ne sont
du ressort, ni de l'administration, ni de la juridiction administrative, mais de celui des tribunaux de premire instance et des
ours impriales, qui doivent, en statuant sur ces difficults, concilier l'intrt de l'opration avec le respect d la proprit.
La procdure est sommaire ; et, s'il y a lieu expertise, il peut
n'tre nomm qu'un seul expert 30.
c. Les dispositions des lois du 29 avril 1845 et du 11 juillet
1847 n'ont apport aucune drogation aux rgles du Code Napolon sur la proprit ou l'usage des eaux 31, ni celles qui ont
pour objet la police des eaux 32.
242.
Des servitudes concernant l'coulement artificiel procurer

aux eaux nuisibles 1.
l'art. 3 de la loi du 29 avril 1845, le propritaire d'un terrain submerg en tout ou en partie, peut, dans le
but de procurer un coulement aux eaux, obtenir la facult de
les faire passer, au moyen de fosss ou d'autres
ouvrages, tra1 En vertu de
Loi du 29 avril 1845, art. Ier, al. 2, et art. 2, al. 2. Loi du 11 juillet
1847, art. 1, al. 2.
29 Demolombe, XI, 232 bis. Civ. rej., 20 dcembre 1853, Sir.,
54, 1, 250.
30 Loi du 29 avril 1845, art. 4. Loi du 11 juillet 1847,
art. 3.
31 C'est un point qui a l gnralement
reconnu dans tout le cours de la
discussion de ces deux lois.
32 Loi du 29 avril 1645, art. 5. Loi du 11
juillet 1847, art. 4.
1 Voy. sur cette matire
: Commentaire de la loi du 10 juin 1854, par Devilleneuve, Lois annotes, 1854,
p. 82 et suiv. Guide lgal du draineur, par
Bourgmgnat; Paris, 1854, in-8. Commentaire de la
loi du 10 juin 1854, par
Garnier; Paris, 1854, in-8. Dissertation
sur le drainage, par Ballot, Revue
pratique, 1858, V, p. 406 et suiv.
28
242.
23
vers les proprits qui sparent son fonds d'un cours d'eau, ou
de toute autre voie d'coulement 2.
Celte facult peut tre accorde, quelles que soient l'origine et
la nature des eaux pour lesquelles le passage est demand. Ainsi
elle peut l'tre, mme pour les eaux amenes la surface du sol
par le forage d'un puits, et pour les eaux plus ou moins corrompues provenant d'un tablissement industriel 8.
Tout ce qui a t dit au paragraphe prcdent, sur le pouvoir
discrtionnaire des tribunaux quant l'tablissement mme de
la servitude d'aqueduc, sur les hritages qui en sont exempts,
ainsi que sur l'indemnit due aux propritaires des fonds assujettis, s'applique la servitude d'coulement dont il est ici question.
2 Le principe pos dans l'art. 3 de la loi du 29 avril 1845 a
t dvelopp et complt par la loi du 10 juin 1834, sur le libre
coulement des eaux provenant du drainage.
Aux termes de l'art. 1er de cette loi : Tout propritaire qui
veut assainir son fonds par le drainage, ou un autre mode
d'asschement, peut, moyennant une juste et pralable indem nit, en conduire les eaux, souterrainement ou ciel ouvert, a
travers les proprits qui sparent ce fonds d'un cours d'eau
ou de toute autre voie d'coulement.
Il rsulte de la gnralit des termes de cet article, que le passage des eaux peut tre rclam par tout propritaire qui veut,
n'importe dans quel but, assainir son fonds, en le dbarrassant
d'eaux nuisibles. Il pourrait donc l'tre, non seulement dans l'intrt de l'exploitation agricole du fonds, mais encore pour faciliter l'extraction des tourbes, des pierres ou des minraux qu'il
renferme 4. Par la mme raison, le passage ne saurait tre refus,
En disant : La mme facult pourra tre accorde sur les fonds intcr1843 s'est servi d'une locution qti
mdiaires, l'art. 3 de la loi du 29 avril
manque de prcision. Notre rdaction, qui exprime d'une manire plus nette la
pense du lgislateur, a t emprunte ta loi du 10 juin 1854 sur le drainage.
3 Demante, Cours, II, 498 bis, VI. Demolombe, XI, 222 et 223. Ballot
p. 411, n 39.
466. Voy. en
4 Garnier, p. 17. Civ. cass., 14 dcembre 1859, Sir., 60, 1,
sens contraire: Devilleneuve, Lois annotes, 1854, p. 112, col. 2; Demolombe,
XI. 236 bis. II est vrai que, dans le cours de la discussion de la loi du 10 juin
1854, on a principalement fait valoir l'intrt de l'agriculture. Mais celte circonstance n'est pas un motif suffisant pour apporter l'application de cette loi
des restrictions qui seraient contraires la gnralit de ses termes.
2
DES DROITS RELS.
24
tre
doivent
d'assainissement
ne
sous le prtexte que les travaux
le
fonds
constructions
sur
des
d'lever
but
le
dans
entrepris que
assaini.
Il suit galement de la rdaction de l'article prcit, qu' la
diffrence de la servitude dont il a t parl sous le n 1 de ce
paragraphe, et de celles d'aqueduc ou d'appui, la servitude de
existe de plein
drainage
du
provenant
les
eaux
passage pour
droit, en ce sens que les tribunaux ne peuvent en refuser l'tablissement par le motif que les avantages de l'opration ne seraient pas en rapport avec les inconvnients qu'entranerait,
servitude 5.
la
de
l'exercice
traverses,
proprits
les
pour
Mais il est bien entendu que le passage ne peut tre rclam
qu' la condition de procurer aux eaux un coulement suffisant
tribunaux
qu'ainsi
les
et
de
stagnantes,
empcher
les
rester
pour
pourraient et devraient rejeter la demande, si les ouvrages projets n'taient pas de nature atteindre ce but 6.
Du reste, les btiments et les cours, jardins, parcs, ou enclos
attenant aux habitations, sont affranchis de la servitude dont il
est ici question. Loi prcite, art. 1er, al. 2.
Les propritaires des fonds traverss, ou mme simplement
voisins, ont la facult de se servir, pour l'coulement des eaux
de leurs fonds, des travaux de drainage faits par un autre propritaire. La loi les soumet expressment, dans ce cas, a l'obligation de supporter : 1 une part proportionnelle dans la valeur
des travaux dont ils profitent; 2 les dpenses rsultant des modifications que l'exercice de cette facult peut rendre ncessaires;
3 et, pour l'avenir, une part contributive dans l'entretien des
travaux devenus communs. Loi prcite, art. 2. Mais cette dispotandis que les articles premiers des lois du 29 avril 1845 et du
11 juillet 1847 portent : Tout propritaire pourra obtenir le
passage des
eaux,... la facult d'appuyer ses ouvrages sur la proprit du riverain oppos,
l'art. Ier de la loi du 10 juin 1854 dit : Tout propritaire peut conduire les
eaux. Demolombe, XI, 236. Bourguignat, p. 14. Voy. cep. Garnier. p. 18.
Cpr. aussi : Req. rej., 1er juin 1863, sir., 64, 1, 279. Il serait assez difficile
de donner une raison suffisante pour justifier la diffrence
que nous venons de
signaler; et l'on ne peut s'empcher de regretter qu'il n'existe
pas, sous ce
rapport, une harmonie complte entre les dispositions des lois de 1845, 1847
et 1854. Ce dfaut d'harmonie se rencontre galement en qui
les
ce
concerne
juridictions auxquelles est attribue la connaissance des contestations
peut
que
soulever l'application de ces lois.
Ballot, p. 413,n 43.
s En effet,
243.
25
sition n'est point conue dans un sens restrictif; et les motifs

d'quit sur lesquels elle est fonde doivent faire dcider que
toute personne qui veut se servir des travaux faits par l'entrepreneur du drainage, n'y est admise que sous la condition de restituer l'indemnit qu'elle peut avoir reue, et de contribuer
celles qui auraient t payes des propritaires plus loigns.
Les associations de propritaires qui veulent, au moyen de
travaux d'ensemble, assainir leurs proprits par le drainage ou
tout autre mode d'asschement, sont, comme tout propritaire
agissant isolment, autorises invoquer le bnfice de l'art. 1er
de la loi du 10 juin 1854. Ces associations peuvent, sur leur demande, tre constitues en syndicats par arrts prfectoraux ;
-et, dans ce cas, les travaux qu'elles voudraient excuter sont,
comme ceux des communes ou des dparlements, susceptibles
d'tre dclars d'utilit publique par dcret rendu en Conseil
d'tat. Loi prcite, art. 3 et 4, al. 1.
Les contestations auxquelles peuvent donner lieu le mode
d'tablissement et l'exercice de la servitude, la fixation du parcours des eaux, l'excution des travaux de drainage ou d'asschement, les indemnits et les frais d'entretien sont, en premier
ressort, de la comptence du juge de paix du canton qui doit, en
prononant sur les difficults dont il est saisi, concilier les intrts de l'opration avec le respect d la proprit. Loi prcite,
art. 5. Que s'il s'agissait d'indemnits rclames, non pas seulement raison de l'exercice del servitude, mais pour cause d'expropriation prononce dans l'intrt de travaux dclars d'utilit
publique, elles devraient tre rgles conformment l'art. 16
de la loi du 21 mai 1836. Loi prcite, art. 4, al. 2.
243.
De la servitude de passage pour cause d'enclave.

Le propritaire d'un fonds enclav est autoris rclamer,
pour l'exploitation de ce fonds, un passage sur les hritages
voisins, la charge d'une indemnit proportionne au dommage
que causera l'exercice de cette servitude 1. Art. 682.
L'origine de cette servitude se trouve dans la loi si guis sepulchrum (L. 12,
D. de rel. et sumpl. fun., 9, 7), dont les dispositions ont t, sous notre ancien
Droit, tendues a tous les fonds enclavs. Cpr. Dissertation, par Le Gentil,
Revue pratique, 1861, XI, p. 113.
1
26
DES DROITS RELS.
l'usager,
l'usufruitier
ou
rclam
tre
peut
par
Le passage
aussi bien que par le propritaire2.
Mais il ne pourrait l'tre par un simple fermier, sauf celui-ci
s'adresser au propritaire pour se le faire procurers.
On doit considrer comme -enclavs, non seulement les fonds
qui sont privs de toute issue sur la voie publique, mais enexploitaleur
suffisante
issue
qui
n'ont
pour
une
pas
core ceux
tion 4.
Un fonds spar de la voie publique par un cours d'eau, sur
lequel il n'existe ni pont ni bac, est considrer comme enclav 6,
moins que ce cours d'eau ne soit guable en tout temps 6. Il en
est de.mme du fonds qui n'a d'issue que sur un chemin
de halage, exclusivement destin aux besoins de la navigation 7.
Mais les inconvnients et les difficults que prsenterait le
- Si l'usufruitier ne peut rclamer la servitude d'aqueduc (cpr. 241,
note 4), la raison en est que cette servitude n'est pas fonde sur une ncessit
absolue, et qu'en lui en refusant l'exercice, on ne le prive pas de la possibilit
de jouir du fonds soumis son droit, dans l'tat o il l'a reu. Tandis que
l'usufruitier d'un fonds enclav serait, dfaut de passage, plac dans l'impossibilit d'exploiter ce fonds. Or, comme son droit de jouissance constitue un
droit rel, il est, de son propre chef, autoris faire lever les obstacles qui
s'opposent son exercice. Jousselin, Des servitudes d'utilit publique, II,
p. 549. Hennequin, II, 472. Demolombe, XII, 600. Zachariae, 246, texte et
note lre. Amiens, 23 mars 1813, Sir., 14, 2, 98.
3 Solon, n 316. Demolombe, loc. cit. Cpr. cep. Amiens, 25 mai 1813,
Sir., 14, 2, 98.
4 Le but de l'art. 682 est de rendre possible l'exploitation des fonds enclavs.
En indiquant, comme constitutive de l'enclave, l'absence de toute issue sur la
voie publique, le lgislateur n'a pu considrer, comme une issue, celle qui
serait insuffisante pour l'exploitation du fonds. Demolombe, XII, 610. Zachariae, 246, note 2. Civ. cass., 16 fvrier 1835, Sir., 35, 1, 806. Cpr. Req.
rej., 8 mars 1852, Sir., 52, 1, 314. Voy. aussi sur l'hypothse o la voie
publique laquelle aboutit un fonds se trouverait impraticable Req. rej.,
:
23 aot 1827, Sir., 28, 2, 111.
s Merlin, Rcp., v Voisinage, 4, n 4. Favard, Rp., v Servitudes, sect. II,
7, n 1. Demolombe, XII, 609, Zachariae, loc. cit. Amiens, 19
mars 1824,
Sir., 24, 2, 242. Req. rej., 31 juillet 1844, Sir., 44, 1, 845. Cpr. Sirey,
Consultation, Sir., 21, 2, 153.
6 Req. rej., 30 avril 1855, Sir., 55, 1, 735.
7 Demolombe, XII, 607. Toulouse, 19 janvier 1825, Sir., 25, 2, 119.
Conseil'd'tat
Bordeaux, 15 janvier 1835, Sir., 36, 2, 334. Cpr. Dec.
du
en
9 juillet 1859, Sir., 60, 2, 343.
243.
27
passage par l'issue existante, ne suffiraient pas pour faire envisager le fonds comme enclav 8. Il y a mieux, un fonds, mme
actuellement priv d'accs la voie publique, ne devrait pas
tre rput enclav, s'il tait possible de lui procurer une
issue au moyen de travaux faciles excuter et peu dispendieux*.
D'un autre ct, le propritaire qui, dfait, jouit d'un passage

pour arriver la voie publique ne peut dire son fonds enclav,
sous le prtexte que ce passage n'est exerc qu'en vertu d'un
titre sujet contestation, ou mme d'une simple tolrance. La
demande qu'il formerait pour obtenir un autre passage devrait
tre carte comme prmature, tant que celui qu'il exerce de
fait ne lui aurait pas t interdit, en consquence de l'annulation
de son titre ou du retrait de la concession prcaire 10.
Lorsque, par suite d'un nouveau mode d'exploitation, le passage jusqu'alors exerc est devenu insuffisant, le propritaire du
fonds enclav peut, suivant les circonstances, en demanderl'largissement. l'extension, ou mme le dplacement, charge, bien
entendu, d'un supplment d'indemnit11. Une pareille demande
peut tre forme raison de l'ouverture d'une carrire, d'une
tourbire ou d'une glacire, tout aussi bien qu' la suite d'un
simple changement de culture 15. Il semble mme qu'elle dt tre
admise dans l'intrt d'une maison d'habitation ou d'un tablissement industriel dj existants, si, par l'effet de nouvelles cirDelvincourt, I, p. 3S9. Toullier, III, 547. Pardessus, 1, 218. Duranton,
V, 417. Solon, ncs 318 et 319. Demolombe, XII, 608. Zachariaj, loc. cil. Req.
rej., 31 mai 1825, Sir., 26, 1, 220. Besancon, 23 mai 1828, Sir., 28, 2,
308. Colmar, 10 mai 1831, Dalloz, 1833, 2, 51. Rouen, 16 juin 1835, Sir.,
36, 2, 87. Req. rej., 4 juin 1866, Sir., 67, 1, 209.
9 Demolombe, loc. cit. Rennes, 22 mars 1826, Sir., 28, 2, 74. Colmar,
26 mars 1831, Sir., 31, 2, 278.
Solon, n 318. Demolombe, XII, 606. Colmar, 10 mai 1831, Dalloz,
1833, 2, 51. Req. rej., 30 avril 1835, Sir., 35, 1, 701. Req. rej., 27 fvrier 1839, Sir., 39, 1, 493.
11 Demante, Cours, II, 527 bis, II Demolombe, XII, 611. ZachariaB, 246,
note 4. Agen, 18 juin 1823, Sir., 24, 2, 89. Civ. rej., 8 juin 1836, Sir.,
36, 1, 453. Caen, 16 avril 1859, Sir., 59, 2, 652.
12 Demolombe, XII, 612. Solon, n 322. Joussclin, Des servitudes d'utilit
publique, II, p. 549. Amiens, 25 mai 1813, Sir., 14, 2, 98. Chambry,
10 janvier 1863, Sir., 63, 2, 237. Cpr. aussi : Pau, 14 mars 1831, Sir., 31,
2, 244. Voy. cep. Le Gentil, op. cit., p. 133. Suivant ce dernier auteur, le passage ne pourrait tre rclam que pour la culture du fonds enclav, et non
s
28
DES DROITS REELS.
l'indonne
l'extension
de
raison
exemple
constances, par
dustrie, le passage tait devenu insuffisant 13.
Mais il n'en serait plus de mme, si le propritaire d'un terrain
enclav le surbtissait, ou y crait un tablissement industriel14.
La servitude de passage est, en principe, impose tous les
fonds voisins de l'hritage enclav, autres que ceux qui font
partie du domaine public, quelles que soient d'ailleurs la nature
physique de ces fonds, et leur condition juridique. Ainsi, les enclos tenant ou non aux habitations, tels que parcs, cours et jardins, y sont soumis tout aussi bien que les terrains ordinaires
et non clos 15. Ainsi encore, les immeubles faisant partie de la
dotation de la couronne sont sujets cette servitude, malgr leur
inalinabilit et leur imprescriptibilit 16. Il en est de mme des
fonds dotaux".
Toutefois, lorsque l'enclave est le rsultat de la division, par
suite de partage ou d'alination partielle, d'un fonds qui, dans
son intgrit, avait accs sur la voie publique, le passage devant
tre fourni, en vertu d'une convention tacite, par le propritaire
de la portion de ce fonds qui touche la voie publique, il ne
pour l'extraction des produits qu'il renferme. Mais c'est, notre avis, arbitrairement restreindre le sens du mot exploitation qui, par sa gnralit, comprend
tous les modes de jouissance dont un fonds de terre est susceptible d'aprs sa
nature.
13 La servitude de passage est en effet accorde tout propritaire de fonds
enclavs, que ces fonds consistent en terres ou en btiments, la condition
seulement que le passage soit rclam pour l'exploitation de ces fonds d'aprs
leur nature.
14 II rsulte del restriction indique la fin de la note prcdente que le
propritaire d'un fonds de terre ne peut pas, en levant des constructions sur
ce fonds, se crer, par son fait, un droit un passage plus tendu que celui
qui lui comptait d'aprs la nature originaire de son hritage. Arg. art. 702.
Surbtir un terrain, ce n'est plus simplement exploiter ce terrain, mais bien le
transformer en un immeuble d'une autre nature. Cpr. en sens divers sur les
propositions dveloppes dans cette note et dans la prcdente : Solon, n 322 ;
Jousselin, Des servitudes d'utilit publique, II, p. 549; Demolombe, XII, 612;
Le Gentil, op. cit., p. 113 et suiv.; Bruxelles, 22 mars 1817, Dalloz, v Servitudes, p. 61, n 2 ; Pau, 14 mars 1831, Sir., 31, 2, 244; Toulouse, 14mai
1864, Sir., 65, 2, 93.
Pardessus, 1, 219. Duranton, V, 422. Jousselin, op. cit., II, p. 552.
Demolombe, XII, 615.
Jousselin, op. et loc. dit. Demolombe, XII, 615 bis. Req-. rei 7 mai
1827, Sir., 29, 1, 332.
17 Cpr.
537, texte n 2. Jousselin et Demolombe, locc. citt.
243.
29
peut plus tre rclam des autres voisins, conformment

l'art. 682 18. Cette rgle doit, au cas d'alination partielle, recevoir application, non seulement quand c'est l'acqureur qui est
devenu propritaire de la partie enclave, mais encore lorsque
cette partie a t rserve par le vendeur 18. Elle serait galement
applicable dans l'hypothse o les deux portions du fonds auraient t vendues des acqureurs diffrents 20.
En principe, le passage doit tre pris sur les fonds voisins qui
prsentent le trajet le plus court pour arriver la voie publique.
Art. 683. Ce principe n'est cependant pas tellement absolu que
les juges ne puissent s'en carter, soit dans l'intrt des hritages
voisins, soit mme dans celui du fonds enclav, si la situation
des lieux ou des circonstances particulires l'exigent 21.
Dans tous les cas. le passage doit tre fix par l'endroit le
moins dommageable celui sur le fonds duquel il est accord.
Art. 684.
La servitude de passage, en tant qu'elle est rclame conformment l'art. 682, ne peut l'tre qu' la charge d'une indemnit. Lorsque, l'enclave tant le rsultat d'un partage ou d'une
alination partielle, cette servitude est revendique en vertu d'une
convention tacite, la question de savoir s'il est d une indemnit, et quelle serait la partie qui aurait la supporter, doit se
rsoudre par application des rgles sur la garantie en matire
is Maleville, sur l'art. 682. Delvincourt, I, p. 390. Toullier, III, 550. Duranton, V, 420. Marcad, sur l'art. 682, n 5. Du Caurroy, Bonnier elRoustain, II, 325. Demante, Cours, II, 537 bis. Demolombe, XII, 602. Zacharioe,
|246, texte et note 5. Req. rej., 1er mai 1811, Sir., 11, 1, 325. Caen, 26 mai
1824, Dev. et Car., Coll. nour.,Vll. Douai, 23 novembre 1850, Sir., 51, 2,
52. Req. rej., 14 novembre 1859, Sir., 60, 1, 236. Req. rej., ler aot l861,
Sir., 61, 1, 945. Voy. cep. Pardessus, I, 219.
1er mars 1811, Sir., 11, 1, 325.
19 Demolombe, loc. cit. Cpr. Req. rej
,
20 Demolombe, loc. cit., Cpr. cep. Civ. rej., 19 juillet 1843, Sir., 43, 1,
46; Civ. rej., 24 avril 1867, Sir., 67, i, 244. II ne saurait dpendre de la
volont des parties qui concourent une alination dont le rsultai est de
crer une enclave, d'imposer une servitude de passage des fonds qui n'y
taient pas antrieurement soumis.
21 C'est ce qu'indique le mot rgulirement, insr dans l'art. 683. Delvincourt, I, p. 390. Toullier, III, 548. Pardessus, I, 219. Duranton, V, 423
425. Demante, Cours, II, 538 bis, II. Demolombe, XII, 610. Zachariae, 246,
texte et note 6. Req. rej., 1" mai 1811, Sir., 11, 1, 325. Besancon, 23 mai
1828, Dalloz, 1828, 2, 347. Bordeaux, 15 janvier 1835, Sir., 36, 2, 334.
Bourges, 9 mars, Sir., 58, 2, 670.
30
DES DROITS RELS.
particucirconstances
les
d'aprs
de partage ou de vente, et
lires du fait 22.
rclame
tre
peut
que
le
o
le
mme
ne
passage
Dans
cas
rglele
avant
servitude,
de
la
l'exercice
indemnit,
moyennant
ment de son assiette et la fixation de l'indemnit due son occasion, ne constitue pas la contravention prvue par les ns 9 etlO
de l'art. 475 du Code pnal, et ne peut donner lieu qu'aune ac-
tion en dommages-intrts, ou une complainte possessoire 23. Il

d'tre rappeviennent
qui
circonstances
les
dans
si,
plus
ya
:
les, le propritaire du fonds enclav avait de fait exerc le pasfond
lui-mme
serait
il
moins,
anne
pendant
au
une
sage
former la complainte contre le propritaire du fonds assujetti,
qui le troublerait dans la quasi-possession de la servitude^.
Le droit de rclamer le passage ncessaire l'exploitation de
fonds enclavs est de sa nature imprescriptible. Arg. art. 2232.
Au contraire, le droit de demander l'indemnit due raison du
passage est sujet la prescription de trente ans2S, qui commence
courir du jour o le passage a t exerc26, titre de servitude
lgale^ 7. Art. 683 28.
22
Cpr. Duranton, V, 420; Demante, Cours, II, S37 bis,
I;
Demolombe,
XII, 604.
Crim. cass., 25 avril 1846, Sir., 46, 1, 798. Crim. cass., 20 janvier
1857, Sir., 57, I, 495. Crim., rej., 2 mai 1861, Sir., 62, 1, 108.
185, texte n 3, et note 27.
24 Cpr.
25 Cette prescription exige, quoiqu'elle ne soit qu'extinctive, une possession
revtue des caractres exigs en matire d'usucapion. Demolombe, XII, 635.
Cpr. Civ. cass., 16 juillet 1821, Sir., 22, 1, 154; Lyon, 12 juin 1824, Sir.,
25, 2, 21; Req. rej., 21 mars 1831, Sir., 31, 1, 187 ; Civ. cass., 16 fvrier
1835, Sir., 35, 1, 806; Req. rej., 11 juillet 1837, Sir., 38, 2, 41; Req.
rej., 31 dcembre 1860, Sir., 61, 1, 991.
26 Et non pas seulement dater de la fixation conventionnelle
ou judiciaire
de l'indemnit : autrement, l'art. 685 ne serait qu'une rptition inutile de
l'art. 2262. Pardessus, I, 224. Marcad, sur l'art. 685, n 3. Du Caurroy,
Bonnier et Roustain, II, 326. Demante, Cours, II, 539 bis, I. Jousselin,
op.
cit., H, 554. Demolombe, XII, 635. Zacharioe, 246, texte et note 9. Civ.
cass., 16 juillet 1821, Sir., 22, 1, 154. Bordeaux, 12 fvrier 1827 Sir 27
\
2, 246. Req. rej., 23 aot 1828, Sir., 28, 1, 111. Voy.
en sens contraire
Vazeilles, Des prescriptions, I, 409.
Si le passage avait t exerc titre de tolrance
.l'enclave
avant que
existt, la prescription ne commencerait courir
que du jour o l'enclave
s' tant produite, le passage
a t exerc titre de droit Pardessus I, 324
Duranton, V, 429 et 430. Demolombe, XII, 635 bis
23 Cet article est introductif d'un droit
nouveau, pour les pays dont les
23
27
243.
31
La servitude de passage tant tablie par la loi, il ne saurait

tre question de l'acquisition par prescription de celte servitude
elle-mme 29. Mais dfaut de rglement conventionnel ou judiciaire, sur l'assiette du passage, la possession trentenaire a pour
effet del dterminer d'une manire irrvocable 80, de telle sorte
que le propritaire du fonds sur lequel le passage a t exerc
litre de servitude lgale ne peut plus demander qu'il soit pris
sur un autre fonds ou sur une partie diffrente du sien propre", '
et que, rciproquement, le propritaire du terrain enclav ne
peut plus rclamer le passage sur les hritages d'autres voisins3S.
Du reste, l'usage o seraient les propritaires contigus, de se
livrer rciproquement passage pour l'exploitation de leurs fonds,
ne saurait, en l'absence de prescription, dispenser celui qui invoque cet usage du paiement d'une indemnitS!.
coutumes avaient adopt la maxime Nulle servitude sans titre. Sous l'empire
de ces coutumes, on reconnaissait bien au propritaire d'un fonds enclav, le
droit de rclamer un passage sur les fonds voisins ; mais l'exercice du passage
tait considr comme entach de prcarit, tant que l'indemnit n'avait pas
t paye ou rgle, et ce n'tait qu' partir de son rglement qu'elle devenait
prescriptible. Cpr. Demolombe, XII, 634; Req. rej., 7 fvrier 1811, Sir., 13,
1,463; Poiriers, 28 juin 1825, Sir., 25, 2, 270 ; Req. rej., 11 mai 1S30,
Sir., 30, 1, 229: Orlans, 22 juillet 1835, Sir., 35, 2, 495.
23 Delvincourt, I, p. 391. Marcad, sur l'art. 682, n 2. Demolombe, XII,
624.
20
Il en est toutefois autrement, notre avis, lorsque le passage a t exerc
sur un immeuble dotal qui, ne prsentant pas le trajet le plus court pour arriver la voie publique, ne se trouvait pas soumis la servitude tablie par
l'art. 682. Cpr. 537, texte n 3.
si Cpr. 185, iexle n 3, et note 25. Delvincourt, loc. cit. Toullier, III,
553. Pardessus, I, 223. JUarcad, sur l'art. 682. n 2. Demante, Cours, II,
538 bis, III. Demolombe, XII, 624. Zachariae, 246, texte et note 7. Amiens,
19 mars 1824, Sir., 24, 2, 242. Pau, 14 mars 1831, Sir., 31, 2, 244. Req.
rej., 29 dcembre 1847, Sir., 49, 1, 134. Req. rej., 18 juillet 1848, Sir.,
49, 1, 136. Nancy, 30 mars 1860, et Grenoble, 7 juin 1860, Sir., 60, 2,447
et 448. Paris, 5 avril 1861, Sir., 61, 2, 255. Metz, 19 janvier 1865, Sir.,
65, 2, 124. Voy. en sens contraire: Vazeille, Des prescriptions, 1, 409 ; Paris,
30 juin 1859, Sir., 59, 2, 557. Il est toutefois bien entendu que le propritaire du fonds sur lequel le passage aurait t exerc, mme pendant plus
de trente ans, pourrait toujours, dans les conditions indiques l'art. 701, en
demander la translation sur une autre partie de son fonds.
82 Cpr. texte et note 10 supr. Zachariae, loc. cit.
as Civ. cass., 30 novembre 1864, Sir., 65, 1, 373.
DES DROITS RELS.
32
La loi n'accordant au propritaire d'un fonds enclav le droit

de passer sur les fonds voisins qu' raison de la ncessit rsull'enlorsque
rclam,
plus
tre
droit
l'enclave,
peut
de
tant
ne
ce
clave vient cesser, soit par l'tablissement d'un chemin, soit
enclav
un hritage
originairement
fonds
du
runion
la
par
communiquant la voie publique. lien est ainsi, lors mme que
le passage a t exerc pendant plus de trente ans, ou qu'il l'a
t aprs paiement d'une indemnit3'-; sauf, dans ce dernier cas,
saurait, sans dnaturer la vritable intention des parties, induire
du rglement, conventionnel ou judiciaire, intervenu entre elles sur l'assiette
du passage rclam titre de ncessit, et sur l'indemnit payer par le propritaire du fonds enclav, la constitution, pour une ventualit quelconque,
d'un passage de simple commodit. Cette remarque se prsente d'une manire
plus frappante encore dans l'hypothse o le rglement conventionnel se trouve
remplac par la prescription. En effet, celui qui a tolr l'exercice sur son
fonds d'un passage ncessaire, sans demander qu'il ft pris sur d'autres hritages, ou sans exiger l'indemnit laquelle il avait droit, ne peut tre considr comme ayant, par son silence, consenti l'tablissement d'un passage pour
le cas mme o, l'enclave venant cesser, le passage perdrait le caractre de.
ncessit avec lequel il a t tolr et pratiqu. Dans ces circonstances, il y a
lieu d'appliquer la maxime Cessante causa, cesst effectus : et quand, pour
l'carler, on invoque la rgle Quod ab inilio voluntatis, ex post facto necessitatis, on se place videmment en dehors des faits et des vritables termes de la question. L'opinion contraire celle pour laquelle nous nous sommes prononcs
ne pourrait se soutenir, qu'en admettant la transformation de la servitude lgale de passage ncessaire en une servitude qui se trouverait tablie par le fait
de l'homme dans un intrt de simple commodit. Or, une pareille transformation, qui ne peut videmment, en prsence de l'art. 691, s'oprer par l'effet de
la prescription, ne saurait davantage rsulter d'une convention uniquement
relative l'exercice d'un passage ncessaire. Delvincourt, I, p. 390. Toullier,
III, 554. Pardessus, I, 225. Solon, n 331. Marcad, sur l'art. 682, n 4.
Taulier, II, p. 429. Demante, Cours, II, 539 bis, II. Zachariae, 246, texte et
note 4. Agen, 14 aot 1834, Sir., 35, 2, 414. Lyon, 24 dcembre 1841, Sir.,
42, 2, 166. Angers, 20 mai 1842, Dalloz, 1842, 2, 164. Limoges, 20 novembre 1843, Sir., 44, 2, 158. Rouen, 16 fvrier, et Orlans, 23 aot 1844,
Sir., 48, 1, 193 la note. Rouen, 13 dcembre 1862,Sir., 63, 2, 176. Paris,
20 novembre 1865, Sir., 66, 2, 4. Voy. en sens contraire : Duranton, V, 435 ;
Demolombe, XII, 642; Toulouse, 16 mai 1829, Sir., 30, 2, 243; Grenoble,
15 mars 1839, Sir., 45, 2, 418 ; Aix, 14 juin 1844, Dalloz, 1845, 4e part.,
v Servitudes, n 17; Caen, 1er dcembre 1845, Sir., 46, 2, 128; Bordeaux,
18 mars 1845, et Grenoble, 20 novembre 1847, Sir., 48, 1, 193, la
note ;
Req. rej., 19 janvier 1848, Sir., 48, 1, 193; Bordeaux, 25 juin 1863, Sir.,
63, 2, 208; Lyon, 12 juillet 1665, Sir., 65, 2, 288.
34
On ne
243.
33
la restitution de l'indemnit dont le paiement se trouverait justifi 55.

Mais, lorsque l'enclave est le rsultat d'un partage ou d'une
alination partielle, la servitude de passage, due en pareil cas
par suite d'une convention tacite, continue de subsister malgr
la cessation de l'enclave 36.
En dehors du cas d'enclave, il existe certaines circonstances
dans lesquelles il est permis de passer sur le fonds d'autrui.
C'est ainsi que toute personne 57 peut passer sur les hritages
bordant une voie publique devenue impraticable, quand mme
il serait, cet effet, ncessaire de les dclore, et quel que soit
d'ailleurs leur tat de culture. L'indemnit due aux propritaires
des hritages traverss est, en pareil cas, la charge de la communess.
C'est ainsi encore que le propritaire d'un essaim d'abeilles
est autoris le poursuivre sur le fonds o il s'est pos 50; el que
le propritaire d'objets enlevs par les eaux peut, pour les retirer, entrer dans le fonds o ils ont t entrans 40.
Pardessus, I, 226. Solon, n 332. Taulier, loc. cit. Angers, 20 mai 1842,
Dalloz, 1842, 2, 164. Voy. cep. Agen, 14 aot 1834, Sir., 35, 2, 414 ; Lyon,
24 dcembre 1841, Sir., 42, 2, 166; Limoges, 20 novembre 1843, Sir., 44,
2, 158; Caen, 1er dcembre 1845, Sir., 46, 2, 123. Ces arrts dcident que,,
lorsque le passage a t exerc pendant trente ans, le propritaire du fonds autrefois enclav a droit la restitution de l'indemnit qu'il est prsum avoir
paye, et ce, d'aprs l'valuation qui en serait faite. Mais la doctrine de ces
arrts, qui partent de l'ide errone que la prescription de l'art. 685 fait lgalement prsumer le paiement d'une indemnit, doit d'autant moins tre admise, qu'il s'agit ici d'une condiclio sine causa, et que celui qui exerce une
pareille action est tenu de prouver avant tout le paiement de la somme dont
il rclame la restitution.
Toulouse, 16 mai 1829, Sir., 30, 2, 243. Req. rej., 14 novembre 1859,
Sir., 60, 1, 236. Req. rej., 1er aot 1861, Sir., 61, 1, 945.
*~' Garnier, Des chemins, p. 496. Civ. cass., 10 janvier 1848, Sir., 48, 1,
303. Crim. rej., 20 juin 1857, Sir., 57, 1, 700. Crim. rej., 1er juin 1866,
Sir., 67, 1, 91.
38 Loi des 28 septembre-6 octobre 1791, tit. II, art. 41. Cpr. Loi du 21 mai
1836, art. 1er. Toullier, III, 557. Pardessus, I, 226. Zachariae, 246, texte
et note 10.
39 Loi des 28 septembre-6 octobre 1791, lit. I, sect. III, art. 5. Toullier,
III, 374. Zachariae, 200, note 16. Cpr. 201, texte n 1, lett. a.
40 Cpr. L. 8, D. de incend. (47, 9). Pardessus, loc. cit. Zachariae, 246,
texte et note 11.
as
36
111.
34
DES DROITS REELS.

APPENDICE AUX SERVITUDES LGALES.
De la proprit et de l'usage des eaux 1.
244.
1. Des eaux de source.

Tout propritaire d'un terrain est, comme tel, propritaire des
sources qui s'y trouvent, peu importe qu'elles y jaillissent naturellement, ou qu'elles n'aient t amenes la surface du sol que
rsulte
552.lien
Arg.
sondages.
art.
fouilles
des
que
des
ou
par
si, par suite de pareils travaux, des eaux qui jaillissaient naturellement dans un terrain en ont t dtournes et amenes la
surface d'un autre fonds, c'est au propritaire de ce fonds que
la source appartient 2, et que doit revenir l'indemnit due raison
de son expropriation pour cause d'utilit publique 3.
La facult dont jouit tout propritaire de faire des fouilles
dans son fonds, pour rechercher les eaux qui s'y trouvent, peut
tre modifie, soit directement par l'effet d'une renonciation formelle, soit indirectement par l'tablissement d'une servitude
laquelle l'exercice de cette facult porterait atteinte 4.
Le propritaire d'une source aie droit d'en disposer volont.
Art. 641 cbn. 544. Il peut donc en absorber entirement les eaux,
ou les dtourner de leur cours naturel; et les propritaires voiLes art. 641 645, quoique placs sous la rubrique Des servitudes qui
drivent de la situation des lieux, appartiennent plutt la thorie del proprit et des droits d'usage, qu' celle des servitudes lgales. Tel est le motif
pour lequel nous n'en traiterons ici que par forme d'appendice. Cpr. sur cette
matire : Daviel, Traites des cours d'eau, 3 dit. ; Paris, 1845 3 vol. in-8.
Garnier, Rgime des eaux; Paris, 1849 1851, 3 vol. in-8. Colas de la Noue,
Dissertation, Revue pratique, 1865, XIX, p. 399.
2 On exprime d'ordinaire cette ide en disant que la source appartient,
non
celui dans le fonds duquel elle jaillit, mais celui dans le fonds duquel elle
prend naissance. A notre avis, cette formule manque de prcision, et mme,jus1
qu' certain point, d'exactitude, en ce qu'elle n'indique pas quel est le fonds
qui doit tre considr comme donnant naissance la source, et semble subordonner la solution de cette question des recherches gologiques.
a Req. rej., 4 dcembre 1860, Sir., 61, 1, 623.
Req. rej., 19 juillet 1837, Sir., 37, d, 684. Req.rej., 20 juin 1842 Sir.,
43, 1, 321. Req. rej., 22 aot 1859, Sir., 60, 1, 369. Cpr. Req. rej. 18 juin
1865, Sir., 65, 1, 309.
4
"
244.
35
sins ou infrieurs ne sont pas mme fonds s'opposer ce qu'il

les retienne, sous le prtexte qu'elles lui seraient plus nuisibles
qu'utiles 5. Mais il est bien entendu que s'il veut, en vertu de
l'art. 640. les laisser couler sur les fonds infrieurs, il lui est interdit de les employer des usages de nature les corrompre
ou les imprgner d'lments dltres 6.
Le propritaire d'une source a le droit de disposer son gr
des eaux de cette source, non seulement au dedans, mais encore
en dehors du fonds o elles jaillissent 7. Il peut en cder l'usage
exclusif des tiers, peu importe qu'ils soient ou non propritaires de terrains contigus celui o se trouve la source 6.
La seule circonstance que le propritaire d'une source en a
laiss couler les eaux par leur pente naturelle pendant trente annes, et que cette source s'est ainsi transforme en une eau couTante, ne le prive pas du droit d'en disposer au prjudice des
propritaires infrieurs qui les auraient reues, mais qui n'en auraient pas prescrit l'usage conformment aux art. 641 et 642.
Toullier, III, 131 133. Duranton, V, 174. Demolombe, XI, 66. Civ.
cass.j 29 janvier 1840, Sir., 40, 1, 207. Voy. en sens contraire : Delvincourt,
I, p. 381 ; Pardessus, I, 78 ; David, 111, 895 ; Proudhon, Du domaine public,
IV, 1349; Metz, 16 novembre 1826, Sir., 31, 2, 110.
240, texte et Dote 19. Cpr. aussi : mme paragraphe, texte et
Voy.
note 22.
7 La chambre des requtes de la Cour de cassation avait d'abord dcid le
contraire, en parlant de l'ide qu'en dehors du fonds o elles jaillissent, les
eaux d'une source deviennent des eaux courantes, sur lesquelles le propritaire
de cette source ne peut exercer que les droits d'usage concds aux riverains par
l'art. 644. Req. rej., 28 mars 1849, Sir., 49, 1,503. Mais celle ide, que la
mme Chambre n'a plus reproduite dans son arrt du 22 mai 1854 (Sir., 54,
1, 729), nous parait avoir t dfinitivement rejele par la Chambre civile (Civ.
cass., 19 novembre 1855, Sir., 56, 1, 609), dont nous n'hsitons pas adopter la solution. Le propritaire de la source ayant incontestablement le droit
d'en dtourner les eaux au prjudice des propritaires infrieurs, il importe
peu que ce dtournement s'opre dans le fonds mme qui renferme cette
source, ou dans un autre. Tout se rduit, en pareil cas, savoir si les propritaires infrieurs ont on non acquis un droit sur les eaux de la source. Voy.
en ce sens : Daviel, III, 766 bis; Rapport au Snat, par il. de Royer (Moniteur du 19 juin 1862).
8 De Royer, Rapport prcit. Req. rej., 22 mai 1854, Sir., 54, 1, 729.
9 Suivant une doctrine mise dans les considrants de l'arrt de la chambre
des requtes du 22 mai 1854, cit la note prcdente, le propritaire de la
source pourrait, dans l'hypothse indique au texte, tre considr, selon les
5
36
DES DROITS RELS.
les
d'une
propritaire
sur
source
jouit
le
dont
absolu
droit
Le
des
limit
d'ailleurs
tre
par
proviennent
peut
qui
ne
en
eaux
rglements mans, soit de l'administration 10, soit de l'autorit
judiciaire". De pareils rglements, qui ne sauraient avoir pour
objet que la police des eaux courantes, ou les droits respectifs
des riverains d'un cours d'eau, ne sont point opposables au propritaire de la source, qui reste le matre d'en disposer son gr.
Ce droit de disposition est cependant susceptible d'tre modifi, non seulement par un titre man du propritaire del source
niais encore par la destination du pre de famille 12, et par la prescription. Art. 641. D'un autre ct, il est soumis la restriction
rsultant de la servitude tablie par l'art. 643. Enfin, il va de soi
.
circonstances, comme en ayant volontairementabandonn les eaux aux propritaires infrieurs, pour les besoins de l'irrigation.Voy. aussi dans ce sens : Garnier, III, 747. Cette doctrine ne doit pas tre admise; elle aurait pour rsultat
de crer arbitrairement, et en dehors des exceptions tablies par les art. 641
643, une nouvelle restriction au droit de disposition du propritaire de la
source. Si ce dernier n'a pas, pendant un temps plus ou moins long, us de la
facult de dtourner les eaux, on ne saurait induire de celte circonstance une
renonciation cette facult lgale qui, comme telle, est imprescriptible.
Art. 2232. En vain voudrait-on invoquer, en sens contraire, la disposition de
l'art. 644 et le droit d'usage qu'il accorde aux riverains d'un cours d'eau,
puisque ce droit d'usage, ncessairement subordonn l'existence d'une eau
courante, ne trouve plus d'objet auquel il puisse s'appliquer lorsque, en vertu
de son droit absolu de disposition, le propritaire de la source a modifi le
cours naturel des eaux. Pardessus, I, 105. Proudhon. Du domaine public IV,
1356 et 1369. Daviel, III, 792 et 793. Du Caurroy, Ronnier et Roustain, II',
267. Demolombe, XI, 101. De Royer, Rapport prcit. Civ. cass., 10 novembre 1855, Sir., 56, 1, 609. Civ. cass., 18 mars 1857, Sir., 57, 1, 263.
Colmar, 26 novembre 1857, Sir., 58, 2, 343. Req. rej., 9 dcembre 1862
,
Sir., 63, 1, 358.
io Demolombe, XI, 69. Dcrets en Conseil d'tat du 23 dcembre 1858,
186l
Sir., 60, 2, 345, du 1er mars 1860, Sir., 60, 2, 346, et du 14
mars
Sir., 61, 2, 365.
Demolombe, XI, 66. Civ. cass., 23 janvier 1840, Sir., 40, 1 207. Pau
2 mai 1857, Sir., 58, 2, 181.
12 L'art. 641, qui ne mentionne expressment
que le titre ou la prescription,
comprend implicitement la destination du pre de famille, puisqu'elle
quivaut
titre en ce qui touche les servitudes continues et
apparentes. Art 692 Duranton, V, 186. Daviel, III, 770. Garnier, III, 721. Proudhon,
cit., IV,
op.
1354. Demolombe, XI, 83. Bourges, 13 dcembre 1825, Sir
26 2 222
W.
31,
fieq. rej., 20 dcembre 1825, Sir., 26, 1, 179. Pau, 28 mai
1831,
2, 201. Civ. cass., 30 juin 1841, Sir., 41, 1, 638
11
244.
37
qu'une source est, comme tout autre objet corporel formant la

matire d'un droit de proprit, susceptible d'expropriation
pour cause d'utilit publique 15.
2 La prescription invoque contre le droit de disposition du
propritaire de la source ne peut s'accomplir que par une jouissance non interrompue1' pendant l'espace de trente annes,
compter du jour o celui qui s'en prvaut a fait et termin des
ouvrages apparents, destins faciliter la chute et le cours de
l'eau dans sa proprit 15. Art. 642. La contradiction oppose
l'exercice du droit de propritaire del source n'aurait pas pour
effet, en l'absence de tous travaux apparents, de rendre la prescription possible 16.
Il n'est pas indispensable que les ouvrages apparents, qui sont
exigs par l'art. 642 pour donner cours la prescription, aient
t faits dans le fonds mme o jaillit la source; il suffit qu'ils
aient t excuts dans l'hritage immdiatement infrieur ou
coutigu 17. Mais aussi le propritaire de la source peut-il, dans ce
!s Pardessus, 1, 138. De Royer, Rapport au Snat, Moniteur du 19 juin
1862. Cpr. Req. rej., 4 dcembre 1860, Sir., 61, 1, 623.
11 L'interruption aurait lieu naturellement par la retenue ou le dtournement des eaux : elle rsulterait immdiatement de ces faits, si le propritaire
du fonds infrieur n'avait point, au moment o ils se sont produits, la possession annale; et, dans le cas contraire, elle s'oprerait par le maintien pendant une anne au moins, sans rclamation de la part de ce dernier, de l'tat
de choses constitutif de la retenue ou du dtournement des eaux. Art. 2243.
Cpr. Delvincourt, 1, p. 382 et 383; Pardessus, I, 100; Zachariae, 236, texte
et note 8. Voy. sur l'interruption civile : texte et note 18 infr.
13 II est absolument ncessaire que les travaux aient t excuts par celui
qui se prvaut de la prescription. Civ. cass., 25 aot 1812, Sir., 12, 1, 350.
Req. rej., 15 avril 1845. Sir., 45, 1, 583. Civ. cass., 18 mars 1857, Sir.,
57, 1, 263.
16 Arg. art. 642 cbn. 2232. Nec obstat art. 2238 : Voy. 185, texte n 3,
lett. 6, note 31 et 32. Taulier, II, p. 363. Demolombe, XI, 82. Voy. en sens
contraire : Proudhon, op. cit., IV, 1371.
17 La question rsolue au texte est vivement controverse. Pour se former
ce sujet des ides exactes, il importe avant tout de remarquer que l'art. 642
s'occupe exclusivement des rapports du propritaire de la source et du propritaire du fonds immdiatement infrieur. Or si, mme en ce,qui concerne ces
rapports, la rigueur des principes et exig, pour donner cours la prescription, des travaux excuts dans le fonds mme o jaillit la source, on ne peut
s'empcher de reconnatre qu' raison de la nature particulire de la chose qui
forme ici l'objet du droit de proprit, il existait de puissantes raisons d'utilit
38
DES DROITS RELS.
interpellation
prescription
la
une
prmunir
contre
par
cas, se
adresse l'auteur de ces travaux, et au moyen d'une action en
justice, si ce dernier ne consentait pas, sur cette interpellation,
' reconnatre la prcarit de sa jouissance 18. Quant aux ouvrages
gnrale pour engager le lgislateur droger, dans une certaine mesure, aux
rgles ordinaires. Cette drogation ressort du texte mme de l'art. 642 qui, en
numrant les diffrentes conditions dont le concours est ncessaire l'accomplissement de la prescription, se borne exiger des ouvrages apparents, sans
demander que ces ouvrages soient tablis sur le fonds mme o se trouve la
source. Le silence de cet article sur ce point est d'autant plus concluant, que
l'ensemble des travaux prparatoires' ne peut laisser aucun doute sur la vritable pense du lgislateur. La discussion au Conseil d'tat et les observations
du Tribunal prouvent, en effet, que son intention a t de se contenter d'ouvrages tablis sur le fonds infrieur, et que c'est prcisment pour prvenir
toute controverse cet gard que, dans la rdaction dfinitive de l'art. 642,
on a substitu les mots ouvrages apparents aux mots ouvrages extrieurs, qui
y figuraient primitivement. Locr, Lg., VIII, p. 334 340, n0s 5 7;
p. 355 358, n 5. En prsence d'une volont si formellement exprime, et,
qui plus est, lgislativement consacre par le changement fait l'art. 64-2, il
ne saurait appartenir aux tribunaux, sous prtexte d'erreurs doctrinales imputes au lgislateur, de s'carter du respect d ses dcisions. Aussi croyonsnous devoir, malgr la jurisprudence contraire de la Cour de cassation, persister dans l'opinion que nous avons prcdemment mise. Voy. en ce sens : Delvincourt, I, p. 382 ; Pardessus, I, 101, II, p. 363 ; Favard de Langlade, Rp.,
v Servitudes, sect. I, 1, n 2; Solon, p. 64; Zachariae, 236, note 6;
Daviel, III, 775 ; Marcad, sur l'art. 642, n 2; Du Caurroy, Bonnier et
Roustain, II, 268 ; Demante, Cours, II, 493 bis, I; Rouen, 16 juillet 1857,
Sir., 67, 2, 621. Voy. en sens contraire : Henrion de Pansey, Comptence des
juges de paix, chap. XXVI, 4, n 1; Toullier, III, 635, la note; Duranton,
V, 181; Garnier, III, 728 ; Vazeille, Des prescriptions, I, 401; Taulier, II,
p. 364; Demolombe, XI, 79 et 80; Civ. cass., 25 aot 1812, Sir., 12, 1,
350; Req. rej., 6 juillet 1825, Sir., 26, 1, 406; Bordeaux, 1er juillet 1834,
Sir., 34, 2, 648; Req. rej., 5 juillet 1837, Sir., 37, 1, 565; Req. rej.,
15 fvrier 1854, Sir., 54, 1, 186 ; Colmar, 26 novembre 1857, Sir., 58, 2,
343 ; Civ. cass., S fvrier 1858, Sir., 58, 1, 193; Req. rej., 2 avril 1858,
Sir., 59, 1, 733.
18 Cette rserve rpond l'une des principales objections qu'on
a fait valoir
contre notre opinion en disant que le propritaire de la
source n'ayant aucune
action pour demander la suppression des travaux faits
sur le fonds infrieur,
il se trouverait dans l'impossibilit de s'opposer
au cours de la prescription.
Du reste, nous ne croyons pas qu'une simple
protestation ft suffisante
cet effet. Cpr. 215, texte et note 26. Proudhon,
op. cit. IV 1367 Voy
Cep. Delvincourt, I, p. 382 et 383; Pardessus, I, 101; Demante,
, op. et
cit.
LOC.
244.
39
tablis dans des fonds infrieurs plus loigns, ils seraient insuffisants pour faire courir la prescription rencontre du propritaire de la source 10.
Lorsqu'il s'agit d'ouvrages existant dans le fonds o jaillit la
source, le proprilaire d'un fonds infrieur ne peut, en gnral,
s'en prvaloir l'appui de la prescription, qu' charge de prouver qu'ils ont t excuts par luis0. Toutefois, dans le cas o
l'anciennet de ces travaux ne permettrait plus d'en reconnatre
l'auteur, les tribunaux pourraient admettre en fait qu'ils ont t
excuts par le propritaire infrieur, s'il tait vident qu'ils ont
t tablis dans son intrt exclusif. Quand il s'agit d'ouvrages
existant sur le fonds infrieur, ils sont galement prsums faits
par l propritaire de ce fonds. Art. 553.
Les rapports du propritaire de la source et du propritaire du
fonds infrieur qui, par titre, par destination du pre de famille.
Tous les propritaires de fonds infrieurs, mme non conligus celui o
se trouve la source, peuvent sans doute, au moyen de la prescription, acqurir
un droit sur les eaux qui en proviennent. Duranton, V, 185. Marcad, sur
l'art. 642, n 3. Daviel, III, 772. Proudhon, op. cit., IV, 1355. Dniante,
Cours, II, 493 bis, III. Demolombe, XI, 81. Zachariae, 236, texte et note 2.
Mais comme, d'aprs l'ensemble de sa rfaction, l'art. 642 suppose des ouvrages
tout au moins faits sur l'hritage infrieur, touchant immdiatement celui qui
renferme la source, les propritaires pins loigns ne pourraient, en vertu de
travaux excuts sur leurs propres fonds, se prvaloir des dispositions de cet
article. Cpr, Delvincourt, I, p. 381. Cette distinction est minemment rationnelle, en ce que des ouvrages faits sur l'britage contigu ont pu tre considrs
comme suffisants pour constituer en demeure le propritaire de la source, tandis
qu'on ne saurait attribuer un pareil effet a des travaux xcuts dans des fonds
plus loigns Elle est capitale pour la saine intelligence de l'art. 642, et carte
tous les inconvnients qui s'attacheraient un systme trop absolu, d'aprs
lequel il suffirait de travaux excuts dans un fonds infrieur quelconque,
pour faire courir la prescription. Cpr. Req. rej., 2 aot 1858, Sir., 59, 1,
733 : Civ. cass., 23 janvier 1867, Sir., 67, 1, 125.
Duranton, V, 170. Pardessus, I, 101. Demante, Cours, II, 493 bis. Demolombe, XI, 177. Voy. aussi les arrts cits la note 15 supr.
Non obstat art. 553. La prsomption legale tablie par cet article flchit
devant la preuve contraire. Or, comme il s'agit ici de faits purs et simples,
cette preuve peut se faire par tmoins ou l'aide de simples pr-omptions de
fait. Cpr. 192, texte et note 4. Demante, op. et loc. cill. Demolombe, XI,
78. Zachariaae, 236, note 7. Civ. rej., 12 avril 1830, Sir., 30, 1, 174. Req.
rej., 16 mars 1853, Sir., 53, 1, 621. Req. rej., 1er dcembre 1856, Sir., 57,
1, 844.
19
20
21
40
DES DROITS RELS.
de
cette
les
droit
eaux
acquis
prescription,
sur
un
a
ou par
l'tat
de
titre,
le
les
par
suivant
rglent,
par
cas,
source, se
choses constitutif de la destination du pre de famille, ou d'aprs
la maxime Tantum proescriptum quantum possessum.
A la diffrence de la destination du pre de famille et de la
prescription, qui ne donnent jamais au propritaire infrieur
qu'un droit d'usage sur les eaux de la source 22, le titre peut lui
en confrer la proprit mme. Dans ce cas, le propritaire du
fonds o elle se trouve est dsormais priv, non seulement de
la facult de faire, au profit de tiers, de nouvelles concessions
sur les eaux, mais mme de celle de s'en servir lui-mme. Dans
le cas, au contraire, o le propritaire du fonds infrieur n'a
acquis qu'une simple servitude, le propritaire de la source conserve le droit d'en user pour ses propres besoins, et mme celui
d'en disposer en faveur de tierces personnes, condition toutefois de laisser arriver au propritaire infrieur le volume d'eau
auquel celui-ci a droit 23.
S'il s'levait entre les deux propritaires des contestations relatives l'usage des eaux, les tribunaux devraient les dcider
d'aprs les droits respectifs des parties, tels qu'ils rsultent du
titre, de la destination du pre de famille, ou de la prescription,
et ne seraient pas autoriss user du pouvoir discrtionnaire
que leur accorde l'art. 645, en ce qui concerne les eaux courantes 24.
La position du propritaire du fonds infrieur, joignant immdiatement celui o jaillit une source, dans ses rapports avec
les propritaires plus loigns, varie selon qu'il a acquis ou non,
rencontre du propritaire de la source, un droit privatif sur
les eaux en provenant, et suivant la nature de ce droit.
Lorsqu'il n'a acquis aucun droit privatif sur la source qui
forme la tte d'un cours d'eau traversant ou bordant sa proprit, ses rapports avec les propritaires plus loigns sont rgls par les art. 644 et 645, qui seront expliqus au 246.
Lors, au contraire, qu'il a acquis par litre la proprit de la
source, il peut en disposer de la mme manire qu'aurait pu le
Cpr. cep. Req. rej., 25 mars 1867, Sir., 67, 1, 381,
23 Duranton, V, 182. Daviel, 111, 781. Demolombe,
XI, 85. Zachariae, 236,
texte et note 10. Voy. cep. Pardessus, I, 102.
24 Daviel, III, 785. Demolombe, XI, 87. Cpr.
Req. rej., 20 mai 1828 Sir.,
28, 1, 213.
22
244.
41
faire le propritaire du fonds o elle jaillit, et par consquent en

dtourner les eaux ou les concder des tiers.
Enfin, s'il n'a acquis qu'un simple droit d'usage sur les eaux
de la source, il ne lui est pas permis de les dtourner ou de les
concder des tiers 25. Mais, dans ce cas mme, son droit prime
celui qui compterait aux propritaires de fonds plus loigns
en vertu de l'art. 644, en ce sens que c'est, d'aprs le titre, la
destination du pre de famille, ou la prescription, fondement de
ce droit, que doil, suivant les circonstances, se rgler son
tendue, sans qu'il appartienne aux tribunaux de le restreindre
par application de l'art. 645.
3 Par exception la rgle pose par l'art. 641, le propritaire d'une source ne peut la dtourner, lorsque, dans son cours,
elle fournil aux habitants d'une commune, village ou hameau,
l'eau qui leur est ncessaire. Art. 643.
La servitude rsultant de cette disposition ne grve que les
sources proprement dites, et ne doit pas tre tendue aux citernes, aux puits, aux mares et aux langs 26.
Exclusivement tablie en faveur des communauts d'habitants,
celte servitude ne peut tre invoque par les habitants de maisons isoles 27.
Elle est en outre subordonne la double condition, que les
eaux de la source soient destines la consommation personnelle des membres de la communaut o celle de leur btail,
et qu'elles soient absolument indispensables pour satisfaire ces
besoins.
Ainsi d'une part, la servitude dont s'agit ne pourrait tre invoque, ni dans l'intrt de l'irrigation 28, ni pour le roulement
Demolombe, XI, 89.
26 L'art. 643 suppose une source formant un cours d'eau, et ne peut, par
consquent, s'appliquer des eaux stagnantes. Proudhon, op. cil. IV, 1391.
Daviel, III, 825. Marcad, sur l'art. 643, n 1. Curasson, Comptence des juges
de paix, II, p. 263. Garnier, III, 740. Jousselin, Des servitudes d'utilit publique,
I, p. 450. Demolombe, XI, 91. Poitiers, 26 janvier 1825, Sir., 23, 2, 347.
Nimes, 20 novembre 1863, Sir., 63, 2, 261. Montpellier, 16 juillet 1866, Sir.,
67, 2, 115. Voy. en sens contraire : Delvincourt, I, p. 383; Toullier, lit,
134; Pardessus, l, 138 ; Duranlon, V, 191; Taulier, II, p. 366; Civ. rej.,
3 juillet 1822, Dalloz, Jur. gn.,v Servitudes, XII, p. 17, n 27.
27 Pardessus, 1,138. Marcad, loc. cit., Demolombe, XI, 93. Zachariaae, 236,
note 11. Colmar, 5 mai 1809, Sir., 10, 2, 61. Voy cep. Proudhon, op. cit.,
IV, 1386.
28 Pardessus, I, 138. Demolombe, XI, 95.
55
DES DROITS RELS.
42
d'une
l'approvisionnement
comservir
dt-il
moulin,
d'un
mune 29.
Ainsi, d'autre part, il ne suffit pas, pour autoriser une communaut d'habitants se prvaloir de l'art. 643, que l'usage
des eaux de la source soit plus agrable ou plus commode que
l'emploi de celle dont elle peut disposer 80, ou que ces eaux lui
offrent, raison de leur vertu curative, des avantages particuliers 31.
Mais il y a ncessit, dans le sens de l'article prcit, par cela,
seul qu'il n'existe pas, sur les lieux, d'autres eaux la disposition des habitants; et le propritaire de la source ne serait pas
fond exciper de la possibilit pour ces derniers de se procurer, au moyen du creusement de puits, l'eau qui leur est indispensable 32.
La disposition de l'art. 643 ne forme pas obstacle l'exercice
du droit qui appartient tout propritaire d'un fonds, d'y faire
des fouillesS3, lors mme que le rsultat en serait de dtourner
les eaux souterraines alimentant une fontaine ncessaire une
comtnune34. D'un autre ct, la servitude tablie par cet article
n'emporte, ni le droit de passage pour accder la source 35, ni
bien moins encore, celui d'tablir un aqueduc pour en amener
les eaux la disposition de la communautsc.
Proudhon, op. et loc. cill. Daviel, III, 789. Demolombe, loc. cit. Zachariae, 236, texte et note 12. Voy. en sens contraire : Toullier, III, 134 ; Pardessus, loc. cit.; Garnier, III, 745.
40 Toullier, III, 134. Pardessus, loc. cit. Favard, Rp., v Servitude, sect. I,
n8. Marcad, loc. cil. Demolombe, XI, 94. Zacharioe, loc. cil. Orlans, 23 aot
1856, Sir., 62, 1, 366, la note. Colmar, 26 novembre 1857, Sir., 58, 2,
343. Civ. rej., 4 mars 1862, Sir., 62, 1, 366.
31 Demolombe, XI, 95. Cpr. Civ. cass., 4 dcembre 1849, Sir., 50, 1, 33.
32 Proudhon, op. cit., IV, 1387. Civ. rej., 4 mars 1862, Sir., 62,1, 366.
Cpr. 191, texte n 1, et note 4 ; 194, texte et note 18..
Pardessus, loc. cil. Daviel, III, 894. Garnier, III, 471. Solon, n 43.Demolombe, XI, 92. Civ. rej., 29 novembre 1830, Sir., 31, 1, 110. Grenoble.
3 mai 1834, Sir., 34, 2, 481. Req. rej., 15 janvier 1835, Sir., 35, i, 957.
Civ. rej., 26 juillet 1836, Sir., 36, i, 819. Voy. en
sens contraire : Proudhon,
op. cit.,V, 1547. Cpr. aussi : Zachariae, 1 236, texte et note 15.
35 Du Caurroy, Ronnier et Roustain, II, 269. Daviel, III, 790. Demolombe,
XI, 96. Civ. cass., 5 juillet 1864, Sir., 64, 1, 362. Bordeaux, 6 dcembre
1864, et Agen, 31 janvier 1865, Sir., 65, 2, 122. Dijon, 9 novembre 1866,
Sir., 67, 2, 157. Voy. en sens contraire: Proudhon,
op. cit., IV, 1381
Pau, 9 juillet 1864, Sir., 65, 2, 171.
20
83
36
245.
43
d'une source sur laquelle une communaut

d'habitants prtend exercer la servitude tablie par l'art. 643
est fond rclamer une indemnit. Elle doit tre value, non
d'aprs les avantages que la communaut retire des eaux, mais
seulement eu gard au prjudice qu'prouve le proprilaire de
la source, en se trouvant priv de la facult d'en disposer libreLe propritaire
ment 87.
L'action en indemnit s'teint par la prescription. Cette prescription, quoique purement extiuctive 86, suppose cependant que
la communaut d'habitants a, pendant trente annes, joui des
eaux de la source litre de servitude lgale, c'est--dire comme
tant ncessaires ses besoins. Mais le cours de la prescription
n'est point, dans celte hypothse, comme dans celle dont
s'occupe l'art. 642, subordonn l'existence de travaux apparents 39.
245.
2. Des eaux pluviales.
a. Des eaux pluviales tombant sur un terrain priv.
Ces eaux appartiennent par droit d'accession, et indpendamment de tout fait d'occupation, au propritaire du terrain sur lequel elles tombent. Il peut en disposer son gr, soit en les retenant dans son fond, soit en les cdant des tiers, soit enfin en
les laissant, couler sur les fonds infrieurs suivant la pente natu-
relle du terrain 1.
Ce droit absolu de disposition peut tre modifi, comme celui
du propritaire d'une source, par un titre, par la destination du
pre de famille, ou par la prescription trentenaire 2.
Pardessus, loc. cit. Proudon, op. cit., IV, 1390. Demolombe, XI, 97.
Zachariae, 236, texte et note 16.
38 Cpr. 210, texte et note 4. En disant : Si les habitants n'en ont pas prescrit
l'usage, l'art. 643 ne s'explique pas d'une manire exacte, puisqu'il ne peut
tre question d'acqurir par prescription un droit d'usage concd par la loi
elle-mme. Demolombe, XI. 98.
V, 189. Taulier,
35 Mateville, sur l'art. 643. Pardessus, loc. cil. Duranton,
II, p. 366. Du Caurroy, Bonnier et Rouslain, II, 269. Demante, Cours, II,
494 bis, II Daviel, III, 788. Demolombe, loc. cil. Zachariaae, 236, texte et
note 17. Voy. en sens contraire : Proudhon, op. cit., IV, 1388 et 13*9.
1 Delvinconrt, I, p. 380. Pardessus, I, 79. Proudhon, Du domaine public,
IV, 1330. Solon, n 46. Demolombe, XI, 105.
2 Pardessus, I, 103. Proudhon, op. cit., IV, 1331 et 1332. Daviel, III, 737
37
44
DES DROITS EELS.
Tout ce qui a t dit au paragraphe prcdent, sur les conditions requises pour l'accomplissement de la prescription, et sur
les rapports que la destination du pre de famille ou la prescription tablissent entre le propritaire de la source et celui du
fonds infrieur, doivent galement recevoir application dans la
matire qui nous occupe actuellement.
Mais il en est autrement des rgles exposes au mme paragraphe, quant aux rapports du propritaire du fonds infrieur
celui o jaillit la source avec les propritaires de fonds plus
loigns. Si les eaux d'une source, formant la tte d'un cours
d'eau, ne peuvent tre dtournes, au prjudice des propritaires dont elles traversent ou bordent les hritages, par celui
qui n'a acquis sur cette source qu'un simple droit d'usage, les
eaux pluviales, au contraire, sont la complte disposition de
celui qui, par litre, par destination du pre de famille, ou par
prescription, a acquis le droit de les utiliser; il est donc autoris
les dtourner ou les cder des tiers, sans que les propritaires des fonds infrieurs puissent s'y opposer. Il y a mieux, ce
droit de disposition lui appartient par l'effet de la simple occupation, quant aux eaux pluviales qu'il a reues d'un fonds suprieur, sans d'ailleurs avoir acquis, rencontre du propritaire
de ce fond s, un droit quelconque sur ces eaux 3.
b. Des eaux pluviales tombant ou coulant sur une voie publique.
Ces eaux rentrent dans la classe des res nullius, et deviennent

comme telles la proprit du premier occupanti.
Ce droit d'occupation, toutefois, ne peut plus tre exerc,
lorsque le gouvernement, ou l'administration, soit dpartementale, soit communale, a concd un particulier l'usage exclusif
des eaux tombant ou coulant sur une route impriale ou dpartementale, ou sur un chemin vicinal 5.
et 798. Troplong, De la prescription, I, 148. Marcad, sur l'art. 642, n 5.

Demante, Cours, II, 495 bis, I. Demolombe, XI, 109 Zachariae, 236, note
1re. Civ. cass., 19 juin 1810, Sir., 11, 1, 164. Req. rej., 12 juin 1858, Sir.,
59, 1, 131. Voy. en sens contraire : Duranton, V, 158.
3 Demolombe, XI, 105.
4 Duvergier, sur Toullier, III, 132, note
a. Pardessus, I, 79. Proudhon,
op. cit., IV, 1318, 1333 et 1334. Duranton, V, 159. Troplong, op. cit., I,
147. Marcad, sur l'art. 642, n 4. Demolombe, XI, 115 et 116.
5 En effet, l'tat, les dpartements et les
communes sont autoriss retirer
des voies publiques, dont l'entretien est leur charge,
tous les avantages qu'il
245.
45
L'application du principe ci-dessus pos aux rapports des propritaires riverains d'une voie publique conduit reconnatre
que chacun d'eux a le droit de s'emparer des eaux pluviales qui
y tombent ou qui y coulent, sans qu'un propritaire infrieur qui
les aurait antrieurement drives sur son fonds, mme l'aide
de travaux apparents, puisse opposer au propritaire suprieur
qui voudrait se les approprier, soit un prtendu droit de proccupation, soil mme une jouissance trentenaire, soit enfin l'art. 644,
dont les dispositions ne concernent que les cours d'eau proprement dits 6.
Toutefois, les eaux pluviales dont s'agit sont susceptibles de
former, entre les riverains de la voie publique, l'objet de conventions valables. C'est ainsi que le propritaire suprieur peut
renoncer se servir de ces eaux, pour les laisser en totalit au proprilaire infrieur.Une pareille renonciation est obligatoire, non
seulement pour celui qui l'a consentie et ses successeurs universels, mais mme pour ses successeurs particuliers, comme emportant constitution d'une vritable servitude la charge du
fonds suprieur 7.
Cette servitude peut aussi s'tablir par la destination du pre
de famille 6, et mme par la prescriplion trentenaire. Mais la
prescription ne s'accomplit en pareil cas qu'autant que celui qui
l'invoque a tabli, sur le fonds du proprilaire contre lequel il
s'en prvaut, des travaux apparents l'aide desquels il recueille
les eaux, comme aurait pu le faire ce dernier, sur le bord de la
voie publique o elles coulent 9.
est possible d'en recueillir sans porter atteinte leur destination. Cpr. 169,
texte et note 2. Pardessus, I, 79. Proudhon, op. cit., 1336 1338. Daviel,
III, 802. Voy. en sens contraire : Duranton, V, 159 ; Devilleneuve, Sir., 41,
2, 1, la note; Demolombe, XI, 116.
6 Voy. en ce sens, outre les auteurs cits la note 4 supr : Civ. rej.,
14 janvier 1823, Sir., 23, 1, 173; Req. rej., 21 juillet 1825, Sir., 26, 1,
407; Rennes, 10 fvrier 1826, Sir., 28, 2, 74; Limoges, 22 janvier 1839,
Sir., 39, 2, 284 ; Limoges, 14 juillet 1840, Sir., 41.2,1; Civ. cass., 22 avril
1863, Sir., 63, 1, 479 ; Dijon, 17 juin 1864, Sir., 66, 2, 17. Cpr. aussi:
246, texte et note 1re.
7 Caen, 22 fvrier 1856, Sir., 57, 2, 204. Voy. aussi : Req. rej., 16 janvier 1865, Sir., 65, 1, 132.
8
Duranton, V, 160. Civ. rej., 21 juillet 1845, Sir., 46, i, 33. Req. rej.,
9 avril 1856, Sir., 56, 1, 399. Voy. en sens contraire : Troplong, op. cit., I,
147 ; Colmar, 26 mai 1831, Sir., 46, 1, 33, la note.
coulant sur une voie publique
On dit ordinairement que les eaux pluviales
46
DES DROITS RELS.
d'tre
cessent
publique
voie
d'une
pluviales
provenant
Les eaux
priv.
fonds
En
dans
amenes
t
qu'elles
un
ds
ont
nullius,
res
solution
cet
la
et
de
assimilables
source,
elles
sont
eaux
tat,
aux
affirmative de la question de savoir si les propritaires infrieurs
famille,
de
du
pre
destination
ou par
titre,
peuvent, par
par
prescription, acqurir un droit sur ces eaux, ne prsente plus
aucune difficult 10.
Il est, du reste, bien entendu que les droits acquis, rencontre
du propritaire de tel ou tel fonds, sur des eaux pluviales l'tat,
soit de res nullivs, soit de proprit prive, ne sont point opposables aux autres riverains de la voie publique, qui conservent
toujours la facult de les driver 11.
246.
3. Des eaux courantes.

1 Les eaux auxquelles s'appliquent les art. 644 et 645 sont,
l'exclusion de toutes autres, les cours d'eau naturels qui ne for-
ment pas des dpendances du domaine public.
sont imprescriptibles. Le principe est exact en ce sens que le propritaire infrieur, qui a driv ces eaux par des travaux faits sur son fonds, ne peut pas
plus opposer au propritaire suprieur qui voudrait s'en emparer, la prescription trentenaire, qu'il ne pourrait se prvaloir contre lui d'une simple proccupation ; et c'est l ce qu'ont dcid les arrts cits la note 6 supra. Mais l'hypothse dont il s'agit actuellement est toute diffrente et soulve la question
de savoir si, l'aide de travaux excuts sur un fonds appartenant autrui et
longeant une voie publique, on peut acqurir par prescription, l'encontre du
propritaire de ce fonds, le droit de recueillir les eaux pluviales coulant sur
cette voie. Or, la question pose en ces termes nous parat devoir tre rsolue
affirmativement, ds que l'on admet qu'un pareil droit peut tre acquis par
convention. Req. rej., 16 mars 1853, Sir., 53, 1, 621. Voy. en sens contraire:
Troplong, op. cit., I, 147. Cpr. Limoges, 22 janvier 1839, Sir., 39, 2, 284;
Limoges, 14 juillet 1840, Sir., 41, 2, 1. Ces arrts, sainement entendus, ne
sont nullement contraires notre manire de voir. Dans l'espce du premier,
les travaux n'avaient pas t tablis sur le fonds du propritaire suprieur,
contre lequel la prescription tait invoque. Le second a rejet la prescription
par le double motif que les travaux dont on se prvalait, ne se prolongeaient
pas jusqu' la voie publique, et qu'ils n'avaient t tablis qu' la faveur
d'une simple tolrance.
Demolombe, XI, 117. Req. rej., 9 avril 1856, Sir., 56, 1, 399. Cpr,
Dijon, 17 juin 1864, Sir., 66, 2, 17.
11 Cpr. cep. Limoges, 1er dcembre 1840, Sir., 41, 2,
170.
10
246.
47
Les dispositions de ces articles sont donc trangres aux eaux

pluviales 1, et celles des lacs, langs 2. on rservoirs 3. Elles
restent sans application aux eaux drives d'un tang, alors mme
qu'elles seraient conduites au lieu o elles doivent tre utilises,
par le lit d'une ancienne rivire, ou qu'il s'y mlerait des eaux
provenant de ruisseaux suprieurs'. Mais il en est autrement
des cours d'eaux naturels traversant des tangs qu'ils alimentent 3.
Les dispositions des articles prcits ne concernent pas davantage les rivires navigables ou flottables avec bateaux, trains ou
radeaux 6, ni les canaux artificiels appartenant, soil l'tal, soit
des particuliers 7.
Les droits d'usage mentionns en Fart. 644 ne sont accords
quaux riverains, c'est--dire aux propritaires de fonds contigus
au cours d'eau. Ainsi, ils ne peuvent tre rclams par celui dont
l'hritage est spar du cours d'eau par un chemin public, ou par
un chemin priv appartenant un tiers 8. Ainsi encore, les proII en est ainsi, alors mme que les eaux pluviales ont t runies dans un
canal. Proudhon, Du domaine public, IV, 1330. Demante, Cours, II, 495 bis, I.
Demolombe, XI, 106 et 121. Zachariae, 237, note 1re. Civ. rej., 14 janvier
1823, Sir., 23, 1, 173. Rennes, 10 fvrier 1826, Sir., 28, 2, 74. Colmar, 29 mai 1829, Sir., 29, 2, 352. Caen, 26 fvrier 1844, Sir., 44, 2, 335.
Voy. en sens contraire : Garnier, III, 717.
2 Proudhon,
op. cit., IV, 1422. Zacbariae, loc. cit.
111,
3 Proudhon, op. cit.. IV, 1422. Marcad, sur l'art. 644, n 1. Daviel,
823. Demolombe, XI, 122.
4 Req. rej., 21 juin 1859, Six., 59, 1, 661. Civ. cass., 19 avril 1865, Sir.,
65, 1, 252.
Civ. rej., 20 fvrier 1839, Sir., 39, 1, 414.
Cpr. 1 69, texte et note 5.
Mar7 elvincourt, I, p. 380. Duranton, V, 236 238. Pardessus, I, 111.
cad, sur l'art. 644, n 1. Demante, Cours, II, 495 bis, II. Demolombe, XI,
127. Zacharias, 237, texte et note 3. Colmar, 12 juillet 1812, Sir., 14, 2,
6. Civ. rej., 28 novembre 1815, Sir., 16, 1, 374. Civ. cass., 9 dcembre
1818, Sir., 19, 1, 168. Civ. cass., 17 mars 1840, Sir., 40, 1, 472. Bordeaux,
2 juin 1840, Sir., 40, 2, 355. Req. rej., 15 avril 1845, Sir., 45, 1, 585.
Cpr. Req, rej., 24 dcembre 1860, Sir., 62, 1, 977; Agen, 26 juillet 1865,
Sir., 66, 2, 115. Voy. sur ce qu'il faut entendre par canal artificiel on
creus de main d'homme : Civ. rej., 7 aot 1839, Sir., 39, 1, 860; Civ.
rej., 25 avril 1854, Sir., 54, 1, 458.
8
Duranton, V, 209. Proudhon, op. cit., IV, 1421. Daviel, II, 598. Garnier,
III, 771. Demolombe, XI, 139. Zacharia;, 237, texte et note 4. Toulouse,
1
5
6
48
DES DROITS REELS.
pritaires non riverains d'un cours d'eau naturel ne sont pas admis, comme riverains d'un canal artificiel driv de ce cours
d'eau, demander que le propritaire du canal leur transmette
les eaux ainsi drives 9.
Pour rsoudre la question de savoir ce qu'il faut entendre par
fonds riverains, on doit s'attacher l'tat des lieux tel qu'il existe
au moment o est forme la rclamation tendant l'usage des
l'a
riverain
fonds
d'un
propritaire
lorsque
augAinsi,
le
eaux.
ment par de nouvelles acquisitions, ou que le propritaire d'un
fonds spar du cours d'eau en a opr la jonclion avec un fonds
qui y louche, le droit l'usage des eaux peut tre rclam pour
l'ensemble des hritages ainsi runis en un seul 10.
Que si le propritaire d'un fonds riverain en avait alin une
partie, l'acqureur et le vendeur jouiraient en concurrence du
droit l'usage des eaux, supposer que ce droit et fait l'objet
d'une clause expresse, ou qu'il dt tre considr comme tacitement concd ou rserv, par suite de l'existence de travaux
destins en faciliter l'exercice pour l'hritage tout entier 11. La
mme solution s'appliquerait au cas de la division d'un fonds
riverain par l'effet d'un partage.
Les droits d'usage que l'art. 644 accorde sur les eaux courantes aux propritaires riverains sont plus ou moins tendus,
suivant qu'il s'agit de fonds traverss ou simplement bords par
ces eaux.
2 Celui dont le fonds est travers par une eau courante, peut
s'en servir, non seulement pour l'irrigation, mais encore pour
26 novembre 1832, Sir., 33,2, 572. Bordeaux, 2 juin 1840, Sir., 40, 2, 355.
Angers, 28 janvier 1847, Sir., 47, 2, 256. Dijon, 23 janvier 1867, Sir., 67,
2, 259.
9 Req. rej., 20 dcembre 1860, Sir., 62, 1, 977.
Daviel, II, 586. Bertin, Code des irrigations, nos 70 74. Demolombe, XI,
152. Limoges, 9 aot 1838, Dalloz, 1839, 2, 37. Voy. en cas contraire Du:
ranton, V, 235 ; Proudhon, op. cit., IV, 1426 ; Du Caurroy, Bonnier et Roustain, II, 271.
11 Daviel, II, 590, et III, 770. Proudhon, IV, 1259. Demolombe,
XI, 153
et 154. Cpr. cep. Pardessus, I, 106 ; Bertin, op. cit., n 78. Suivant
ces auteurs, la solution donne au texte ne serait exacte qu'au point de
vue des relations des parties entre elles, et ne devrait plus tre admise dans les
rapports
de ces dernires avec les autres riverains. Mais
nous ne comprendrions pas que
la position de ceux-ci pt se trouver amliore par l'effet de la division d'un
fonds qui jouissait pour toutes ses parties des droits confrs
par l'art. 644.
10
246.
49
tous autres usages d'utilit ou d'agrment 13. A cet effet, il est

non seulement autoris taire des prises d'eau l'aide de saignes et de barrages, mais encore la dtourner en totalit dans
l'intervalle qu elle traverse sur son fonds, charge de la rendre
son cours ordinaire la sortie de ce fonds, c'est--dire l'endroit o il cesse d'tre propritaire des deux rives ou de l'une
d'elles seulement 18. Art. 644, al. 2.
Celte restriction, apporte l'exercice de son droit, conduit
reconnatre que si ce droit est plus tendu que celui du riverain
d'un seul ct", il ne l'autorise cependant pas absorber compltement les eaux, au dtriment des riverains infrieurs, de
ceux-l mmes dont elles bordent simplement la proprit 15.
D'un autre ct, le propritaire dont le fonds est travers
par un cours d'eau ne peut, mme sur ce fonds, en changer la
direction au prjudice des besoins d'une communaut d'habitants 16.
3 Celui dont le fonds est simplement bord par une eau couDuranton, V, 225. Garnier, II, 78. Demolombe, XI, 163 et 164. Bourges, 11 juin 1828, Dalloz, 1831, 2, 168. Voy. eu sens contraire : Proudbon,
op. cit., IV, (427. Suivant cet auteur, le proprilaire d'un fonds travers par
une eau courante ne pourrait en user que pour l'irrigation. Mais celte opinion
est contraire au texte formel de l'art. 644, et la distinction qu'il tablit entre
les droits, du propritaire des deux rives et ceux du propritaire de l'une des
rives seulement.
Proudhon, IV, 1429. Demolombe, XI, 167. Zachariae, 237, texte et
note 7.
Demante, Cours, II, 495 bis, V. Demolombe, XI, 166. Req. rej.,
15 juillet 1807, Sir., 7, i, 470. Paris, 19 mars 1838, Dalloz, 1839, 2, 148.
Req. rej., 8 juillet 1846, Sir., 47, 1, 799.
15 Cette conclusion ressort, d'une manire plus vidente
encore, de la suppression des mots sa volont, qui figuraient dans la rdaction primitive de
l'art. 644, la suite des termes peut en user. Locr, Lg., VDI, p. 322 et
323, art. 6; p. 340 342, nos 9 et 10; p. 348, art. 9. Duranton, V, 218.
Pardessus, I, 106. Du Caurroy, Bonnier et Roustain, II, p. 180. Daviel, II,
384. Zachariae, 237, texte et note 9. Req. rej., 7 avril 1807, Sir., 7, 1,
183. Caen, 19 aot 1837, Sir., 38, 2, 25. Civ. cass., 21 aot 1844, Sir., 44,
1, 737. Civ. cass., 4 dcembre 1861, Sir., 62, 1, 165. Chambry, 27 mars
1863, Journal de Grenoble et de Chambry, 1863, p. 60. Dijon, 1er dcembre
1865, Sir., 66, 2, 123. Voy. cep. Rourges, 18 juillet 1826, Sir., 27, 2,240;
Bourges, 7 avril 1837, Sir., 37, 2, 319.
16 Arg. fortiori,
art. 643. Demolombe, XI, 92 bis. Nancy, 29 avril 1 842,
Sir., 42, 2, 486. Req. rej., 15 janvier 1849, Sir., 49, 1, 329.
4
III.
12
18
50
DES DROITS RELS.
rante peut s'en servir, son passage, c'est--dire sans en dtourner le cours 17, pour l'irrigation de ses proprits. Par ces
termes, dont se sert l'art. 644, on doit entendre, non seulement
le fonds riverain lui-mme, mais encore les hritages plus loigns appartenant au propritaire de ce fonds 18.
Le droit d'usage dont il s'agit n'tant accord au riverain d'un
seul ct que pour l'irrigation, ce dernier ne peut, en principe
et titre de droit, faire des prises d'eau destines d'autres
usages d'utilit professionnelle ou d'agrment; et si un pareil
emploi des eaux devait avoir pour rsultat de priver le riverain
de l'autre ct ou les riverains infrieurs d'une partie de l'eau
ncessaire l'irrigation de leurs proprits, ils seraient fonds
s'y opposer 19. Mais on ne saurait dnier celui dont un cours
d'eau borde le fonds le droit de se servir de l'eau pour de simples
usages domestiques 20.
Le riverain d'un seul ct peut, comme celui dont l'hritage
est travers par une eau courante, faire sur son fonds des prises
d'eau, non seulement au moyen de rigoles et de saignes, mais encore l'aide de barrages 21, cette restriction prs qu'il n'est pas
autoris les prolonger jusqu' la rive oppose, moins d'avoir
volontairement ou judiciairement obtenu le droit d'appui sur
cette rive 22. Il peut mme pratiquer sa prise d'eau sur un fonds
Cpr. Besanon, 27 novembre 1844, Sir., 46, 2, 11.
18 Voy. pour la justification de cette proposition, qui n'est plus gure contestable depuis la loi du 29 avril 1845 : 241, texte et note 7. Req. rej.,
24 janvier 1865, Sir., 65, 1, 62. La seule difficult qui puisse encore s'lever
est de savoir quel est le volume d'eau que le propritaire riverain est en droit
de rclamer dans l'hypothse prvue au texte. Cpr. en sens divers sur ce point:
Civ. rej., 8 novembre 1854, Sir., 55, 1, 49; Lyon, 15 novembre 1854, Sir.,
55, 2, 78; Colmar, 9 avril 1861, Sir., 61, 2, 457.
19 Cpr.
en sens divers : Toullier, III, 141 ; Duranton, V, 225 et 227 ; Proudhon, op. cit., IV, 1425 et 1427 ; Garnier, II, 83; Daviel, II, 626; Gaudry,
du Domaine, I, p. 355 ; Du Caurroy, Bonnier et Roustain, II, 674 ; Demante,
Cours, II, 495; Demolombe, XI, 156; Zachariae, 237, note 5 Ballot,
;
Revue pratique, 1858, V, p. 56; Besanon, 10 fvrier 1864, Sir., 64,2,217.
Dijon, 23 janvier 1867, Sir., 67, 2, 259.
20 Civ. rej., 10 dcembre 1862, Sir., 63, 1, 77.
Req. rej., 16 fvrier 1866,
Sir., 66, 1, 101.
21 Req. rej., 25 novembre 1857, Sir., 58, i, 455.
22 C'tait autrefois une question Controverse,
que celle de savoir si le propritaire de l'une des rives pouvait appuyer son barrage
sur la rive oppose,
sans le consentement du propritaire de cette rive. Voy, pour l'affirmative :
17
246.
51
suprieur au sien, en obtenant cet effet le consentement du

propritaire de ce fonds 23.
Quoique la loi n'impose pas, au riverain d'un seul ct, l'obligation de restituer le superflu des eaux qu'il a drives pour les
besoins de l'irrigation, il n'a cependant pas le droit de disposer
de ce superflu, soit en le retenant pour l'employer d'autres
usages, soit en le concdant des tiers 21. Mais aussi n'est-il pas
tenn de faire excuter, ses frais, les travaux ncessaires pour
ramener le superflu des eaux dans le ruisseau ou dans la rivire
d'o elles ont t drives, sauf aux tribunaux prescrire, en
conformit de l'art. 645, les dispositions ncessaires pour restreindre la prise d'eau la mesure des besoins rels de l'irrigation 25.
4 ct des rgles spciales chacune des situations que
prvoit l'art. 644, il en est d'autres qui leur sont communes, et
qui s'appliquent sans distinction tous les riverains, que leurs
fonds soient traverss ou simplement bords par le cours d'eau.
a. Les propritaires riverains d'une eau courante, autoriss en
cette qualit en driver une partie pour l'irrigation, peuvent

concder des tiers, mme non riverains, le droit de prise d'eau,
tel qu'il leur appartient 26.
b. Les riverains on leurs concessionnaires ne peuvent rien faire
qui soit de nature causer aux autres riverains un dommage injuste. Ainsi, il leur est interdit d'tablir des ouvrages qui auraient pour rsultat de faire refluer les eaux sur les fonds voisins,
ou d'en occasionner l'infiltration dans ces fonds 27. Il leur est gaDelvinconrt, I, p. 380; Pardessus, I, 105. Voy. pour la ngative: Duranton,
V, 213 ; Daviel, II, 526 ; Metz, 28 avril 1824, Sir., 25, 2, 266 ; Rouen, 6 mai
1828, Sir., 28,2, 347; Req. rej., 12 mai 1840, Sir., 40, 1, 696; Besanon,
27 novembre 1844, Sir., 46, 2, 11. Cette dernire solution a videmment
servi de base la loi du 11 juillet 1847, suivant laquelle le proprilaire de
l'une des rives ne peut obtenir, qu' la charge d'indemnit, la facult d'appuyer
sur la rive oppose les ouvrages d'art ncessaires la prise d'eau. Cpr. 241,
texte n 3.
23 Demolombe, XI, 147. Zacharia;, 237, note 4. Req. rej., 21 novembre
1864, Sir., 65, 1, 21. Cpr. 241, texte et note 6.
21 Daviel, II,
588. Demante, Cours, II, 495 bis, IV. Demolombe, XI, 155.
Cpr. Req., 11 avril 1837, Sir., 37, 1, 493.
25
Demante, Cours, II, 495 bis, IV. Metz, 5 juin 1866, Sir., 67, 2, 228.
26
Voy. pour la justification de cette proposition : 241, texte et oole 7.
Zacharia;, 237, texte et note9. Civ. cass., 1er dcembre 1829, Sir., 30,
52
DES DROITS RELS.
lement interdit de se servir des eaux de manire les altrer ou

les corrompre, au prjudice des riverains infrieurs 28.
dac. Les riverains ou leurs concessionnaires ne peuvent pas
vantage lever, sur le cours d'eau, des ouvrages dont le rsultat
serait de modifier l'coulement naturel des eaux au dtriment
d'une usine rgulirement tablie. C'est ainsi qu'il leur est interdit de les retenir au moyen de rservoirs, pendant des intervalles
plus ou moins longs, et d'en rendre ainsi le cours intermittent
au prjudice des usines situes en aval 29. C'est ainsi encore
qu'un riverain, bien qu'il soit en principe autoris construire un
barrage pour lever les eaux au niveau de son fonds, ne peut cependant user de celte facult au dtriment d'une usine tablie en
amont, sous les roues de laquelle il ferait refluer les eaux 30.
d. Les droits respectifs d'usage, tels que l'art. 644 les accorde aux riverains d'un cours d'eau, peuvent tre modifis par
l'effet, soit d'une convention expresse ou tacite, soit de la prescription 31.
La convention par laquelle l'un des riverains renonce, au profit
d'un autre, tout ou partie des droits d'usage qui lui comptent
d'aprs l'art. 644, est opposable tous les riverains, pour autant
qu'elle ne restreint pas leurs propres droits. Elle est en outre
obligaloire pour les successeurs, mme titre particulier, de
celui qui a consenti une pareille renonciation 32.
Le droit d'usage concd par l'art, 644 est, comme toute autre
facult lgale, imprescriptible en ce sens qu'il ne se perd pas par
le non-usage ; et cela, dans le cas mme o, par suite de l'abstention de l'un des riverains, les autres riverains ont joui des eaux
i,
32. Riom, 10 fvrier 1830, Sir., 32, 2, 574. Civ. cass., 26 mars 1844,
Sir., 44, 1, 478.
23 Pardessus, I, 91. Demolombe, XI, 170. Douai, 3
mars 1845, Sir., 45,
2, 337. Req. rej., 9 janvier 1856, Sir., 56, 1, 27. Civ. rej., 27 avril 1857,
2o Daviel, II, 631. Demolombe, XI, 168. Caen, 19 aot 1837, Sir., 38, 2,
25. Req. rej., 12 fvrier 1845, Sir., 45, 1, 596. Req. rej., 3 aot 1852,
Sir., 52, 1, 652.
so Civ. cass., 5 mars 1833, Sir., 33, 1, 479. Civ.
cass., 18 avril 1838,
Sir., 38, 1, 547. Req. rej., 8 dcembre 1841, Sir., 42, 1, 970. Civ.
cass.,
15 fvrier 1860, Sir., 61, 1,56.
32 Cpr. Req. rej., 18 novembre 1845, Sir., 46, 1, 74; Caen,
22 fvrier
1857, Sir., 67, 2, 204.
246.
53
dans une mesure plus tendue que celle laquelle ils auraient
pu prtendre, s'il n'avait de son ct exerc son droit 33.
Mais le droit d'usage dont s'agit tant, malgr son caractre
purement facultatif, susceptible de former l'objet d'une renonciation conventionnelle, ce caractre ne s'oppose pas davantage
ce que ce droit puisse s'teindre par la prescription Irentenaire,
supposer qu'une contradiction suffisante pour mellre le riverain auquel il compte en demeure de le faire valoir ait t
suivie pendant trente ans de l'inaction de celui-ci. Celte contradiction peut, suivant les circonstances, rsulter, soit du seul tablissement de certains travaux excuts sur le cours d'eau, soit
d'actes judiciaires ou extra-judiciaires faits la requte de l'auteur de pareils travaux 31.
Des travaux apparents et permanents, tels qu'un foss, un
barrage, une cluse, l'aide desquels l'un des riverains a dtourn, au prjudice des riverains infrieurs, un volume d'eau
plus considrable que celui auquel il pouvait prtendre en vertu
de l'art. 644, ayant pour rsultat de placer ces derniers dans
l'impossibilit d'user des eaux ainsi dtournes, constitue leur
gard une contradiction suffisante pour leur faire perdre, par
la prescription, le droit d'en rclamer ultrieurement l'usage 36.
Il en est autrement quant aux riverains suprieurs, que des
travaux quelconques faits en aval ne placent pas dans l'impossibilit d'user des eaux en amont. A leur gard, l'tablissement de
travaux excuts par un riverain infrieur est donc lui seul insuffisant pour les mettre en demeure de faire valoir leurs droits;
Art. 2232. Duranton, V, 224. Proudhon, op. cit., IV, 1435. Pardessus,
I, 21, 110 et 116. Vazeille, Des prescriptions, I, 406. Troplong, De la prescription, I, 112 et suiv. Daviel, II, 581 et suiv. Demolombe, XI, 177. Grenoble, 17 juillet 1830, Sir., 31, 2, 81. Grenoble, 24 novembre 1843, Sir.,
44, 2, 486 Lyon, 15 novembre 1854, Sir., 55,2,78. Civ. cass., 23 novembre 1858, Sir., 59, 1, 682. Pau, 27 mai 1861, Sir., 61, 2, 624.
3< Il n'est pas ncessaire que les travaux auxquels se rattache la contradiction aient t excuts sur le fonds de celui contre lequel la prescriplion est
invoque. Pau, 27 mai 1861, Sir., 61, 2, 624. Cpr. Civ. rej., 4 janvier 1841,
Sir., 41, 1, 248; Civ. cass., 4 mars 1846, Sir., 46, 1, 401.
s Vazeille, op. et loc. dit. Demolombe, XI, 179. Req. rej., 4 avril 1842,
Sir., 42, 1, 308. Req. rej., 26 fvrier 1844, Sir., 44, 1, 779. Colmar, 15 novembre 1859, Sir., 60, 2, 191. Pau, 27 mai 1861, Sir., 61, 2, 624. Req.
rej., 3 juin 1861, Sir., 62, 4, 383. Req. rej., 26 juillet 1864, Sir., 64, 1,
438. Cpr. Req. rej., 27 fvrier 1854, Sir., 55, 1, 92.
33
54
DES DROITS RELS.
judiciaiwes
d'actes
qu'au
rsultat
obtenu
tre
moyen
peut
ne
ce
ou extra-judiciaires, par lesquels l'auteur des travaux dclare
formellement s'opposer l'exercice de ces droits. 'C'est ce qui a
lieu dans le cas o ce dernier, troubl dans sa jouissance par
l'entreprise d'un riverain suprieur, s'y est fait maintenir au possessoire, et mme dans celui o il se serait born lui faire dfense formelle, par acte extra-judiciaire, de renouveler son entreprise. Si donc le riverain suprieur a, depuis une telle contradiction, laiss passer trente annes sans faire reconnatre son
droit en justice, ou sans l'exercer matriellement, la prescription
est acquise contre lui 36. Mais une protestation simplement ventuelle, notifie aux propritaires suprieurs, contre tout exercice
de leurs droits, serait inefficace pour oprer contradiction, alors
mme qu'elle manerait d'un riverain infrieur qui aurait tabli
une usine sur le cours d'eau, ou qui aurait pratiqu une prise
d'eau permanente.
Du reste, la prescription peut, sous les conditions qui viennent d'tre indiques, s'accomplir tout aussi bien au profit de
tiers non riverains qu'au profit de riverains 37.
Elle peut mme tre invoque comme ayant drog au mode
de jouissance tabli par un rglement administratif, supposer,
bien entendu, que cette drogation ne porte atteinte, ni aux
droits des tiers, ni l'intrt gnral 38.
e. Les droits d'usage confrs par l'art. 644 ne peuvent tre
exercs au dtriment de concessions faites, avant 1789, des
particuliers, riverains ou non, par le souverain eu par d'anciens
seigneurs, investis en cette qualit de la libre disposition des
eaux courantes comprises dans leurs seigneuries 39. On doit
Duranton, V, 224. Proudhon, op. et loc. citt. Voy. aussi : Civ. cass.,
23 novembre 1858, Sir., 59, 1, 682. Cpr. cep. Demolombe, XI, 180.
37 Proudhon, op. cit., IV, 1434. Bourges, 7 aot 1835, Sir., 37, 1, 493.
Req. rej., 26 fvrier 1844, Sir., 44, 1, 779. Cpr. Lyon, 13 dcembre 1854,
Sir., B6, 2, 41.
38 Demolombe, XI, 183. Cpr. cep. Paris, S aot 1836, Sir., 36, 3, 467;
Paris, 30 avril 1844, Sir., 44, 2, 484.
39 La doctrine et la jurisprudence sont d'accord
pour reconnatre que les lois
aboltives de la fodalit n'ont pas frapp d'inefficacit les concessions de cette
nature, faites des particuliers non seigneurs, et que, d'un autre ct, l'art. 644
n'a port aucune atteinte aux droits acquis en vertu de pareilles concessions.
Favard, Rp v Servitude, sect. II, 1, n 16. Pardessus, 1, 95. Duranton,
,
V, 228. Daviel, II, 602 et 603. Demolombe, XI, 159. Req. rej., 23 ventse
36
246.
55
mme en l'absence de toute production de titre, considrer

comme tablies en vertu de concessions de ce genre, les usines
dont l'existence remonterait plus de trente ans antrieurement
1789 40.
Quant aux concessions faites et aux autorisations donnes, depuis 1789, par l'autorit administrative, soit pour l'tablissement
d'usines, soit pour la drivation des eaux, elles sont bien opposables aux riverains, en ce sens qu'ils ne peuvent rclamer la
suppression des ouvrages tablis en vertu de pareilles autorisations ou concessions; mais, tout en modifiant ainsi l'exercice des
droits qu'ils tiennent de l'art. 644, elles ne les en privent cependant pas, et leur laissent la facult de les faire valoir par voie de
demande en dommages-intrts 41.
an x, Sir., 2, 2, 416. Grenoble, 17 juillet 1830, Sir., 31, 2, 81. Req. rej.,
19 juillet 1830, Sir., 34, 1,618, la note. Req. rej., 10 avril 1838, Sir., 38,
1, 842. Civ. rej., 9 aot 1843, Sir., 44, 1,6. Rordeaux, 13 juin 1849, Sir.,
49, 2, 544. Dcrets en Conseil d'tat des 22 et 29 novembre 1851, Sir., 52,
2, 157 et 159. Voy. cep. en sens contraire : Merlin, Quest., v Cours d'eau,
1. Voy. aussi : Proudhon, op. cit., III, 1052 1054. Toutefois la Cour de
cassation a de>id que lorsqu'il s'agit de moulins qui, construits par d'anciens
seigneurs, sont re.-tes en leur possession ou dans celle de leurs reprsentants
jusqu'aux lois abolitives de la fodalit, l'existence ancienne de ces moulins ne
forme point un titre opposable aux autres riverains, et no les empche pas de
rclamer l'application des art. 644 et 645, alors mme que, depuis l'abolition
de la fodalit, la proprit en aurait t transmise des tiers. Civ. cass.,
21 juillet 1834, Sir., 34, 1, 615. Cette dcision nous parat parfaitement juridique. La jouissance exclusive des eaux par l'ancien seigneur, propritaire du
moulin, constituait pour lui bien moins un droit priv qu'un droit seigneurial,
qui n'a pu survivre l'abolition de la fodalit et qui, par consquent, n'tait
plus susceptible d'tre ultrieurement transmis avec la proprit du moulin.
Voy. en sens contraire : Pardessus et Demolombe, locc. cill.
40 Pardessus et Duranton, locc. dit. Proudhon. Du domaine public, IV, 1162.
Cormenin, Quest. de Droit administratif, II, p. 369. Daviel, II, 610. Garnier,
1, 118. Demolombe, loc. cit. Caen, 19 aot 1837, Sir., 38, 2, 25. Req. rej.,
23 avril 1844, Sir., 44, 1, 712. Ord. en Conseil d'tat du 15 mars 1844,
Sir., 44, 2, 277.

41 Ces deux points sont gnralement admis aujourd'hui. Proudhon, op. cit.,
V, 1496. Req. rej., 14 fvrier 1833, Dalloz, 1833, 1, 138. Ord. en Cons.
d'Etat des 18 juillet 1838 et 22 mai 1840, Sir., 44, 2, 88 et 90. Req. rej.,
26 janvier 1841, Sir., 41, 1, 409. Douai, 13 juillet 1855, Sir., 56, 2, 337.
Voy. cep. Demolombe, XI, 193. La seule question dlicate que soulvent les
concessions faites par l'autorit administrative sur des cours d'eau qui ne sont
ni navigables ni flottables est de savoir si les riverains qu'une pareille conces-
56
DES DROITS RELS.
f. Indpendamment des droits d'usage dont il vient d'tre

parl, les riverains des cours d'eau naturels non compris dans le
domaine public jouissent encore du droit de pche et du bnfice
de l'accession sur les les et lots qui se forment dans ces cours
d'eau 12.
Mais ils n'ont pas le droit de s'opposer au passage des bateaux,
de
fatitre
circuler,
faire
autorise
est
toute
y
personne
que
cult rsultant de l'usage commun auquel les cours d'eau sont
affects 43.
5 Pour terminer l'explication de la matire qui forme l'objet

de ce paragraphe, il reste exposer les rgles relatives aux at-
tributions respectives du pouvoir judiciaire et de l'autorit administrative, en ce qui concerne les cours d'eau qui ne sont ni
navigables ni flottables.
a. Les contestations qui peuvent s'lever relativement l'usage
des eaux courantes sont de la comptence exclusive des tribunaux, lorsque, n'ayant pour objet que l'existence, l'tendue ou le
mode d'exercice des droits des parties, elles n'engagent aucune
question de police des eaux, et se renferment ainsi dans l'apprciation d'intrts privs 44.
Les tribunaux saisis d'une demande de celte nature ne peusion a lss dans leurs droits d'usage, sont admis demander, par la voie contentieuse, l'annulation de l'acte administratif qui la renferme, comme entach
d'excs de pouvoir. Cette question a t dcide ngativement par un dcret en
Conseil d'lat du l er septembre 1858 (Sir., 59, 2, 455). Nous serions disposs admettre celte solution, s'il s'agissait de concessions faites dans un intrt
gnral ou collectif; mais elle nous paratrait contestable pour celles qui n'auraient eu lieu que dans un intrt individuel. Cpr. 241, note 22.
42 Voy. cet gard : 201, texte n 1, notes 18 20 ; 203, texte, lett.
c.
43 Proudhon, Du domaine public, IV, 1244. Dufour, Droit administratif,
IV, 443; et Police des eaux, n2l2. Demolombe, X, 147. Douai, 18 dcembre
1845, Sir., 47, 2, 11. Civ. cass., 8 mars 1865, Sir., 65, 1, 108. Rouen,
3 janvier 1866, Sir., 66, 2, 152. Voy. en
sens contraire : Daviel, II, 551 ;
Paris, 2 aot 1862, Sir., 62, 2, 355.
44 Civ. cass., 19 frimaire an VIII, Sir., 1, 1, 271. Dec.
en Conseil d'tat
du 7 octobre 1807, Sir., 16, 2, 197, et du 28 novembre 1809, Sir., 10, 2,
73. Req. rej,, 30 aot 1830, Sir., 3), 1, 42. Caen, 19 aot 1837, Sir., 38,
2, 25. Req. rej., 26 juillet 1854, Sir., 55, 1, 52. Req. rej., 16 avril 4856,
Sir., 57, 1, 202. Dec. en Cons. d'tat, du 1er septembre 1858, Sir., 59, 2,
456. Req. rej., 29 juin 1859, Sir., 60, 1, 158. Dec.
en Cons. d'tat, du
20 juillet 1860, Sir., 60, 2, 502. Civ. rej., 15 fvrier 1861, Sir., 61, 1, 56.
Voy. aussi : Dcret en Cons. d'tat, du 8 avril 1865, Sir., 66,
2, 292.
246.
57
vent, sous un prtexte quelconque, refuser de dire droit aux parties en cause 45. Ainsi, lorsqu'un usinier provoque la destruction
d'un barrage, construit sans autorisation par un riverain infrieur, comme faisant refluer les eaux d'une manire prjudiciable
au mouvement de son usine, le juge devant lequel la demande
est porte ne peut refuser d'y statuer, en renvoyant au pralable
les parties devant l'autorit administrative, pour faire fixer la
hauteur de la retenue des eaux 46. Ainsi encore, le tribunal, saisi
d'une contestation engage entre deux riverains au sujet de la
rpartition des eaux, ne peut se dispenser d'y statuer, par la raison que le volume d'eau ne srail pas connu, ou que tous les
ayants droit ne seraient pas en cause 47.
Lorsqu'il s'agit d'une rivire ou d'un ruisseau aliment par des
affluents, les riverains du cours d'eau principal sont admis
faire rgler judiciairement l'usage des eaux non seulement
,
l'encontre des autres riverains de ce cours d'eau,
mais encore
avec ceux dont les proprits sont traverses ou bordes par les
affluents 48.
Pour la dcision des contestations relatives la rpartition des
eaux entre les riverains auxquels elles peuvent tre utiles, les
tribunaux doivent s'attacher concilier l'intrt de l'agriculture
Cpr. Civ. cass., 10 avril 1821, Sir., 21, 1, 316.
46 Voy. en sens contraire : Req. rej., 28 dcembre 1830, Sir., 31, 1, 44.
Pour rejeter le pourvoi, la Cour de cassation s'est fonde sur l'art. 16, tit. II,
de la loi des 28 septembre-6 octobre 1791, d'aprs lequel c'est l'autorit
administrative qu'il appartient de fixer la hau teur laquelle doivent tre tenues
les eaux des moulins et autres usines. Mais cette altrihution, qui n'est confre l'administration qu'en vue de l'utilit publique, ne pouvait apporter
aucune restriction la comptence des tribunaux, dans une contestation qui
ne portait que sur des droits et des dommages privs, et ne soulevait aucune
question de police des eaux. Nous ajouterons que le jugement qui aurait
ordonn la suppression du barrage tabli sans autorisation ne pouvait en rien
entraver l'exercice du pouvoir rglementaire de l'administration. Cpr. dans le
sens de note opinion : Civ. cass., 5 mars 1833, Sir., 33, 1, 479.
47 II appartient, en effet, aux tribunaux de prescrire toutes les voies d'instruction ncessaires pour dterminer le volume d'eau, et pour le rpartir quilablement entre les parties en cause, sans qu'ils aient se proccuper des intrts et des droits des antres riverains qui ne figurent pas dans l'instance, et
dont ils peuvent d'ailleurs ordonner la mise en cause, s'ils lejugent convenable.
Req. rej., 18 dcembre 186b, Sir., 66, 1, 55. Voy. cep. en sens contraire :
Req. rej., 25 novembre 1857, Sir., 58, 1, 455.
43 Civ. cass., 3 dcembre 1846, Sir., 46, 1, 211.
45
58
DES DROITS RELS.
qu'ils
rsulte
Il
645.
Art.
proprit.
la
en
d
le
avec respect
violeraient la loi en rejetant une demande tendant faire rgler l'usage des eaux, par le motif que leur rpartition entre
tous les intresss aurait pour rsultat de rendre illusoire le
droit du propritaire suprieur, contre lequel la demande est
forme 49.
Le pouvoir modrateur que l'art. 645 confre aux tribunaux
cesse lorsque la rpartition et le mode de jouissance des eaux se
trouvent dj dtermins, soit par des conventions ou des dcisions judiciaires intervenues entre tous les intresss 60, soit par
des rglements.locaux, c'est--dire par des rglements administratifs, tablis pour toute l'tendue d'un cours d'eau, ou pour une
partie de son parcours 51. Art. 645.
Mais, dans le cas mme o, raison de l'absence de conventions, dcisions ou rglements de cetie nature, il y a lieu, par
les tribunaux, de procder la rpartition des eaux entre les
parties en cause, ils ne peuvent faire usage du pouvoir qui leur
est confr par l'art. 645, que sous la condition de respecter
les droits acquis l'usage des eaux, par titre, par destination du
pre de famille, par prescription ou par l'effet d'une concession 52.
Les tribunaux comptemment saisis d'une demande en rpartition d'eaux sont autoriss ordonner l'tablissement des ouvrages ncessaires pour assurer chacun des riverains la portion d'eau qui lui est attribue 53.
b. L'autorit administrative est, comme investie de la police de
Civ. cass., 4 dcembre 1861, Sir., 61, 1, 161. Civ. cass., 17 dcembre
1861, Sir., 62, 1, 165.
5o Req. rej., 8 septembre 1814, Sir., 15, 1, 26. Cpr. Req. rej., 2 aot
1827, Sir., 28, 1, 63; Caen, 5 dcembre 1827, Sir., 30, 2, 206. Il en
seraft autrement s'il s'agissait de conventions qui ne fussent pas intervenues
entre tous les intresss ou qui n'eussent pas rgl entre eux tous la rpartition
des eaux. Civ. cass., 10 avril 1821, Sir., 21, 1, 316. Civ. cass., 10 dcembre
1861, Sir., 62, 1, 165. Cpr. Req. rej., 19 juillet 1865, Sir., 66, 1, 163.
51 Demolombe, XI, 192. Req. rej., 5 avril 1830, Sir., 37, 1, 892. Civ.
rej., 19 avril 1841, Sir., 41, 1, 601.
Lorsque les riverains ont joui des
eaux suivant un mode dtermin par un usage ancien et constant, cet usage
peut faire prsumer l'existence d'un rglement et en tenir lieu. Demolombe,
XI, 194. Cpr. Civ. rej., 10 dcembre 1855, Sir., 56, 1, 241.
32 Voy. sur l'ensemble de cette proposition texte n 3, lett. d et
:
e, supr.
3 Req. rej., 19 avril 1865, Sir., 65, 1, 264.
49
246.
59
tous les cours d'eau 54, autorise prendre, dans un but d'intrt gnral, les mesures destines faciliter le libre coulement
des eaux, et prvenir les dommages qu'elles pourraient causer,
si elles taient tenues une trop grande lvation.
Il suit de l que la fixation de la hauteur des retenues d'eau
rentre dans les attributions exclusives de L'administration, et qu'
elle seule il appartient d'autoriser l'tablissement, sur les cours
d'eau, mme non navigables ni flottables, d'usines, de barrages
ou d'autres ouvrages destins oprer des retenues ou des drivations d'eau 55. Les travaux de cette nature, faits sans autorisation, n'ont aucune existence lgale au regard de l'administration,
qui reste toujours libre d'en ordonner la suppression sans indemnit 66. Mais, en ce qui concerne les rapports d'intrt priv entre
les riverains, de pareils travaux n'en sont pas moins susceptibles
de fonder une possession utile, garantie par l'action possessoire,
et qui peut mme, sous les conditions prcdemment indiques,
servir de point de dpart la prescription 57. D'un autre ct,
l'excution de travaux faits sans autorisation ne constitue une
contravention, d'aprs l'art. 471, n 15, du Cod pnal, qu'autant qu'elle a eu lieu au mpris d'un rglement interdisant toute
construction non autorise 58.

L'excution des rglements faits par l'administration pour la
police des eaux doit tre assure par les tribunaux, nonobstant
4 Les lois qui dterminent et rglent les attributions de l'autorit administrative en matire de cours d'eau non navigables ni flottables sont les suivantes : Loi, en forme d'instruction, des 12-20 aot 1790, chap. VI; Loi sur
la police rurale, des 28 septembre 6 octobre 1791, art. 13 et 16; Loi du
14 floral an xi, sur le curage des canaux et rivires non navigables; Dcret
du 25 mars 1852, sur la dcentralisation administrative, art. 4, et tableau D.
7, art. 1er, n i; et v Rivire, 2, n 2.
55 Merlin, Bp., v Moulin,
Gantier, III, 873. Daviel, II, 560. Foucarl, Droit administratif, 111, p. 243
et suiv. Demolombe, XI, 260. Ord. en Cons. d'lat, 23 aot 1836, Sir., 37,
2, 44.
56 Daviel, II, 613. Proudhon, op. et cil. IV, 1260, 1201 et 1441. Demolombe, ho. cil. Ord. en Cons. d'tat, 20 mai 1843, Sir., 43, 2, 428. Ord. en
Cons. d'tat, 15 mars 1844, Sir., 44, 2, 277.
57 DavieL II, 541. Proudhon, op. cit. IV, 1452.. Troplong, De la prescription, L, 146. Demolombe, loc. cil. Heo[. rej., 14 aot 1832, Sir., 32, 1, 733.
Beg. rej., 20 janvier 1845, Sir, 45, 1, 151. Beq. rej., 26 juillet 1864 Sir.,
64, 1, 438. Cpr 185, texte n 5, et noie 54.
58 Foucart, op. cit., III, 1452.
60
DES DROITS BELS.
toutes conventions contraires, et sans gard , la plus longue

possession 58.
L'administration tant en outre charge de diriger les eaux vers
l'irrigation
60, il
de
d'aprs
principes
gnrale,
les
but
d'utilit,
un
lui appartient galement de faire, en vue de l'intrt gnral, des
rglements destins assurer le meilleur mode de jouissance ou
de distribution des eaux . En usant de ce pouvoir, et en ce qui
concerne spcialement la rpartition des eaux entre les divers intresss, elle doit autant que possible respecter les droits acquis.
Mais si elle en avait fait abstraction, le rglement, d'ailleurs rgulier en fa forme, ne pourrait tre attaqu par voie contentieuse, comme ayant port atteinte des droits privs 62.
Dans l'une et dans l'autre hypothse dont il vient d'tre question, les droits acquis par titre ou par prescription continueraient
d'ailleurs produire, entre les parties, ceux de leurs effets qui seraient compatibles avec les rglements administratifs 63 ; ils pourraient mme, selon les cas, servir de fondement une demande
en dommages-intrts, forme par celle des parties dont les droits
auraient t mconnus, contre celle dont la position aurait t
amliore par l'effet du rglement 64.
Si l'autorit administrative peut, dans un but de police et d'utilit gnrale, faire des rglements sur le rgime des cours d'eau
qui ne sont ni navigables ni flottables, il lui est interdit d'user de
Code Nap., art. 6.
Juri publico non proescribiiur. Proudbon, op. cit.,
V,
1521 1525. Demolombe, XI, 199. Civ. cass., 23 mars 1810, Sir., 10, 1,
215. Ord. en Cons. d'tat, 7 janvier
Sir., 31,2, 349. Req., rej., 3 aot
59
1831,
1863, Sir., 63, 1, 413.

60 Les expressions soulignes sont celles dont se sert la loi, sous forme d'instruction, des 12-20 aot 1790, cite la note 54 supr.
61 Daviel, II, 561. Garnier, IV, 1145. Foucart,
op. cit., III, 1441. Req.,
rej., 9 mai 1843, Sir., 43, 1, 769. Crim. cass., 22 janvier 1858, Sir.,
58, 1, 402. Civ. rej., 29 novembre 1859, Sir., 60, 1, 357. Agen, 24 juillet
1865, Sir., 66, 2, 113.
62 Foucart, op. et loc. citt. Ord. en Cons. d'tat, 23 aot 1836, Sir., 37,
2, 43. Dec. en Cons. d'tat, 9 fvrier 1854, Recueil Macarel et Lebon, 1854,
p. 91.
04 Foucart, op. et loc. citt. Dcret en Conseil d'tat, 10 septembre 1808,
Sir., 17, 2, 26. Ord. en Cons. d'tat, 23 aut 1836, Sir., 37, 2, 43. Ord. en
Cons. d'tat, 18 juillet 1838, Sir.. 44, 2, 88. Dec. en Cons. d'tat, 9 fvrier
1854; Recueil Macarel et Lebon, 1854, p. 91. Agen, 24 et 26 juillet
1865, Sir., 66, 2, 113 et 115. Cpr. texte et note 41 supr.
247.
61
ce pouvoir pour statuer sur des rclamations d'un intrt purement priv; les dcisions qu'elle prendrait cet effet seraient
entaches d'excs de pouvoir et annulables comme telles par la
voie contentieuse 65.
II.
DES SERVITUDES ETABLIES TAR LE FAIT DE L'HOMME.
247.
Notions gnrales sur les servitudes tablies par le fait

de l'homme.
1 Tout propritaire peut, en gnral, imposer son hritage,
au profit d'un hritage appartenant un autre propritaire,
telles charges que bon lui semble. Les seules restrictions apportes l'exercice de cette facult sont : que ces charges ne pr-
sentent rien de contraire l'ordre public; et que, d'un autre

ct, elles ne soient, ni imposes la personne, ni cres en faveur de la personne. Art. 686.
Il rsulte de la dernire de ces restrictions que la convention
par laquelle une personne s'engagerait certains services ou
prestations, ft-ce mme pour la conservation ou l'exploitation
d'un fonds dtermin, ne serait pas constitutive d'une servitude
relle, et que les effets en seraient rgis par les rgles relatives
au louage d'ouvrage ou de service 1.
Il en rsulte galement qu'on ne peut, titre de servitude
relle, et par suite perptuit, tablir sur un fonds des droits
d'usage ou de jouissance en faveur d'une personne ou de ses hritiers 2.
Il ne serait mme pas possible de constituer de pareils droits
avec le caractre de servitudes relles, au profil du propritaire
d'un hritage et de ses successeurs, si ces droits n'avaient pour
Prondbon, op. et cit., V, 1499 1503. Cormenin, Quesl. de droit administratif, II, p. 41 44. Foucart, op. cit., III, 1457. Dec. en Cons. d'tat,
14juin 1852, Sir., 52, 2, 698. Dec. en Cons. d'tat, 20 juillet 1860, Sir.,
60,1, 502. Dec. en Cons. d'tat, 15 avril 1866, Sir., 67, 2, 204. Voy. encore les autorits cites la note 44 supr.
1 Marcad, sur l'art. 686, ns 1 et 2. Demolombe, XII, 674.
2 Cpr. 228, texte et note 3. Mais un droit de passage stipul pour soi
et les siens devrait tre considr comme une servitude relle, transmissible
ce titre tous les successeurs du stipulant. Bourges, 3 janvier 1829, Sir.,
29, 2, 272.
es
62
DES DROITS RELS.
objet que l'avantage personnel des propritaires, et non l'utilit

de l'hritage lui-mme, de telle sorte que le fonds au profit duquel ils se trouveraient en apparence tablis ne ft point en
ralit le sujet actif 3. C'est ainsi que le droit de se promener dans
serviconstitue
fruits,
une
des
cueillir
pas
d'y
jardin,
ne
ou
un
tude relle, encore qu'il ait t tabli au profit du propritaire
d'une maison voisine 4. Il en est de mme de la concession d'un
droit de chasse ou de pche, faite au propritaire d'une habitation, dans les bois ou dans les eaux d'un domaine situ proximit de cette habitation 5. De pareilles concessions peuvent seulement, suivant les cas, produire les effets d'un droit d'usage ou
de bail 6.
Mais la rgle qu'une servitude relle ne peut tre impose en
faveur de la personne n'empche pas qu'on ne doive considrer
comme revtues du caractre de servitudes relles les charges
effectivement tablies au profit d'un fonds, alors mme que le
propritaire de ce fonds en retirerait un certain avantage, soit
pour son usage personnel, soit pour son industrie. C'est ainsi
La proposition formule au texte est en elle-mme hors de conteste. Le
dsaccord ne peut exister que sur certaines applications du principe qu'elle
nonce. Cpr. Req. rej., 4 juillet 1851, Sir., 51, 1, 599.
4 Ut pomum decerpere liceat,,et ut spatiari, el ut cwnare in alina possimus,
servilus imponi non polest. L. 8, proc., D. de serv. (8,1). Elvers, Die rmisclic
Servilulenlehre. Dnranton, V, 447.. Proudhon, De l'usufruit, I, 369. Du
Caurroy, Bonnier et Roustain, II, 340. Demolombe, XII, 687. Voy. en sens
contraire : Toullier, III, 588 590; Taulier, II, p. 356 et 357. Cpr. aussi :
Pardessus, I, n 11, p. 34 et 35.
s Duranton, IV, 292, et V, 449. Pardessus, I, n 11, p. 33 et 34. Marcad,
sur l'art. 686, n5 1 et 2. Du Caurroy, Bonnier et Roustain, II, 341; Demante, Cours, II, 541 bis, III. Demolombe, IX, 626 et XII, 686. Zacharioe,
1 247, note 7. Voy. en sens contraire : Toullier, IV, 19 Daviel, Des cours
;
d'eau, III, 933; Taulier, II, 356; Amiens, 2 dcembre 1835, Sir., 36,2,
198; Bourges, 29 aot 1865, Sir., 66, 2, 11. Cpr. aussi : Req. rej., 4 janvier 1860, Sir., 60, 1, 743.
6 L'art. 686 ne proscrit pas les concessions de celte nature,.qui n'ont rien
de contraire l'ordre public. Ce qu'il dfend simplement, c'est d'attacher aux
droits qu'elles ont pour objet de confrer le caractre et les effets de servitudes relles; et rien ne s'oppose, notre avis,
ce que les parties leur impriment le caractre de servitudes personnelles,
en les constituant sous forme
de droits d'usage, comme aussi elles peuvent les tablir qu'
titre de louage.
ne
Marcad, Du Caurroy, Bonnier et Roustain, Demante, Demolombe,
loce. citt.
Proudhon, Da l'usufruit, I, 369.
3
247.
63
que le droit de prendre dans une fort le bois ncessaire au chauffage d'une maison, et celui d'extraire d'un fonds l'argile destine
l'exploitation d'une tuilerie, constituent des servitudes relles '.
2 Les conditions essentielles l'existence des servitudes relles
peuvent se rsumer dans les propositions suivantes :
a. Toute servitude suppose l'existence de deux hrilages, dont
l'un {hritage servant) est grev, au profil de l'aulre {hritage dominant), d'une charge de nature augmenter l'utilit ou l'agrment 6 de ce dernier, qui peut ainsi tre envisag comme le
sujet actif du droit de servitude.
Il n'est, du reste, pas ncessaire que l'avantage procurer
l'hritage dominant soit actuel; il peut n'tre qu'ventuels.
b. Les deux hrilages doivent appartenir des propritaires
diffrents : Res propria nemiui servit.
On doit en conclure, d'une part, que, si le propritaire d'un
fonds tablit, pour l'avantage d'une partie de ce fonds, une
charge sur l'autre partie, cette charge ne constitue par une servitude. On doit en conclure, d'autre part, que lorsque deux hritages, appartenant deux propritaires diffrents, viennent
tre runis dans la mme main, la charge dont l'un de ces hritages tait grev au profit de l'autre cesse d'exister litre de
servitude. Art. 705.
La rgle Res propria nemini servit- ne s'oppose pas ce qu'on
puisse acqurir, au profit d'un hritage dont on est propritaire
exclusif, une servitude sur un hritage dont on est copropritaire par indivis; ni rciproquement, ce qu'on puisse tablir,
au profit de cet hritage, une servitude sur celui dont on est
propritaire exclusif10.
c. L'hritage servant et l'hritage dominant doivent tre assez
rapprochs l'un de l'autre, pour que l'exercice de la servitude
| 225. Pardessus, I, n
11, p. 29 et 30. Duranton, V, 33 et 34.

Demolombe, XII, 684. Paris, 26 mai 1857, Sir., 58, 2, 117. Voy. aussi :
Grenoble, 23 mai 1858, Sir., 59, 2, 37. Cpr. cep. Req. rej., 8 juillet 1851,
Sir., 51, 1, 599.
8 L. 3, proe., D. de aqu. quoi, el oisl. (43, 20). Toullier, in, 589. Pardessus, I, 13. Demolombe, XII, 683. Zachariaj, 247, texte et note 1re.
9 L. 19, D. de serv. (8, 1). L. 23, 1, D. de serv. proed. urb. (8, 2). L.
10, D. de serv. proed. rusl. (8, 3;. Toullier, loc. cil. Pardessus, I, 14. Duranton, V, 443. Demolombe, XII, 691 et 694. Zacharia?, 247, texte et note 2.
Civ. cass., 26 novembre 1861, Sir., 62, 1, 77.
10 Demolombe, XII, 696. Zacharia;, 247, texte et note 9.
7
Cpr.
64
DES DROITS REELS.
offre au propritaire de ce dernier hritage un avantage appr-
ciable 11; mais il n'est pas ncessaire que les deux fonds soient
contigus 12.
d. Le Droit romain exigeait en outre, comme condition essentielle l'existence des servitudes relles, que le fonds servant se
trouvt par lui-mme, et indpendamment du fait de l'homme,
longue smoins
du
perptuit,
une
fournir
pour
de
tat
ou
en
rie d'annes, l'lment matriel que suppose l'exercice de la servitude : Causa servitutum dbet esse perptua 13. On en concluait,
de
d'eau
servitude
prise
acqurir
exemple,
qu'on
peut
une
ne
par
sur un tang lorsque, n'tant pas aliment par des eaux vives,
il est susceptible de se desscher. Mais le Code Napolon ne
r appelle pas cette condition, qui n'a jamais t exige dans nos
usages 14.
3 Les caractres distinctifs des servitudes relles sont les suivants :
a. Les servitudes relles considres, soit activement et comme
droits, soit passivement et comme charges, sont inhrentes au
fonds dominant et au fonds servant, dont elles constituent des
qualits actives ou passivesl5. Il en rsulte qu'elles suivent,
indpendamment de toute stipulation, l'un et l'autre de ces fonds,
dans quelques mains qu'ils passent. Il en rsulte encore qu'elles
L. 38, D. de serv. proed. urb. (8, 2). Ainsi, le droit de puiser de l'eau
une fontaine ne peut tre constitu titre de servitude, au profit d'une personne
qui ne possde pas d'hritage prs du fonds dans lequel se trouve la fontaine.
Civ. cass., 23 novembre 1808, Sir., 9, 1, 35.
12 Observations du Tribunal sur l'art. 637 (Locr, Lg., VIII, p. 354
et 355, n 1). Toullier, III, 595. Pardessus, I, 18. Duranton, V, 454
457. Taulier, II, p. 356. Demolombe, XII, 692. Zacharias, 247, texte et
note 8.
13 L. 28, D. de serv. proed. urb. (8, 2). Elvers, op. cit.,
p. 151 et suiv.
La causa perptua servitutum, qui constituait en Droit romain
une condition
relative l'hritage servant, ne doit pas tre confondue avec
ce qu'on appelle
la continuit de la servitude. Cette continuit, qui forme le caractre distinctii
de certaines servitudes, se rapporte leur mode d'exercice et l'tat du fonds
dominant.
14 Pardessus, I, 5. Duranton, V, 458 et suiv. Demolombe, XII, 702. Zacharia;, 247, note 8, in fine. Req. rej., 16 avril 1838, Sir., 38, 1, 756.
Zacharioe, 247, texte n 1, lelt. b; texte n 2 et note 6. Civ. cass.,
6 fvrier 1825, Sir., 25, 1, 213. Bourges, 3 janvier 1829, Sir., 29, 2, 272.
Req. rej., 29 fvrier 1832, Sir., 32, 1, 521. Metz, 6 juin 1866, Sir., 67, 2,
'
147.
11
247.
65
ne peuvent, pour elles-mmes et sparment de ces fonds, former

l'objet d'aucune convention ou disposition 16.
b. Les servitudes relles sont perptuelles, mais de leur nature seulemeni, et non par essence. Rien n'empche donc de limiter la dure de la servitude, par exemple la vie du propritaire actuel de l'hritage dominant,'ou au temps pendant lequel
il en conservera la proprit 17. Mais, sauf disposition spciale
contraire, les servitudes relles ne sont pas susceptibles de rachat 18.
c. Les servitudes relles sont indivisibles et comme droits et
comme charges, en ce sens qu'elles ne peuvent, ni s'acqurir, ni
se perdre par quotes-parts idales 19; et en ce que, d'un autre
ct, elles sont dues chaque partie de l'hritage dominant, el
affectent galement chaque partie de l'hritage servant 50.
Il suit del, qu'en cas de partage de l'hritage dominant, les
propritaires de ces diffrentes parties sont tous autoriss
exercer la servitude, sans nanmoins que la condition de l'hritage servant puisse tre aggrave. Art. 700. Il en rsulte encore,
que si l'hritage dominant est indivis entre plusieurs personnes,
l'interruption de prescription opre par l'une d'elles, ou la suspension de prescription tablie en faveur de l'une d'elles, profite
toutes les autres. Art. 709 et 710.
Cpr. 226, texte et note 6 ; f 259, texte et note 9. Pardessus, 1, 33.
Valette, Des privilges el hypotltques, I, 128. Demolombe, XII, 669 et 670.
Civ. cass., 7 fvrier 1815, Sir., 25, 1, 213.
17 Toullier, III, 602 et 683. Pardessus, I, 5, et H, 319. Demolombe, XII,
703, et 1053 1055. Cpr. av. cass., 7 fvrier 1825, Sir., 25, \, 213.
!s Voy. sur le rachat du droit de vaine pture, fond en titre, entre particuliers : Loi des 28 septembre-6 octobre 1791, art. 8. Voy. sur l'affranchissement, par voie de cantonnement ou de rachat, des droits d'usage dans les
forts : Code forestier, art. 63, 64, 88, 112, 118 et 120. Voy. sur le rachat
de certaines servitudes grevant les tangs du dpartement de l'Ain : Loi du
16
juillet 1856, art. i.

i L. 8, 1, D. de serv. (8, 1). L. 30, 1, D. de serv. proed. urb. (8, 2).
L. 34, D. de serv. proed. rust. (8, 3). L. 5, L. 6, proe., el L. 8, 1, D.
quemad. serv. amitl. (8, 6). Cpr. 167, texte et note lrc; 301, texte et
note 4. Duranton, V, 466 et suiv. Demolombe. XII, 701, 775 et 775 bis. Cpr.
Cv. rej., 6 aot 1860, Sir., 61,1, 142. Voy. cep. Toullier, VI, 783 et suiv.;
Pardessus, I, 22.
M Zacharioe, 247, texte, notes 3 et 6. Paris, 10 mai 1825. Dalloz, 1826,
2, 102. Civ. cass., 20 juin 1827, Sir., 27, 1, 353. Req. rej., 14 novembre
1833, Sir., 34, 1, 20. Civ. cass., 25 aot 1863, Sir., 63, 1, 466.
5
III.
21
66
DES DROITS RELS.
Mais l'indivisibilit des servitudes ne forme point obstacle
limites relativeexercice,
tre
leur
dans
puissent,
qu'elles
ce
quelles
n'empche.pas
mode,
et
.lieu,
temps,
au
ment au
ou
au
restreintes
d'tre
susceptibles
divers
rapports,
soient,
sous ces
ne
prescription
21.
de
la
l'effet
modifies
par
ou
d. Les servitudes tant dues, non par le propritaire de l'hritage servant, mais par cet hritage lui-mme, elles ne consispropritaire
n'imposent
donner,
ni
et
ce
que
taire,
ni
tent,
l'obligation passive de souffrir, ou de ne pas faire 22.
248.
Des diffrentes divisions des servitudesl.
Les servitudes se divisent :

1 En urbaines et rurales. Art. 687.
Les servitudes urbaines sont celles qui sont tablies en faveur
d'un btiment, qu'il soit situ la ville ou la campagne. Les servitudes rurales sont celles qui sont tablies en faveur d'un fonds
dterre. Celte distinction, qui, en Droit romain, jouait un rle
important, n'est plus que de pure doctrine sous l'empire du Code
Napolon, et n'a aucune influence sur la manire d'acqurir les
servitudes, d'en user, ou de les perdre 2.
2 En continues el discontinues. Art. 688.
Les servitudes continues sont celles dont l'exercice ne consiste
pas dans un fait actuel de l'homme, et qui s'exercent ainsi par
elles-mmes, une fois que les choses se trouvent places dans
l'tat que suppose la servitude8.Telles sont les conduites d'eau,
Art. 708. Demolombe, XTI, 701. L'erreur des auteurs qui nient l'indivisibilit des servitudes provient de ce qu'ils ont tort considr les propositions
nonces au texte cumme incompatibles avec ce caractre.
22 Servitutum non ea natura est, ut aliquid facial quis, sed ut aliquid paliatur
aut non facial. L. 15, 1, D. de serv. (8, 1). Cpr. cep. art. 798, et 253,
texte et notes 6 10. Le caractre indiqu au texte appartient, du reste, aux
servitudes personnelles aussi bien qu'aux servitudes relles. Cpr. 225, note 1IC.
1 Cpr. sur celte matire : De la distinction des servitudes
en Droit romain el
en Droit franfais, par Machelard, Revue critique, 1866, XXIX, p. 248 et 518,
1867, XXX, p. 262 et 440, XXXI, p. 112 et 521, 1868, XXXII,
p. 12, 146,
201, 351 et 401.
2 Toullier, 111, 596. Duranton, V, 485. Pardessus, I, 51. Demolombe, XII,
705. Zachariaj, 248, texte et note lre.
Les expressions fait actuel de l'homme, qu'on dit dans l'art. 688,
se rap21
| 248.
67
les gouts, les vues et autres de celle espce 4. Les vues qui
s'exercent au moyen de terrasses ou de plaies-formes constituent des servitudes continues, aussi bien que celies qui s'exercent par des fentres ou balcons 5.
Une servitude qui, d'aprs cette dfinition, doit tre considre
comme continue ne perd pas ce caractre par cela seul qu'en
fait elle ne s'exerce pas continuellement, comme cela a lieu, par
exemple, pour l'gout des toits; il suffit que l'exercice en puisse
tre continuet. Il y a mieux : une servitude ne cesse pas d'tre
continue, quoique, de fair, l'exercice en soit interrompu, pendant
des intervalles de temps plus ou moins longs, par des obstacles
qui, pour tre levs, exigent le fait de l'homme. Ainsi une servitude de vue ou de prise d'eau est continue, quoique l'exercice
en soit de temps autre interrompu par la fermeture d'un volet
ou d'une cluse 6.
Les servitudes discontinues sont celles dont l'usage consiste
dans les faits successifs, exercs parle propritaire de l'hritage
dominant sur l'hritage servant. Tels sont les droits de passage,
de puisage, de pacage, et autres semblables 7.
Une servitude, discontinue de sa nature, ne cesse pas de l'tre
par cela seul qu'elle se manifeste par des signes apparents. C'est
ce qui a lieu pour la servitude de passage, lorsqu'elle s'annonce
par une porte, par un chemin ou par des travaux destins faciliter le passage 8. C'est ce qui se rencontre encore dans la serportent au fait constitutif de l'exercice de la servitude, et non l'tablissement de l'tat de choses que suppose son existence.
4 Par exemple, une servitude de prise d'eau, exerce au moyen d'ouvTages
permanents. Rrq. rej., 23 avril 1856, Sir., 56, i, 575. Civ. rej., 19 juillet
1864, Sir., 64, 1, 361.
5 Bordeaux, 18 mai 1858, Sir., 59, 2, 177. Nimes, 23 juillet 1862, Sir.,
62, 2, 456. Civ. rej 28 dcembre 1863, Sir., 04, 1, 123.
,
s Duranton, V, 492. Pardessus, I, 28. Daviel, Des cours d'eau, II, 912.
Demolombe, XII, 710. Za.-hari,| 248, n.te 2. Pau, 11 juin 1834, Sir 35,
,
2, 202. Req. rej., 18 avril 1853, Sir., 56, i, 214. Civ. cass., 5 dcembre
1855, Sir., 56, 1, 216. Heq. nj., 17 dcembre 1861, Sir., 63, 1, 83. Civ.
rej., 19 juillet 1664, Sir., 64, 1, 361. Voy. aussi, quant la servitude d'coulement des emx d'un tang : Civ. cass., 18 juin 1851, Sir., 51, 1, 513;
CIT. cass., 24 juin 1800, Sir., 60, 1, 317.
Cpr. Req. rej., 21 octobre 1807, Sir 8, 1,37; Req. rej., 1er juin 1864,
,
Sir., 64, 1, 312; Douai, 21 aot 1865, Sir., 66, 2, 229.
8 +Pardessus, II, 276. Solon, n 314. Demolombe, XII, 719. Req. rej.,
68
DES DROITS RELS.
vitude d'coulement des eaux mnagres ou industrielles, lorsqu'elle se manifeste par des ouvrages apparents destins transmettre les eaux au fonds voisin 9.
3 En apparentes et non apparentes. Art. 689.
Les servitudes apparentes sont celles qui s'annoncent par des
signes extrieurs 10, par exemple, par une porte, une fentre, un
aqueduc. Les servitudes non apparentes sont celles dont l'existence ne se manifeste par aucun signe de cette nature 11. Telle
est la prohibition de btir ou d'lever un btiment au del d'une
hauteur dtermine.
Il n'est pas ncessaire, pour qu'une servitude revte le carac24 novembre 1835, Sir., 36, 1, 52. Req. rej., 26 avril 1837, Sir., 37, 1,
916. Nmes, 1er juillet 1845, Sir., 46, 2, 14. Civ. cass., 9 mars 1846, Sir.,
46, 1, 307. Grenoble, 3 fvrier 1849, Sir., 49, 2, 572. Voy. en sens contraire : Taulier, II, p. 438 et 439. Cpr. aussi : Toullier, III, 623.
s Duranton, Consultation, Sir., 38, 2, 348, la note. Daviel, op. cit., II,
710 et 942. Dupret, Revue de droit franais et tranger, ;1846, III, p. 820.
Aix, 31 janvier 1838, Sir., 38, 2,348. Req. rej., 19 juin 1865, Sir., 65, 1,
337. Colmar, 17 avril 1866, Journal de Colmar, 1866, p. 98. Bordeaux,
31 aot 1866, Sir., 67, 2, 136. Voy. en sens contraire : Demolombe, XII,
712. Nous avions, dans notre troisime dition, adopt l'opinion de notre savant collgue ; mais un nouvel examen de la question nous porte l'abandonner. L'existence d'ouvrages destins transmettre au fonds voisin des eaux
mnagres ou industrielles, tels qu'un vier avec tuyaux de descente, n'imprime pas la servitude donts'agit le caractre de continuit. Il est vrai qu'une
fois verses dans l'vier, les eaux s'couleront sans le fait ultrieur de l'homme;
mais comme cet coulement ne transmettra au fonds servant que les eaux verses dans l'vier par le propritaire du fonds dominant, on est bien oblig de
reconnatre que la servitude ne s'exercera que par des actes successifs de ce
dernier, et que ds lors elle est discontinue. On ne pourrait soutenir le contraire
qu'en confondant, avec l'objet mme de la servitude qui consiste dans la
transmission des eaux, les moyens l'aide desquels elle est exerce par le propritaire de l'hritage dominant.
1o Dans son premier alina, et en dfinissant les servitudes apparentes l'art.
689 se sert des termes ouvrages extrieurs. Mais, dans le second alina du mme
article, les servitudes non apparentes sont indiques comme tant celles qui
n'ont pas de signe extrieur. C'est ces dernires expressions que
nous avons
cru devoir nous attacher, d'autant plus qu'elles sont reproduites dans l'art.
694. Du Caurroy, Bonnier et Roustain, II, 345. Demolombe, XII 704.
Bourges, 13 dcembre 1825, Sir., 26, 2, 222. Req. rej., 8 novembre 1854,
Sir., 54, 1, 765. Voy. cep. Zacharias, 248, note 3, in fine.
11 Voy. le dernier arrt cit la note prcdente. Cpr.
aussi : Civ cass
388'
24 janvier 1860, Sir., 60, 1, 317 ; Civ. cass., 26 juin 1867, Sir.,
67 1
249.
69
tre d'une servitude apparente, que les ouvrages qui l'annoncent

soient tablis sur l'hritage servant 12. Mais il faut qu'ils soient
visibles pour le propritaire de cet hritage 18.
4 En affirmatives et ngatives.
Les servitudes sont affirmatives ou ngatives, selon qu'elles
autorisent le propritaire de l'hritage dominant faire quelque
chose sur l'hritage servant, ou qu'elles interdisent au propritaire de ce dernier hritage l'exercice de certains actes de proprit. Cette division, que le Code ne rappelle pas, prsente cependant, en ce qui concerne l'acquisition de la quasi-possession
des servitudes, une certaine utilit pratique 14.
Les servitudes ngatives sont de leur nature non apparentes
et continues15.
249.
De l'tablissement des servitudes par le

en gnral.
fait de l'homme
Les hritages, c'est--dire les fonds de terre et les hrilages,

sont seuls susceptibles d'tre grevs de servitudes. Art. 637. Les
immeubles incorporels, et notamment les servitudes elles-mmes,
ne peuvent tre l'objet de charges de cette nature 1.
Les immeubles placs hors du commerce, tant la fois inalinables et imprescriptibles, ne sauraient tre grevs de seraToullier, III, 635. Duranton, V, 493. Demolombe, XII, 718. Zachariae,
248, texte et note 3.
13 Demolombe, XII, 715. Caen, 3 juillet 1847, Sir., 48, 2, 383. Req. rej.,
19 juin 1865, Sir., 65, 1, 337.
14 Cpr. 179, texte n 2. C'est probablement par inadvertance que plusieurs auteurs ont mis un avis contraire la proposition nonce au texte.
Cpr. Pardessus, I, 31 ; Duranton, V, 498 ; Zacharia:, 248, texte in fine ;
15 Demolombe, XII, 723. C'est tort que le Recueil des lois et arrts prsente la servitude alliui non tollendi comme une servitude discontinue. Voy.
Sir., 43, 1, 351; Sir., 55, 1, 369; Sir., 59, 1,71; Sir., 63, 1, 134.
1 Servilus servitulvs
esse non polesl. L. 33, i, D. de serv. proed. rusl.
(8,3). L. 1,D. de us. el usuf. leg. (33, 2). Pardessus, I, 33. Demolombe,
XII, 670. Zachariae, 249, texte et note lrc. Voy. en sens contraire : Bauby,
Revue pratique, 1863, XVI, p. 185. C'est tort que cet auteur voit, dans les
conventions qu'il cite, une constitution de servitude sur une servitude. Cpr.
12
70
DES DROITS REELS.
tudes par le fait de l'homme 2. C'est ainsi notamment qu'on ne

du
dodpendances
des
formant
fonds
les
acqurir,
peut
sur
maine public, des droits de servitude de nature contrarier ou
modifier la destination laquelle ils sont affects, comme, par
exemple, le droit d'avoir, sur une rue ou sur une place, des
bancs ou des marches d'escalier, et celui d'avoir, sur une voie
publique, une cave ou des conduits d'eau 3.
Cependant, ct de ce principe il s'en place un autre qui
concerne spcialement les voies et les places publiques, affectes
de leur nature certains usages au profit des proprits riveraines. Lorsque, en conformit de cette affectation, le propritaire d'un terrain bordant la voie publique y a construit un btiment dont les portes et les fentres s'ouvrent et prennent jour
sur cette voie, les avantages qu'il s'est ainsi procurs par l'exercice d'une facult lgale, quoique n'ayant pas le caractre de
vritables servitudes dans le sens de l'art. 6374, n'en constituent
pas moins des droits acquis en vertu d'une convention tacite,
intervenue, sous la garantie de la foi publique, entre lui et l'administration, droits dont il ne peut tre priv sans indemnit 8.
Req. rej., 13 fvrier 1828, Sir., 28, 1, 253. Riom, 19 mai 1854, Sir.,
54, 2, 589. Cpr. sur la question de savoir si les immeubles placs horsdu
commerce sont ou non sujets certaines servitudes lgales : 239 bis, texte et
note 3; 240, texte et note 3; 243, texte et noie 16.
3 Dunod, Des prescriptions, part. I, chap. XII. Proudhon, Du domaine public, II, 365 368. Pardessus, I, n 41, p. 103. Troplong, De la prescription, I, 162. Vazeille, Des prescriptions, I, 93. Solon, n 420. Demolombe,
XII, 698. Req. rej., 13 fvrier 1828, Sir., 28, 1, 253. Poitiers, 31 janvier
1837, Sir., 38, 2, 78.
4 En effet, l'usage que les riverains font d'une voie publique, conformment
sa destination, n'en diminue nullement l'utilit, et ne saurait, ds lors, tre
consiler comme une charge dont elle se trouverait greve. Pardessus, I, 41.
Duranton, V, 294 et 293. Bourges, 6 avril 1829, Sir., 29, 2, 262. Voy en
sens contraire : TouLier, 111, 480 483 ; Proudhon, Du domaine public, II,
368 et 369 377; Blime, De la possession, n 233; Solon, n 414; Demolombe, XII, 699 ; Zachariae, 249; texte et note 2. Au surplus, la divergence
d'opinions, concernant la qualification donner aux dro:ts dont il est question
au texte, n'a pas une grande importance pratique, puisque les auteurs mmes
qui y voient de vritables servitudes reconnaissent avec nous
que ce caractre
n'est pas absolu, et n'enlve pas l'autorit administrative le pouvoir de
changer la destination des voies de communication, eu
en faisant passer le
terrain dans le domaine priv.
5 Ce point est aujourd'hui gnralement reconnu. Outre les
auteurs cits
2
249.
71
L'inalinabilit dont les immeubles dotaux sont frapps durant le mariage s'oppose en gnral, et sauf l'effet de la prescription dans les cas exceptionnels o elle devient pos-ible,
ce qu'ils puissent tre grevs de servitudes par le fait de
l'homme 6.
Les servitudes drivant du fait de l'homme s'tablissent par
titre, parla prescription, et par la destination du pre famille.
Ces deux derniers modes d'acquisition ne s'appliquent cependant qu' certaines espces de servitudes. Art. 690 694.
Le juge ne peut pas plus crer de servitudes relles qu'il ne
peut tablir de servitudes personnelles 7. Ses pouvoirs se bornent,
pour les unes comme pour les autres, dclarer l'existence des
servitudes contestes. Si, par suite des clauses d'une adjudication d'hritages vendus ou licites en justice, des servitudes sont
imposes ces hrilages, elles rentrent dans la classe des servitudes tablies par convention 8.
la note prcdente, voy. encore dans ce sens : Ordonnance en Conseil d'tal,
24 fvrier 1825, Sir., 26, 2, 343; Ord. en Cons. d'tat, 17 aot 1825, Sir.,
26, 2, 196; Civ rej., 18 janvier 1826, Sir., 26, 1, 267 ; Aix, 11 mai 1826,
Sir., 27, 2, 65; Req. rej., 11 dcembre 1827, Sir., 29, 1, 85; Bourges,
6 avriH829, Sir., 9, 2, 262;Douai, Il fvrier 1837, Sir., 3", 2, 366 ; Civ.
cass., 5 juillet 1836, Sir., 36, 1, 600; Ordonnance en Conseil d'Etat, 19 mars
1845, Sir., 45, 2, 447 et 448; Dcret en Conseil d'tal, 6 aot 1*52, Sir.,
53, 2, 172: Rouen, 26 janvier 1853, Sir., 55, 2, 633. 11 parait galement
certain que, lorsqu'il s'agit de travaux excuts sur des voies publiques, soit
par l'administration, soit mme par un particulier, en vertu d'un alignement
rgulirement tabli, les riverains qui se prtendent lss par ces travaux ne
peuvent en demander la suppression, et sont seulement autoriss rclamer
une indemnit. Cpr. 187, texte n 5, in fine, et note 67; 94, texte et
note 10. Cpr. Req. rej., 10 novembre 1841, Sir., 42, 1, 178; Req. rej.,
12 juillet 1842, Sir., 42, 1, 593. Mais une question qui peut encore prter
srieuse difficuli est celle de savoir si, en cas de cession un particulier d'un
terrain formant prcdemment un boulevard, une place ou une rue, tes riverains sont autoriss s'opposer aux constructions qui seraient de nature
porter atteinte leurs droits de vue et de passage, ou s'ils doivent, mme dans
ce cas, se contenter d'une indemnit. Cpr. Civ. cass., 11 fvrier 1828, Sir.,
29, 1, 164; Decret en Cons. d'tat, 6 dcembre 1855, Sir., 56, 2, 441;
Orlans, 30 juillet 1861, Sir., 62, 2, 28 ; Limoges, 9 janvier 1866, Sir., 66,
2, 307.
537, texte ns 2 et 3.
6 Cpr.
7 Cpr.
227, texte et note 2. Voy. cep. Req. rej., 21 aot 1832, Sir.,
32, 1, 775.
8 Demolombe, XII, 732. Zachari, 249, texte et note 3. Voy. cep. Par-
72
DES DROITS RELS.
250.
De l'tablissement des servitudes par titre.
Toutes les servitudes, quelle qu'en soit la nature, sont susceptibles de s'tablir par titre, c'est--dire par convention, ou disposition de dernire volont 1. Art. 690 et 691.
L'tablissement des servitudes par titre est rgi par les rgles
suivantes :
4 En principe, une servitude ne peut tre constitue que par
le propritaire de l'hritage qui doit en tre grev.
Toutefois, rien n'empche qu'on ne constitue valablement une
servitude sur un hritage dont on n'est point encore propritaire,
pour le cas o on le deviendrait 2.
D'un autre ct, une constitution de servitude consentie par
l'un des copropritaires, quoique restant sans effet au regard
des autres, tant que dure l'indivision, devient cependant efficace,
lorsque, par le rsultat du partage ou de la licitation, l'hritage

grev tombe, soit en totalit, soit pour partie, au lot de celui des
communistes qui a constitu la servitude, de sorte que, dans.le
premier cas, elle frappera l'immeuble tout enlier, et dans le second, la partie chue au constituant 3.
Enfin, quoique l'usufruitier ne puisse pas tablir, sur l'hritage
soumis son droit, de vritables servitudes, c'est--dire des
charges affectant cet hritage mme, il lui est cependant permis
de concder, pour la dure de sa jouissance, des droits analogues aux servitudes, pourvu, bien entendu, que l'exercice de
ces droits ne lse pas les intrts du nu propritaire 4.
2 Le propritaire d'un hritage ne peut le grever de servitudes qu'autant qu'il jouit de la capacit requise pour l'aliner 6.
dessus, II, 273 et 274 ; Solon, n 366 ; Du Caurroy, Bonnier et Roustain,
II, 346.
1 Le mot litre est employ dans les art. 690 et 691 pour dsigner, par opposition la prescription acquisitive, les conventions et les dispositions de dernire volont. Cpr. 173.
2 Cpr. 351, texte n 2. Zacharias,
250, note 3.
221, texte n 2 et note 11; 625, texte n 1. Toullier, III, 573.
3 Cpr.
Pardessus, II, 253. Duranton, V, 544. Demolombe, XII, 742. Zacharioe, loc. cit.
4 Toullier, III, 567. Pardessus, II, 247. Duranton, V, 541. Demante, Cours,
II, 541 bis. Demolombe, XII, 736. Zacharie, 250, texte et note 2.
8 Toullier, III, 568 et 569. Pardessus, II, 246. Duranton, V, 537 541.
250.
73
L'existence de servitudes imposes un hritage n'enlve pas

au propritaire de cet hritage la facult de le grever de nouvelles servitudes, pourvu qu'elles ne portent pas atteinte aux
anciennes 6.
L'existence d'hypothques dont un immeuble se trouve grev
ne forme pas non plus obstacle la constitution de servitudes
sur cet immeuble. Toutefois, une servitude ainsi constitue ne
peut tre oppose aux cranciers hypothcaires dont les droits
taient devenus efficaces avant que le titre constitutif de servitude ft lui-mme devenu opposable aux tiers. Il en rsulte que,
dans les cas d'expropriation force, ou de surenchre sur alination volontaire, ces cranciers sont autoriss faire insrer
au cahier des charges une clause portant que l'immeuble sera
vendu comme franc. Seulement, pour viter d'ultrieures difficults de la part du propritaire de i'hrilage dominant, ferontils bien de porter cette clause sa connaissance, avec sommation d'intervenir, s'il le juge convenable 7.
Du reste, les cranciershypothcaires ne peuvent demander la
vente de l'immeuble sans la charge de la servitude, qu'autant
qu'ils y ont un intrt srieux ; et, d'un autre ct, le propritaire de l'hritage dominant est toujours admis rclamer le
maintien del servitude, en offrant de donner caution pour le
paiement intgral de leurs crances. Mais il ne serait pas autoris procder la purge de l'acquisition de la servitude 6.
Si l'immeuble servant, grev tout la fois d'hypothques antrieures et d'hypothques postrieures la constitution de la
servitude, avait t vendu comme franc, et qu'aprs le paiement
intgral des cranciers antrieurs, il restt encore une partie du
prix distribuer, le propritaire de l'hritage au profit duquel
Toullier, III, 572. Solon, n0E 431 et 432. Demolombe, XII, 437. Zacharise, 250, texte et note 4.
" Pardessus, II, 245. Duranton, V, 546. Solon, nos 359 et 363. Demolombe, XII, 749. Zacharise, 250, texte et noie 5. Voy. cep. Troplong, Des
hypolliques, III, 843 bis.
8 L'hypothque ne porte pas sur la servitude, mais sur le fonds; et le propritaire de l'hritage dominant ne saurait tre considr comme un tiers
dtenteur jouissant de la facult de purger. Pardessus, I, 6 et 9. Duranton, V,
547. Demolombe, XII, 748. Pont, Des privilges el des hypolliques, n 1283.
Zacharia;, 250, note 5. Paris, 4 janvier 1831, Sir., 32, 1, 828. Voy. en
sens contraire : Delvincocrt, III, p. 359 ; Persil, sur l'art. 2166, n 5. Cpr.
aussi : Labb, Revue critique, 1856, XIII, p. 231, n 12.
8
74
DES DROITS RELS.
qu'il
demander
de
droit
serait
tablie,
servitude
la
avait t
en
lui soit attribu sur cet excdent, et de prfrence aux cranciers postrieurs, une somme reprsentative de la plus-value
obtenue par la vente de l'immeuble sans la charge de la servi-
tude.
faut
il
tre
servitude,
constituer
une
pour
propritaire du fonds grev, de mme aussi, pour acqurir une
servitude, il faut, en principe, tre propritaire du fonds au profit
duquel elle doit tre tablie. Toutefois, on peut stipuler une servitude en faveur d'un hritage dont on n'est pas encore propritaire, pour le cas o on en ferait l'acquisition 3. D'un autre ct,
tiers
communiste,
posservitude
acquise
un
par
ou
une.
par un
sesseur, suit de bonne foi, soit de mauvaise fui, devrait tre
considre comme consente plutt dans l'intrt du fonds que
communistes
stipulant,
les
du
l'avantage
personnel
autres
pour
et le vritable propritaire sont autoriss en demander le maintien, charge d'excuter les engagements pris l'occasion de
son tablissement 10. Il en serait de mme de la servitude acquise
par un usufruitier, moins qu'tablie titre gratuit, elle ne dt
tre envisage comme constitue pour l'avantage personnel de
ce dernier 11.
Il est, du reste, bien entendu qu'une servitude peut tre acquise, pour le compte du propritaire de l'hritage dominant,
soit par un mandataire, soit par un tiers stipulant en son nom
en vertu de l'art. 1121, soit mme par un negoliorum gestor ou
porte-fort 12.
4- La constitution de servitude n'est, comme telle, soumise
aucune solennit particulire. Elle est rgie, sous le rapport de
sa forme, par les rgles relatives, soit la vente, lorsqu'elle est
3 De mme que,
9 Toullier, III, 578. Pardessus, II, 261. Duranton, V, 552.

il,
Merlin, Rp., v Servitude,

n 1. Delvincourt, I, p. 411. Toullier,
III, 576. Pardessus, II, 260. Duranton, V, 551 et 553. Demolombe, XII,
760. Voy. en sens contraire quant au tiers possesseur : Taulier. II, p. 437.
11 En dehors de ce cas, et moins que le contraire
ne rsultt du titre
constitutif de la servitude, l'usufruitier devrait tre prsum l'avoir acquise
in perpeluum, et pour l'avantage du fonds. Merlin, op. et loc. dit. Pardessus,
II, 259 Dniante, II, 541 bis, V. Demolombe, XII, 759 el 764. Cpr. Toullier, 111, 580. Voy. en sens contraire sur la proposition principale ; Taulier,
10
II, p. 437.
Delvincourt, I, p. 411. Toullier, III, 576 et 577. Perdessus, II, 260.

Voy. cep. Duranlon, V, 549.
12
250.
75
faite titre onreux, soit aux donations et testaments, lorsqu'elle

a lieu titre gratuit.
Sous l'empire du Code Napolon, les actes constitutifs He servitude taient par eux-mmes efficaces, mme l'gard des tiers,
indpendamment de toute transcription1. Il en tait ainsi, pour
les servitudes tablies par donation entre-vifs, aussi bien que
pour celles qui avaient t constitues titre onreux".
Mais la loi du 23 mars 1855 a soumis la formalit de la
transcription tous les actes entre-vifs, constitutifs de servitudes,
soit titre onreux, soit titre gratuit 15, et sans faire de distinction cet gard entre les servitudes apparentes et les servitudes non apparentes 16. Il rsulte del que les actes de cette nature, passs postrieurement au 1er janvier 1856, ou dont la date
n'est devenue certaine que depuis celte poque, ne peuvent tre
opposs aux tiers ayant acquis et dment conserv des droits sur
l'hritage servant, qu'autant que ces actes ont t soumis la
transcription, el partir seulement de l'accomplissement de
Voy. |5 174 et 207. Il est bien entendu que, sous l'empire mme du
Code Napolon, une servitude constitue par acte sous seing priv n'tait opposable au tiers acqureur de l'hritage grev qu'autant que cet acte avait
acquis date certaine avant la ventre, par l'un des moyensindiqus en l'art. 1328.
Civ. cass.. 28 juillet 1858, Sir., 58, 1, 792. Civ. cass., 1er dcembre 1863,
43
Sir., 64, 1, 126.

14 L'art 939 ne soumet, en effet, la transcription, que les donations d'immeubles corporels ou de droits rels immobiliers susceptibles d'hypothques ;
et les servitudes relles ne rentrent pas dans cette classe de droits. Art. 2118.
Cpr. 704; texte, lett. a, et note 9. Outre les autorits cites dans cette note,
voy. encore dans le sens de la proposition nonce au texte : Marcad, sur
l'art. 939, n 4 ; Bayle-llouillard, sur Grenier, II, 162, note a : Flaudin, De
la transcription, I, 679 et 680 ; Grosse, De la transcription, n 352 ; Demolombe, XX, 248 et 249; Bordeaux, 10 juillet 1856, Dalloz, 1859, 2, 56.
Voy. en sens contraire : Vazeille, sur l'art. 939, n 4; Taulier, IV, p. 68;
Demante, IV, 80 bis, II; Bugnet, sur Pothier, Des donations entre-vifs, n 102,
note 2 ; Mourlon, De la transcription, I, 110 114; Lesenne, De la transcription, n 16.
15 Won obstat art. 11, al. 6 de la loi du 23 mnrs 1855 : la disposition de
l'art. 2 de celte loi est, en effet, sous ce rapport, amplialive de celle du l'art.
939 du Code Napolon. Voy. 174, texte n 3 et note 11 ; 704, texte, lett. b,
notes 36 38. Flmdin, op. cit., I, 681.
16 Lesenne, op. cit., n 42. Fons, Prcis sur la transcription, n 28. Flandin, op. cit., I, 424 et 425. Mourlon, op. cit., I, 106. Lemarcis, Commentaire de la loi sur la transcription, p. 19. Demolombe, XII, 733.
76
DES DROITS REELS.
jugements
s'appliquent
qui
rgles
aux
formalit.
Les
mmes
cette
constatent une constitution de servitude, opre par convention
verbale 17. Art. 2, nos 1 et 2.
5 L'tablissement d'une servitude constitue par titre peut
tre prouv, soit par le titre primordial qui en constate la constitution, soit par un acte rcognitif. L'acte rcognitif ne peut
remplacer l'acte primordial par une servitude quelconque 18,
qu'autant qu'il mane de celui qui se trouvait, la date de la
reconnaissance, propritaire de l'hritage grev 19. Art. 695. Mais
la force probante de l'acte rcognitif n'est pas subordonne au
133720;
l'art.
exiges
formalits
conditions
des
et
par
concours
et la reconnaissance qu'il renferme n'a pas besoin d'tre accepte
par le propritaire de l'hritage dominant 21.
Du reste, la disposition de l'art. 695 ne s'oppose pas ce que
l'existence d'une servitude constitue par litre puisse tre prou
ve par tmoins dans les cas exceptionnels prvus par les
art. 1347 et 134822. A plus forte raison, peut-elle tre taNous nous bornerons renvoyer, pour le dveloppement de ces propositions, au 209. Les doctrines qui y sont exposes, en ce qui concerne la transmission de la proprit immobilire, s'appliquent, mutatis mutandis, la con17
stitution de servitudes.
18 Si l'art. 695 parle uniquement des servitudes qui ne peuvent s'acqurir
par prescription, ce n'est pas pour disposer contrario que, relativement aux
servitudes susceptibles d'tre acquises de cette manire, il soit permis de remplacer l'acte primordial autrement que par un acte rcognitif man du propritaire du fonds servant, mais seulement pour rappeler qu' l'gard des servitudes continues et apparentes, le titre peut tre remplac par la possession
trentenaire. Cette prcaution tait tout au moins inutile; et la rdaction quivoque de l'art. 695 est d'autant plus vicieuse qu'elle est le rsultatd'une confusion entre le titre constitutif de la servitude et l'acte instrumentale destin
tablir l'existence de ce litre. Cpr. Duranton, V, E65 ; Demolombe, XII, 754.
Zacharia;, 250, texte et note 10. Civ. rej., 17 aot 1857, Sir., 58,
1, 124.
2 C'est ce qui rsulte nettement de l'art. 695, qui n'est d'ailleurs qu'une
application des principes poss par les art. 1320 et 1350, n 4. Delvincourt,
1, p. 417. Toullier, X, 312 et 315. Pardessus, II, 269. Marcad,
sur l'art.
1337, n 6. Demante, Cours, II, 550 bis, II. Demolombe, XII, 757. Zacharia;, 250, note 9. Req. rej., 16 novembre 1829, Sir., 29, 1, 408. Civ. rej.,
2 mars 1836, Sir., 36, 1, 247. Req. rej., 23 mai 1855, Sir., 57, 1, 123.
si Marcad, sur l'art. 1356, n 2. Demolombe, XII, 757 bis. Pau, 7 mars
1864, Sir., 64,2, 49. Cpr. cep. Req. rej., 16 dcembre 1863, Sir., 64,1,125.
22 Demolombe, XII, 755. Paris, 11 juin 1843, Sir., 43, 2, 336. Req.
rej., 16 dcembre 1863, Sir., 64, 1, 125.
19
251.
77
blie par un aveu ou par l'effet d'une dlation de serment 23.

Mais la dclaration de l'existence d'une servitude active, dans
un acte concernant l'hritage auquel elle serait due, ne peut tre
oppose au propritaire de l'hrilage prtendument grev, qui
n'a pas t partie dans cet acte, quelle que soit d'ailleurs l'anciennet de cette dclaration, et quoiqu'elle se trouve appuye
d'une possession conforme 24.
La disposition de l'art. 2263 est trangre la matire des
servitudes, en ce sens, du moins, que le propritaire de l'hritage servant ne peut, quelque poque que ce soit, tre contraint
fournir, ses frais, un titre nouvel. Mais le propritaire de
l'hritage dominant pourrait, s'il y avait un intrt lgitime 25,

en demander un ses propres frais, et, en cas de refus, actionner le propritaire du fonds servant en dclaration de servitude 26.
251.
De l' acquisition des servitudes par la prescription.

1 Le Code Napolon n'admet, en matire de servitudes,
d'autre prescription acquisitive que celle de trente ans. La constitution d'une servitude acquise, par juste litre et de bonne foi,
d'une personne qui n'tait pas propritaire de l'hritage sur
lequel elle a t constitue, ne peut tre consolide par la prescription de dix vingt ans .
Duranton, V, 565. Pardessus, II, 269 in fine. Du Caurroy, Bonnier et
Roustain, II, 355. Dniante, Cours, II, 550 bis, I, Demolombe, XII, 755.
24 Voy. pour la justification elle dveloppement de cette proposition : 755,
texte n 2, lett. c, in fine.
25 Cpr. 255, texte, lett. A, in fine.
26 Cpr. en sens divers: Toullier, III, 722; Pardessus, II, 296; Solon,
n 569 ; Troplong, De la prescription, II, 844; Demolombe, XII, 756 ; Zachariae, 251, note 3.
1 Pour dfendre l'opinion contraire, on s'est principalement fond sur un
argument tir du rapprochement des art. 526 et 2165. Mais l'application de ce
dernier article la malire des servitudes se trouve carte en verlu de l'art.
2264, par cela mme que la prescription, tant acquisitive qu'extinclive, est
rgie en cette malire par des dispositions spciales. El comme les art. 690 et
suiv., qui rglent tout ce qui est relatif l'tablissement des servitudes, ne font
aucune mention de l'usucapion par dix ou vingt ans, ils excluent virtuellement
ce mode d'acquisition. Cette conclusion est d'autant plus certaine, que l'art. 690
indique spcialement la possession de trente ans comme moyen d'acqurir les
23
78
DES DROITS RELS.
apparentes,
sont
continues
et
fois
la
servitudes,
tout
2 Les
Art. 690.
prescription.
acquises
d'tre
susceptibles
par
seules
serviles
et
apparentes,
quoique
discontinues,
Les servitudes
s'acqurir
peuvent
par
apparentes,
mais
ne
tudes continues,
non
immmoriale. Art. 691.
possession
mme
une
soit non apdiscontinues,
soit
servitudes,
les
statuant
En
que
691
l'art.
prescription,
pose
s'acqurir
par
parentes, ne peuvent
le
o
dans
ni
flchit,
qu'elle
cas
absolue,
tellement
ne
une rgle
d'un
titre
exerces
vertu
t
de
ont
en
servitudes
nature
cette
des
man non domino2, ni dans celui o elles l'ont t aprs
servitudes. Si les rdacteurs du Code n'avaient pas eu la pense de proscrire ici
l'usucapion par dix vingt ans, ils se seraient exprims dans cet article tout
autrement qu'ils ne l'ont fait, et auraient dit d'une manire gnrale : Les
s'acquirent par titre ou par la prescripapparentes
continuas
et
servitudes
fait une distinction

lgislateur
le
raison
d'ailleurs
a
C'est
que
avec
lion.
de laproL'usucapion
servitudes.
des
celle
proprit
de
la
et
l'usucapion
entre
prit supposant, de la part de celui au profit duquel elle court, la possession
exclusive de l'immeuble et, par consquent, la privation de toute jouissance de
la pari de celui au dtriment duquel la prescription doit s'accomplir, le silence
gard pendant dix ans par ce dernier peut tre considr, soit comme une renonciatium un droit prexistant, soit comme une reconnaissance du droitd'autrui. Mais il en est autrement pour les servitudes, qui s'exercent, souvent . la
faveur de rapports de bon voisinage, sans qu'il en rsulte de prjudice, rel pour
le propriiaire de l'hritage servant, et sans que celui-ci ait ncessairement et
toujours un intrt srieux s'opposer leur exercice. Toullier III, 630. Pardessus, II, 268. Solon, n 396. Marcad, sur l'art. 690, n 2. Demante, Cours,
II, 546 bis, I. Bressolles, Revue de droit franais el tranger, 1848, V, p. 746.
Demolombe, XII, 781. Zachariae, 251, texte et note 5. Civ. cass., 10 dcembre 1834, Sir., 35, 1, 24. Lyon, fvrier 1837, Sir., 37, 1, 506, note 2.
Voy. en sens contraire : Delvincourt, I, p. 413 ; Duranton, V, 593 ; Troplong,
De la prescription, II, 856; Vazeille, Des prescriptions, I, 419, et II, 523 ;
Du Caurroy, Bonnier et Roustain, II, 348, et les considrants d'un arrt de la
Cour de cassation du 16 juillet 1849, Sir., 49, 1, 545.
2 L'art. 691, en disant que. les servitudes dont il est question au texte ne
peuvent s'acqurir que par litre, prend videmmenl cette dernire expression
dans le sens qu'y attache l'art. 690. Or, cet article, qui place sur la mme
ligne et le titre et la possession de trente ans, comme muyens d'acqurir les
servitudes continues et apparentes, suppose ncessairement un litre man du
propritaire de l'hritage servant, et suffisant lui seul pour leur tabaissement.
Cette explication est corrobore par l'art. 695. Duranton, V, 593, note 3. Duvergier, sur Toullier, III, 629. Vazeille, Des prescriptions, I, 416. Troplong,
De la prescription, II, ,857. Demanle, Cours, II, 546 bis, II. Demolombe, XII,
788. Zacharia;, 251, texte et note 4. Voy. en sens contraire : Toullier, III,
251.
79
contradiction oppose aux droits du propritaire de l'hritage

prtendument grev 3. Il y a mieux : le concours mme, de ces
deux circonstances ne saurait avoir pour effet de rendre possible
l'acquisition par prescription de pareilles servitudes 1.
Du reste, la promulgation du titre Des servitudes n'a port aucune atteinte aux servitudes discontinues acquises par une prescription trentenaire ou immmoriale, dj accomplie cette
poque 5, dans les pays o elles pouvaient s'acqurir de cette
manire6. Art. 691, al. 2.
D'un autre ct, la disposition de l'art; 691 est trangre aux
629; Poncet, Des actions, n 96; Favard de Langlade, Rp., v Servitude,
sert. III, 5, n 2 ; Solon, 553; Blime, De la possession, n 258. C'est vainement qu'on prtend, l'appui de cette dernire opinion, qu'un titre quoique
man non domino neutralise la prsomption de prcarit dont se trouve
entach l'exercice d'une servitude discontinue ou non apparente. La prcarit
existe toujours, en effet, l'gard du propritaire de l'hritage prtendument
grev d'une servitude de celte nature, puisque le litre invoqu par son adversaire lui est compltement tranger. Si la jurisprudence et la doctrine admettent que les servitudes discontinues ou non apparentes peuvent, lorsqu'elles
sont fondes en titre, former l'objet d'une action possessoire, ce n'est qu'autant que le titre mane du propritaire de l'hritage servant ou de ses auteurs.
Cpr. 182, texte in fine, et note 7; 185, texte n 3, lett. b,
notes 30 et 31.
3 Voy., pour la justification de cette proposition, la note 32 du 185. Pardessus, II, 276 Duranton, V, 576. Blime, op. cit., n 257. Du Caurroy,
Bonnier et Roustain, II, 349, note lrc. Taulier, II, p. 445. Demolombe, XII,
789. Civ. cass., 8 aot 1837. Sir., 37, 1, 679. Voy. en sens .contraire : Proudhon, De l'usufruit, V1I1, 3583; Solon, n 398; Troplong, op, cit., II, 857.
Si la contradiction est par elle-mme insuffisante pour autoriser la prescription, on ne voit pas comment elle deviendrait efficace en s'appuyant surun
titre non opposable au propritaire de l'hritage prtendument grev. D'ailleurs, dans cette hypothse, tout aussi bien que dans celle dont il a a t
de litre
question la note 2 supr, il reste toujours certain qu'il n'existe pas
constitutif de servitude dans le sens de l'art. 691. Pardessus, loc. cit. Duvergier, sur Toullier, III, 729. Demolombe, XII, 791.
II, p. 456. Demolombe,
6 Duranton, V, 579. Pardessus, II, 342. Taulier,
XII, 799. Zacharias, 251, texte et noie 3. Civ. cass., 31 aot 1825, Sir.,
26, 1, 27. Req. rej., 1er mars 1831, Sir., 31, 1, 2.63. Civ. cass., 8-aot
4
Sir., 37, 1,679.

800
Demolombe,
XII,
et
Cpr.
3.
note
746,
et
bis;.f
texte
Voy.
215
801;Bastia, 6 juin 1855, Sir., 55, 2,496; Req. rej., 2 avril 1856, Sir., 56,
1837,
1,
774.
$0
DES DROITS RELS.
diffrents droits d'usage dans les forls, et notamment celui
de pacage 7.
3 La quasi-possession des servitudes continues et apparentes
s'acquiert par l'tablissement de l'tat de choses que supposent
l'existence et l'exercice de la servitude. Elle devient utile par la
prescription dater de l'achvement des travaux ncessaires
cet effet 8, et se continue non seulement par le maintien complet
de l'tat de choses constitutif de la servitude, mais mme au moyen
de vestiges non quivoques de son existence antrieure, alors du
moins qu'il n'a t dtruit ou modifi que par un vnement de
la nature 9.
Il est indiffrent que les travaux ncessaires l'exercice de la
servitude aient t tablis sur l'hritage servant ou sur l'hritage
dominant 10, qu'ils aient t faits par le propritaire de ce dernier hritage ou par un tiers11, et que celui-ci ait eu ou non
l'intention d'agir dans l'intrt de l'hritage dominant 12.
La quasi-possession doit, pour conduire l'usucapion d'une
servitude continue et apparente, runir les caractres exigs par
l'art. 2229 13.
Il faut notamment qu'elle ait t exerce titre de droit, et non

pas seulement par tolrance ou familiarit. Les tribunaux appels apprcier, sous ce rapport, le caractre de la possession
doivent tenir compte de l'ensemble des circonstances de la cause,
en s'atlachant surtout au point de savoir si l'tat de choses prsent comme constitutif de servitude tait de nature causer une
185, texte n 2, et notes 18 22. Cpr. Bourges, 7 janvier 1829,
Sir., 29, 2, 277.
s Arg. art. 642. Toullier, III, 634 et 636. Taulier, II, p. 441. Demolombe,
XII, 776. Zachariae, 251, texte et note 9.
9 Cpr. 179, texte n 2.
10 Toullier, III, 635. Pardessus, II, 280. Demolombe, XII, 777. Zacharia;,
251, texte et note 8. Voy. cep. quant aux travaux ncessaires
pour constituer une servitude de prise d'eau sur un canal priv: Req. rej., 24 dcembre
1860, Sir., 62, 1, 977; Grenoble, 17 mai 1864, Sir., 65, 2, 340.
Pardessus, II, 277. Duranton, V, 591. Demolombe, XII, 778. Zacharioe,
12 Demolombe, XII, 779.
Pardessus, II, 276. Solon, n 396. Demolombe, XII, 774. Nous nous
bornerons, pour le dveloppement complet de cette proposilion,
renvoyer
la thorie de la possession et celle de l'acquisition de la proprit
par la
prescnplion. Voy. 179 181 ; 214, 215 et 217.
7
Voy.
251.
81
incommodit relle au propritaire de l'hritage prtendument

assujetti, et si ce dernier avait un intrt srieux s'y opposer.
La solution ngative de ce point de fait devrait, en gnral, et
sauf contradiction formelle 14, faire cousidrer la possession comme
n'ayant t exerce qu' la faveur d'une simple tolrance, et par
suite comme inefficace pour fonder l'usucapion. C'est ainsi, par
exemple, que l'existence d'ouvertures pratiques dans un btiment ne peut conduire l'acquisition par prescription d'une
servitude de vue, lorsque ces ouvertures ne donnent que sur le
toit de la maison voisine 15.
La prcarit dont se trouve entach l'exercice d'une servitude
continue et apparente peut tre constate par un acte de reconnaissance man du propritaire de l'hritage dominant. Un pareil acte empche toute prescriptionI6, tant de la part de ce dernier que de la part de ses successeurs universels 17; mais il ne
pourrait tre oppos ses successeurs particuliers, en temps du
moins qu'ils ne se prvaudraient pas de la jouissance de leur auteur, et qu'ils n'invoqueraient que leur propre possession, laquelle, au bout de trente ans, conduirait l'usucapion de la
servitude leur profit 16.
4 Pour la saine intelligence de l'art. 691, il importe de remarquer que, si l'on ne peut acqurir par prescription une servitude discontinue et non apparente, rien n'empche qu'on n'acquire de cette manire la proprit ou la coproprit d'un terrain,
uniquement affect un usage qui constituerait une servitude de
cette nature, s'il tait exerc sur le fonds d'autrui.
C'est ainsi que, bien que le droit de pturage exerc sur le
terrain d'autrui soit une servitude discontinue, el ne puisse ce
Cp. 180, texte n 1, lett. b, in fine, el note 17.
15 Cpr. 196, texte, lett. b, et note 33. Req. rej., 24 dcembre 1838, Sir.,
39, 1, 56. Civ. rej., 2 fvrier 1863, Sir., 63, 1, 92. Voy sur d'autres
applications de la rgle pose au texte : 1 196, texte, lett. a, in fine, et
note 18 20; 2 197, texte,lett. 6, et note 27 ; 3 Req. rej., 6 avril 1841,
14
Sir., 41, 1, 414.

16 On a voulu soutenir qu'un pareil acte n'opre qu'une simple interruption
de la prescription, et que celle-ci recommence courir immdiatement aprs la
passation de cet acte. Mais c'est l une erreur manifeste. Arg. art. 2231. Cpr.
215, texte in fine. Duranton, XXI, 116. Marcad, sur l'art 2220, n 2.
Demolombe,. XII, 779 ter.
17 Arg. art. 2237. Cpr. 181, texte et notes 12 14.
18 Arg. art. 2239. Cpr. texte in fine. Demolombe, loc. cil.
III.
82
DES DROITS RELS.
titre s'acqurir par prescription 10, le droit de vive et grasse pture, ainsi que celui de recueillir les secondes herbes, peuvent
cependant, selon les circonstances, tre considrs comme ayant
t exercs titre de coproprit et par suite comme susceptibles
de s'acqurir par prescription 20. Il en est de mme du simple
pacage sur un terrain en nature de brandes, alors du moins qu'
ce fait vient se joindre celui de la coupe et de l'enlvement de
litires, bruyres, ou ajoncs 21.
C'est ainsi encore que le passage pratiqu sur des sentiers ou
chemins d'exploitation, servant la desserte de fonds appartenant des propritaires diffrents, peut, et doit mme, en gnral,
tre considi comme ayant l exerc, non titre de servitude,
mais titre de coproprit; et ce, en vertu d'une convention tacite ou prsume, constitutive de communaut, convention dont
l'existence., au bout de trente annes d'exercice du passage, ne
peut plus tre conteste 22.
S0 La distinction tablie au numro prcdent sert galement
rsoudre la question de savoir si un chemin, tabli sur des
proprits prives, peut devenir public par l'effet de la prescription.
Cette question doit, par application de l'art. 691, tre rsolue
ngativement, en ce sens que de simples faits de passage, en
quelque nombre qu'ils se soient produits et pendant quelque
laps de temps qu'ils aient t rpts, ne peuvent jamais conduire
Req. rej., 14 novembre 1853, Sir., 54, 1, 105. Voy. cep. Loi dulOjuin
1793, sect. IV, art. 1 et 2; Civ. rej., 6 aot 1832, Sir., 32, 1, 488.
20 Voy. 185, texte n 3, lett. 6, et note 36. Req. rej., 22 novembre 1841,
Sir., 42, 1, 191. Civ. rej., 7 juin 1848, Sir., 48, 1, 569. Req., rej., 6 janvier 1852, Sir., 52, 1, 317. Cpr. Req. rej., 14 novembre 1853, Sir., 54,
1, 105.
185, 1exte n 3, lett. 6, et note 39. Civ. cass., 19 novembre 1828,
21 Cpr.
Sir., 29, 1, 109. Req. rej., 8 janvier 1835, Sir., 35, 1, 538. Limoges, 26 mars
1838, Sir., 39, 2, 79. Voy. cep. 217, texte n 2, notes 8 et 9 ; 221 bis,
texte in fine, et note 7; Req. rej., 25 janvier 1842. Sir., 42, 1, 972.
22 Cpr. 185, texten 3, lett. b, et note 38; 22) ter. Req., rej., 29
novembre 1814, Sir, 16, 1, 225. Req. rej., 11 dcembre 1827, Sir., 28, 1,
103. Civ. rej., 27 dcembre 1830, Sir., 31, 1, 165. Req rej., 14 janvier
1840, Sir., 41, 1, 88. Civ. cass., 29 mars 1841, Sir., 41, 1, 356. Civ. rej..
12 dcembre 1853, Sir., 55, 1, 742. Req. rej., 25 avril 1855, Sir., 56, 1,
396. Poitiers, 15 mai 1856, Sir 56, 2, 517. Limoges, 2 juillet 1862, Sir.,
,
63, 2, 35. Req. rej., 20 fvrier 1866, Sir., 66, 1, 193. Voy. aussi quant
aux avenues : Civ. cass., 26 aot 1829, Sir., 29, 1, 380.
19
251.
83
l'acquisition par prescription d'une servitude de passage.au

profit d'une commune ou de ses habitants 23.
Mais si la commune avait fait excuter sur le chemin des travaux d'art, de rparation, ou d'entretien, ou si encore elle avait
son occasion exerc des actes juridiques de voirie, et qu'elle
et ainsi manifest, d'une manire non quivoque, l'intention de
s'ingrer comme propritaire, elle acquerrait, par trente annes
d'usage, partir de ces faits ou actes, la proprit mme du sol
sur lequel le chemin se trouve tabli 24.
D'un autre ct, la proprit d'un chemin pratiqu de longue
date, travers des fonds privs, par la gnralit des habitants
d'une commune, peut, mme indpendamment de tout litre formel, rsulter, au profit de celle dernire, d'anciens plans ou d'autres documents, corrobors par des circonstances locales, et notamment par le fait que le chemin, loin d'tre exclusivement
affect l'exploitation des fonds qu'il traverse, sert, soit de communication entre plusieurs communes ou hameaux, soit d'accs
des lieux publics, tels qu'un cimetire ou une glise 26.
Au contraire, l'arrt de classement, par lequel l'autorit administrative aurait compris un chemin parmi les chemins ruraux
d'une commune, ne formerait pas lui seul titre en sa faveur, et
Pardessus. I, nos 216, p. 484 et 485. Vazeille, Des prescriptions, I, 95.
Gantier, Des chemins, p. 301. Demolombe, XII, 797. Grenoble, 27 janvier
1843, Sir., 44, 2, 168. Agen, 23 juillet 1845, Sir., 46, 2, 250. Req. rej.,
15 fvrier 1847, Sir., 47, 1, 456. Req. rej., 5 juin l855, Sir., 56, 1, 444.
Rouen, 12 avril 1856, Sir., 77, 2, 347. Chambry, 12 janvier 1861, Journal
de Grenoble et de Chambry, 1861, p. 153. Paris, 11 mars et 23 aot 1861,
Sir., 61, 2, 497 et 499. Cpr. Req. rej., 16 juin 1858, Sir., 59, 1, 624. Les
arrts qu'on cite ordinairement en sens contraire ont bien moins envisag la
question an point de vue de l'acquisition par prescription d'une servitude de
passage, que sous le rapport des circonstances de nature entraner, au profit
d'une commune, la prsomption de la proprit mme du chemin. Voy. ces
arrts la note 25 infr.
24 Pardessus et Demolombe, locc. citt. Proudhon, Du domaine public, II,
631 634. Grenoble, 27 janvier 1843, Sir., 44, 2, 168.
25 Pardessus et Proudhon, locc. citt. Bourges, 30 janvier 1826, Sir., 27, 2,
62. Req. rej., 14 fvrier 1842, Sir 42, 1, 363. Civ. cass., 2 dcembre 1844,
,
Sir., 45, 1, 24. Lyon, 17 fvrier 1846, Sir., 46, 2, 485. Bordeaux, 11 novembre 1849, Sir., 49, 2, 349. Grenoble, 20 novembre 1860, Journal de
Grenoble et de Chambry, 1861, p. 150. Req. rej., 9 avril 1862, Sir., 62, 1,
465. Besanon, 9 janvier 1863, Sir., 63, 2, 79. Req. rej., 27 avril 1864,
23
84
DES DROITS RELS.
du
possession
de
proprit
de
question
ou
laisserait entire la
chemin 20.
252.
De la constitution des servitudes par destination du pre
de famille.
La destination du pre de famille est, suivant l'art. 693, l'acte
tablit
hritages
entre eux un
deux
propritaire
de
le
lequel
par
tat de choses qui constituerait une servitude, s'ils appartenaient
des matres diffrents.
Mais l'ide de la destination du pre de famille est en ellemme plus gnrale ; et, malgr la rdaction en apparence restrictive de l'art. 693, on doit admettre l'existence de cette destination dans le cas o le propritaire d'un seul et mme fonds
tablit sur l'une de ses parties une charge au profit de l'autre
partiel, comme aussi dans celui o le propritaire de deux fonds,
dont l'un se trouvait grev d'une servitude envers l'autre
avant leur runion dans sa main, a maintenu cet tat de choses 2.
Cpr. 1169, texte et note 15. Crim., cass., 3 mars 1844, Sir., 44, 1, 349.
Nancy, 6 aot 1845, Sir., 46, 2, 249. Nancy, 13 dcembre 1846, Sir., 47,
2, 83. Crim. cass., 1er mars 1849, Sir., 49, 1, 666. Trib. des conflits,
27 mars 1851, Sir., 51, 2, 454. Crim. rej., 18 juin 1853, Sir., 54, 1, 72.
Crim. rej., 5 janvier 1855, Sir., 55, 1, 145. Rouen, 12 avril 1856, Sir., 57,
2, 347. Paris, 11 mars 1861, Sir., 61, 2, 497. Dec. en Cons. d'tat, 2 septembre 1862, Sir., 62, 2, 489. Voy. en sens contraire : De Raze, Revue critique, 1863, XXII, p. 143.
1 II n'y a aucune raison plausible pour distinguer entre le cas o il s'agit de
deux hritages, dont l'un est grev d'une charge au profil de l'autre, et le cas
o une partie d'un fonds est assujettie un service envers l'autre partie de ce
mme fonds. Si dans les art. 693 et 694 il est parl de deux hritages, c'est que
le lgislateur s'est plac au moment de la sparation, dont reflet, mme au dernier cas, est de crer deux hritages distincts. Duranton, V, 566. Demolombe
XII, 826. Zachariae, 252, texte et note lre. Civ. cass., 13 juin 1814, Sir.,
14, 1, 153. Toulouse, 21 juillet 1836, Sir., 37, 2, 155. Req. rej., 26 avril
1837, Sir., 37, 1, 916. Req. rej., 24 fvrier 1840, Sir., 40, 1, 97. Civ.
cass.,
17 novembre 1847, Sir., 48, 1, 30. Req. rej., 7 avril 1863, Sir., 63, i,
369. Voy. en sens contraire : Req. rej., 10 mai 1825, Sir., 26, 1, 235. Cpr.
aussi : Solon, n 289; 3 Pardessus, II, 300 in fine. Le premier de
ces auteurs, tout en rejetant la doctrine expose au texte dans l'hypothse prvue
par les art. 692 et 693, l'admet pour celle dont s'occupe l'art. 694 ; tandis
qu' l'inverse, Pardessus la repousse prcisment dans cette dernire hypothse.
d'une
2 Celui qui runit dans sa main deux hritages, dont l'un
est grev
26
TJES SERVITUDES
RELLES.
252.
85
La destination du pre de famille vaut titre l'gard des servitudes qui sont la fois, continues et apparentes. Art. 692. En
d'autres termes, lorsque des hritages, entre lesquels il existe un
tat de choses constitutif d'une servitude continue et apparente,
cessent d'tre runis dans la mme main, le service auquel l'un
d'eux se trouve assujetti envers l'autre se transforme en servitude
et subsiste dsormais avec ce caractre, comme si la servitude
avait t constitue par titre.
L'effet attribu la destination du pre de famille est indpendant de la cause qui a opr la sparation des deux hritages. Il
est indiffrent qu'elle soit le rsultat d'un partage ou d'un acte
d'alination 8, et que l'alination ait eu lieu volontairement ou
forcment4, il y a mieux, la destination du pre de famille produirait son effet activement et passivement, dans le cas o le
propritaire des deux hritages aurait perdu la proprit de l'un
d'eux par l'effet de la prescription de dix vingt ans 5.
Celui qui invoque la destination du pre de famille pour le
maintien d'une servitude continue et apparente n'a pas besoin
de produire son litre d'acquisition et de justifier qu'il est le successeur de la personne laquelle il attribue la destination du
pre de famille. Il lui suffit de prouver que les deux fonds, actuellement diviss, se sont trouvs runis dans la main de celte
personne, et que c'est par elle que ces fonds ont t mis ou laisss dans l'tat duquel rsulte la servitude. La preuve de l'un et
de l'autre de ces faits peut tre administre par tmoins, mme
sans commencement de preuve par crit 6.
servitude envers l'autre, et qui laisse subsister l'tat de choses constitutif de
cet assujettissement, se l'approprie parla tout aussi bien que s'il l'avait tabli
lui-mme. Delvincourt, I, p. 417. Toullier, III, 609. Pardessus, II, 288.
Demante, Cours, II, 548 bis, I. Dn Caurroy, Bonnier et Roustain, II, 252.
Demolombe, XII, 814. Zacharia;, 252, texte et note 3. Bordeaux, 21 fvrier
1826, Sir., 26, 2, 275. Voy. en sens contraire : Duronton, V, 570 et 374;
Duvergier sur Toullier, III, 609, note a; Marcad, sur l'art. 694, n 3.
s L'art. 693 ne s'attache qu'au fait mme de la division des deux hritages,
autrefois runis dans une mme main, sans s'occuper de la manire dont celte
division s'est opre. Pardessus, II, 289. Marcad, sur les art. 692 et 693,
n 1. Demolombe, XII, 827.
4 Solon. n 390. Demolombe, loc. cil. Zacharia, loc. cil. Bourges, 17 janvier 1831, Sir., 32, 2, 88. Civ. cass., 30 novembre 1853. Sir., 54, 1, 679.
Cpr. Req. rej., 19 juin 1861, Sir., 63, 1, 133.
Toullier, III, 610. Duranton, V, 574. Solon, n 383. Marcad, sur les
86
DES DROITS RELS.
Les servitudes discontinues, mme apparentes, ne peuvent

s'acqurir parla seule destination du pre de famille. Mais lorsque, par suite d'un acte d'alination, de disposition ou de partage, deux hritages appartenant au mme propritaire viennent
tre diviss, et qu'au moment de leur sparation il existe entre
eux un signe apparent de servilude 7, la charge manifeste par ce
signe revt dsormais le caractre de servilude, pourvu que l'acte
d'alination, de disposition ou de partage ne renferme aucune
convention spciale portant le contraire 8. Art. 4949.
art. 692 et 693, n 2. Du Caurroy, Bonnier et Roustain, II, 353. Demante,
Cours, II, 548 bis, II. Demolombe, H, 812. Paris, 30 janvier 1810, Sir., 13,
2, 327. Voy. cep. Pardessus, II, 290 et 291; Zacharie, 252, texte et note 7.
Suivant ces auteurs, la preuve testimoniale serait bien admissible pour justifier
que c'est par la personne laquelle est attribue la destination du pre de famille, qu'a, t cr ou maintenu l'tat de choses constitutif de servitude; mais
elle ne le serait plus pour tablir que les deux fonds, aujourd'hui diviss, ont appartenu cette personne. Cette distinction doit tre rejete. Celui qui invoque la destination du pre de famille, demandeur sur action confessoire, et non en revendication, n'a point prouver le droit de proprit de la personne dont
mane cette destination ; il lui suffit d'tablir le fait de la runion des deux
hritages actuellement diviss, et de leur possession simultane par cette personne. Or, la preuve de ce fait, comme celle de tout autre fait pur et simple,
peut videmment s'administrer par tmoins. Cpr. 762, texte n 1, notes 5 7.
7 Peu importe que ce signe se trouve dans l'hritage dominant ou dans l'hritage servant. Req. rej., 2 avril 1854, Sir., 55, 1, 117.
8 Une clause gnrale d'affranchissement de toute servilude serait, d'ordinaire
et moins de circonstances particulires, insuffisante pour empcher le maintien de la servitude. Demolombe, XII, 825. Req. rej., 2 fvrier 1825, Sir.,
25, 1, 363.
9 Diffrents systmes ont t proposs pour concilier l'art. 694, qui se contente d'un signe apparent de servitude, sans exiger le caractre de continuit,
avec les art. 692 et 693, qui n'admettent la destination du pre de famille
-qu' l'gard des servitudes tout la fois continues et apparentes. D'aprs une
premire opinion, l'art. 694 ne serait que le complment des art. 692 et 693,
et ne s'appliquerait, comme ces derniers, qu'aux servitudes continues et apparentes. Maleville, sur l'art. 694. Delvincourt, I, p. 417 et 418. Favard, Rp.,
v Servitudes, sect. 111, 4, n 3. Villequez, Revue historique, 1859, V,
p. 197. Voy. aussi : Toullier, III, 612 et 613. Une seconde opinion diamtralement oppose a. la premire soutient que l'art. 692 doit s'expliquer par l'art.
694, et qu'ainsi il suffit, dans tous les cas, que la servitude soit apparente.
Taulier, II, p 450 et suiv. Ces deux interprtations nous paraissent galement
inadmissibles: l'une enlve l'art. 694 toute signification et toute possibilit
d'application, l'autre supprime de fait l'art. 692. Une troisime opinion, dis-
232.
87
La partie qui invoque la disposition de l'art. 694 est tenue de

produire l'acte par lequel s'est opre la sparation des deux hritages, afin de pouvoir se placer dans l'hypothse que prvoit
linguant entre le cas o la sparation des deux hritages s'est opre par un
partage, et celui o elle a t le rsultat d'un acte d'alination ou de disposition, applique, d'une manire distributive, les art. C92 et 693 au premier de
ces cas. et l'art. 694au second. Sacaze. Revuede lgislation, 1851, III, 247.Caen,
15 novembre 1836. Sir., 37, 2, 187. Toulouse, 6 janvier 1844, Sir, 44, 2,444.
Toulouse, 11 aot 1854, Sir., 55, 2, 609. Metz, 3 juin 1858, Sir 58, 2,
,
657. Cette opinion, quoique plus spcieuse que les prcdentes, n'en doit pas
moins tre rejete, parce que, d'une part, elle restreint arbitrairement la porte
de l'art. 693, qui, d'aprs la gnralit de sa rdaction, s'applique tous les
cas o, n'importe par quelle cause, les deux hritages autrefois runis se sont
trouvs spars, et que, d'autre part, elle lire, sans aucun motif rationnel, une
consquence exagre du terme dispose, dont le lgislateur ne s'est videmment
servi, dans l'art. 694, que pour arriver exprimer l'ide de la division des deux
hritages par suite d'un acte juridique quelconque, ci non pour limiter l'application de cet article au cas o elle s'est opre par un acte d'alination ou
de disposition, l'exclusion de celui o elle a eu lieu par l'effet d'un partage.
Ces trois premiers systmes carts, il en reste deux autres entre lesquels on
peut srieusement hsiter. Suivant l'un, l'art 694 s'appliquerait l'hypothse
o il est tabli que la servitude existait dj comme telle avant la runion
dans la mme main des hritages qui depuis ont t de nouveau spars, de
sorte que la servitude, teinte par la runion, renatrait par la sparation. Ce
systme, fond sur le texte mme de l'art. 694 et sur l'explication qu'en a
donne le tribun Albisson (Locr, Lg., VIII. p. 395 397, nos 16 et 18), a
t adopt par Zaclwia (| 252, texte in fine, et note 9) et Pardessus (II, 288
et 300), qui t'taient d'abord prononcs, l'un en faveurde la premire opinion,
l'antre pour la troisime. Voy. galement dans ce sens ; De Frminville, Del
minorit, II, 738; Troplong (Rapport la Chambre des requtes, Sir., 40, 1,
97) ; Marcad, sur l'art. 694. n 3 ; Del Marmol (Revuepratique, 1863, XVI,
p. 54 57), et les arrts del Cour de Bruxelles qu'il cite; Lyon, H juin
1831, Sir., 32, 2, 123. Enfin, un cinquime et dernier systme considre
l'art. 694, comme consacrant un mode particulier d'tablissement des servitudes discontinues et apparentes, et le fait rsulter d'une convention tacite,
dont l'existence serait lgalement prsume, raison du signe par lequel se
manifeste la servitude et de la destination du pre de famille laquelle elle se
rattache. Deruante, Tlwmis, VI, p, 473, et Cours, II, 549 bis Duranton, V,
570 573. Du Caurroy, B .nuier et Houslain. II, 354. Demolombe, XII, 821.
Dupuich, Revue pratique, 1862, X11I, p. 209. Toulouse, 21 juillet 1836, Sir.,
37, 2, 155, Req. rej., 26 avril 1837, Sir., 37, 1, 916. Douai, 1er juillet
1837, Sir., 38, 2, 22. Req. rej., 24 fvrier 1840, Sir , 40, 1, 97. Limoges,
4 aot 1840, Sir., 41, 2, 99. Civ. rej 8 juin 1842, Sir. 42, 1, 609. Civ.
,
cass., 17 novembre 1847, Sir., 48, 1, 30. Civ. cass., 30 novembre 1853, Sir.,
88
DES DROITS RELS.
l'article prcit 10, et pour rendre possible la vrification du point

de savoir si cet acte ne contient ancune stipulation contraire au
maintien de la servitude.
Quant aux servitudes non apparentes, elles ne peuvent s acqurir, ni par la destination seule du pre de famille, ni par l'effet
de celte destination, accompagne de la convention tacite que
la
servinotamment
lieu
pour
qui
C'est
694.
l'art.
a
ce
suppose
tude non oedificandi, vel altius non tollendi 11.
54, 1, 679. Req. rej., 7 avril 1863, Sir., 63, 1, 369. Req. rej-, 27 mars
1866, Sir., 66, 1, 215. Toutpes, ce dernier systme, bien qu'il ne soit pas
l'abri de toute objection, nous parat cependant prfrable. La raison principale qui nous engage rejeter le quatrime, est qu'il a pour rsultat d'imposer
la personne qui se prvaut de l'art. 694 la production du titre par lequel la
servitude discontinue avait t originairement constitue, preuve que cet article ne met point sa charge.
10 Le terme dispose, employ par l'art. 694, quoique s'appliquant, comme
nous l'avons tabli dans la note prcdente, tout acte juridique quelconque,
est ncessairement exclusif du cas o la sparation des deux hritages a eu lieu
par l'effet de la prescription. Telle est l'ide que nous avons voulu exprimer au
texte, en disant que celui qui invoque l'art. 694 doit produire l'acte par lequel
s'est opre la sparation, afin de pouvoir se placer dans l'hypothse prvue par
cet article. Mais en dehors du cas de prescription, l'art. 694 s'applique mme
l'hypothse o la sparation a t opre indpendamment du fait du propritaire. Req. rej., 19 juin 1861, Sir., 63, 1, 133.
11 On a voulu soutenir que la servitude dont il est question au texte, bien
que n'tant pas susceptible de s'acqurir directement par la destination du pre
de famille, pouvait cependant tre admise comme consquence d'une servitude
de vue tablie par cette destination, par le motif qu'il appartiendrait au juge
de rgler la porte de cette dernire servitude. Mais c'tait l une erreur vidente. La servitude de vue, telle que la loi la comprend en la rangeant dans
la classe des servitudes apparentes (voy. art. 689), a sa limite trace dans les
art. 678 et 679, et il n'est pas au pouvoir du juge de dpasser cette limite, en
substituant la servitude de vue la servitude plus tendue de ne pas btir ou
de ne btir qu' une hauteur dtermine, servitude qui, par cela mme qu'elle
est occulte, ne peut s'tablir que par titre. Ainsi, le propritaire d'un hritage
grev par destination du pre de famille d'une servitude de vue n'en conserve
pas moins la facult de construire la distance de 19 ou de 6 dcimtres, suivant
qu'il s'agit de vues droites ou obliques. Cpr. 196, texte, lett. 6. Toullier, III,
533. Demolombe, XII, 579. Zachariae, 252, texte et note 4. Req. rej.,
23 avril 1817, Sir., 17, 1, 336. Pau, 12 dcembre 1834, Sir., 35, 2, 303.
Caen, 13 mai 1837, Sir., 37, 2, 333. Civ. rej., 15 fvrier 1843, Sir., 43,
1, 351. Aix, 18 novembre 1854, Sir., 55, 2, 33. Civ.
cass., 10 avril 1855,
Sir., 55, 1, 369. Civ. cass., 17 aot 1858, Sir.,59, 1, 71. Req. rej.,5 aot
253.
89
Du reste, les servitudes acquises par destination du pre de

famille, soit en vertu des art. 692 et 693, soit en conformit de
l'art. 694, sont opposables aux tiers, indpendamment de toute
transcription 12.
Des droits du
253.
propritaire de Fhritage dominant, et des actions

qui lui comptent.
A. Les droits du propritaire de l'hritage dominant se dterminent, en gnral, d'aprs les principes suivants :
1 Le propritaire de l'hritage dominant peut exercer son
droit dans toute l'tendue que comportent, d'aprs l'usage local,

les servitudes du genre de celle qui se trouve tablie au profit
de cet hritage 1.
2 Toute servitude emporte avec elle la facult d'exercer les
servitudes accessoires qui sont indispensables l'usage de la
servitude principale. C'est ainsi que l'tablissement d'une servitude de puisage entrane le droit au passage ncessaire pour arriver au puits servant. Art. 696.
Mais la constitution d'une servitude n'emporte pas virluelle1862, Sir., 63, 1, 134. C'est tort que, dans une note sur l'arrt de la
Cour de cassation du 10 avril 1855, ci-dessus cit, le Recueil gnral des lois
et arrts fait dire Zacharia? que la servitude de vue ne peut pas non plus
s'acqurir par destination du pre de famille. Cet auteur, en effet, ne parle
pas, la note 4 du 252, de la servitude de vue (ne luminibus officialur),
mais de la servilus prospectus, ce qui est bien diffrent.
12 Rivire et Franois, Explication de la loi du 23 mars 1855, n 38. Lesenne, Commentaire de ta loi du 23 mars 1853, n 50. Flandin, De la transcription. I, 412 416. Voy. en sens contraire: Mourlon, De la transcription,
I, 115 et 116. Suivant cet auteur, celui qui entend se prvaloir de la destination du pre de famille, devrait se procurer un acte qui la constate, pour le
soumettre ensuite la formalit de la transcription. Mais cette opinion ne
repose que sur une confusion entre les conventions verbales et les conventions
tacites ou prsumes. Elle ajoute videmment aux dispositions de la loi, qui
n'assujettit la transcription que les actes constitutifs de droits de servitude,
et les jugements dclarant, en vertu d'une convention verbale, l'existence de
pareils droits, sans exiger la constatation par crit de l'tablissement des servitudes qui se constituent, indpendamment de toute convention expresse, par
le concours de certains faits matriels.
1 Arg. art. 1135, 1159 et 1160.
90
DES DROITS RELS.
ment, et dans tous les cas, concession d'autres servitudes qui,

quoique de nature en rendre l'exercice plus commode, ne sont
cependant pas indispensables son usage. C'est ainsi que la
servitude d'aqueduc ne comprend pas ncessairement celle de
passage 2, ni la servitude de gouttire, celle du tour d'chelle 8.
Les servitudes accessoires n'ont pas d'existence propre et distincte de celle de la servitude principale, de sorte que l'extinction de celle-ci, par une cause quelconque, emporte galement
extinction des premires, et que l'exercice seul d'une servitude
accessoire ne suffit pas pour conserver la servitude principale 1.
3 Le propritaire de l'hritage dominant a le droit d'excuter,
sur l'hritage servant, les travaux ncessaires l'exercice et
la conservation de la servitude; mais il doit en supporter les
frais; et ce, dans le cas mme o la ncessit des rparations
aurait t amene par un vice inhrent la nature de l'hritage
servant 6. Art. 697 et 698. Il en est ainsi pour la servitude oneris
ferendi, comme pour toutes les autres 6.
Cependant, et par exception la rgle Servitus non in faciendo
constit, il est permis de stipuler que les frais dont il s'agit seront la charge du propritaire de l'hritage servant. Art. 698.
Une pareille stipulation, qui peut avoir lieu, soit dans l'acte conDemolombe, XII, 832. Civ. rej., 18 juillet 1843, Sir., 43, 1, 833. Riom,
24 janvier 1856, Sir., 56, 2, 591.
3 Toullier, III, 646. Solon, n 343. Daviel, Des cours d'eau, III, 945. Demolombe, loc. cil. Caen, 8 juillet 1826, Sir.. 27, 2, 225. Bourges, 3 aot
1831, Sir., 32, 2, 131. Bordeaux, 29 dcembre 1836, Sir., 38, 2, 132. Cpr.
1 238, texte et note 10.
5 Req. rej., 7 dcembre 1859, Sir., 60, 1, 333.
6 En Droit romain, le propritaire d'un
mur grev de la servitude oneris
ferendi tait, du moins suivant l'opinion de la grande majorit des auteurs, de
plein droit tenu d'entretenir ce mur en tat de supporter la charge de l'difice
dominant. L. 6, 2, D. si serv. vind. (8, 5). Etvers, Die romische Servitulenlehre, 6, p. 55. M. Duranlon (V, 503) enseigne
que la loi prcite doit encore tre, suivie aujourd'hui. Mais cette opinion est inadmissible en prsence de
l'art. 698, qui, sans distinguer entre les diverses espces de servitudes,
met,
sauf stipulation contraire, la charge du propritaire de l'hritage dominant
les frais des travaux ncessaires l'exercice et la
conservation de la servitude. Toullier, 111, 665. Solon, n 572. Du Caurroy, Bonnier
et Roustain, II,
359. Demante, Cours, II, 555 bis, I. Demolombe, XII, 874.
2
253.
91
stitutif de servitude, soit dans un acte postrieur 7, n'engendre

qu'une obligation relle, dont le propritaire du fonds servant est,
nonobstant toute renonciation contraire 8, admis s'affranchir,
pour le pass aussi bien que pour l'avenir 11, par l'abandon de ce
fonds 10 au propritaire du fonds dominant. Art. 699. Mais aussi
Pardessus, I, 67. Demolombe, XII, 876. Zacharia;, g 253, texte et note 3.
Il est bien entendu que si cet acte postrieur n'avait pas t transcrit, la
stipulation qu'il renferme ne pourrait tre oppose aux tiers.
8 Une pareille renonciation serait illicite, parce qu'elle transformerait en un
service impos la personne, une obligation que la loi n'admet qu' titre de
charge relle. Art. 686. Duranton, V, 615. Demante, Cours, II, 555 bis, I.
Demolombe, XII, 881. Voy. en sens contraire : Pardessus, I, 69.
Cpr. Pardessus. II, 316. Voy. en sens contraire : Demolombe, XII, 883.
Notre savant Collgue se fonde sur ce que l'obligation d'entretenir et de rparer,
impose au propritaire du fonds servant, forme une consquence insparable
de son droit de proprit, consquence que l'abandon de ce droit ne peut pas
faire disparatre pour le pass. Nous rpondrons que si l'excution de l'obligation dont s'agit ne peut tre poursuivie que contre le propritaire de l'hritage
servant, elle ne dcoule cependant pas de son droit de proprit, mais bien de
la convention par laquelle elle a t impose, et que la facult d'abandon,
dont ce dernier n'a aucun intrt user tant qu'il n'y a pas de rparations
faire, lui a t prcisment accorde comme moyen de se soustraire l'engagement de les excuter.
10 Cet abandon doit incontestablement porter sur le fonds assujetti tout entier. Mais il peut se prsenter des circonstances dans lesquelles il sera assez
difficile de dterminer ce qu'on doit entendre par fonds assujetti, ou, en d'autres termes, de dcider si la servitude affecte l'hritage tout entier, ou seulement une partie dtermine de l'hritage. Nous admettons, avec MM. Pardessus
( IL, 316) et Demolombe (XII, 883), que, dans le cas o il s'agit d'un mur destin soutenir une terrasse ou d'une digue, ce n'est pas seulement le mur et
la digne qui se trouvent assujettis, mais l'hritage tout entier sur lequel l'un
ou l'autre sont tablis, et qu'ainsi le propritaire de cet hritage ne pourrait
s'affranchir de l'obligation de faire des rparations devenues ncessaires, en
offrant d'abandonner seulement le mur ou la digue. Voy. aussi dans ce sens :
Montpellier, 11 mai 1858, Sir., 59, 2,33. Mais, contrairement l'opinion
des auteurs ci-dessus cits, nous pensons qe, lorsqu'il est question d'une servitude de passage, il n'y a d'assujetti, du moins dans le sens de l'art. 699,
que la partie du fonds sur laquelle est assis le passage, peu importe que son
assiette ail t dtermine par le titre constitutifde la servitude ou par un rglement postrieur. Voy. L. 13, 1, D. de serv. proed. rust. (8, 3). Si, dans
cette hypothse, le propritaire du fonds servant peut tre venlellement tenu
de fournir un autre passage en remplacement de celui qui serait devenu impossible, celte ventualit ne doit pas le priver de la facult de ne soustraire
l'obligation d'entretenir le chemin actuellement existant, en en faisant l'aban7
92
DES DROITS RELS.
la
de
nature
participant
passe-t-elle,
obligation
comme
cette
successifs
de
propritaires
servitude,
droit
de
du
aux
mme
l'hritage servant 11.
Les rgles qui viennent d'tre exposes sont d'ailleurs sujettes
modification, lorsque c'est par la faute, soit du propritaire
du fonds servant, soit du propritaire du fonds dominant, que
les travaux sont devenus ncessaires. Au premier cas, ils sont
la charge du propritaire du fonds servant, indpendamment de
toute stipulation; et au second, ils doivent, nonobstant la convention qui les a mis la charge de ce dernier, tre faits aux
frais du propritaire du fonds dominant 12.
4 La servitude n'existant qu'au profit du fonds dominant,
dont elle forme une qualit active, elle ne peut en tre dtache,
sous une forme quelconque, pour tre reporte sur d'autres fonds
appartenant, soit des tiers, soit mme au propritaire de l'hritage dominant 18.
5 L'exercice de la servitude ne peut excder les besoins de
l'hritage dominant, eu gard son tendue l'poque o elle a
don. Autrement cette facult, qui cependant est de l'essence de l'obligation dont
s'agit, et laquelle il n'est pas permis de renoncer, pourrait devenir compltement illusoire. Voy. en ce sens : Toullier, III, 680 ; Duranton, V, 615 ; Marcad, sur les art. 697 699, n 2. Demante, Cours, II, 555 bis, II ; Zacharioe,
253, texte et note 6. Cpr. aussi : Maleville, sur l'art. 699.
11 Les arguments qu'on invoque d'ordinaire pour dfendre cette manire de
voir et pour combattre l'opinion contraire ne nous paraissent pas trs concluants, en ce qu'ils rsolvent plus ou moins la question par la question. A
notre avis, la vritable raison de dcider se tire du texte mme des art. 698 et
699, dans lesquels le lgislateur s'occupe bien moins des rapports du stipulant
et du promettant, que de ceux des propritaires des hritages dominant et servant, quels qu'ils puissent tre l'poque o se prsente la ncessit des travaux que rclament la conservation et l'usage de la servitude; ce qui suppose
que l'obligation de supporter les frais de ces travaux, contracte par celui qui
a constitu la servilude, passe tous les propritaires de l'hritage servant.
Delvincourt, I, p. 419. Pardessus, I, 67. Duranton, V, 613. Zacharia;, 253,
note 5. Marcad, sur les art. 697 699, n 1. Du Caurroy, Bonnier et Roustain, II, 359. Demante, Cours, II, 555 bis, I. Demolombe, XII, 880. Lyon,
24 fvrier 1858, Sir., 59, 2, 495. Civ. rej., 7
mars 1859, Sir.. 59, 1, 904.
Civ. cass., 3 avril 1865, Sir., 65, 1, 216.
12 Arg. art. 1382 et 1383. Cpr. Demolombe, XII, 879;
Req. rej., 7 dcembre 1859, Sir., 60, 1, 333. Voy. aussi, 254.
19 Cpr. 247, texte et note 15. Demolombe,
XII, 847. Zacharioe, 253,
texte et note 7.
253.
93
t constitue. Le bnfice d'une servitude ne saurait donc tre

appliqu par voie d'extension des fonds que le propritaire de
l'hritage dominant y aurait ultrieurement runis.
Toutefois, on ne devrait pas considrer comme une extension
abusive la simple communication d'autres fonds du bnfice de
la servitude, en tant que celte communication ne serait que la
suite ou le rsultat de l'exercice lgitime du droit appartenant au

propritaire du fonds dominant. C'est ainsi que celui auquel
compte une servilude de prise d'eau ou d'aqueduc peut donner
aux eaux, la sortie de son hritage, une direction qui aura
pour rsultat d'en procurer l'avantage d'autres fonds appartenant lui-mme ou des tiers 14.
6 De mme que la servitude ne peut tre exerce que dans
l'intrt du fonds dominant, de mme aussi elle ne peut l'tre
que pour les besoins en vue desquels elle a t tablie.
Lors donc que la servitude a t limitativement constitue pour
un usage dtermin, il n'est pas permis de l'exercer pour d'autres usages. C'est ainsi que celui qui a acquis une servitude de
prise d'eau pour l'irrigation, ne peut en user pour le roulement
d'une usine 15; et que celui qui a acquis une pareille servilude
pour faire marcher un moulin tan ou foulon ne peut s'en servir pour faire mouvoir un moulin huile ou bl. devant faire
concurrence celui qui se trouve sur le fonds servant 16.
Que si la servitude avait t tablie d'une manire gnrale,
et sans limitation tel ou tel usage, elle pourrait tre exerce
Coepolla, De servilutibus, I, cap. XIV, n 16. Pardessus, I, 59. Demolombe, XII, 848. Caen, 5 dcembre 1827, Sir., 302, 206. Req. rej., 23 avril
1856, Sir., 56,1, 575. Cpr. aussi : Req. rej., 24 fvrier 1844, Sir., 44, 1,
658 ; Req. rej., 5 janvier 1858, Sir., 58,1, 288.
15 Demolombe, XII, 849. Req. rej... 5 mai 1857, Sir., 57, 1, 335.
16 Req. rej., 15 janvier 1834, Sir., 34, 1,491. Req. rej., 9 dcembre 1839,
Sir., 39, 1, 918. Yoy.cep. Req. rej., 6 mars 1849, Sir., 49, 1, 499. Cedernier arrt nous parat avoir confondu une question d'extension de la servitude
des usages en vue desquels elle n'avait pas t tablie, avec une question de
simple aggravation, et, d'un autre ct, avoir contrevenu la maxime Tanlum
proescriplum, quantum possessum. En effet, dans l'espce sur laquelle il a statu,
il ne s'agissait pas d'une servitude ayant seulement pour objet le passage des
eaux, mais avant tout d'une servilude de prise d'eau, qui n'avait t acquise
par prescription que pour les besoins de l'irrigation. Cpr. encore sur d'autres
applications de la rgle pose au texte : Bordeaux, 25 mai 1830, Sir., 30, 2,
14
248; Lyon, 27 juin 1849, Sir., 50, 2, 179.
94
DES DROITS RELS.
qu'ils
alors
mme
dominant,
du
fonds
aubesoins
les
pour tous
raient reu plus d'extension par suite de changements oprs
dans ce fonds. C'est ainsi que celui qui a acquis un droit de
restreint
t
l'exercice
n'a
aux usages que
dont
pas
passage,
rclamaient la nature et la destination du fonds servant lors de
l'tablissement de la servitude, est autoris en user pour le
service d'un nouveau mode d'exploitation de ce fonds, et mme
pour celui de btiments qu'il y aurait ultrieurement con-
struits 17.
7 Le propritaire de l'hritage dominant, tout en n'usant de
la servitude que pour les besoins en vue desquels elle a t tablie, est en outre tenu de s'abstenir de tous changements de nature aggraver la condition de l'hritage servant. Art. 702. Toutefois, ce principe ne doit pas tre appliqu avec trop de rigueur ;
le propritaire de l'hritage servant n'est en droit de se plaindre, qu'autant que le changement opr lui cause un prjudice sensible1S.
La seule circonstance que l'hritage dominant viendrait
tre habit par un plus grand nombre de personnes ne constituerait pas une aggravaiion de la servitude de passage ou de
puisage. Il en serait de mme, pour la servitude de pacage, de
l'augmentation des bestiaux attachs l'exploitation du fonds
dominant 19.
B. Les rgles qui viennent d'tre dveloppes ne doivent recevoir leur application que sauf les particularits rsultant du
titre, de la possession ou de la destination du pre de famille
1 Lorsqu'une servitude a t constitue par un acte juridique.
Caen,
27 aot 1842, Sir., 43, 2, 101. Rouen, 11 mars 1846, Sir., 46,
2, 472. Age.n, 4 juillet 1856, Sir., 57, 2, 65. Req. rej., 28 juin 1865, Sir.,
65, 1,339. Cpr. Bordeaux, 22 dcembre 1851, Sir., 52, 2, 44. Cet arrt,
sainement entendu, n'est pas contraire notre doctrine : la solution qu'il

donne se rattache cette ide, qu'une servilude acquise
par prescription doit
tre restreinte dans les limites de la possession.
18 Zacliarias, 253, note 8. Cpr. Metz, 12 juin 1807, Sir., 7, 2, 188;
Riom, 25 janvier 1829, Sir., 29, 2,180 ; Req. rej., 17mai 1843, Sir., 43, 1,
811 ; Req. rej 20 dcembre 1858, Sir., 59, l, 799.
Par arrt du 4juil,
let 1856 (Sir., 57, 2, 65), la Cour d'Agen a mme dcid qu'il n'y
a pas
de
aggravation la servitude de passage dont jouit un btiment, lorsqu'il est
converti en maison de tolrance.
>19 Req. rej., 30 dcembre 1839,
Sir., 40, 1, 513.
253.
95
soit entre-vifs, soit cause de mort, c'est aux clauses du titre,

expliques au besoin d'aprs les rgles gnrales sur l'interprtation des conventions ou des testaments, qu'il faut s'attacher,
en premier lieu, pour dterminer l'tendue et le mode d'exercice
del servitude 20, en tenant compte cependant des modifications
qui pourraient lre le rsultat de la prescription..
Cette rgle, spcialement applique la servitude de vue (ne
luminibus officialur), conduit reconnatre que celui qui a concd la facult d'ouvrir des vues sur son fonds, s'tant par cela
mme lchement engag ne pas rendre sa concession inutile,
ne peut lever des constructions qui obstrueraient les vues ouvertes par le propritaire de l'hritage dominant. Quant la distance laquelle il est oblig de se tenir pour btir sur son fonds,
elle doit, lorsque le titre ne la dtermine ni explicitement ni implicitement, tre fixe 19 ou 6 dcimtres, suivant qu'il s'agit
de voies droiies ou obliques 51.
2 Lorsqu'une servilude a t acquise par prescription, l'tendue et les effets de celle servitude se dterminent d'aprs la rgle
Quantum possesfvm, quantum proescriptum, de telle sotie que le
propritaire du fonds dominant ne peut l'exercer que dans les
limites et sous les restrictions qui ont accompagn la possession-. C'est ainsi que celui qui a acquis par prescription une
servitude de vue ne peut s'opposer aux constructions que le propritaire voisin voudrait tablir la distance lgale de 19 ou de
6 dcimtres 23.
La possession sert galement dterminer l'tendue et le mode
d'exercice d'une servilude tablie par litre, lorsque le titre est
muet cet gard, et que la servilude a t exerce d'une manire
uniforme pendant un certain temps. Il en est ainsi, mme pour les
|
|
Merlin, Quesl., v Servitude, 3. Toullier, III, 654. Pardessus, II, 270.

253, texte et note 8 bis. Civ. rej., S noDemolombe, XII, 866. Zacharioe.
vembre 1856, Sir., 56, 1, 856. Req. rej., 26 janvier 1858, Sir., 59, 1, 73.
Beq. rej., 28 juin 1865. Sir., 65, 1, 339.
si Arg. art. 1135 et 1160 cbn. 678 et 679. Toullier, III, 533. Duranton,
V, 520. Pardessus, II, 237 et 312. Demante, Cours. II. 535 bis, I. Du CaurDemolombe, XII, 578. Civ.
n277.
II,
321.
Solon,
Roustain,
Bonnier
et
roy,
1831, Sir., 31, 1,
juillet
26
Civ.
rej.,
26.
Sir.,
24,
1,
1823,
juin
24
cass.,
346. Req. rej., 7 mars 1855, Sir., 56, 1, 392.
Cpr. 196, texte, lett. b, et note 36 ; 252, texte et note 11.
L. 14, D. si serv. vind. (8, 5). Demolombe, XII, 867. Req. rej., 15 janvier 1834, Sir., 34, 1, 491. Civ. cass., 1er juillet 1861, Sir., .62, 1, 81.
20
96
DES DROITS RELS.
servitudes qui ne sont pas susceptibles d'tre acquises par prescription. La possession qui a sa cause dans un titre, devant tre
prsume conforme aux intentions des parties dont il mane,
n'est invoque, en pareil cas, que comme moyen d'interprtation de ce titre 24.
D'un autre ct, mme en prsence d'un titre formel qui dtermine les limites de la servitude, une possession dpassant ces limites a pour effet, au bout de trente annes, d'augmenter l'tendue de la servitude, lorsque, d'ailleurs, celle-ci est susceptible
d'tre acquise par prescription 25.
Enfin, l'usage incomplet d'une servitude pendant le temps
requis pour la prescription peut, suivant les circonstances, avoir
pour effet de restreindre l'tendue originaire de toute espce de
servitudes 26.
3 Lorsqu'une servitude a t tablie par destination du pre
de famille, son tendue et ses effets se dterminent d'aprs l'intention prsumable du propritaire qui a mis les choses dans l'tat d'o rsulte la servitude. Cette intention doit tre apprcie eu
gard l'ensemble des circonstances dans lesquelles a t cre
la charge qui, plus tard, s'est trouve transforme en servitude 27.
C. Si l'hritage dominant vient passer d'un propritaire
unique plusieurs propritaires, chacun de ces derniers est
en droit d'exercer la servitude, charge, d'en user de manire
ne point aggraver la condition du fonds servant. Arg. art. 700.
Cette rgle s'applique, non seulement au cas o l'hritage dominant est possd en commun par divers copropritaires,
mais encore celui o il se trouve divis entre eux par suite de
partage ou d'alination partielle 2S.
Pardessus, II, n 286, p. 115 et 116. Solon, n 402. Demolombe, XII,
866. Req. rej., 8 novembre 1824, Sir.,25, 1, 242. Req.rej., 29 fvrier 1832,
Sir., 32, 1, 260. Civ. rej., 19 avril 1842, Sir., 42, 1, 442.
25 Rien n'empche en effet de prescrire au del
ou en dehors de son titre.
Voy. 217, texte et note 3. Voy. aussi art. 70S. Toullier, III, 700. Duranton, V, 606. Pardessus, II, 286. Proadhon et Curasson, Des droits d'usage, I,
103 et 105. Dupret, Revue de droit franais et tranger, 1846, III,
p. 818
821. Demolombe, XII, 783 784 bis. Req. rej., 9 novembre 1826, Sir., 27,
1, 29.
26 Voy. pour le dveloppement de cette proposition
: 255.
27 Demante, Cours, II, 553. Demolombe, XII, 868. Civ.
rej., 26 juillet
1831, Sir., 31, 1, 346.
3, D. de serv. proed. rust. (8, 3). Demolombe, XII, 858 et 859.
28 L. 23,
Aix, 18 novembre 1854, Sir., 55, 2, 33.
24
253.
97
D'un autre ct, il n'y a pas lieu de distinguer entre les servitudes qui, tel qu'un droit de prise d'eau pour l'irrigation, profitent directement l'hritage dominant, et celles qui ne lui profitent qu'indirectement par les avantages qu'elles procurent aux
personnes qui occupent cet hritage.
Ainsi, une servitude de passage constitue au profit d'un fonds
qui appartenait originairement une seule personne peut tre
exerce par tous les copropritaires actuels de ce fonds, ou par
les propritaires exclusifs des diffrents lots qui le composent.
Seulement, doivent-ils tous pratiquer le passage par le mme
endroit. Art. 700.
Ainsi encore, les copropritaires d'une maison, o les propritaires exclusifs de ces diffrents tages sont tous autoriss
exercer la servitude de puisage tablie au profil de celte maison,
sans pouvoir tre rduits ne prendre que la quantit d'eau
dont se servait le propritaire originaire 29.
D. L'action qui comple au propritaire de l'hritage dominant
pour faire reconnatre l'existence de la servitude, el faire lever
les obstacles qui s'opposent son exercice, se nomme action confessoire. On y applique par analogie les rgles relatives la revendication 20.
Le propritaire de l'hritage dominant peut aussi actionner au
possessoire ceux qui le troublent dans l'exercice de son droit,
lorsque la servitude est tout la fois continue et apparente, ou
lorsque la servitude tant, soit discontinue, soit non apparente,
il produit, a l'appui de sa quasi-possession, un titre man du
propritaire de l'hritage servant ou de ses auteurs 31.
III.
DES DROITS RELS.
98
254.
Des obligations et des droits du propritaire de l'hritage
servant.
propritaire de l'hritage servant doit, si la servitude

jouissance
de
disposition
de
s'abstenir
des
actes
ou
ngative,
est
qu'elle a pour objet d'empcher; et, si elle est affirmative, il est
tenu de souffrir, de la part du propritaire de l'hritage dominant, tout ce qu'elle autorise ce dernier faire.
Il lui est en outre interdit, dans l'un ou l'autre cas, de rien entreprendre qui soit de nature diminuer les avantages del servitude, ou rendre l'exercice moins commode 1. Art. 701, al. 1
et 2. C'est ainsi que le propritaire d'un fonds grev d'une servitude de passage ne peut mettre en culture la bande de terrain
sur laquelle le passage s'effectue 2, et que le propritaire d'une
cour greve d'une servitude de vue ne peut faire couvrir cette
cour d'un toit en vitrage, tabli au-dessus des croises par lesquelles s'exerce la vue 3.
Le propritaire de l'hritage servant, qui a fait excuter des
travaux contraires l'exercice de la servitude, est tenu de rtablir, ses frais, les choses dans leur ancien tat, et peut mme,
le cas chant, tre condamn des dommages-intrts. Que si
l'hritage servant avait pass dans les mains d'un successeur
particulier, celui-ci serait bien oblig de souffrir le rtablissement
de l'ancien tat de choses ; mais il ne pourrait tre condamn
le faire oprer ses frais, et ne serait passible d'aucuns dommages-intrts4, sauf au propritaire de l'hritage dominant rcu1 Le
Cpr. Bourges, 21 dcembre 1831, Sir., 33, 2, 35 ; Civ. cass., 18 mai

1835, Sir., 32, 1, 712; Pau, 10 novembre 1862, Sir., 64, 2, 51.
2 Metz, 19 janvier 1858, Sir., 58, 2, 460.
3 Req. rej., 30 dcembre 1839, Sir., 40, 1, 513. Civ.
cass., 15 janvier
1840, Sir., 40, 1, 251. Voy. aussi : Bordeaux, 1er dcembre 1827, Sir., 28,
2, 80; Civ. cass., 18 mai 1835, Sir., 35, 1, 712. Cpr. cep. Req. rej., 8 juillet 1857, Sir., 58, 1, 672.
4 L. 6, 5 et 7, LL. 12 et 13, D. de
aqu. et aqu. pluv. are. (39, 3). La
solution contraire est cependant dfendue par M. Demolombe (XII, 895), qui
se fonde, en premier lieu, sur ce que l'obligation de ne rien faire de contraire
au droit de servitude est relle comme le droit dont elle dcoule, et se transmet ainsi, avec toutes ses consquences, aux successeurs mme particuliers.
Cette argumentation ne repose, notre avis,
que sur une confusion. L'oMigation de ne rien faire de contraire la servitude est relle
sans doute, en ce sens
1
254.
99
prer ces frais et dommages-intrts contre l'auteur des travaux

qui forment obstacle l'exercice de la servitude.
2 Sous la rserve de l'obligation de tolrer ou de s'abstenir
qui dcoule de la servitude, le propritaire de l'hritage servant
conserve l'exercice de toutes les facults inhrentes la proprit. Il suit de l que le propritaire d'un fonds grev d'une
servitude de passage conserve la facult de se clore, de manire
cependant ne pas gner l'exercice de la servitude 5, ainsi que
celle d'lever des constructions au-dessus du sol affect au passage, la condition de lui laisser la hauteur, la largeur, la lumire et l'air ncessaires son exercice 6.
Il y a mieux, le propritaire du fonds assujetti ne perd pas,
moins de convention contraire 7, le droit de faire servir ce fonds
que le successeur particulier ne doit pas y contrevenir, et qu'il est mme tenu
de souffrir la destruction des obstacles que son auteur a apports l'exercice
del servitude; mais il en est autrement de l'obligation de rparer le dommage
caus par le fait illicite de ce dernier. L'accomplissement de celte obligation,
toute personnelle, ne peut tre poursuivi que contre celui qui a occasionn le
dommage : il serait aussi contraire aux principes gnraux du Droit, qu' la
maxime Serciim nunquam in faciendo consista, de rendre le successeur particulier responsable d'un fait qu'il n'a pas commis, et de le soumettre l'obligation positive d'en faire disparaitre les rsultats. En vain, galement, noire
savant collgue invoqne-t-il la disposition de l'art. 698. Si, par exception la
maxime prcite, l'obligation convenlionnellement impose au propritaire du
fonds servant, de faire les travaux ncessaires l'exercice de la servitude, passe
au successeur particulier, ce n'est point un motif pour attacher le mme effet
l'obligation de rparer les consquences d'un fait dlictueux. Ce qui le prouve
d'une manire premptoire, c'est que, d'aprs M. Demolombe lui-mme, l'excution de cette dernire obligation peut tre poursuivie contre l'auteur des
travaux faisant obstacle l'exercice de la servitude, mme aprs qu'il a cess
d'tre propritaire de l'hritage servant, tandis qu'il n'en est plus ainsi dans
l'hypothse prvue par l'art. 698. Quant l'arrt de la Cour de cassation
(Req. rej., 16 avril 1838, Sir., 38, 1, 756), cit en faveur de l'opinion que
nous combattons, il a t rendu dans une espce particulire, et s'explique par
la circonstance que le propritaire de l'hritage dominant, plac dans l'impossibilit de rtablir l'ancien tat de choses, se trouvait rduit rclamer une
indemnit, qui a pu tre adjuge contre le nouveau propritaire de l'hritage
servant, parce qu'il profitait d'un changement ayant entran de fait la cessation de la servitude.
5 Voy. les autorits cites au 191, texte et note 17.
Rouen, 22 mai 1837, Sir., 56, 2, 666, la note. Aix, 19 janvier 1865,
Sir., 56, 2, 666.
7 Cpr. Req. rej., 25 juin 1834, Sir., 34, 1, 609.
100
DES DROITS RELS.
servitude.
de
la
l'objet
forment
qui
qu'
ceux
aux mmes usages
servitude
de
d'une
grev
fonds
est
le
celui
dont
ainsi
C'est
que
d'y
facult
la
gnral,
pasde
pacage conserve, en
passage ou
celui dont
bestiaux,
et
que
faire
patre
d'y
lui-mme
ses
ou
ser
le puits est soumis une servitude de puisage conserve la facult
d'y puiser l'eau qui lui est ncessaire 8. Seulement, le propritaire de l'hritage servant doit-il, en pareil cas, contribuer dans
la proportion de sa jouissance aux frais des rparations que ncessiterait cette communaut d'usage 0?
D'un autre ct, le propritaire de l'hritage servant est autoris faire sur son fonds tous les travaux qui, sans aucunement
gner l'exercice de la servitude et sans en amoindrir l'utilit,
auraient simplement pour rsultat de la lui rendre moins onreuse 10.
Il peut, dans le mme but, provoquer le rglement de la servitude, lorsque la manire dont elle est exerce lui enlve la facult de tirer parti de son hritage, et qu'il est possible d'y substituer un mode moins prjudiciable ses intrts, sans priver
le propritaire de l'hritage dominant des avantages auxquels il
a droit 11. C'est ce qui pourrait se prsenter, par exemple, l'occasion d'une servitude ayant pour objet l'extraction de sable ou
de terre argileuse.
Il semble mme qu'on doive reconnatre au propritaire de
l'hritage servant la facult d'y faire des constructions ou ouvrages qui, tout en changeant le mode d'exercice de la servitude, n'en diminueraient pas l'utilit, et ne causeraient aucun
prjudice au propritaire de l'hritage dominant12.
Enfin, la loi donne au propritaire de l'hritage servant la facult de demander le dplacement ses frais de l'assiette de la
servitude, lorsque l'assignation primitive lui est devenue plus
onreuse, ou l'empche d'amliorer son hritage, la condition
d'offrir au propritaire de l'hritage dominant un endroit aussi
commode pour l'exercice de la servitude. Art. 701, al. 3. Cette
Demolombe, XII, 887. Cpr. Req. rej., 30 dcembre 1839, Sir., 40, 1,513.
9 Pardessus, I, 66. Solon, n 576. Daviel, Des
cours d'eau, II, 908. Demolombe, XII, 887. Cpr. Caen, 23 janvier 1849, Sir., 49, 2, 718.
Cette proposition n'est pas plus contestable que la prcdente; elle est
une consquence du principe que toute servitude doit tre exerce chililer.
12 Arg. art. 701, al. 3. Demolombe, XII, 901. Montpellier,
23 juillet 1846,
Sir., 47, 2, 405. Cpr. cep. Req, rej., 19 mai 1824, Sir., 35, 2,461, la note.
8
255.
101
facult est imprescriptible; elle peut tre invoque par celui-l

mme qui y a renonc, alors du moins que le propritaire de
l'hritage dominant n'a aucun intrt apprciable s'opposer
son exercice1S.
Le doute qui pourrait s'lever sur l'tendue des restrictions
apportes par la servitude la libert, de l'hritage servant doit
se rsoudre en faveur de cette libert 14. C'est ainsi que la renonciation au droit d'lever des constructions sur un terrain n'em-
porte pas, en gnral, renonciation au droit de se clore 15.

255.
Des diffrentes manires dont les servitudes s'teignent.

A. Toute servitude cesse lorsqu'elle n'a plus aucun objet d'u-
tilit pour l'hritage dominant 1, ou que l'exercice en devient

matriellement et absolument impossible, raison de changements survenus, soit l'hritage dominant, soit l'hritage servant 2. Art. 703.
Il est indiffrent que ces changements proviennent d'un vnement de la nature ou d'un fait licite de la pari d'un tiers.
Ainsi, par exemple, une servitude de puisage cesse lorsque le
puits qui en est grev vient tarir, soit par des causes purement
naturelles, soit par l'effet de fouilles qu'un tiers a pratiques
dans son fonds 8.
La loi, en donnant au propritaire de l'hritage servant la facult de demander le dplacement de la servitude, l'a fait bien moins dans un intrt purement priv, que dans l'intrt gnral de la proprit. On doit, d'ailleurs,
supposer que la renonciation celle facult a t demande et consentie en vue
de l'ventualit d'un intrt quelconque pour l'hritage dominant. Demolombe,
XII, 905. Zachariae, 254 o, note 3. Pau, 9 fvrier 1835, Sir., 35, 2, 460.
14 Toullier, III, 654. Zacharioe, ? 254 a, texte et note 2.
15 Req. rej., 9 aot 1853, Sir., 54,1, 253. Metz, 9 mars 1859, Sir., 60, 2, 410.
1 Un changement qui n'enlverait pas la servitude toute espce d'utilit
serait insuffisant pour la faire cesser. Ainsi, la servitude allius non lollendi vel
non (edificandi ne cesse pas par cela seul qu'une voie publique, nouvellement
tablie, vient sparer le fonds dominant et le fonds servant. Demolombe, XII,
967. Paris, II novembre 1833, Sir., 37, 1, 980. Civ. cass., 7 mai 1851,
Sir., 51, 1, 409. Dijon, 9 janvier 1852, Sir., 52, 2, 127. Cpr. aussi :
Dijon, 24 aot 1843, Sir., 43, 2, 496; Req. rej., 27 fvrier 1844, Sir., 44,
1, 658; Req. rej., 9 dcembre 1857, Sir., 59, 2, 843.
2 Cpr. Civ. rej., 11 dcembre 1861, Sir., 62, 1, 513.
Toullier, III, 684; De3 Zachariae, 255, texte et note lre. Voy. encore
molombe, XII, 965 et 966 ; Civ. cass., 18 mai 1838, Sir., 38, 1, 570.
13
102
DES DROITS RELS.
chande
provenait
servitude
la
d'exercer
l'impossibilit
si
Mais
dominant,
l'hritage
de
propritaire
le
soit
oprs,
gements
par
soit par le propritaire de l'hritage servant, soit enfin par un
tiers agissant en dehors des limites de son droit, la servitude ne
cesserait pas dans le sens de l'art. 703, et le sens en serait rgl
parles art. 706 et 707 4.
.La cessation de la servitude dans l'hypothse prvue par l'art.
703, bien qu'tant de droit et non pas seulement de fait, n'est cependant pas dfinitive : et la servitude revit du moment o les
choses sont rtablies de manire qu'on puisse en user, sans qu'il
soit ncessaire qu'elles se trouvent replaces dans des conditions
absolument identiques. Art. 704. Lorsque l'obstacle est survenu
dans le fonds servant, il suffit que les choses soient remises dans
un tat tel qu'on puisse de nouveau user de la servitude, et s'il
s'est produit dans le fonds dominant, que le rtablissement de
l'tat de choses constitutif de la servitude n'entrane pas d'aggravation dans son exercice 5.
La servitude ne s'teint dfinitivement, dans l'hypothse dont
il est ici question, que par la prescription de trente ans, qui commence, en gnral, courir du jour mme o s'est produite l'impossibilit d'exercer la servitude, peu importe qu'elle soit discontinue ou continue 6 et qu'il ait ou non dpendu du propritaire
Pardessus, II, 294. Demolombe, XII, 971. Toutefois, ces auteurs font rentrer sous l'application de l'art. 703 l'hypothse o l'exercice de la servitude
est devenu impossible raison de changements oprs par le propritaire du
fonds dominant. A notre avis, ce point de vue n'est pas exact. Le propritaire
du fonds dominant, restant le matre de faire disparatre, d'un moment
l'autre, l'obstacle qui s'oppose l'exercice de la servitude, on ne saurait dire
qu'il y a dans ce cas cessation du droit de servitude. Une considration analogue nous conduit rejeter galement l'opinion de Zacharias ( 255, note 2),
qui soumet l'application des art. 703 et 704 le cas o les changements ont
t oprs par le propritaire de l'hritage servant.
s Marcad, Revue critique, 1852, II, p. 72. .Demolombe, XII, 974. Req. rej.,
21 mai 1851, Sir., 51, 1, 406. Bordeaux, 14 aot 1855, Sir., 56, 2, 683.
Civ. rej., 25 juin 1866, Sir., 66, I, 348. Cpr. aussi sur l'art. 704: Civ.
cass., Il fvrier 1828, Sir., 29, 1, 164; Req. rej., 30 dcembre 1839, Sir.,
0, 1, 513.
L'art. 704 se rfrant l'art. 707, on pourrait, au premier abord, penser
que, quand il s'agit de servitudes continues, la prescription ne commence
courir, mme dans l'hypothse dont il est ici question, que du jour o il t
a
fait un acte contraire la servitude ; et c'est aussi ce qu'a cherch tablir
M. G. Demante Revue de Droit franais el tranger, 1850, VII,
p. 577,
4
255.
103
de l'hritage dominant de rtablir les choses dans leur ancien
tat 7. Toutefois, s'il tait rest sur l'hritage servant des vestiges
de la servitude, la quasi-possession de celle-ci se conserverait
par ces vestiges, et la prescription ne commencerait courir que
du jour de leur destructions. Du reste, la prescription dont il
note Ire). Mais cotte induction ne nous parat pas exacte, dans le cas du moins
o il n'existe plus aucun vestige de la servitude. En effet, si pour faire courir
la prescription contre une servitude continue, la loi exige, dans les circonstances ordinaires, un acte contraire la servitude, c'est parce que, les servitudes de ce genre s'exerant par elles-mmes, un acte contraire devient indispensable pour faire commencer le non-usage. Or cette raison n'existe plus
lorsque la servitude a cess par l'impossibilit de l'exercer. Le renvoi que fait
l'art. 704 l'art. 707 pourrait, du reste, s'expliquer en ce sens que, si le nonusage avait commenc avant l'vnement qui a rendu impossible l'exercice de
la servitude, la prescription prendrait son cours, non pas seulement dater de
cet vnement, mais partir du non-usage, suivant la distinction tablie par
l'art. 707. Du Caurroy, Bonnier et Roustain, II, 364. Demante, Cours, 11,
562 bis, V. Demolombe, XII, 980.
7 Suivant une autre opinion, professe par plusieurs auteurs, la servitude
revivrait, mme aprs trente annes, lorsqu'il n'a pas t au pouvoir du propritaire de l'hritage dominant et de faire cesser auparavant l'obstacle qui
s'opposait l'exercice de la servitude. Mais cette manire de voir doit tre rejete, parce que la loi ne distingue pas entre celle hypothse cl l'hypothse
contraire, et que, d'un autre ct, la maxime Agerc non ralenti, non curril
proescriptio, n'est point ici applicable. Cpr. 214, texte, lelt. B, el note 33.
Maleville, sur l'art. 704. DelviDCourt, I, part. II, p. 427. Duranton, X, 655.
Duvergier, sur Toullier, IH, 690, noie a. Demante, Cours, II, 562 bis, III.
G. Demanle, op. cit., p. 559 et suiv. Demolombe, XII, 979. Voy. en sens
contraire : Domat, Lois civiles, liv. I, tit. XII, sect. VI, n 1 ; Toullier, III,
690 ; Marcad, sur les art. 703 et 704 ; Solon, n 505 ; Taulier, II, p. 462.
*8 Cpr.
179, texte n 2, lelt. b, notes 28 et 29. Ainsi que nous l'avons dj
indiqu dans ces notes, l'opinion contraire ne parat s'tre introduite que par
suite d'une porte exagre attribue l'usucapio libertalis, dont il est question
dans la loi 6, D. de sert, jiraid. urb. (8, 2), et dans la loi 18, 2, D. quand,
sert, amitl. (8, 6).Les termes liberlalem usucapial... videri usucepisse liberlatem ne sont videmment employs par ces lois que dans un sens figur; car la
libert d'un hritage, considre d'une manire abstraite et distincte de cet hritage, ne saurait faire l'objet ni de possession ni de quasi-possession, et c'est
l'hritage servant lui-mme, plac dans un tat matriel de libert complte,
qui forme l'objet de la possession. Or, on ne peut pas dire qu'il soit affranchi
de tout lien de servitude, aussi longtemps qu'il en conserve des vestiges,
maintenus et respects par le propritaire de cet hritage. Cpr. Elvers;
Diermisclw Servilutenlehre, 40; Machelard, Revue critique, 1867, XXX,
p. 369, n 37. Ajoutons que, parmi les auteurs mmes qui refusent l'exis-
104
DES DROITS REELS.
s'agit ici est rgie par les rgles ordinaires, notamment en ce qui
elle ne court, ni
Ainsi,
l'interruption
3.
de
suspension
la
concerne
contre les mineurs, ni contre les interdits ; et, d'un autre ct,
elle peut tre interrompue civilement par une reconnaissance
mane du propritaire du fonds servant, ou par une demande
en dclaration de servitude.
L'art. 665 contient une application spciale de la rgle posepar l'art. 704.
B. Les servitudes s'teignent :
1 Par la confusion, c'est--dire par la runion, dans la mme
main, de l'hritage dominant et de l'hritage servant, quelle que
soit d'ailleurs la cause qui ait amen cette runion. Art. 705.
L'effet de la confusion est subordonn au maintien de l'acquisition par laquelle s'est opre la runion des deux hritages : si
cette acquisition vient tre annule, rescinde ou rsolue, la
servitude est cense n'avoir jamais t teinte 10. Il en a t de
mme lorsque le propritaire du fonds dominant se trouve, par
l'effet d'une action en revendication ou d'une action hypothcaire, vinc du fonds servant dont il s'tait rendu acqureur.
Art. 2177 et arg. de cet article.
Au contraire, l'alination volontaire de l'un des hritages, dominant ou servant, momentanment runis dans la mme main,
ne fait point par elle-mme cesser l'effet de la confusion, de
telle sorte que la servitude ne peut, en gnral, renatre qu'en
vertu d'une stipulation ou d'une rserve expresse 11. Il en est cependant autrement lorsqu'il s'agit d'une servitude apparente 12.
D'un autre ct, l'effet de la confusion, qui s'tait opre par
tence de vestiges, l'efficacit de conserver la servitude, il en est qui admettent
cependant qu'elle peut l'tre au moyen d'une interruption civile. Or, nous ne
comprendrions pas la ncessit d'une interpellation judiciaire, en prsence de
vestiges dont le maintien forme une reconnaissance permanente de la servitude.
On a voulu soutenir que l'art. 704 tablit, bien moins une vritable prescription, qu'un dlai prfix, qui n'admet ni suspension ni interruption. Du
Caurroy, Bonnier et Roustain, II, 368. Mais celte opinion, qui
ne peut se
concilier avec les art. 665 et 708 710, a t gnralement rejete. Pardessus, II, 296. Duvergier, sur Toullier, III, 697, note a. Demante, Cours, II,
562 6t's. G. Demante, op. cit., p. 577 et suiv. Demolombe, XII, 979.
10 Duranton, V, 666. Pardessus, II, 300. Solon, n 494. Demolombe, XII, 984.
11 En effet, la confusion,
en pareil cas, n'est pas anantie pour le pass. Demolombe, XII, 985.
12 Art. 694. Cpr. sur l'explication de cet article 252,
texte et note 9.
:
| 255.
105
suite de succession, cesse, mais entre les parties seulement, et

non l'gard des tiers, lorsque l'hritier vient cder ses droits
successifs 18.
2 Par le non-usage pendant trente ans. Art. 706.
Les trente annes courent, pour les servitudes discontinues,
par le seul fait de la cessation de leur exercice, partir du dernier acte d'usage. Art. 707. Toutefois, lorsqu'il s'agit de servitudes dont l'exercice ne peut ou ne doit avoir lieu qu' des intervalles priodiques plus ou moins loigns, le dlai de trente ans
ne commence courir que du jour o le propritaire de l'hritage
dominant, tant en droit ou ayant intrt d'exercer la servilude,
a nglig de le faire 14.
Les trente annes ne courent.au contraire, pour les servitudes
continues, que du jour o il a t fait un acte contraire la servitude, c'est--dire, si la servitude est affirmative, du jour o il a
t excut un travail formant un obstacle permanent son exercice 15, et si la servitude est ngative, du jour o il a t fait
un acte matriel apparent et permanent en contravention l'obligation de ne pas faire qui dcoule de la servitude 10. Art. 707. Il
importe peu, du reste, que l'acte contraire ail t accompli par
le propritaire de l'hritage servant, ou qu'il l'ail t soit par un
tiers agissant en dehors de son droit, soit par le proprilaire de
l'hritage dominant1T.
Cpr. 339 ter, texte n 5, notes 8 et 9. Aux autorits cites dans ces
notes ajoutez encore dans le sens de la proposition nonce au texte : Merlin,
Rd.. v Servitude, f 32; Toullier, III, 669; Proudhon, De l'usufruit, IV,
2095; Demolombe, XII, 986. Voy. en sens contraire: Solon, n 497. D'aprs
cet auteur, la servitude ne revivrait pas mme entre les parties. Mais, en
mettant cet avis, il n'a pas lena compte des effets d'une venie de droits successifs, laquelle comprend tout ce qui provient de la succession, et ne comprend
rien au del.
14 Voy. les autorits cites la note 31 du 179. Cpr. aussi : Caen, 5 dcembre 1827, Sir., 30, 2, 206.
Metz, 6 juin 1866, Sir., 67, 2, 147.
16 Suivant M. Dupret (Revue de Droit franais et tranger, 1846, III, p.
828 et 829), une servitude de prise d'eau, s'exerant au moyen d'une vanne,
s'teindrait par trente ans, partir du jour o on aurait cess de lever la
vanne. A notre avis, celte opinion doit tre rejete : elle ne tend rien moins
qu' transformer une servitude continue en une servitude discontinue, et se
trouve repousse par l'art. 707. Du Caurroy, Bonnier et Roustain, II, 367.
Delvincourt, 1, part. II, p. 424. Toullier, III, 692, Duranton, V, 685.
18
406
DES DROITS RELS.
plus
forla
manire
la
de
faite
protestation,
mme
simple
Une
melle et signifie par acte extrajudiciaire, serait insuffisante pour
faire courir le dlai de la prescription 18.
L'coulement du laps de trente ans a pour objet d'teindre la
servitude ipso facto; et la circonstance qu'elle aurait t exerce
aprs l'accomplissement de la prescription serait en gnral
inefficace pour la faire renatre 10. Il en est cependant autrement
lorsqu'il rsulte des faits de la cause qu'en tolrant l'exercice de
la servitude aprs son extinction par le non-usage, le propritaire de l'hritage servant a entendu renoncer au bnfice de la
prescription 20.
Les rgles exposes aux 214 et 215 sur la suspension et
l'interruption de la prescription s'appliquent galement l'extinction des servitudes par le non-usage.
En matire de servitudes discontinues, un seul acte d'exercice
de la servitude suffit pour interrompre la prescription ; et de
pareils actes sont toujours susceptibles d'tre prouvs par tmoins.
Lorsque, aprs l'coulement de trente annes depuis la date du
titre constitutif de la servitude, le propritaire du fonds servant
en oppose la prescription, c'est en gnral au propritaire du
fonds dominant tablir que la servitude a t exerce depuis
moins de trente ans 21. Que si, cette preuve une fois faite, le proDemante, Cours, II, 566. Daviel, Des cours d'eau, III, 786. Blime, Des actions possessoires, n 158. Demolombe, XII, 1009. Zacharioe, 255, texte et
note 7. Voy. en sens contraire : Pardessus, II, 308. D'aprs cet auteur, qui se
fonde sur la loi 6, D. de serv. proed. urb. (S, 2), un acte contraire, man du
propritaire du fonds dominant, serait insuffisant pour faire courir la prescription. Mais il n'a pas remarqu qu' la diffrence du Droit romain, o l'extinction de certaines servitudes ne rsultait que d'une sorte d'usucapion, toutes les
servitudes s'teignent chez nous par le non-usage, c'est--dire par l'effet d'une
prescription purement extinctive, la seule diffrence prs, entre les servitudes
discontinues et les continues, que la prescription ne court,
pour ces dernires,
qu' partir d'un acte contraire.
18 Pardessus, II, 308. Demolombe, XII, 1006.
19 Art. 2261. Pardessus, H, 2S6. Demolombe, XII, 795
et 1019. Civ.
cass., 7 juillet 1856, Sir., 57, 1, 775. Req. rej., 23 juillet 1860, Sir., 61,
1, 526.
2 Demolombe, XII, locc. citl. Orlans, 31 dcembre 1835,
Sir., 36, 2, 5.
Voy. cep. Pardessus, loc. cit.
21 Merlin, Quesl., v Usage, 9, n 3. Proudhon
et Curasson, Ses droits
255.
107
pritaire de l'hritage servant prtendait qu'il s'tait coul plus

de trente annes de non-usage depuis la date du titre constitutif
de la servitude jusqu'au moment o elle a t de nouveau exerce, ce serait lui prouver ce fait de non-usage, pour carter
l'application de la prsomption Probatis extremis proesumitur
mdium. Art. 2234.
Les dispositions spciales des art. 709 et 710 ayant dj t
expliques au 247, nous nous bornerons y renvoyer. Nous
ajouterons seulement que, si l'hritage servant venait tre divis en diffrents lots, le non-usage del servitude sur quelquesuns d'entre eux les en affranchirait au bout de trente ans, sans
qu'il ft mme ncessaire que la division de l'hritage servant
et t porte la connaissance du propritaire du fonds domi-
nant-2.
La prescription de dix vingt ans, tablie par l'art. 2265, est

compltement trangre l'extinction aussi bien qu' l'acquisition des servitudes relles. Ainsi, celui qui a acquis par juste
litre et de bonne foi, c'est--dire comme franc de toute charge,
un-immeuble grev en ralit d'une servitude ne recouvre pas
la franchise de cet immeuble par le fait du non-usage de la servitude pendant dix vingt ans seulement 23.
d'usage, II, 603 et suiv. Pardessus, II, 308. Bonnier, Des preuves, nos 36 et
37. Taulier, II, p. 465. Demolombe, XII, 1015. Limoges, 19 janvier 1831,
Sir., 31, 2, 233. Civ. cass,, 21 mars 1832, Sir., 32, 1, 477. Civ. cass.,
6 fvrier 1833 et 3 avril 1833, Sir., 33, 1, 161 et 579. Req. rej., 11 juin
1834, Sir., 34, 1, 613. Civ. cass., 26 janvier 1835, Sir., 35, 1, 92. Req.
rej., 15 fvrier 1842, Sir., 42, 1, 344.
Dupret, Revue de Droit franais et tranger, 1846, III, p. 830. Blime,
Des actions posscssoires, n 173. Demolombe, XII, 907 910.

23 Ces propositions se justifient par la combinaison des art. 2264 et 706. Si,
en matire d'usufruit, nous n'accordons pas la mme valeur au rapprochement
des art. 2264 et 617, cela tient une double raison. L'usufruit immobilier
tant susceptible de s'acqurir par la prescription de dix vingt ans, il semble
naturel qu'il puisse aussi s'teindre indirectement, dans le mme laps de
temps, par l'effet d'nne prescription acquisitive contraire. D'un autre ct,
celui qui possde comme franc un immeuble grev d'usufruit exerce de fait la
jouissance appartenant l'usufruitier, et se trouve ainsi en position d'teindre
le droit de ce dernier, en l'acqurant pour son propre compte. Cpr. 234,
texte et note 49. Or, aucune de ces raisons ne trouve place en matire de servitudes relles : d'une part, en effet, ces servitudes ne peuvent s'acqurir que
par la possession de trente ans; et, d'autre part, le propritaire de l'hritage
servant, en jouissant de la libert de cet hritage, n'exerce pas le droit du
108
DES DROITS RELS.
le
dpendant
servitude,
d'une
restreint
incomplet
L'usage
ou
lai de trente ans partir des poques ci-dessus indiques, en entrane l'extinction partielle, ou plutt la rduction aux limites
dans lesquelles elle a t exerce. Art. 708.
L'application de cette rgle ne peut donner lieu difficult en
soit afngatives,
soit
continues,
servitudes
les
qui
ce
concerne
firmatives. S'il s'agit d'une servitude ngative, par exemple del
prohibition de btir, et que le propritaire de l'hritage dominant
ait laiss subsister pendant trente annes des constructions leves sur une partie du fonds servant, il aura pour autant perdu
son droit. Que si la servitude est affirmative, et que le propritaire de l'hritage dominant n'ait pas tabli les ouvrages ncessaires l'exercice de la servitude dans toute son tendue, il aura
perdu, au bout de trente ans, la portion de son droit qu'il n'a
pas exerce. Il en est ainsi, par exemple, dans le cas o celui qui,
d'aprs le titre constitutif de la servitude, se trouvait autoris
ouvrir quatre fentres d'une dimension donne, n'en a ouvert que
deux, ou en a pratiqu quatre d'une dimension moindre. Il en
serait de mme si le propritaire de l'hritage dominant, aprs
propritaire du fonds dominant, et ne saurait ainsi, dfaut de la possession

de ce droit, arriver l'affranchissement de son immeuble, qu' la faveur d'une
prescription purement extinctive. Nous ajouterons que l'usufruitier ayant un
intrt de tous les instants exercer sa jouissance, on comprend que l'abrviation du dlai ordinaire de la prescription soit admise contre lui en faveur d'un
tiers acqureur de bonne foi ; mais il en est autrement en fait de servitudes
relles, puisque le propritaire de l'hritage auquel une servitude est due
peut, par suite de circonstances diverses, n'avoir pas d'intrt l'exercer pendant un temps plus ou moins long. Toullier, III, 688. Pardessus, II, 306,
n 2. Favard, Rp., v Servitudes, sect. 111, 5. Solon, n 510. Demolombe,
XII, 1004. Zacharias, 253, note 4. (Cet auteur professe cependant une doctrine contraire au 215 d.) Paris, 25 aot 1834, Sir., 35, 2, 134. Orlans,
31 dcembre 1835, Sir., 36, 2, 5. Req. rej., 20 dcembre 1836, Sir., 37,
1, 145. Limoges, 14 fvrier 1837, Sir., 37, 1, 507, la note. Req. rej., 28
mars 1837, Sir., 37, 1, 506. Req. rej., 16 avril 1838, Sir., 38, 1, 756. Bordeaux, 29 mai 1838, Sir., 38, 2, 342. Req. rej., 18 novembre 1834, Sir.,
46, 1, 74. Req. rej., 14 novembre 1853, Sir., 54, 1, 105. Agen, 23
novembre 1S57, Sir., 57, 2, 769. Voy.
en sens contraire : Delvincourt, I, part.
II, p. 423; Duranton, V, 691; Duvergier
sur Toullier, III, 689, note a; Vazeille, Des prescriptions, I, 419, et II, 523; Troplong, De la prescription, 11,
853; Du Caurroy, Bonnier et Roustain, II, 368; Taulier, II,
466; Dep.
mante, Cours, II, 565 bis; Bressoles, Revue de droit franais cl tranqer
1848, V, p. 748 et suiv.
25S.
109
avoir tabli les choses dans l'tat voulu pour l'exercice complet
de la servitude, avait rduit ou partiellement supprim les ouvrages faits dans ce but 24.
Quant aux servitudes discontinues, l'usage n'en doit pas ncessairement tre considr comme incomplet ou restreint, par cela
seul que le propritaire de l'hritage dominant n'aurait pas fait
tous les actes que comportait la servitude. Lorsqu'il a us de la
servitude, conformment son titre, dans la mesure de ses besoins et de ses convenances, il peut tre considr comme l'ayant
intgralement conserve, bien qu'il n'ait pas fait tout ce qu'il
tait autoris faire. Ainsi, celui auquel son titre confre un droit
de passage pied, cheval ou en voilure, conserve son droit
tout entier, lorsque, n'ayant pas d'quipage ou d'exploitation
rurale, il s'est born pendant trente ans exercer le passage
pied 25. Il en est de mme de celui qui, ayant, d'aprs son litre,
le droit de faire pacager ses bestiaux sur le fonds d'autrui depuis
le mois de septembre jusqu'au mois de mai, s'est content, durant trente ans, d'exercer le pturage au printemps, sans en user
en automne 26.
Au contraire, lorsque l'exercice partiel de la servitude a t le
rsultat, soit d'un changement dans l'tal matriel des lieux, qui
en rendait impossible l'usage complet, soit d'une opposition de
la part du propritaire de l'hritage servant, la servitude se trouve
rduite aux limites restreintes dans lesquelles elle a t exerce
Pardessus, II, 308. Duvergier sur Toullier, II, 702, note a. Duranlon,
V. 606. Dnpret, op. cit., p. 827. Demolombe, XII, 1028.
25 Dans l'hypothse indique au texte, la servitude de passage est une, et
ne se dcompose pas en autant de servitudes distinctes qu'il y a de modes
d'exercer le passage. Il en rsulte que la servitude est intgralement conserve,
de quelque manire que le passage ait t exerce alors du moins qu'il l'a t
conformment au titre, et n'a trouv de limites que dans la volont, les
besoins ou les convenances du propritaire de l'hritage dominant. Toullier, III,
703. Taulier, II, p. 468 et 469. Dupret, op. cil., p. 823 et suiv. Demolomhe,
XII, 1029. Cpr. civ. rej., 5 juin 1860, Sir., 60, 1, 497. voy. cep. Duranton, V, 606; Pardessus, II, 305; Marcad, sur l'art. 708, n 1; Demante,
Court, II, 507. Ces auteurs, sans admettre la distinction indique au texte,
enseignent qne le propritaire du fonds dominant qui, par des motifs quelconques, n'a pas us de la servitude par tous les modes qu'elle comportait, se
trouve, au bout de trente ans, partiellement dchu de son droit. Mais celle
opinion, trop absolue, conduirait des consquences inadmissibles, ainsi que
a'a fort bien dmontr M. Dupret.
se Riom, 6 fvrier 185S, Sir., SS, 2, 712.
24
110
DES DROITS RELS.
servitude
de
la
lieu
aurait
pour
qui
depuis trente ans. C'est ce
le
o
le
passage
dans
cas
voiture,
cheval
pied,
ou en
passage
pied,
qu'
exerc
par suite
t
annes,
pendant
trente
n'aurait,
de
l'opposiaffecte,
tait
ou
qui
voie
y
du rtrcissement de la
cheval
tout
passage
servant,
fonds
du
tion du propritaire
ou en voiture.
L'exercice d'une servitude discontinue par un endroit diffrent
bout
de
perdre,
fait
effet
au
cet
assign
de celui qui avait t

n'entrane
mais
primitive,
l'assignation
de
bnfice
trente ans, le
moins que l'assi
elle-mme,
servitude
de
la
l'extinction
pas
gnation ne dt tre considre comme limitative, et comme inhrente la constitution de la servitude 27. Hors de cette hypothse, le propritaire de l'hritage servant est tenu de souffrir
l'exercice de la servitude par l'endroit o elle a t exerce, si
mieux il n'aime faire revenir le propritaire de l'hritage dominant l'assignation primitive 28.
G. Indpendamment des modes d'extinction indiqus aux
art. 703 et suivants, les servitudes s'teignent encore, d'aprs les
principes du Droit commun :
1 Par l'expiration du temps pour lequel la servitude a t
tablie 20;
2 Par la rsolution du titre constitutif de la servitude;
3 Par la rvocation ex tunc des droits du constituant ;
4 Par la renonciation du propritaire de l'hritage dominant.
La renonciation, en matire de servitudes relles,, est rgie par
des rgles analogues celles qui ont t exposes l'occasion de
l'extinction de l'usufruit.
Ainsi, la renonciation un droit de servitude peut avoir lieu
En l'absence d'une assignation vritablement limitative, on ne peut pas
dire que la servitude, quoique exerce par un endroit diffrent de celui pi
avait t indiqu, soit une autre servitude que celle qui a t constitue, ni,
par consquent, qu'elle ait t teinte par le non-usage. Dupret, op. cit.,
p. 835 et 836. Demolombe, XII, 1031. Caen, 27 aot 1842, Sir., 43, 2, 101.
Caen, 16 dcembre 1848, Sir., 49, 2, 664. Req. rej., 6 dcembre 1864, Sir.,
85, 1, 79. Cpr. Lyon, 4 mai 1865, Sir., 2, 288 ; Caen, 24 juillet 1865, Sir.,
65, 2, 191. Voy. en sens contraire : Duranton, V, 607; Pardessus, II, n 304,
p. 154 et 155 ; Blime, Des actions possessoires, n 171; Marcad, loc. cit. Ces
auteurs se prononcent d'une manire absolue, et
sans faire la distinction indique au texte, pour l'extinction de la servitude.
26 Cpr. Dupret et Demolombe, locc. citt.
26
255.
111
expressment ou tacitement. Toutefois, elle ne pourrait s'induire

de ce fait seul, que le propritaire de l'hritage dominant aurait
laiss tablir sans protestation des ouvrages formant obstacle
l'exercice de celle servitude 30.
Ainsi encore, la renonciation n'a pas besoin d'tre accepte
pour produire ses effets entre les parties 81. Mais aussi ne devientelle efficace, l'gard des tiers qui ont acquis et dment conserv
des droits sur l'hritage dominant, que par la transcription de
l'acte qui la renferme ou du jugement qui la constate, et partir seulement de l'accomplissement de celte formalit. Loi du
23 mars 1855, art. 2. nos 2 et 3.
B. Enfin les servitudes s'teignent par l'expropriation pour
cause d'utilit publique de l'hritage servant, sauf l'indemnit
pralable laquelle a droit le propritaire de l'hritage dominant. Loi du 3 mai 1841, art. 21, 23 et 39.
La cession amiable de l'hritage servant, consentie par le propritaire de cet hritage avant tout jugement d'expropriation,
n'entrane pas l'extinction de la servitude, qui, dfaut de consentement du propritaire de l'hritage dominant, doit faire l'objet d'une expropriation rgulire 32.
Du reste, les tribunaux ne pourraient pas, soit par application
de l'art. 618, soit titre de dommages-intrts, prononcer l'extinction d'un droit de servitude pour cause d'abus dans son
exercicess. Il leur appartiendrait seulement d'accorder des dommages-intrts au propritaire de l'hritage servant, et de prescrire les mesures ncessaires pour prvenir tout abus ultrieur.
art. 707. Pardessus, II, n 313, p. 195. Duvergier sur
Toullier, III, 674, note 3. Demolombe, XII, 1043. Voy. cep. Toullier,
III, 674.
31 Cpr. 234, texte, lett. C. et note 45.
82 Demolombe, XII, 1056. Dec. en Cons. d'tat, 19 janvier 1850, Sir., 50,
2, 302.
22 Demolombe, XII, 1059. Voy. en sens contraire : Pardessus, II, 320;
Zacharioe, 255, texte in fine, et note 10.
s" Arg.
412
DES DROITS RELS.
TITRE TROISIME.
IMMEUBLES, ET ACCESSOIREMENT
PRIVILGES
LES
HYPOTHQUES,
SUR
DES
DES
DES PRIVILGES SDR LES MEUBLES.
Code Napolon, art. 2092-2203. Loi du 23 mars 1865,

modificades
1858,
mai
contenant
21
du
Loi
transcription.
la
sur
tions au Gode de procdure. BIBLIOGRAPHIE. 1 Broit ancien.
Trait des hypothques, par Basnage; Rouen, 1724, in-4. Trait
des hypothques, par Pothier.2Broit intermdiaire. Code hypothcaire, ou instructions et formules sur l'excution de la loi du
11 brumaire an vu, par Guichard; Paris, an n, in-12. Rpertoire et Questions de Merlin, v;s Hypothque, Inscription hypothcaire, Privilge, Tiers dtenteur et Transcription. 3 Broit
nouveau. Questions sur les privilges et les hypothques, par Persil; Paris, 1820, 2 vol. in-8. Rgime hypothcaire, par Persil;
4e dit., Paris, 1833, 2 vol. in-8. Trait des privilges et des hypothques, par Battur; 2e dit., Paris, 1823, 4 vol. in-8. Trait des
hypothques, par Grenier ; 3e dit., Clermont-Ferrand,1829.2vol.
in-8. Documents relatifs au rgime hypothcaire, publis par ordre
du gouvernement ; Paris, 1844, 3 vol. in-8. Trait des privilges et
des hypothques, par Valette. La premire livraison de cet ouvrage, qui malheureusement n'a pas t continu, a paru Paris
en 1846. Commentaires du titre des privilges et des hypothques,
par Troplong; 5e dit., Paris, 1854, 4 vol. in-8. Examen critique
et pratique du commentaire de M. Troplong sur les privilges et
hypothques, par Mourlon; Paris, 1855,1vol. in-8. Des privilges
et des hypothques, par Martou ; Bruxelles et Paris, 1855, 4 vol.
in-8. Commentaire-trait des privilges et des hypothques, par
Pont; Paris, 1859, 1 vol. in-8. Explication thorique et pratique
de la loi du 11 mai 1858, par Seligman, annote
Pont; Paris,
par
1860, 1 vol. in-8. Commentaire de la loi du 21 mai 1858,
Olipar
vier et Mourlon ; Paris, 1860, 1 vol. in-8.
SOURCES :
DES PRIVILGES ET DES HYPOTHQUES.
256.
113
INTRODUCTION.
256.
Des causes de prfrence, et de certaines srets spciales sur les
biens du dbiteur, que la loi ne range pas au nombre de ces
causes.
Tout engagement personnel emporte, pour le crancier, le
droit de poursuivre le paiement de ce qui lui est d sur les
biens, mobiliers et immobiliers, prsents et venir, du dbiteur.
Art. 2092.
Ces biens forment le gage de tous les cranciers du dbiteur ;
et le prix doit s'en rpartir entre eux par contribution, sans gard
la date respective de leurs titres, a moins qu'il n'existe au profit de l'un ou de l'autre des causes lgitimes de prfrence. Art.
2093. L'tendue et les effets de ce droit de gage gnral et commun tous les cranciers seront expliqus aux 580 582.
Les causes lgitimes de prfrence sont les privilges et les
hypothques. Art. 2094.
Ces causes de prfrence peuvent se ranger en trois catgories.
Les unes sont purement personnelles, en ce sens qu'elles n'ont
d'effet qu' l'gard du dbiteur lui-mme et de ses cranciers
chirographaires. D'autres, au contraire, prsentent un caractre
complet de ralit, en ce qu'elles peuvent tre exerces par voie
de suite contre tout tiers dtenteur. D'autres enfin sont d'une
nature mixte.
Dans la catgorie des causes de prfrence purement personnelles, on doit ranger les privilges gnraux de l'art. 2101, en
tant qu'ils s'exercent sur des meubles, ainsi que les privilges
spciaux sur certains meubles, l'exception cependant de ceux
qui se rattachent un nantissement exprs ou tacite. Ces privilges sont bien susceptibles d'tre exercs, au prjudice des
cranciers chirographaires, sur le prix de la vente, volontaire ou
force, des objets qui y sont soumis, tant que ce prix, encore d
au dbiteur, n'a pas t distribu; mais ils ne peuvent tre opposs, ni l'acheteur de bonne foi qui a pay son prix 1, et ce,
dans le cas mme o il n'aurait pas encore t mis en possession,
ni aux cessionnaires saisis de ce prix, ni, plus forte raison, aux
tiers possesseurs 2.
1
Voy. cep. Code de commerce, art. 193 et 196 ; 263 ois, texte II, 1,
lett. a.
2
C'est ainsi que l'on doit, dans notre Droit actuel, entendre la rgle que les
8
III.
114
DES DROITS RELS.
gnraux
Dans la seconde catgorie se rangent : les privilges
immeubles;
les
des
s'exercent
qu'ils
sur
2101,
de l'art.
en tant
privilges spciaux, sur les immeubles; et les hypothques.
Enfin, la troisime catgorie comprend les privilges spciaux
exprs
nantissement
rattachent
ou
qui
meubles,
les
un
se
sur
tacite. Ces privilges, quoique ne pouvant tre exercs par voie
de suite contre des tiers dtenteurs 3, prsentent cependant un
certain caractre de ralit, en ce qu'ils sont susceptibles d'tre
invoqus contre un tiers acqureur non encore mis en possession.
Nous ne devrions nous occuper ici que des privilges sur les
immeubles et des hypothques, qui constituent seuls de vrais et
complets droits rels ; mais le dsir de prsenter dans son ensemble la thorie des droits de prfrence nous a dtermins
traiter en mme temps des privilges sur les meubles.
A ct des privilges et des hypothques, auxquels la loi attribue exclusivement la qualification de droits de prfrence, il
existe encore d'autres srets spciales. Elles rsultent, soit de
l'antichrse et du droit spcial de rtention qui s'y trouve attach 4, soit du droit de rtention en gnral, dont il sera trait au
paragraphe suivant.
256 bis.
Du droit de rtentioni.
On entend, en gnral, par droit de rtention, le droit en vertu
meubles n'ont pas de suite par hypothque. En reproduisant dans l'art. 2119
cette rgle, sur le sens de laquelle nos anciens auteurs ne fournissent pas d'explications compltement satisfaisantes, les rdacteurs du Code ont voulu,
notre avis, exprimer l'ide que les meubles ne peuvent tre l'objet d'aucune
affectation relle, susceptible d'engendrer un droit de suite. Nous ajouterons
que si cette rgle se rattache la maxime En fait de meubles, possession vaut
litre, on aurait tort de la considrer, mme en
ce qui concerne les meubles
corporels, comme un simple corollaire de cette maxime, dont elle forme
en
ralit le complment. Elle s'applique d'ailleurs
aux meubles incorporels,
qui ne sont pas rgis par la maxime prcite, aussi bien qu'aux meubles
corporels. Cpr. Valette, Revue de Droit franais et tranger, 1845, II,
365,
p.
et Des privilges et des hypothques, n 129 ; Pont, n 414; Zacharioe, ? 256,
note 6.
3 Voy. cependant,
sur le droit de suite exceptionnellement attach au privilge du locateur: art. 2102, n 1 261,
;
texte n 1, notes 37 42.
4 Voy. sur la nature du droit d'anticbrse
: g 438, texte in fine.
1 Cpr. sur cette matire Du
droit de rtention, par Rauter, Revue de lgis:
256
BIS.
115
duquel le dtenteur d'une chose est autoris la retenir jusqu'au

paiement d'une crance qui lui est due par le propritaire de
celte chose.
Le droit de rtention est attach, de plein droit, au nantissement mobilier et immobilier, comme moyen de garantir le paiement de la crance pour sret de laquelle il a t tabli. Art.
2082, al. 1er et 2087. Eu matire de nantissement mobilier, ce
droit peut mme tre exerc pour la garantie d'une dette contracte postrieurement la mise en gage, lorsque cette dette
est devenue exigible avant le paiement de celle pour laquelle le
gage a t constitu. Art. 2082, al. 2.
Les rgles relatives au droit de rtention attach au nantissement mobilier ou immobilier seront expliques aux 434
et 438.
En dehors du nantissement, il est des cas o le droit de rtention existe par le seul fait de la dtention d'une chose, et comme
garantie d'une crance connexe cette chose.
C'est ainsi que la loi accorde expressment le droit de rtention dans les hypothses prvues par les art. 867, 1612, 1673,
1749 et 1948.
Il s'est lev de graves controverses sur le point de savoir si ce
droit ne doit tre admis que dans les hypothses o il est formellement reconnu par la loi 8, ou si, au contraire, il peut tre tendu
tous les cas o le dtenteur se trouve tre crancier, raison
d'impenses ncessaires ou utiles faites sur la chose mme dont
talion, 1839, X, p. 430; Revue trangre, 1841, VIII, p. 769 ; Revue de Droit
franais et tranger, 1844, I, p. 565. Du droit de rtention, par Troplong,
dans son Commentaire des privilges et des hypothques, I, 254 264. Du droit
de rtention, par de Frminville, dans son Trait de la minorit et de la tutelle,
11,729. Mourlon, Examen critique, nos 212 232. Zur Lehre vom Retentionsrechte, von Groskopff; Oldenbourg, 1858, broch. in-8. Du droit de rtention,
par Cabrye; Paris, 1860, broch. in-8. Du droit de rtention, par Glasson;
Strasbourg, 1862, broch. in-8.
2 Cpr. aussi : Ordonnance du 23 dcembre 1672, chap. XVII, art. 13 15,
et Req. rej., 7 mai 1848, Sir., 48, 1, 556 ; Loi des 7 juin-6 aot 1791, art.
21 ; Code de commerce, art. 306 et 577. C'est tort que M. Cabrye (n 68,
p. 111) prtend que l'art. 306 du Code de commerce refuse au capitaine le
droit de rtention sur les marchandises embarques dans son navire, pour
garantir le paiement du fret. En ralit, cet article ne fait que rgler l'exercice
du droit de rtention, qu'il admet implicitement.
3 Voy. dans ce sens : Merlin, n 231 ; Cabrye, nE 67 et suiv.
DES DROITS RELS.
146
consquent,
ce
existe,
o
par
demande,
lui
et
est
la restitution
junctum
4.
debitum
doctrine
re
appelle
l'on
cum
un
en
que
1 un ou
principe
pour
prononces
qui
en
Les opinions
se sont
droit
Le
absolues.
paraissent
trop
de
systmes
l'autre
nous
ces
de rtention ne doit pas tre restreint aux seules hypothses prsaurait-il tre admis
aussi
mais
articles
prcits;
les
ne
vues par
le
dans
junctum,
sens
debitum
existe
qu'il
seul
cela
cumre
un
par
ci-dessus indiqu. A notre avis, il suffit, pour justifier l'extension
ct,
d'un
aussi,
autre
rtention,
droit
de
analogie
du
comme
par
il est ncessaire pour l'autoriser, que la dtention se rattache
une convention ou, tout au moins, un quasi-contrat, et que la
dette, connexe la chose dtenue, ait pris naissance l'occasion
de cette convention ou de ce quasi-contrat 5. Le principe de solution ainsi pos conclut aux applications suivantes :
Le commodataire jouit, l'instar du dpositaire, du droit de
rtention, jusqu'au paiement de ce qui peut lui tre d en vertu
des art. 1890 et 1891 6,
Le mandataire, et mme le negotiorum gestor qui a utilement
Voy. dans ce sens : Tarrible, Rp., v Privilge de crance, sect. IV, 5,
n 2; Toullier, III, 130; Duranton, IV, 382 ; Proudhon, Du domaine priv,
II, 569 ; Rattur, Des privilges et des hypolliques, nos 80 et suiv. ; Rauter,
Revue trangre, VIII, p. 769-et suiv. ; Troplong, Des privilges et des hypothques, I, 258 et suiv. ; De Frminville, op. et toc. citt. ; Demolombe, LX,
682 ; Zacbarias, 184, texte et note 4 ; Glasson, p. 58 et suiv.
5 Lorsque les conditions indiques au texte se trouvent runies, la position
respective des parties prsente une analogie parfaite avec la situation qui se
rencontre dans les hypothses o le droit de rtention est formellement admis
par la loi ; et l'extension de ce droit se justifie alors par le principe que les
contrats doivent tre excuts de bonne foi. Art. 1134, al. 3. II suit, en effet,
de ce principe, que celui qui rclame l'excution d'une convention
ne peut le
faire qu' la condition de remplir, de son ct, les obligations qu'il contraca
tes, ou qui sont nes l'occasion de cette convention. Mais,
en dehors des
conditions indiques au texte, et en l'absence de tout rapport conventionnel
ou quasi-contractuel entre les parties, l'analogie disparat, et l'induction qu'on
voudrait tirer des dispositions lgales qui reconnaissent le droit de rtention
n'aurait plus de base lgitime.
L. 15, 2, et L. 59, D. de furlis (47, 2). Pothier, Du prt, usage,
n 43. Delvincourt, 111, p. 410. Toullier etDuvergier, VII, 384 Valette, Ses
;
privilges et des hypothques, n 6 ; Troplong, Du prt, n 127,
et Du nantissement, no 449 ; Glasson, p. 152 et suiv. Voy. en sens contraire Duranton,
:
XVII, 538; Mourlon, n 231,
p. 736; Cabrye, n 68; Zacharice, 392,
texte et note 6.
4
DES PRIVILEGES ET DES HYPOTHQUES.
256
BIS.
117
gr l'affaire d'autrui, jouissent d'un droit de rtention sur les

choses qu'ils dtiennent, pour le recouvrement des avances ou
dbourss qu'ils ont faits l'occasion de ces choses 7. C'est ainsi
que l'agent de change ou le banquier, qui a achet des titres
pour son client, est autoris les retenir jusqu'au paiement de
ce qui lui est d pour cet achat 6, et que l'avou peut retenir les
pices de la procdure, ainsi que les litres pour l'obtention ou
la rgularisation desquels il a fait des avances, jusqu'au paiement
des frais ou dbourss qui lui sont dus 9. Mais le mandataire ne
jouirait pas d'un droit de rtention pour le paiement des salaires
ou honoraires qu'il aurait rclamer,0.
Le fabricant ou l'ouvrier, auquel ont t confies, soit des matires premires faonner, soit des choses rparer, a de mme
un droit de rtention sur les objets faonns ou rpars, jusqu'au
paiement de ses salaires 11.
Pothier, Du mandat, n 59. Troplong, Du mandai, n 08 699 et suiv. Duranton, XVIII, 264. Valette, op. et loc. citl. Delamarre et Lepoitvin, Droit
commercial. 111, 225 et suiv. Glasson, p. 150 152. Rordeaux, 18 aot 1864,
Sir., 65, 2, 46. Civ. rej., 17 janvier 1866, Sir., 66, 1, 92. Cpr. Rordeaux,
14 janvier 1830, Sir., 30, 2, 105. Cet arrt n'est pas contraire notre manire de voir, puisque le tuteur de fait, qui et eu sans doute, en qualit de
grant d'affaires, le droit de retenir les objets parliculiers pour la conservation
ou l'amlioration desquels il aurait pu justifier avoir fait des dbourss, prtendait tort exercer un droit de rtention gnral sur tous les biens du pupille, pour le recouvrement du reliquat actif de son compte d'administration.
Voy. en sens contraire : Domenget, Du mandai et de la commission, n 305 et
suiv. Cpr. Cabrye, nos 120 et 121. Cet auteur accorde le droit de rtention au
mandataire, mais le refuse au grant d'affaires.
8 Voy. quant au droit de rtention dont jouit l'agent de change, sur les valeurs remises titre de couverture : Paris, 28 fvrier 1857, Sir., 57, 2, 387 :
Rennes, 14 aot 1857, Sir., 60, 2, 36.
9 Mais l'avou n'a pas le droit de.retenir les titres qui lui ont t confis
pour soutenir les droits de son client, lorsque, d'ailleurs, il n'a fait aucune
avance pour la rgularisation de ces titres. Paris, 25 aot 1849, Sir., 49, 2,
491. Rouen, 12 dcembre 1851, Sir., 53, 2, 299. Cpr. Rennes, 15 juin 1860,
Sir., 62, 2,542.
10 Rordeaux, 7 fvrier 1866, Sir., 66, 2, 184.
il Il en serait ainsi, alors mme que le travail du fabricant ou de l'ouvrier
n'ayant eu pour rsultat que l'amlioration et la non conservation de la chose,
on ne devrait pas lui reconnatre le privilge tabli parle n 3 de l'art. 2102.
Delvincourt, 111, part. II, p. 274. Persil, sur l'art. 2102, n 3. Troplong, I,
176. Glasson, p. 133. Rouen, 9 juin 1826, Sir., 27, 2, 253. Angers, 8 juillet
1826, Sir., 27, 2, 50. Paris, 31 mai 1827, Sir., 28, ,2, 127. Req. rej.,
7
118
DES DROITS RELS.
Enfin, le mari jouit d'un droit de rtention sur les immeubles

dotaux, mais seulement pour les impenses ncessaires, et non
pour les impenses utiles 12.
Au contraire, le droit de rtention n'appartient :
Ni au tiers possesseur, de mauvaise foi ou de bonne foi, pour
la rptition de ses impenses mme ncessaires 13.
Ni au tiers dtenteur de l'immeuble hypothqu, qui l'a dlaiss, ou sur lequel il a t expropri, pour la bonification de
la mieux-va lue rsultant de ses impenses et amliorations 14.
Ni l'usufruitier, pour le recouvrement des frais de grosses
rparations qu'il aurait effectues, ou des avances qu'il aurait
faites dans les hypothses prvues par les art. 609 et 6121E.
17 mars 1829, Sir., 29, 1, 145. Voy. aussi les arrts cits la note
19 infr.
12 Cpr. 540, texte n 3, lett. 6.
13 Cabrye, n 119. Mourlon, n 231. Cpr. dans ce sens, en ce qui concerne
spcialement le tiers constructeur : 204, texte, lett. 6, et note 13 ; Rennes,
3 juillet 1858, Sir., 59, 2, 170. Voy. en sens contraire : Tarrible, Rp., v
Privilge de crance, sect. IV, 5, n 2 ; Toullier, lit, 130 ; Duranton, IV,
382 ; Proudhon, Du domaine priv, II, 569 ; Grenier, Des hypotliques, II, p.
85; Troplong, I, 260; Marcad, sur l'art. 555, n 5; De Frminville, op. et
loc. dit. ; Zacharioe, 218, texte et note 10; Demolombe, IX, 682. Ces auteurs, toutefois, ne sont pas d'accord entre eux sur les applications de leur
systme. Les uns n'accordent le droit de rtention qu'au possesseur de bonne
foi, tandis que d'autres le reconnaissent galement au possesseur de mauvaise
foi ; et, parmi ces derniers, il en est qui l'admettent mme pour les impenses
utiles, tandis que les autres le restreignent aux impenses ncessaires. Quant la
jurisprudence, elle parat accorder le droit de rtention pour les impenses utiles
aussi bien que pour les impenses ncessaires, mais au possesseur de bonne foi
seulement. Rennes, 8 fvrier 1841, Sir., 41, 2, 453. Req. rej., 25 mai 1852,
Sir., 52, 1, 516. Montpellier, 25 novembre 1852, .Sir., 53, 2, 191. Rastia,
9 juillet 1856, Sir., 56, 2, 404. Rouen, 18 dcembre 1856, Sir., 57, 2, 558.
Grenoble, 10 juillet 1860, Sir., 61, 2, 21.
14 Voy. pour le dveloppement de celte proposition
: 287. Cpr. aussi :
Angers, 28 avril 1853, Sir., 53, 2, 420.
15 Rien que l'usufruit impose l'usufruitier certaines obligations
envers le
nu propritaire, il n'existe cependant entre eux, au point de vue de leurs
qualits respectives, aucun rapport conventionnel et l'usufruitier qui excute
;
des grosses rparations, ou qui fait des
avances de la nature de celles dont il
est question aux art. 609 et 612, ne saurait mme tre considr
comme le
negoliorum gestor du nu propritaire, puisqu'en usant d'une facult
que lui donne
la loi, il agit plutt dans son
propre intrt que dans celui de ce dernier. Il ne
peut donc avoir contre lui qu'une action de in rem verso, action qui
ne suffit
256
BIS.
119
l'acqureur d'un immeuble dotal, condamn au dguerpissement par suite de l'annulation de la vente, soit pour la restitution du prix, soit pour le remboursement de ses impenses".
Ni, enfin, l'hritier apparent ou son cessionnaire, condamn au dlaissement de l'hrdit, pour le recouvrement des
sommes qu'il aurait payes la dcharge de la succession 17.
Toutefois, s'il s'agissait de bonifications rclames par un tiers
possesseur de bonne foi, ou par les hritiers d'un usufruitier, et
que le propritaire de l'immeuble dlaisser ne prsentt pas
de garanties suffisantes de solvabilit, le juge pourrait subordonner l'excution del condamnation en dlaissement, au paiement des sommes qui leur seraient dues 18.
Le droit de rtention est indivisible, en ce sens qu'il peut tre
exerc, pour la totalit de la crance, sur chaque partie de la
chose qui en forme l'objet. C'est ainsi que le fabricant ou l'ouvrier qui a reu, en vertu d'une seule et mme convention, un
lot de marchandises faonner ou rparer, peut, aprs avoir
restitu une partie de ces marchandises sans avoir obtenu les prix
de faon ou salaires y affrents, retenir le surplus des marchandises pour garantie de la totalit des sommes qui lui sont dues 19.
Ni
pas pour justifier le droit de rtention. Cpr. 235, noie 9. Voy. en sens contraire : Proudhon, De l'usufruit, V, 2626 et 2627; Demolombe, X, 595;
Glasson, p. 142 et suiv.; Zacharia;, \ 263, texte et note 21.
16 Voy. sur ce point : 537, texte n 1, et note 32.
17 Agen, 19 janvier 1842, Sir., 43, 2, 281.
18 Proudhon (op. cit., V, 2626 et 2627) et M. Demolombe ( IX, 582, et X,
595), tout en accordant le droit de rtention au tiers possesseur et l'usufruitier, estiment cependant que le juge pourrait, en considration de la position
financire du propritaire, l'autoriser rentrer en possession sans paiement
pralable des sommes qui seraient dues ces derniers. Ce temprament, analogue celui que nous avons nous-mmes admis dans le systme contraire, diminue considrablement l'intrt pratique qui s'attache la controverse sur
l'existence du droit de rtention dans les hypothses dont il s'agit.
19 Troplong, 1, 176 et 259. Pont, n 142. Rouen, 18 juin 1825, Sir., 26,
2, 127. Rouen, 9 juin 1826, Sir., 27, 2, 253. Rouen, 17 dcembre 1828 et
2b fvrier 1829, Sir., 31, 2, 88. Civ.rej., 9 dcembre 1840, Sir., 41, 1, 33.
Req. rej., 13 mai 1861, Sir., 61, 1, 865. Voy. en sens contraire : Angers,
6 juillet 1826, Sir., 27, 2, 50. Il en serait autrement, s'il ne s'agissait plus
d'une seule et mme convention, mais de plusieurs oprations distinctes, successivement renouveles ; dans ce cas, le fabricant ou l'ouvrier ne pourrait
exercer, sur les marchandises qu'il dtient encore, le droit de rtention pour les
faons des marchandises qu'il aurait rendues. Req. rej., 17 mars 1829,
120
DES DROITS RELS.
Quoique le droit de rtention n'engendre pas de droit de suite,

et ne constitue pas un vritable droit rel dans le sens complet
de ce mot 20, il peut cependant, d'aprs son fondement et son
objet, tre oppos des tiers, du moins dans une certaine meainsi
qu'aux
l'acheteur,
l'tre
il
mobilire,
peut
En
matire
sure.
cranciers chirographaires ou privilgis du propritaire de la
chose dtenue, et ce, mme en cas de faillite 21. En matire immobilire, il peut tre exerc, non seulement contre l'acqureur,
mais encore contre les cranciers hypothcaires postrieurs 22.
Le droit de rtention ne fait pas obstacle la saisie par d'autres cranciers et la vente force de la chose qui s'y trouve
soumise; comme il continuera de subsister malgr celte vente, le
crancier qui en jouit ne pourra tre contraint au dlaissement
au profit de l'adjudicataire qu'aprs avoir t dsintress, ce
qui placera les cranciers poursuivants dans la ncessit de consentir au prlvement de sa crance sur le prix d'adjudication 23.
Le droit de rtention s'teint par le dessaisissement volontaire
de la chose sur laquelle il portait, et ne renat pas au cas o
cette chose viendrait rentrer, , titre nouveau, dans les mains
de l'ancien dtenteur 24.
Lorsque le dtenteur a t, contre sa volont, dpossd, par
le fait du propritaire ou d'un tiers, de la chose soumise au droit
de rtention, il peut, s'il s'agit d'un meuble, en rclamer la restitution par voie de saisie-revendication 25, et s'il s'agit d'Un imSir., 29, 1, 145. Voy. en sens contraire : Pardessus, Droit commercial, IV,
1202.
20 On reconnat gnralement
que, dans notre nouvelle lgislation, le droit de
rtention n'engendre aucun droit de suite. Mais, malgr cela, certains auteurs
ont cru devoir lui attribuer la qualification de droit rel. Voy. Valette. Des
privilges et hypothques, n 7 ; Cabrye, n 74; Glasson,
p. 37. A notre avis,
cette qualification est inexacte : d'une part, en effet, le caractre
propre du
droit rel est d'emporter un droit de suite et, d'autre part,
;
un droit n'est pas
rel par cela seul qu'il peut, sous certaines conditions, tre oppos destiers.
Du reste, la controverse qui s'est leve
cet gard n'a pas grande importance,
puisque dans l'un et l'autre systmes on arrive
peu prs aux mmes rsultats
pratiques.
21 Voy. les autorits cites
aux notes 11 et 19 supr.
22 Cpr. 438, texte in fine.
23 Cabrye, n 76. Civ.
cass., 31 mars 1851, Sir., 51, 1, 305. Cpr. Chambry, 6 aot 1864, Sir., 65, 2, 48.
24 Caen, 6 novembre 1860, Sir., 61, 2, 551.
25 Cpr. Code de procdure,
art. 826 et suiv. Ce n'est pas dire pour cela
257.
121
meuble, par voie de rintgrande, supposer que la dpossession ait t consomme l'aide dvoies de fait assez graves pour
l'autoriserS6.
Du reste, lorsque la chose mobilire affecte au droit de rtention a pass entre les mains d'un tiers possesseur de bonne
foi, la restitution n'en peut tre demande, si ce n'est en cas de
perte ou de vol, et conformment aux dispositions de l'art. 2279.
CHAPITRE
i.
Aperu historique sur le rgime hypothcaire.

Notions gnrales sur les privilges et les hypothques.
257.
Aperu historique.
Avant la rvolution, la majeure partie de la France suivait, en
matire hypothcaire, les principes adopts par le Droit romain.
Ainsi, d'une part, les constitutions d'hypothques pouvaient porter sur la gnralit des biens prsents et venir du constituant ;
et il tait permis de les attacher des crances indtermines,
aussi bien qu' des crances dtermines. D'autre part, l'efficacit des hypothques n'tait pas subordonne leur inscription
sur des registres publics.
Toutefois, on s'tait cart des dispositions du Droit romain
sous les rapports suivants : Les meubles taient gnralement considrs comme n'tant pas susceptibles d'affectation hypothcaire.
Les actes sous seing priv ne suffisaient pas pour confrer hypothque, . moins qu'ils ne fussent reconnus en justice, ou dposs
chez un notaire, du consentement de toutes les parties. Enfin,
les actes notaris emportaient de plein droit, et indpendamment
de toute stipulation, hypothque gnrale sur les immeubles du
dbiteur.
Les vices de celte lgislation avaient de bonne heure fix l'attention des jurisconsultes et des hommes d'tat. En 1673, Colque nous reconnaissions au droit de rtention, le caractre de droit rel. La
saisie-revendication n'est qu'une forme de procder, qui peut tre employe
pour la conservation et l'exercice d'un droit personnel aussi bien que d'un droit
rel.
122
-DES DROITS RELS.
bert fit rendre un dit qui consacrait et organisait le principe de

la publicit des hypothques. Mais cette mesure, qui menaait
de dtruire le crdit des familles puissantes, en exposant au
grand jour l'tat de leurs fortunes, souleva une opposition telleds
l'anne
rvoquer
la
de
oblig
crut
l'on
vive,
ment
se
que
suivante.
L'essai d'une autre amlioration qui, toutefois, ne touchait
point au fond de la l gislation eut plus de succs. On observait
depuis longtemps, pour le purgement des hypothques, la procdure simule et s ouvent ruineuse des dcrets volontaires, procdure dont la loi 6, C. de remiss. pig. (8-26) avait fourni l'ide.
Louis XVy substitua, par son dit du mois de juin 1771, l'usage
des lettres de ratification, mode de purgement plus simple et
plus conomique.
Quelques provinces du nord, appeles pays de saisine ou de
nantissement, avaientadopt un rgime hypothcaire tout diffrent
de celui qui vient d'tre expos. Sous ce rgime, fond sur le
principe de la publicit, les hypothques n'avaient d'existence
et d'effet l'gard des tiers, qu'autant qu'elles taient rendues
publiques au moyen d'une inscription faite, avec la permission
du juge, sur un registre ce destin.
La rvolution, en branlant la fois et le crdit public et la
confiance entre particuliers, vint mettre nu les nombreuses
imperfections de la lgislation hypothcaire jusqu'alors en vigueur. L'tendue et la gravit du mal, devenues videntes pour
tous, rclamaient de prompts remdes. Deux lois furent successivement rendues dans cette vue. La premire, du 9 messidor
an m, posa le principe de la publicit. Pour le mettre en pratique,
elle tablit, dans chaque arrondissement communal,un conservateur charg d'inscrire les actes hypothcaires sur des registres
tenus cet effet, et subordonna l'efficacit des hypothques
l'accomplissement de cette formalit. La seconde, du 11 brumaire an vu, fit un pas de plus. Elle disposa qu' l'avenir on ne
pourrait tablir d'hypothques conventionnelles que pour garantir des crances dtermines, et que ces hypothques ne pourraient frapper que sur des immeubles spcialement dsigns.
Elle consacra ainsi le principe de la spcialit,
et en fit, avec
celui de la publicit, les bases d'une nouvelle lgislation.
La Section de lgislation du Conseil d'tat,
qui avait choisir
entre le rgime hypothcaire du Droit romain et celui de la loi
de brumaire, se trouva divise d'opinions. Les partisans Droit
du
| 257.
123
romain en faisaient ressortir l'extrme simplicit. Ils combattaient la loi de brumaire comme devant porter atteinte au crdit,
et comme imposant la libert des conventions des entraves
d'autant plus difficiles justifier que, ne pouvant prserver de
toutes surprises les acqureurs et les prteurs, elles ne paraissaient pas de nature produire le rsultat qu'on en attendait.
Enfin, ils attaquaient comme impolitique, l'impt que le gouvernement prlevait sur les inscriptions hypothcaires.
On rpondait pour le systme de la loi de brumaire que, loin
d'affaiblir le crdit, il tendait au contraire le consolider; que
le lgislateur devait songer soustraire une partie des capitaux
l'action du commerce, et qu'un rgime hypothcaire sagement
combin pouvait seul conduire ce but; qu'au surplus, c'tait
une erreur de vouloir apprcier, d'aprs des considrations spciales au crdit commercial, les mesures que rclame le crdit
en gnral. On ajoutai!, enfin, que la question de l'impt tait
trangre au Droit civil.
Ces dernires raisons prvalurent dans l'assemble gnrale
du Conseil d'tat, qui se pronona pour le double principe de la
publicit et de la spcialit.
Toutefois, il s'leva encore d'importants dbats sur diffrents
dtails d'organisation. C'est ainsi que la question de savoir si les
hypothques lgales du mineur et de la femme marie seraient
dispenses de la ncessit de l'inscription devint l'objet d'une
vive controverse. Elle fut rsolue affirmativement, mais une assez faible majorit, et au moyen d'une espce de transaction.
Tout en rendant l'efficacit de ces hypothques indpendante de
l'inscription, on convint cependant de prendre des mesures pour
assurer l'accomplissement de cette formalit. Ce fut l'occasion
de ces dbats que le Premier Consul pronona ces paroles remarquables : Depuis que j'entends discuter le Code civil, je me
suis souvent aperu que la trop grande simplicit dans la lles
rendre
gislation
l'ennemie
de
la
On
proprit.
peut
est
ne
plutt que de
lois extrmement simples, sans couper le noeud
l'incertitude de
le dlier, et sans livrer beaucoup de choses
l'arbitraire.
Le rgime hypothcaire, tel qu'il avait t tabli par le Code
Napolon, fut d'abord modifi par les art. 834 et 835 du Code de
procdure, puis ensuite d'une manire plus profonde par la loi
du 23 mars 1855 sur la transcription, ainsi que nous l'avons
dj expliqu au 207.
124
DES DROITS RELS.
de
certains
modification
portant
1858,
mai
Enfin, la loi du 21
disposides
galement
contient
procdure,
Code
de
articles du
jouissant
cranciers
des
droits
relatives
nouvelles
tions
aux
d'une hypothque lgale dispense d'inscription.
258.
Des caractres distinctifs des privilges et des hypothques.

Le privilge est un droit que la seule qualit de la crance,
c'est--dire la faveur qu'elle mrite aux yeux de la loi, donne
2095 1
Art.
d'autres.
prfrence
de
pay
d'tre
crancier
un
L'hypothque est un droit en vertu duquel une chose se trouve,
indpendamment de la qualit de la crance, affecte l'acquittement d'une obligation. Art. 2114.

Les privilges et les hypothques diffrent principalement sous
les rapports suivants :
1 Les privilges ne peuvent rsulter que d'une disposition lgale. Art. 2095. Il n'est pas au pouvoir du dbiteur de crer, au
profit d'un ou de plusieurs de ses cranciers, des privilges en
dehors de ceux qui sont tablis par la loi 2. Les hypothques, au
contraire, drivent de la loi, d'une convention, ou d'une sentence
judiciaire 8, Art. 2116 et 2117.
2 Les cranciers privilgis sont prfrs aux cranciers mme
hypothcaires. Art. 2095. Ces derniers ne priment que les cranciers simplement chirographaires.
3 Le rang des cranciers privilgis se dtermine d'aprs le
degr de faveur dont leurs crances jouissent aux yeux de la loi,
Cette dfinition, qni dtermine, d'une manire exacte, le caractre des privilges, ne convient cependant pas au privilge admis en faveur du crancier
gagiste par les art. 2073 et 2102, n 2. Attach la possession de la chose
mise en gage, et se liant au droit de rtention qui est l'effet direct du contrat
de nantissement, ce privilge est indpendant de la qualit particulire de la
crance. Persil, sur l'art. 2095. Zacharioe, 256, note 3.
2 Zacharia, 256, note 4. Req. rej., 12 dcembre 1831, Sir., 32, 1, 273.
Paris, 6 mars 1834, Sir., 34, 2, 308. Civ. cass., 26 juillet 1852, Sir., 52, 1,
693. Amiens, 3 juillet 1862, Sir., 63, 2, 84. Bordeaux, 6 avril 1865, Sir.,
65, 2, 347.
8 La division tripartite des hypothques considres
sons le rapport de leur
origine n'est pas rigoureusement exacte dans notre Droit. En effet, l'hypothque judiciaire n'est pas, comme en Droit romain, confre par le juge : attache de plein droit,, et par la seule force de la loi,
aux crances rsultant de
jugements, elle est plutt lgale que judiciaire.
.
1
259.
125
et sans gard la date de ces crances*. Art. 2096. Celui des

cranciers hypothcaires se rgle; en gnral, d'aprs la date de
leurs inscriptions. Art. 2113 et 2134.
Les privilges ne forment, pas plus que les hypothques, des
droits exclusivement attachs la personne. Ils passent, comme
accessoires des crances pour sret desquelles ils sont tablis,
aux cessionnaires et autres successeurs, et sont susceptibles
d'tre exercs, au nom et du chef des cranciers auxquels ils
comptent, conformment l'art. 1166. Art. 2112.
Les privilges et les hypothques ayant pour effet de modifier
la rgle gnrale d'aprs laquelle les biens du dbiteur forment
le gage commun de ses cranciers, les dispositions lgales qui
les tablissent, ou qui en autorisent la constitution, doivent tre
interprtes d'une manire restrictive 5, et ne peuvent tre tendues, sous prtexte d'analogie, des crances autres que celles
qui font l'objet de ces dispositions, quelque favorables qu'elles
puissent tre. C'est ainsi qu'en cas de violation de dpt, la
crance du dposant n'est pas privilgie 6.
259.
Des objets qui sont susceptibles de privilges ou d'hypothques.
Les privilges peuvent porter sur des meubles, aussi bien que
sur des immeubles. Art. 2099. Les hypothques ne peuvent frapper que des immeubles 1. Art. 21192. La loi du 11 brumaire
Voy. cependant sur le privilge des architectes : art. 2110; 278, texte
n 4. Voy. aussi sur le privilge du trsor pour frais de justice criminelle: loi
du 5 septembre 1807, art. 4; 263 bis, texte n 1, lett. e.
5 Art. 2115, et argument de cet article. Exceptiones sunt striclissimoe interprelationis. Grenier, II, 384. Zacharioe, 256, texte et note 8. Req. rej., 18 mai
1831, Sir., 31, 1, 220.
6 Persil, sur l'art. 2102, 2, n 8. Troplong, I, 173. Civ. cass., 23 aot
1864, Sir., 65, 1, 177. Rouen, 6 avril 1865, Sir., 66, 2, 122.
1 La jouissance emphytotique est-elle susceptible d'hypothque ? Nous
avons adopt la solution ngative ( 224 bis, texte et noie 8), en nous fondant
sur ce que l'emphythose ne constitue plus, dans notre Droit actuel, un droit
rel immobilier. Mais, dt-on admettre le contraire, celte solution se justifierait encore par la rdaction restrictive de l'art. 2118 du Code Napolon, rapproche de l'art. 6 de la loi du 11 brumaire an vu, qui indiquait la jouissance titre
d'emphytose comme tant, aussi bien que l'usufruit, susceptible d'hypothque.
2 Cpr. sur la rgle que les meubles n'ont pas de suite par hypothque : 256,
note 2.
4
126
DES DROITS RELS.
pass, l'hypothque
le
aboli,
mme
virtuellement
pour
an vu a
des meubles 3.
Les immeubles corporels, et leurs accessoires rputs immeubles, sont tous susceptibles d'tre grevs d'hypothques. Art.
2118, n 1. Il en est ainsi, non seulement des fonds de terre et
des btiments, mais encore des mines, et tant qu'elles constituent des immeubles distincts de la surface S et des difices et
superficies formant une proprit immobilire, distincte de celle
du trfonds 5.
Les seuls immeubles incorporels qui puissent tre grevs d'hypothques sont les droits d'usufruit immobilier 6, et les actions
immobilises de la Banque de France 7.
Ainsi, ne sont susceptibles d'une pareille affectation : ni les
droits d'usage et d'habitation 8; ni les servitudes relles envisages en elles-mmes et sparment du fonds auquel elles sont
dues 9 ; ni les actions immobilires 10 ; ni enfin les hypothques
Civ. rej., 17 mars 1807, Sir., 7, 1, 158.
4 Loi du 21 avril 1810, art. 8 et 19 21. Cpr. 223, texte n 3.
5 Cpr. 223, texte n 2. Troplong, II, 404 et 405. Pont, n 391. Zacharife, 258, note 4.
6 En dclarant susceptibles d'hypothque les droits d'usufruit immobilier,
l'art. 2118 n'a entendu parler que de l'usufruit formel. L'usufruit causal ne
peut tre hypothqu sparment de la proprit. Zachariae, 258, note 4.
Civ. cass., 12 avril 1836, Sir., 36, 1, 366. Voy. sur les effets d'une hypothque grevant un usufruit : 1 au cas de consolidation sur la tte du nu
propritaire, ou sur celle de l'usufruitier; 234, lett. A, n 5 : et 284, texte
il0 1, in fine; 2 au cas de vente volontaire ou force faite simultanment et
pour un mme prix, de l'usufruit et de la nu proprit, 234, texte, lett. C,
3
et note 44.
Dcret du 16 janvier 1808, sur les statuts de la Ranquede France, art. 7.
Nous ne mentionnons plus ici les actions des canaux d'Orlans et de Loing,
qui pouvaient tre immobilises comme celles de la Banque, par le motif que
le rachat en a t autoris par la loi du 1er aot 1860, et dfinitivement opr
par celle du 20 mai 1863. Cpr. 165, texte n 1, lett. c.
8 La rgle pose au texte s'applique aux droits d'usage dans les forts,
comme tous autres droits d'usage, puisqu'ils sont, aussi bien que ces derniers,
incessibles et insaisissables. Art. 631, Troplong, I, 108, II, 403. Cpr. Zachariae, 258, note 7. Voy. en sens contraire : Grenier, 1,140 Baltur, II, 232.
;
9 Troplong, II, 401 et 402. Pont, n 393. Zachariae, 258,
texte et note 7.
10 Tarrible, Rp., T Hypothques,
sect. II, 3, art. 4, n 6, 8. Persil,
sur l'art. 2118, n 9. Delvincourt, III, p. 292. Battur, II, 234. Valette,
p. 204. Troplong, II, 406. Pont, n 395. Zachariae, 258, texte et note 8.
Req. rej., 14 avril 1847, Sir., 47, 1, 341.
La question rsolue au texte
7
259
BIS.
127
elles-mmes ll.
Les immeubles par destination, les servitudes relles, et la
redevance laquelle donne lieu la concession d'une mine ne
peuvent tre hypothqus qu'avec le fonds auquel ils sont attachs ou dont ils forment des accessoires, et se trouvent, d'un
autre ct, virtuellement compris dans l'affectation de ce fonds.
Au surplus, un objet quelconque n'est susceptible de privilges
ou d'hypothques qu'autant qu'il est plac dans le commerce.
Art. 2118, n 1 et arg. de cet article. Ainsi, les immeubles corporels et les rentes sur l'tat faisant partie d'un majort ne peuvent tre l'objet, ni d'une hypothque, ni, en gnral, d'un privilge. Toutefois, et par exception celte rgle, ces biens sont
affects au privilge des frais de justice 12.
259 bis.
De la division des privilges et des hypothques sous le
rapport
de leur tendue.
Les privilges sur les meubles sont gnraux ou particuliers,
suivant qu'ils portent sur la gnralit des meubles ou sur certains meubles dtermins. Art. 2100.
A l'exception des privilges gnraux numrs par l'art. 2101,
qui, dfaut ou en cas d'insuffisance du mobilier, s'tendent
subsidiairement la gnrabl des immeubles, les autres privilges immobiliers sont tous particuliers, et ne portent que sur
certains immeubles dtermins. Art. 2103 et 2104.
Les hypothques sont gnrales ou spciales, suivant qu'elles
frappent tous les immeubles prsents et venir du dbileur, ou
qu'elles n'affectent qu'un ou plusieurs immeubles prsents spcialement dsigns.
A cette division se rattache celle qui distingue les hypothques, sous le rapport de leur origine, en lgales, judiciaires, et
est tonte diffrente de celle de savoir si l'on peut hypothquer des immeubles
d'une
jouit
desquels
l'gard
l'on
possde
actuellement,
mais
on
que
ne
pas
action tendant les recouvrer. Voy. sur cette question : 266, texte n 1, et
note 11.
11 Code de procdure, art. 775. Persil,
sur l'art. 2118, n 16. Grenier, I,
157. Duranton, XLX, 272. Troplong, II, 407. Valette, p. 206 et suiv. Pont,
n 394. Zacharioe, 258, texte et noie 9. Paris, 10 aot 1809, Sir., 13, 2,198.
12 Dcret du 1er mars 1808, art. 40 et suiv.
DES DROITS RELS.
128
conventionnelles, selon qu'elles drivent de la loi, d'un jugement ou d'une convention 1. Art. 2116 et 2117.
L'hypothque judiciaire est gnrale de sa nature. Art. 2123,
al. 2. Il en est de mme des hypothques lgales tablies par
l'art. 2121. Art. 2122. Les hypothques conventionnelles, au
contraire, ne peuvent tre que spciales 2. Art. 2129.
En traitant, au chapitre suivant, des privilges sur les meubles
et sur les immeubles, nous ne nous occuperons d'abord que de
expliquerons
Napolon.
Nous
Code
le
tablis
qui
sont
par
ceux
ensuite, dans un appendice, les privilges rsultant du Code de
commerce ou de lois spciales.
CHAPITRE
II.
Des diffrents privilges tablis par le Code

Napolon.
A. DES
PRIVILGES SUR LES MEUBLES.
260.
I. Des privilges gnraux sur les meubles.

Les crances que le Code Napolon dclare privilgies sur la
gnralit des meubles 1 sont (art. 2101) :
1 Les frais de justice.
On doit considrer comme tels tous les frais faits, dans l'int-
rt commun des cranciers, pour la conservation, la liquidation,

la ralisation des biens du dbiteur, et pour la distribution du
prix en provenant, peu importe qu'ils aient t exposs l'occasion ou dans le cours d'une instance judiciaire, ou qu'ils soient
relatifs des actes ou oprations extrajudiciaires.
Ainsi, les frais de justice comprennent non seulement ceux de
saisie, de vente force, d'ordre ou de distribution de deniers, mais
encore les frais de scells, d'inventaire, de gestion et de compte,
Cpr. 258, texte et note 3.
2 Voy. sur la nature de l'hypothque constitue conformment
l'art. 2130,
266, texte n l, et note 27 273, texte
;
et note 4; 282, texte et note 6;
289, texte n 3.
1 Ces termes de l'art. 2101
comprennent tout ce qui est meuble d'aprs sa
ou
la dtemination de la loi
Cpr. Civ. cass., 12 Juillet 1854,
1
nature,
par
260.
129
faits par l'hritier bnficiaire, le curateur succession vacante,

ou le syndic d'une faillite et, en particulier, les frais des procs soutenus par un administrateur de l'une ou l'autre de ces
catgories, soit pour repousser des prtentions leves par des
tiers, soit pour provoquer des condamnations contre des liers 3.
Il en srail autrement des frais d'un partage amiable fait entre

des hritiers mme bnficiaires, dans leur intrt exclusif, et
sans l'intervention d'aucun crancier 4.
Quant aux frais avancs par un crancier dans son intrt personnel, par exemple pour faire reconnatre sa crance ou pour
se procurer un titre excutoire, ils ne forment pas, quoique faits
en justice, des frais de justice dans le sens de l'art. 2101, et ne
jouissent pas du privilge tabli par cet article 5.
Ce privilge, fund sur le motif d'quit que personne ne doit
refuser la restitution d'avances utilement faites dans son intrt,
peut, suivant les circonstances, tre sujet une double limitation, quant aux objets sur lesquels il s'exercera, et quant aux
cranciers auxquels il sera opposable.
Ainsi, lorsque certains frais de justice, comme par exemple
des frais de saisie et de vente concernent, non point la gnralit
des meubles, mais seulement quelques objets dtermins, ils ne
sont privilgis que sur ces objets 6.
D'un autre ct, quand des frais de justice, quoique relatifs
la gnralit des meubles, ne profilent cependant pas certains
cranciers, investis de droits particuliers, pour la conservation
Art. 810 et 814 du Code Nap. et 565 du Code de comm. et arg de ces
articles. Valette, n 21. Pont, o 69. Paris, 28 janvier 1812, Sir., 13, 2,
192. Metz. 4 mai 1820, Sir., 21, 2, 102. Req. rej., 11 aot 1824, Dev. et
Car., Coll. nouv., VII, 1, 516. Lyon, 16 janvier 1851, Sir., 52, 2, 344. Voy.
aussi ; Lyon, 9 juin 1865, Sir., 63, 2, 304.
Toullier, IV, 390. Bilhard, Du bnfice d'inventaire, nos 79 et suiv. Duranton, VII, 36. Amiens, 17 aot 1836, Sir., 37, 2, 353.
4 Pont, n 69. Req. rej,, 14 fvrier 1853, Sir., 53, 1, 246.
5 Valette, n 22. Pont, n 67. Marlon, II, 316. Civ. rej., 24 juin 1867,
Sir., 67, 1, 285. La proposition est incontestable en tant qu'il s'agit de jugements pris contre le dbiteur lui-mme. Mais il semble qu'il doive en tre
autrement pour les jugements pris contre l'hritier bnficiaire, le syndic d'une
faillite, ou le curateur succession vacante. Dans la pratique, on considre les
frais de pareils jugements comme dus par la masse, et on en admet le prlve2
ment.
6 Pont, n 68. Cpr. Civ. cass., 28 juillet 1848, Dalloz, 1849, 1, 328.
III.
9
130
DES DROITS REELS.
qui
procdures
ont occadesquels
les
actes
ralisation
ou
la
ou
le
utilit,
ncessit
sans
pricomme
frais
taient
sionn ces
sans
cranciers.
oppos
ces
tre
jouissent
peut
ils
vilge dont
ne
scells,
de
d'infrais
gnral
privilge
le
ainsi
pour
C'est
que
ventaire, et d'administration d'une succession bnficiaire ou de
la masse d'une faillite, n'est pas susceptible d'tre oppos des
cranciers ayant des privilges spciaux fonds sur un nantissement exprs ou tacite, par exemple, au crancier gagiste, au locateur, l'aubergiste, et au voiturier 7. C'est ainsi encore que le
privilge pour les frais occasionns par une faillite, tels, que les
frais faits pour l'ouverture de la faillite et la convocation des
assembles de cranciers, les droits de greffe, et les honoraires
des syndics, ne peut tre oppos aux cranciers hypothcaires 8.
A plus forte raison le privilge des frais de justice, dont jouit
l'hritier bnficiaire ou le syndice d'une faillite, pour les dpens
auxquels il a t condamn dans un procs soutenu contre un
crancier de la succession ou de la faillite, n'est-il pas opposable
ce crancier qui a obtenu gain de cause 8.
2 Les frais funraires.
Ces frais comprennent, outre les dpenses de l'ensevelissement

et de la spulture, les moluments de la fabrique et les honoraires des ministres du culte 10 ; mais ils ne comprennent pas les
sommes dues, soit pour le deuil de la veuve et des domes-
Code de proc. civ., art. 662 et 768, et arg. de ces articles. Merlin, Rp..
v Privilge, sect. III, 1, n 2. Grenier, II, 300. Troplong, I, 130 et 131.
Valette, n 22. Pont, n 67. Martou, II,321 324. Zacharioe, 260, note 1re.
Paris, 27 novembre 1814, Sir., 16, 2. 205. Civ. rej., 20 aot 1821, Sir.,22,
28. Lyon, 27 mars 1821 et 14 dcembre 1825, Sir., 26, 2, 51 et 53.
Lyon, 1er avril 1841, Sir., 42, 345. Lyon, 17 mars 1846, Sir., 46, 2,438.
Cpr. cep. Lyon, 1851, Sir., 52, 2, 344.
8 Riom, 24 aot 1863, Sir., 64, 2, 65. Voy.
cep. Colmar, 4 juillet 1831,
Sir,, 33, 2, 76. Mais le privilge pour frais de scells et d'inventaire, aprs
dcs ou faillite, est opposable aux cranciers hypothcaires, puisque
ces oprations, qui peuvent avoir pour effet de prvenir le divertissement des titres
de proprit, concernent galement l'intrt de
ces cranciers Troplong I 131
Duranton, XIX, 44, Pans, 28 janvier 1812, Sir., 13, 2,
102 Req rej
11 aot 1824, Sir., 25, 1, 55. Rouen, 2 dcemhre 1841,
158
Sir 42 2
Marcad,
Riom 24 aot 1863, Sir., 64, 2, 65. Voy.
en sens contraire :
325.
II
9 Martou, II, 342. Civ.
cass., 25 avril 1854, Sir 54 1 369
,
10 Troplong, I, 136. Zacharioe,
7
1,
260.
131
tiques, soit pour l'rection d'un monument sur la tombe du dfunt 11.
Le privilge dont il s'agit n'est pas limit aux frais funraires
du dbiteur lui-mme; il s'tend ceux de ses enfants mineurs,
mme de ses enfants majeurs, ou d'autres proches parents, qui
vivaient avec lui comme membres de sa famille 12. La dconfiture
ou la faillite du chef de famille donne lieu au privilge pour les
frais funraires de ces personnes, supposer, d'ailleurs, qu'elles
soient dcdes sans fortune 13.
Le privilge doit, dans tous les cas, tre restreint aux dpenses
juges conformes la condition du dfunt1*.
3 Les frais quelconques de la dernire maladie.
Les termes la dernire maladie ne peuvent s'entendre que de

la maladie dont le dbiteur est mort. Ils ne s'appliquent, ni aux
II rgnait, dans l'ancien Droit, de grandes dissidences sur le point de savoir
si telles ou telles dpenses devaient tre considres comme frais funraires et
jouir du privilge. Le mme dsaccord existe dans la doctrine moderne, surtout
en ce qui concerne les frais de denil. A notre avis, il faut, d'aprs le principe
que les dispositions relatives aux privilges doivent tre interprtes restrictivement et en l'absence de tonte indication contraire, refuser le privilge aux
frais de deuil, et surtout ceux d'un monument funraire. Ces frais, en effet,
n'ont pas lieu propter funus, et l'on ne pourrait les comprendre parmi les frais
funraires, qu'en tendant la porte de ces termes au del de leur sens naturel.
Cpr. art. 1481 et 1570 ; 258, texte et note 5;
264 ter, texte et note 25.
Merlin, Rp., v Deuil, g 2. n 8. Grenier, II, 301. Battur, I, 32. Bellot des
Minires, Du contrat de mariage, II, 307. Troplong, I, 136. Valette, n 26.
Zachariae, P, 260, texte et note 5. Voy. en sens contraire : Tarrible, Rp., v
Privilge, sect. III, 1, n 3 ; Persil, sur l'art. 2101, n 4; Proudhon, De
l'usufruit, I, 212; Dnranton, XIX, 48; Taulier, VII, 122; Pont, n 73;Agen,
28 aot 1834, Sir., 35, 2, 426; Caen, 15 juillet 1836, Sir., 37, 2, 229.
12 L. 17, D. de reb. aucl. jud. pose. (42, 5): L'art. 2102, n 2, parle des
frais funraires en termes gnraux ; et il y a d'autant moins de raison de limiter le privilge qu'il tablit, aux frais des funrailles du dbiteur lui-mme,
que les motifs de dcence publique et de salubrit, sur lesquels ce privilge
est fond, s'appliquent avec la mme force l'inhumation des autres personnes
indiques au texte. Valette, n 26. Duranton, XIX, 50. Voy. en sens contraire: Persil, sur l'art. 2101, n5; Zacharia?, 260, note 6.
13 Les frais funraires sont, avant tout, une charge de la succession du dfunt; et si cette succession peut y pourvoir, il ne saurait tre question de les
rclamer par privilge sur les biens du chef de la famille. Valette, n 26.
14 On
ne peut supposer au lgislateur l'intention d'accorder la faveur du
11
132
DES DROITS RELS.
maladies des enfants ou proches parents du dbiteur1S, ni une

maladie du dbiteur lui-mme, mais dont il a guri, celte maladie et-elle prcd, sans aucun intervalle de temps, sa faillite
ou sa dconfiture 10.
Le privilge dont il est ici question couvre toute espce de dla
de
maladie
traitement
le
dans
le
et
faites
pour
cours
penses
dont le dbiteur est mort, quelle qu'en soit d'ailleurs l'importance.
Quant aux dettes contractes pour satisfaire de simples fantaisies, elles ne jouissent du privilge, qu'autant qu'elles ne sont
privilge des dpenses de luxe ou de vanit. L. 12, 5, L. 14, 6, D. de

relig. et sumpt, fun. (11, 7), Persil, sur l'art. 2101, n 6. Grenier, II, 301.
Troplong, I, 134, Valette, n 26. Pont, n 72. Zacharias, 260, texte et note 4.
15 Les mots la dernire maladie se rapportent ncessairement une personne
dtermine, et cette personne ne peut tre que le dbiteur. D'ailleurs, le motif
sur lequel est fond le privilge dont il s'agit, ne s'applique point aux maladies
des enfants ou proches parents du dbiteur. Cpr. la note suivante.
16 En accordant un privilge aux frais de dernire maladie, notre ancienne
jurisprudence avait eu pour motif principal de procurer un peu de crdit aux
personnes d'une solvabilit douteuse, en rassurant ceux qui leur fourniraient
ds secours, contre l'ventualit de la mort du dbiteur et l'impossibilit o
elle placerait ce dernier de s'acquitter lui-mme d'une dette aussi sacre. Aussi
le privilge se trouvait-il restreint aux frais de la maladie dont le dbiteur
tait mort ; et rien ne porte croire que les rdacteurs du Code aient voulu
retendre aux frais de la maladie dont le dbiteur, encore vivant, a t atteint
avant sa faillite ou sa dconfiture. Vainement, dit-on, pour soutenir le contraire, que les termes frais de la dernire maladie , moins restreints que
les expressions frais de dernire maladie , employs dans l'ancien Droit, et
qu'on retrouve dans l'art. 385 du Code Napolon, peuvent trs bien s'appliquer
la maladie qui a prcd la dconfiture ou la faillite du dbiteur. L'induction
que l'on croit pouvoir tirer de la diffrence de ces deux locutions est d'autant
moins concluante que la relation intime qui existe entre le n 3 et le n 2 de
l'art. 2101, et la suite des ides qui y sont exprimes, autorisent dire que,
dans la pense des rdacteurs de cet article, les termes la dernire maladie
ont d indiquer la maladie dont le dbiteur est mort. Grenier, II, 302. Pardessus, III, 1194. Valette, n 27. Mass, Droit commercial, IV, 2938. Zachariae, 1 260, texte et note 8. Civ. rej., 21 novembre 1864, Sir., 65, 1, 25.
M. Troplong (I, 137) accorde un privilge pour les frais de la maladie dont le
dbiteur a guri, mais dans le cas seulement o cette maladie tait encore
dans toute sa gravit au moment de la faillite ou de la dconfiture. MM. Duranton (XIX, 64). Taulier (p. 124) et Pont (n 78) admettent le privilge,
mme sans cette restriction, et bien que la maladie du dbiteur et cess avant
sa faillite ou sa dconfiture.
260.
133
pas hors de proportion avec la condition du dfunt, et que les

fantaisies du malade ont t provoques par la nature mme de
la maladie 17.
Si le dbiteur est mort la suite d'une maladie chronique, il
parat conforme l'esprit de la loi de restreindre le privilge aux
dpenses faites depuis l'poque o la maladie s'est aggrave au
point de le menacer d'une mort prochaineie.
4 Les salaires des gens de service.
Les termes gens de service dsignent ceux qui engagent leur

travail ou leur industrie, pour un temps dtermin et moyennant
des gages fixes, au service, soit d'une personne, soit d'un mnage, ou d'une exploitation rurale, c'est--dire les domestiques
proprement dits, les portiers, les valets de ferme, les ptres, etc. 19. Mais ils ne s'appliquent pas aux ouvriers ou gens
Persil, sur l'art. 2101, 3, n 1. M. Pont (n 78) refuse tout privilge des dpenses qni auraient eu pour objet de satisfaire de simples fantaisies. Mais, outre qu'il serait souvent difficile de distinguer de pareilles dpenss
de celles que la maladie exigeait, ou qui pouvaient tre utiles, il est certain
qu'il y a telles fantaisies de malade qui sont dtermines par la maladie mme,
et il nous paratrait contraire l'esprit de la loi de refuser le privilge aux
dpenses faites pour les satisfaire.
Persil, sur l'art. 2101,3. Valette, n 27, 3e question. Zachariaj, 260,
note 8. MM. Duranton (XIX, 54) et Troplong (I, 137) enseignent, au contraire, que le privilge couvre indistinctement, et sans sparation d'poques ou
de priodes, tous les frais del maladie chronique qui a amen la mort du dbiteur. M. Pont (n 77) professe le mme sentiment, mais en restreignant
nanmoins le privilge aux crances qui ne seraient pas prescrites aux termes
de l'art. 2272. Cette restriction tient l'ide, inexacte selon nous, que l'on
doit combiner avec l'art. 2101 les art. 2271 et 2272 relatifs la prescription
de certaines catgories de crances, qne le premier de ces articles dclare privilgies. Cpr. texte in fine, et note 36 infr.
19 La signification des termes gens de service n'tant pas dtermine d'une
manire prcise par l'usage, on pourrait la rigueur les appliquer tous ceux
qui, en engageant leurs services moyennant des gages fixes, se placent, d'une
manire plus ou moins absolue, sous l'autorit de celui chez lequel ils son
entrs en conditionj et qui devient pour eux matre, chef, ou principal Voy
en ce sens : Zachariae, 260, texte et note 9. Cette interprtation, toutefois,
ne nous parait pas devoir tre admise. Dans l'ancien Droit, le privilge dont il
s'agit n'existait qu'en faveur des domestiques proprement dits, c'est--dire des
gens attachs au service personnel des matres ou celui du mnage ; et c'est
aussi au profit des domestiques seuls que l'art. 11 de la loi du 11 brumaire
17
134
DES DROITS RELS.
de travail a la journe, encore qu'ils soient employs habituellement dans la mme maison, et qu'ils ne reoivent leur salaire qu'
la fin du mois, ou mme de l'anne 20. Ils ne s'appliquent pas,
d'un autre ct, aux secrtaires, percepteurs ou bibliothcaires21,
ni aux commis ou clercs de fonctionnaires administratifs ou d'officiers ministriels 22.
Le privilge attach aux salaires des gens de service est restreint aux gages de l'anne chue et ceux de l'anne courante,
c'est--dire de l'anne dans laquelle a lieu le dcs, la dclaration de faillite ou la dconfiture du dbiteur. Il exista, dans cette
mesure, en faveur des individus qui louent leurs services l'anne, comme au profit de ceux qui les engagent au mois ou au
trimestre.
La loi du 28 mai 1838, sur les faillites, a dclar privilgis,
au mme rang que les gages des gens de service, les salaires
an vu l'avait consacr. Si, cette qualification traditionnelle, les rdacteurs du
Code ont substitu celle de gens de service, on peut et on doit en conclure qu'ils
ont entendu accorder la faveur du privilge tous ceux qui, rendant des services d'une nature analogue, se trouvent dans les mmes conditions de pauvret et de dpendance, notamment aux gens attachs une exploitation rurale.
Mais il n'est pas permis d'en induire qu'ils aient voulu tendre le privilge
des services d'une nature plus releve, qui ne placent pas ceux qui les rendent
dans une dpendance aussi absolue. Il ne faut d'ailleurs pas perdre de vue que
l'une des principales considrations qui ont port le lgislateur dclarer priviligies les crances mentionnes aux trois derniers numros de l'art. 2101,
c'est que ces crances, d'une importance peu considrable d'ordinaire, reprsentent des services indispensables aux familles; et l'on se mettrait donc en opposition avec l'esprit de la loi, en tendant le privilge des crances d'un importance beaucoup plus grande, et dont la cause ne prsenterait plus le mme caractre de ncessit. Nous ajouterons que la loi du 28 mai 1838, qui est venue assimiler les salaires des ouvriers et commis du failli aux salaires des gens de service, pour leur accorder un privilge analogue celui qu'tablit l'art. 2101, a
pour ainsi dire dtermin lsislativement la vritable porte des expressions
gens de service. Cpr. note 23 infr. Valette, nos 28 31. Pont, nos 79 et 80.
so Grenier, II, 303. Zachariae, 260, note 9. Bourges, 14 fvrier 1823, Sir.,
23, 2, 326. Civ. cass., iO fvrier 1829, Sir., 29, 1, 101. Paris, l"aot
1834, Sir., 34, 2, 619. Paris, 24 avril 1837, Sir., 37, 2, 225. Lyon, 6 mai
1842, Sir., 42, 2, 405. Pau, 17 fvrier 1866, Sir., 66, 2, 289. Cpr. Troplong, I, 142. Voy. cep. Rouen, 27 aot 1825, Sir., 26, 2, 225.
21 Valette, n 33, 2 question. Pont, n 82. Voy.
en sens contraire : Troplong, I, 142; Zachariae, loc. cil.
22 Pont, n 81. Aix, 21 mars 1844, Sir., 45, 2, 147. Civ.
cass., 15 janvier 1855, Sir., 55, 1, 257.
260.
135
dus aux ouvriers de fabrique ou autres, employs directement

par le failli, pour le mois qui a prcd la dclaration de faillite, ainsi que les appointements dus aux commis pour les six
mois qui oui prcd celle dclaration. Code de commerce,
art,
549 23.
Le privilge tabli, soit par l'art. 2101, n 4, du Code Napolon, soit par l'art. 549 du Code de commerce, ne peut, en cas
de faillite du directeur d'un thtre, tre rclam par les acteurs
qui y sont attachs 21.
5 Les fournitures de subsistances faites au dbiteur et sa famille, savoir,
pendant les six derniers mois pour les marchands en dtail, et pendant la dernire anne par les matres de pension et marchands en gros.
Toutes les fournitures de denres ou de marchandises ncessaires, soit l'alimentation du dbiteur et de sa famille, soit au
chauffage, l'clairage, et. en gnral, la consommation journalire du mnage, sont des fournitures de subsistances 25. Mais
La question de savoir si les ouvriers de fabrique ou les commis de ngociants rentraient dans la classe des gens de service, et jouissaient, comme tels,
du privilge en cas de faillite, avait t vivement controverse. La loi du
28 mai 1838 (Code de commerce, art. 549), en accordant aux ouvriers et aux
commis, un privilgeplac au mme rang que le privilge tabli par le n 4 de
l'art. 2101, a implicitement donn raison l'opinion qui refusait le privilge.
La rdaction mme de l'article prcit prouve que, dans la pense de ses auteurs, il ne s'agissait pas seulement de rgler un privilge dj virtuellement
tabli par le Code Napolon, mais de crer un privilge qui n'existait pas
23
encore.
En effet, les artistes dramatiques ne sauraient tre rangs dans la classe

des gens de service. Cpr. note 19 tupr. D'un autre ct, il De parait pas possible de les assimiler aux commis el ouvriers du failli, auxquels seuls la loi du
28 mai 1838 a accord un privilge analogue celui des gens de service. La
condition prcaire des artistes dramatiques serait, nous le reconnaissons, un
motif pour le lgislateur de leur attribuer un privilge; mais tant qu'il ne le
leur aura pas formellement accord, on doit s'en tenir au principe fondamental
que les privilges ne sont susceptibles d'aucune extension. Lacan et Paulmier,
Lgislation des tlitres, I, 346. Dmanget, sur Bravard, Trait de Droit commercial, V, p. 581, la noie. Vien, Iievue de Droit commercial, 1864, II,
p. 229. Aix, 10 mars 1861, Sir., 62, 2, 9. Paris, 20 juin 1863, Sir., 63,2,
254. Req. rej., 24 fvrier 1864, Sir., 64, 1, 59 Voy. en sens contraire : liolland de Villargues, Rp. du not., v Engagement d'acteur, n 2lo; Agnel,
Code des artistes dramatiques, n 205 ; Vivien el Blanc, Lgislation des thtres
n 270; Montpellier, 20 mars 1862, Sir., 62, 2, 270.
23 Les objets de cette nature sont des accessoires indispensables des denres
24
136
DES DROITS RELS.
livrs au
vtements
ni
attribu,
saurait
aux
tre
caractre
ne
ce
dbiteur ou aux membres de sa famille 26, ni bien moins encore
de celte nature fourobjets
plumes
autres
papiers,
et
livres,
aux
nis par les matres de pension leurs lves 27.
La famille du dbiteur comprend, dans celle matire, non seulement ses enfants, mais encore ses autres parents ou allis
vivant avec lui, comme membres del famille dont il est le chef.
Elle comprend de mme les gens de service 28.
Les fournitures faites un aubergiste ou un matre de pension ne sont privilgies que dans la proportion de ce qui a d
servir la consommation du dbiteur et de sa famille 29.
Le privilge doit d'ailleurs tre restreint aux fournitures que,
d'aprs la. condition du dbiteur, les marchands qui les ont
faites, ont pu , de bonne foi, considrer comme ncessaires son
entretien et celui de sa famille 30.
La priode de six mois ou d'un an, pour laquelle la loi accorde
un privilge aux fournitures de subsistances, est celle qui a prcd immdiatement la mort du dbiteur, la dclaration de sa
faillite 31, ou sa dconfiture devenue notoire 32. Les fournisseurs
alimentaires, et rentrent, comme ces dernires, sous la dnomination de subsistance. Valette, n 35, l re question. Pont, n 92.
26 Le mot subsistances n'a pas, dans notre langue, une signification aussi
tendue que le mot alimenta en latin. Il parat impossible d'y comprendre les
habillements. Valette et Pont, locc. cilt. Zacharia?, 260, texte et note 10.
27 Troplong, I, 147. Pont, loc. cil. Voy. cep. Merlin, Rp., v Pension, 1 ;
Grenier, II, 304.
28 Persil, sur l'art. 2101, 5, n 4. Valette, n 35, 2e question. Pont,
n 92.
29 Pont, loc. cit. Zacharie, 260, note 11. Rouen, 14 juillet 1819, Sir.,
19, 2, 270. Lyon, 14 dcembre 1833, Sir., 32, 2, 169.
30 Merlin, Rp., v Privilge, sect, III, 1, u 6. Favart, Rp., v Privilge, sect. I, 1, n 7. Pont, loc. cil.
si Rouen, 31 aot 1867, Sir., 68, 2, 230.
32 MM. Valette (n 3o) et Pont (n 91) pensent
que, dans le cas de dconfiture d'un non-commerant, c'est la production faite par le crancier, conformment l'art. 660 du Code de procdure civile qui forme le point de dpart,
pour compter, en remontant en arrire, l'anne ou les six derniers mois. Cette opinion ne nous parat pas devoir tre suivie. L'poque de l'ouverture de la distribution, par contribution sur le dbiteur tomb
en dconfiture, n'a rien de
fixe; elle dpend du plus
ou moins de diligence des cranciers, et ne saurait,
par cela mme, servir rgler le sort dos privilges. La seule poque laquelle
on puisse se placer pour apprcier les prtentions contradictoires des cranciers,
260.
137
n'auraient point de privilge rclamer pour des livraisons faites

une poque plus recule, encore que dans l'intervalle il ft
intervenu un rglement de compte entre eux et les dbiteursss,
ou qu'ils eussent form contre lui une action en justiceS4.
Les fournitures de subsistances faites par des individus non
marchands ne jouissent d'aucun privilge ss.
Les privilges tablis par l'art. 2101, comme tous les privilges, supposent, pour leur exercice, des crances sus eptibles
d'tre opposes-aux autres cranciers. MaisTexpiration des dlais
fixs, par les art. 2271 et 2272, pour la prescription de plusieurs
des catgories de crances mentionnes dans l'art. 2101, n'emportant pas, comme la prescription ordinaire, une prsomption
absolue de libration, n'entrane pas non plus, immdiatement et
par elle-mme, l'extinction des privilges attachs ces ciances.
Il resterait toujours au crancier privilgi, auquel on opposerait
la prescription, la ressource de dfrer le serment purgatoire
admis par l'art. 227536.
que la dconfiture de leur dbiteur commun a mis aux prises les uns avec les
autres, est celle o la dconfiture s'e;t rvle par la saisie de son mobilier.
C'est d'aprs les droits de chacun d'eux ce moment, que devront tre rpartis
les deniers qui proviendront de la ralisation de ce mobilier, et dont la loi
ordonne la consignation pour leur compte commun. Nous ne comprendrions pas
que tel marchand qui, pour ses fournitures de subsistances, aurait obtenu collocation par privilge, si la distribution des deniers avait pu avoir lieu immdiatement aprs la saisie, se trouvt compltement ou partiellement dchu de
son privilge, par cela seul que la distribution n'a t ouverte que plus tard;
et bien moins encore que ce privilge pt tre restreint par suite de nouvelles
fournitures faites par d'autres marchands.
33 Duranton, XIX, 63. Pont, n 91. Bordeaux, 28 aot 1844, Sir., 45,
2, 497.
34 Limoges, 9 juin 1842, Sir., 43, 2, 10. Cpr. cep. Duranton et Pont,
locc.
dit.
Persil, sur l'art. 2101, 5. Grenier, II, 304. Troplong, I, 147 bis. Duranton, XIX, 65. Pont, n 89. Zacharioe, 260, note 11.
se MM. Valette (n 33 et 35) et Pont (ns 77, 86, 90) enseignent, au contraire, que le crancier est, aprs l'expiration des dlais fixs par les art. 2271
et 2272, dchu de tout privilge, moins que le cours de la prescription n'ait
t rgulirement interrompu ; et ce, par le motif que ces articles doivent tre
combins avec l'art. 2101, dont ils forment le complment lgal. En parlant de. ces
ides, ces auteurs font remarquer que le n 4 de l'art. 2101 n'est pas en parfaite harmonie avec l'ai. 5 de l'art. 2272, et dcident, ce qui est plus grave,
que les gens de service qui se sont engags au mois ou au trimestre, et dont la
crance ne prescrit pas six mois aux termes de l'art. 2271, ne peuvent rclamer
35
138
DES DROITS RELS.
261.
II. Des privilges sur certains meubles.

Les crances auxquelles le Code Napolon a attach un privilge sur certains meubles sont les suivantes :
1 Les crances rsultant de baux de maisons ou de biens ruraux 1. Art. 2102, n 1.
Le privilge attach de pareilles crances appartient tous
ceux qui ont donn bail des maisons ou des biens ruraux 2,
de privilge pour les salaires de l'anne chue, qu'autant qu'ils ont conserv
leur crance au moyen de l'interruption de la prescription. Toute cette thorie
nous parat tre le rsultat d'une application errone de l'art. 2225. Que l'on
ne puisse, au prjudice d'autres cranciers, faire figurer dans une distribution
de deniers ou dans un ordre, une crance frappe de prescription, alors qu'il
s'agit d'une prescription qui, emportant une prescription absolue de libration,
lve contre l'action du crancier une tin de non-recevoir premptoire, cela se
comprend, puisqu'il ne doit pas dpendre du dbiteur de renoncer aux dpens
d'autres cranciers, une exception de cette nature. Tel est le sens et l'objet de
l'art, 2225, qui ne peut recevoir d'application aux prescriptions tablies par
les art. 2271 et 2272. Ces prescriptions, en effet, ne sont acquises au dbiteur
qu' la charge de prter le serment dont parle l'art. 2275 ; et le crancier,
qui l'une de ces prescriptions serait oppose par d'autres cranciers, ne peut
tre priv, par cela seul, de la facult de dfrer ce serment ce dbiteur ou
ses reprsentants. D'un autre ct, le dbiteur qui ne contesterait pas l'existence de la dette, ne saurait tre considr comme renonant une prescription dfinitivement acquise. Ces observations nous paraissent d'autant plus
importante? que la ralisation et la distribution de l'actif mobilier du dbiteur
commun souffrent souvent des retards indpendants de la volont des cranciers ; et que, dans le. systme que nous combattons, des cranciers privilgis
dont les crances sont d'ordinaire de p-u d'importance, seraient obligs, pour
chapper la dchance de leur privilge, d'engager des procs contre le dbiteur ou ses reprsentants, alors cependant qu'ils auraient la conviction que
ceux ci ne coniesteront pas leurs rclamations. Or, un pareil rsultat est,
notre avis, contraire l'esprit de la loi. Cpr. Bordeaux, 14 fvrier 1849, Sir.,
49, 2, 500.
Cpr. LL. 3, 4 et 7, D. m quib. caus. pign. (20, 2). Coutume de Paris,

art. 161 et 171. Code de proc, art. 819 et suiv.
2 Le locataire d'une maison ou d'une usine qui,
en sous-louant, aurait
compris dans la sous-location des meubles ou machines lui appartenant,
n'aurait aucun privilge pour le loyer de ces objets. Grenoble, 20 fvrier 1843,
Sir., 44, 2, 11.
1
261.
139
soit comme propritaires, soit comme usufruitiers, ou mme

comme locataires principauxs.
Toutefois, comme il repose sur un nantissement tacite ou prsum, il n'existe qu' la condition de la possession ou dtention
des immeubles lous : il s'vanouit d'une manire absolue, et
l'gard de toutes personnes indistinctement, ds que, par suite
de vente ou de cession du bail, le propritaire ou le locataire
principal s'est dessaisi de ces immeubles au profit de l'acqureur
ou du cessionnaire
Le privilge du locateur d'une maison porte sur tout ce qui la
garnit1, c'est--dire sur tous les meubles corporels qui y sont placs demeure, soit pour la commodit et l'agrment de l'habitation, soit pour servir aux usages domestiques ou l'exercice de
la profession du locataire, soit comme faisant partie d'une col-
En effet, l'art. 2102, n 1, dclare privilgis les loyers et fermages comme

tels, sans exiger qu'ils soient dus au propritaire lui-mme. C'est au fait de la
location, et non au droit de proprit, qu'il attache la garantie spciale du privilge. On objecterait en vain que le dernier alina du n 4 de l'art. 2102 ne
parle que du propritaire: car il est vident que ce terme n'y est employ que
d'une manire purement nonciative. Cpr. Code de proc, art. 819. Ferrire,
Corps et compilation de tous les commentateurs, II, 1040, 1042 et 1049. Merlin, Rp., v Privilge, sect. III,
2, n 3. Persil, sur l'art. 2102, n 24,
Chauvean sur Carr, n 2793. Troplong, I, 152. Marlou, II, 388. Pont,
n 117. Zacharia;-, 261. texte et note 2.
* Marcou, II, 389. Zacharioe, loc. cit. 11 a t jug, en consquence du
principe nonc au texte, que celai qui a cess d'tre propritaire ou locataire
principal, n'a plus le droit de former une taisie-gagerie pour loyers chus, soit
avant l'alination de l'immeuble lou, soit avant la cession ou la rsiliation du
bail principal. Nmes, 30 janvier, 1820, Sir., 20, 2, 105. Orlans, 23 novembre 1838, Sir., 39, 2, 427. Cpr. Req. rej., 14 fvrier 1827, Dev. et Car.,
Coll. nouv., VIII, 1, 527; Paris, 12 janvier 1848, Sir 48, 2, 129. Voy. en
,
sens contraire : Caen, 2 juin 1851, Journ. du Palais, 1853, 1, 482.
5 La coutume de Paris (art. 161) et celle d'Orlans (art. 108) avaient soumis
au privilge du locateur : tous les biens tant dans la maison tous les meubles
qu'il trouve en son htel; et l'interprtation de ces textes avait fait natre de
nombreuses controverses. Les rdacteurs du Code n'ont pas employ des termes
aussi larges : les expressions dont ils se sont servis, en tablissant le privilge
sur le prix de tout ce qui garnit la maison loue ou la ferme , ne comprennent videmment pas tout ce qui se trouve dans les localits loues. C'est
l un point gnralement reconnu ; mais il y a encore divergences d'opinions
sur la question de savoir si certains objets mobiliers doivent tre considrs
comme garnissant la maison loue, et, par suite, comme soumis au privilge.
Marton, II, 407.
3
140
DES DROITS RELS.
mme
affecte
Il
mdailles.
de
tableaux,
lection de livres, de
ou
loue,
et
la
dans
maison
seulement
les objets placs temps
marchandises
les
notamment
vendus,
pour tre consomms ou
faisant partie du commerce du locataire 6.
Les objets qui rentrent dans l'une ou l'autre de ces catgories
sont soumis au privilge, peu importe qu'ils restent constamment
soient orqu'ils
meublants,
meubles
les
ou
vidence,
comme
en
dinairement tenus renferms, comme la vaisselle d'argent 7.
Mais le privilge ne s'tend, ni au numraire, ni aux bijoux
l'usage personnel des locataires, ni, plus forte raison, aux titres
de crance?, ou aux brevets d'invention 9.
Il ne s'tend pas davantage l'indemnit due, en cas d'incendie, au locataire qui a fait assurer son mobilier ou son risque locatif 10, ni l'indemnit alloue au locataire pour privation de
En effet, tous les objets qui rentrent dans l'une ou l'autre de ces catgories
garnissent, eu gard leur destination et la condition du locataire, les
localits loues. On peut dire qu'ils ont un rapport direct, et en quelque sorte
ncessaire, avec l'habitation du locataire dans la maison loue. Aussi les propositions mises au texte sont-elles communment admises. Zacharia;, 261,
note 5.
7 Lex non dislinguit. La circonstance que la vaisselle d'argent ou d'autres
objets destins aux usages domestiques sont ordinairement tenus sous clef,
n'empche pas que ces objets ne fasseDt partie de ce qui garnit la maison
loue. Valette, n 55. Pont, n 121.
8 Troplong, I, 150. Valette, loc. cit. Martou, II, 408. Zacharia;, 261,
texte et note 7. M. Pont (loc. cit.), tout en reconnaissant que le numraire et les titres de crance ne sont pas soumis au privilge, enseigne le contraire en ce qui concerne les bijoux et pierreries l'usage personnel des locataires. Mais ces objets, pas plus que le numraire, ne peuvent tre considrs
comme garnissant la maison loue. Ils n'ont aucun rapport ncessaire avec,
l'habitation du locataire dans cette maison, puisqu'ils ne servent, ni l'exercice
de sa profession, ni aux usages domestiques, ni l'exploitation des localits
loues.
9 Lyon, 26 dcembre 1863, Sir., 64, 2, 232.
10 Alauzet, Trait des assurances, II, 452. Req. rej., 20 dcembre 1859,
Sir., 60, 1, 24. Req. rej., 31 dcembre 1862, Sir., 63, 1, 531. Voy.
en sens
contraire : Pouget, Dictionnaire des assurances, v Action directe, n 3, et v.
Privilge, n 2 : Paris, 13 mars 1837, Sir., 2, 370. Cpr. aussi Paris, 24
:
mars 1853, Sir., 6, 2, 157. Le bailleur pourrait sans doute imposer au
locataire l'obligation de faire assurer son mobilier
ou son risque locatif, et se
ferait subroger au bnfice de l'indemnit laquelle celui-ci aurait ventuellement droit. Mais en l'absence d'une pareille subrogation, cotte indemnit ne
G
261.
141
jouissance, au cas d'expropriation pour cause d'utilit publique 11.

En matire de bail ferme, le locateur a privilge, non seulement sur les meubles qui garnissent la ferme et sur tout ce qui
sert l'exploilalion rurale,s, mais encore sur les fruits et rcoltes
de l'anne.
Le privilge spcial sur les fruits et rcolles de l'anne 18 appartient tout locateur de biens ruraux, que le bail comprenne
ou ne comprenne pas des btiments de ferme. Dans le premier
cas, il n'est pas subordonn la condition que les rcolles soient
dposes dans les btiments lous : il peut s'exercer, par voie
de saisie brandon, sur les fruits et rcolles pendant par branches ou par racines: et il affecte les produits dj rcolls, alors
mme qu'ils ont t dposs dans des btiments appartenant
un tiers 14, la charge, toutefois, du privilge du locateur de ces
constitue qu'une crance personnelle au locataire, et forme, ce litre, le gage
commun de tous ses autres cranciers.
11 La Cour de Rouen a cependant jug le contraire par arrt du 12 juin 1863
(Sir., 63, 2, 175). Celte dcision, fonde sur le rapprochement des art, 1741
du Code Napolon et 18 de la loi du 3 mai 1841, ne nous parail pas admissible. De ce que le bailleur aurait l en droit de faire prononcer la rsolution
pour dfaut de paiement du loyer, il ne rsulte nullement que, ne l'ayant pas
fait, l'indemnit due au locataire pour privation de jouissance puisse tre rclame par le bailleur en son nom personnel, ou doive lui tre attribue l'exclusion des autres cranciers.
12 La Cour d'Aix a, par arrt du 30 mars 1865 (Sir., 65, 2, 333), accord
un privilge an bailleur d'un terrain vague, sur les chafaudages qu'y avait
tablis Je preneur. Celle solution nous parat fort contestable Le sens du mot
ferme, employ dans l'art. 2102, se trouve restreint aux btiments d habitalion et d'exploitation, par le terme maison qui le prcde immdiatement. C'est
d'ailleurs videmment forcer la signification de l'expression garnir, que de
l'appliquer des chafaudages levs sur un terrain nu.
13 Ce privilge distinct de celui qui porte sur ce qui garnit la maison loue
ou la ferme, ne repose pas, comme ce dernier, sur un nantissement tacite ou
prsum. 11 et fond sur ce que le locateur est cens n'avoir abandonn les
fruits futurs des immeubles lous qu' la condition du paiement des fermages,
et en avoir ainsi, en quelque sorte, retenu la proprit. Troplong, 1, 158. Valette, n 94. Pont, n 123. Zacharia;, 261, texte et note 6.
14 Cpr.
art. 1767. Persil, sur l'art. 2102, 1, n 9 Grenier, II, 312. Troplong, I, 159 et 165 bis. Valette, n 94. Pont, n 123. Poitiers, 30 dcembre
1823, Sir., 25, 4, 49. Il peut s'lever de srieuses difficults sur l'application du privilge d'un bailleur dans le cas o le fermier cultivant, avec les im-
142
DES DROITS RELS.
btiments 15. Que si les fruits ou rcoltes avaient t serrs dans
des dpendances de la ferme, ils seraient soumis au privilge
du locateur de la ferme un double titre, c'est--dire, tant raison
de leur origine, que comme objets garnissant la ferme; et, sous
ce dernier rapport, il n'y aurait mme plus de distinction faire
entre les fruits ou rcoltes de l'anne et ceux des annes prcdentes 16.
En cas de sous-location, le privilge du bailleur originaire
s'tend aux meubles et aux fruits ou rcoltes des sous-locataires,
mais seulement dans la mesure de l'action directe qui lui compte contre eux 17. Sous la rserve du privilge du bailleur originaire, les meubles, ainsi que les fruits ou rcoltes des sous-locataires, sont affects au privilge du sous-locateur, de la mme
manire que ceux d'un locataire ou fermier direct le sont au
privilge du propritaire ou de l'usufruitier 18.
Les objets qui, d'aprs ce qui prcde, sont soumis au privilge du locateur, comme garnissant la maison loue ou la ferme,
y sont affects, bien qu'ils appartiennent des tiers, et qu'ils
n'aient t livrs au locataire ou fermier qu' titre prcaire, par
exemple, titre de commodat, de bail loyer, ou de dpt vo-
lontaire 1S.
Cette proposition souffre cependant exception dans les trois
cas suivants :
a. Lorsqu'il s'agit d'objets vols ou perdus. Dans ce cas, le
meubles lous par ce bailleur, des biens dont il est lui-mme propritaire ou
qu'il tient ferme d'autres personnes, toutes ses rcoltes se trouvent dposes
dans les mmes btiments. En pareil cas, les tribunaux auraient dterminer,
d'aprs les donnes ou lments ressortant des circonstances de la cause, la
portion du prix total des rcolles sur laquelle porterait le privilge.
15 Voy. les autorits cites la note prcdente.
16 Troplong, Valette et Pont, locc. dit.
Cpr. art. 1753, de Code de proc, art. 820; 368, texte in fine. Troplong,
I, 151 bis. Pont, n 119. Marlou, II, 419. Req. rej., 2 avril 1806, Dev. et
Car., Coll. nouv., II, 1, 231.
18 Code de proc, art. 819.
19 Arg. art. 2-279, al. 1er, cbn. art. 1813 et 2102,
n 4. Cpr. 183, texte
n 6, et. note 36. Merlin, Rp., v Privilge, sect. III, 2, n 4. Delvincourt,
III, p. 272. Persil, sur l'art. 2102, 1, n 2. Grenier, II, 311. Troplong, I,
151. Valette, n 56. Marlou, II, 411. Zacharia;, 261,
texte et note S. Paris,
26 mai 1814, Sir., 15, 2, 227. Civ. rej., 9 aot 1815, Sir.,
20, 1, 469.
Grenoble, 4 aot 1832, Sir., 33, 2, 74. Douai, 19
fvrier 1848, Sir., 48, 2,
261.
143
tiers propritaire peut, pendant trois ans, compter du jour du

vol ou de la perte, revendiquer ces objets au prjudice du locateur du btiment o ils ont t placs 20.
b. Lorsque, ds avant l'introduction dans les btiments lous
d'effets appartenant des tiers' le locateur a eu connaissante des
droits de ces derniers 21. Il importe mme peu qu'il en ait t
averti par une notification rgulire, mane du propritaire de
ces effets, ou qu'il en ait t in form par toute autre voie22 . Mais la
connaissance qu'il n'aurait obtenue de ce fait qu'aprs l'introduction de pareils objets dans les btiments lous, ne ferait pas
obstacle l'exercicedu privilge, mme pour les loyers choir 23.
c. Quand il est question d'objets qui, par suite d'un dpt ncessaire, ont t momentanment placs dans les bliments lous,
ou qui, raison de la profession ou de l'industrie du locataire,
lui ont t passagrement confis, soit pour les rparer, faonner,
ou manufacturer, soit pour les transporter en un autre lieu, soit
enfin pour les vendre au compte du propritaire. C'est ce qui a
heu l'gard des effets dposs par des voyageurs dans une htellerie, du linge remis une blanchisseuse, des toffes confies
un tailleur, de toutes matires premires livres un artisan
ou un fabricant pour tre mises en oeuvre, enfin, des marchandises places en consignation chez un commissionnaire 24.
20
21
Arg. art. 2279, al. 2. Marlou, II, 418.

Arg. art. 1813 et 2102, n 2, al. 3. Aix, 30 mars 1865, Sir., 65, 2,
333.
Troplong, I, loi. Valette, n 53. Pont, n 122. Marlou, II, 415. Zacharia;, 261, noie 6. Req. rej ., 31 dcembre 1833, Sir., 34, 1, 852. Lyon,
13 mars 1848, Sir., 49, 2, 326. Cpr. aussi note 24 infr. 11 en est ainsi
du cheptel livr au fermier, comme de tous autres objets appartenant des
tiers. Kec. obstat art. 1813 : Req. rej., 7 mars 1843, Sir., 43, 1, 285. Cpr.
Bordeaux, 16 mars 1849, Sir., 49, 2, 328.
M. Pont (n 119) pense que le tiers propritaire serait fond rclamer
la restitution du mobilier lui appartenant, en offrant de payer tous le
loyers chus et un terme choir. Mais celte restriction du privilge du
locateur ne se justifie pas suffisamment, noire avis, par les considrations
22
d'quit invoques pour la faire admettre. Paris 26 mars 1814, Sir., 15, 2,
227.
24 Les objets mobibers, qui rentrent dans
ces divers catgories, ne sauraient
tre considrs comme garnissant les lieux lous, dans le sens qui s'attache
cette expression. D'ailleurs le propritaire doit, raison des circonsiances dans
lesquelles a eu lieu l'introduction de pareils objets, ou raison de la profession du locataire, tre prsum avoir su que ce dernier n'en tait pas propri-
444
DES DROITS RELS.
l'excution
garantir
de
objet
Le privilge du bailleur a pour
ferloyers
seulement
ou
aux
s'applique
Il
bail.
non
complte du
telles
du
obligations
que
preneur,
autres
mais
aux
encore
mages,
les rparations locatives, les indemnits pour dtrioration surle bailleur a payes
contributions
les
que
faute,
venues par sa
des
faites
vertu
t
lui
ont
qui
en
les
dcharge,
et
avances
sa
clauses du bail 25.
Ce privilge, qui de sa nature est destin assurer le paiebail,
du
dure
la
pendant
toute
fermages
loyers
des
et
ment
prescrits 26,
chus
et
les
non
termes
indistinctement
tous
couvre
l'crit
qui
verbal,
soit
purement
que
bail
le
ou
importe
peu
que
le constate n'ait point acquis date certaine 27.
taire. Troplong, 1, 151. Valette, n 56. Pont, n 122. Martou, II, 417. Req.
rej., 22 juillet 1823, Sir., 23, 1, 420. Poitiers, 30 juin 1825, Sir., 25, 2,
432. Civ. rej., 25 mars 1826, Sir., 26, 1, 390. Paris, 31 mai 1827, Sir.,
28, 2, 127. Paris, 2 mars 1829, Sir., 29, 2, 213. Req. rej., 31 dcembre
1833, Sir., 34, 1, 852. Paris, 18 dcembre 1848, Sir., 48, 2, 766. Voy. cep.
Paris, 5 mai 1828, Sir., 28, 2, 219.
25 Grenier, II, 389. Duranton, XIX, 96. Persil, sur l'art. 2102, 1, n 2.
Troplong, I, 151. Martou, II, 402 404. Zacharia;, 261, texte et note H.
Douai, 18 avril 1850, Sir., 51, 2, 77. Le privilge existe-t-il galement
pour les avances faites au fermier dans le cours du bail et en vue de la bonne
exploitation des terres? Voy. pour l'affirmative : Troplong, loc. cit.; Duranton,
XIX, 97 ; Valette, n 60 ; Martou, II, 405 ; Angers, 27 aot 1821, Dev. et
Carr., Coll. nouv., VI, 2, 471 ; Limoges, 26 aot 1848, Sir.. 49, 2, 34. Voy.
pour la ngative : Grenier et Persil, locc. citl.
26 Le privilge sur les meubles qui garnissent une maison loue, est cependant restreint six mois de loyers, en tant qu'il s'agit de l'opposer l'administration des contributions indirectes. Dcret du 1er germinal an xm, art. 47.
Cpr. Civ. rej., 26 janvier 1852, Sir., 52, 1, 122. Voy. aussi : 263 bis,
texte, lett. c.
27 La restriction que le deuxime alina du n 1 de l'art. 2102 a apporte
au privilge du locateur, quant aux baux verbaux ou sans date certaine, ne
s'applique, d'aprs le motif sur lequel elle repose, comme d'aprs le texte de
la loi, qu'aux loyers choir. En tablissant cette restriction, le lgislateur
n'a entendu, ni punir le bailleur qui aurait laiss s'accumuler plusieurs termes
de loyers, ni prvenir les fraudes que pourraient commettre le bailleur et le
preneur en dissimulant des paiements faits par ce dernier : ce qui le prouve,
c'est que, relativement aux baux ayant date certaine, il a maintenu le privilge pour tous les loyers chus indistinctement, alors cependant
que le reproche de ngligence aurait galement pu s'adresser au bailleur, et
que les
mmes dangers de collusion taient craindre.,Ce
que les rdacteurs du
Code ont voulu empcher, c'est
un concert entre le bailleur et le preneur pour
261.
148
Mais en ce qui concerne les loyers ou fermages choir,

l'exercice du privilge est soumis la distinction suivante. Si le
bail est constat par acte authentique ou par un acte sous seing
priv ayant reu date certaine antrieurement la saisie des
meubles du preneur, ou au jugement qui l'a dclar en faillite 88,
le bailleur a le droit de se faire colloquer par privilge, pour la
assigner au bail, au prjudice des autres cranciers, une dure plus longue
que celle qu'il devait avoir en ralit, fraude qu'il et t difficile, et souvent
impossible de dcouvrir et de prouver. En vain dit-on que le bailleur et le
preneur peuvent aussi se concerter pour lever le prix des loyers, ou pour
imposer celui-ci d'autres obligations purement fictives ; que, ds lors, l lgislateur a du galement chercher prvenir on djouer de pareilles combinaisons. Il est, en effet, certain que, s'il y avait une exagration de quelque importance dans les conditions du bail, telles qu'elles sont allgues, la fraude
serait facilement tablie, soit par la notorit des valeurs locatives d'aprs
l'usage suivi dans le pays, soit au moyen d'une expertise. Quant au texte de
la loi, il parat dcisif sur la question : les termes, pour une anne partir de
l'expiraiion de Tanne emrante, qui se trouvent dans le deuxime alina du
n 1 de l'art. 2102, indiquent clairement que le lgislateur n'a voulu rgler
que le sort des loyers choir, sans s'occuper, ni de ceux de l'anne courante,
ni de ceux des annes prcdentes, loyers qui, les uns et les autres, jouissent
du privilge attach aux loyers et fermages en gnral, par cela seul qu'il ne
leur a pas t relire. Voy. aussi : Code de proc, art. 661 et 819. Duranton,
XIX, 62. Troplong, I, 156. Dmanget, sur Bravard, Trait de droit commercial, V, p. 140, la note. Zacharia;, f 261, texte et note 10. Civ. cass., 28 juillet
1824, Sir., 25, 1, 54, Req. rej., 6 mai 1835, Sir., 35, 1, 433. Grenoble,
28 dcembre 1838, Sir., 39, 2, 356. Douai, 29 aot 1842, Sir., 43, 2, 416.
Lyon, 28 avril 1847, Sir., 48,2, 129. Metz, 6 janvier 1859, Sir., 59, 2, 129.
Voy. en sens contraire : Tarrible, Rp., v Privilge, sect. III, 2, n 5 ;
Grenier, II, 309; Persil, sur l'art. 2102, % l,n 22; Delvincourt, III, p. 273;
Valette, n 63; Pont, n 127; Bordeaux, 17 dcembre 1839, Sir., 40, 2, 202.
L'opinion de ces auteurs se fonde principalement sur la discussion au Conseil
d'Etat, discussion qui semble, en effet, lui prter un certain appui, mais qui,
nanmoins, n'est pas assez prcise pour tre considre comme dcisive. Elle
n'a pas d'ailleurs abouti une rsolution dfinitive, mais un simple renvoi
la Section de lgislation, et les procs-verbaux subsquents n'indiquent pas
quelle a t la suite donne ce renvoi. Voy. Locr, Lg., XVI, p. 241, n 11.
Nous ajouterons que les partisans de l'opinion que nous combattons, d'accord
entre eux pour refuser tout privilge aux loyers ou fermages arrirs, ne le
sont plus sur le point de savoir si ceux de l'anne courante sont ou non privilgis. D'aprs Tarrible et Grenier, le privilge a lieu uniquement pour l'anne
qui suit l'anne courante ; d'aprs Persil, Delvincourt, MM. Valette et Pont, il
existe galement pour l'anne courante.
Caen, 20 janvier 1864, Sir., 64, 2, 269. Cpr. Duranton, XIX, 89.
III.
10
146
DES DROITS RELS.
bail
du
qui
le
temps
tout
pendant
choir
loyers
des
totalit
verbal,
purement
bail
est
le
ou
contraire,
reste courir. Si, au
s'il ne se trouve constat que par un acte sous signatures prives
dont la date n'est devenue certaine que postrieurement aux
l'anne
lieu
n'a
privilge
le
pour
que
indiques,
ci-dessus
poques
courante et celle qui la suit.
Lorsque le bailleur a obtenu collocation pour un ou plusieurs
relouer
la
autoriss
cranciers
sont
les
choir,
autres
termes
maison ou la ferme, et faire leur profit des loyers ou fermages 29,
la charge toutefois de payer au bailleur tout ce qui lui serait
rsiliation
la
demander
dernier
peut
de
quoi
faute
d,
ce
encore
du bail pour tout le temps dont les loyers ne lui auraient pas
t solds 30.
La loi ne confre expressment aux cranciers la facult de relocation,
que dans le cas o le bail est constat par un acte ayant date certaine. Mais,
comme cette facult est une compensation accorde aux cranciers raison du
prjudice que leur cause le propritaire, en se faisant colloquer pour des loyers
ou fermages choir, elle est indpendante de la forme du bail, et doit exister
toutes les fois, et par cela seul, que le propritaire obtient un paiement anticip. On ne saurait, d'ailleurs, admettre que, par suite de la dconfiture du
preneur, le bailleur pt, tout la fois, toucher les loyers ou fermages et conserver la jouissance de l'immeuble. Valette, n 64. Pont, n 128. Martou, II, 396.
30 On enseigne gnralement que les cranciers qui veulent relouer la maison ou la ferme pour le restant du bail ne sont point tenus de payer, par anticipation, au bailleur tout ce qui lui restera d sur les loyers ou fermages
choir, et qu'il suffit qu'ils procurent un nouveau locataire dont le mobilier
garantisse ces loyers ou fermages, avec engagement personnel de leur part de
les acquitter mesure des chances. Voy. en ce sens : Duranton, XIX, 91;
Valette, n 64; Mourlon, n 95; Pont, n 129; Martou, II, 400 ; Zachariae,
261, texte et noie 9. Nous ne saurions partager cette opinion, qui n'a pour
elle qu'un faux semblant d'quit, et qui, nous le croyons, est aussi contraire
au texte du n 1 de l'art. 2102, qu'aux principes gnraux du Droit. En effet,
les termes la charge de payer au propritaire tout ce qui lui srail encore
d, expriment d'autant plus nettement l'ide d'un rglement complet,
comme condition pralable de la relocation, qu'en accordant aux cranciers le
droit de relouer l'immeuble, l'art. 2102, n 1, ajoute et de faire leur profil des
baux ou fermages, ce qui suppose qu'ils ont d'avance dsintress le bailleur.
D'un autre ct, ce dernier ne pourrait, en bonne rgle, tre forc d'accepter
comme dbiteurs, aux lieu et place du preneur, des cranciers peut-tre nombreux, et entre lesquels la dette se diviserait dans la proportion de leur intrt. Il faut enfin ne pas perdre de vue qu'il s'agit,
non d'une sous-location,
mais d'une relocation, que les cranciers sont autoriss faire
lenr
pour
compte, dans le cas mme o le bail porte interdiction de la facult de
sous29
261.
147
Si de leur ct les cranciers trouvaient onreuse une relocation faire pour tout le temps que le bail doit courir, ils pourraient en limiter la dure au temps pour lequel le bailleur aura
reu d'avance les loyers ou fermages 31.
La facult de relocation leur appartient alors mme qu'une
clause spciale a interdit la cession du bail ou la sous-location 15.
Du reste, elle ne leur est accorde que dans le cas o le bailleur a obtenu le paiement de termes non encore chus, et ne peut
par suite, tre exerce, quand, dfaut de ce paiement, le bail-
leur provoque la rsiliation du bail 33.
louer. C'est du reste en ce sens que se prononce la jurisprudence. Voy. les

arrts cits la note 34 infr.
si De ce que la loi autorise les cranciers relouer la maison ou la ferme,
pour le restant du bail, dans le cas mme o le bailleur n'a pas obtenu une
collocation portant sur la totalit des loyers ou fermages choir, on aurait
tort de conclure qu'il ne leur est pas permis de proportionner la dure de la
relocalion au temps pour lequel le bailleur a t pay par anticipation. Celle
conclusion serait en contre-sens de l'esprit de la loi, et son admission aurait
ponr rsultat de rendre illusoire, dans beaucoup de cas, la facult de relocation.
En effet, si, comme cela a lieu le plus souvent, la maisou ou la ferme ne devait tre reloue que pour un loyer ou fermage infrieur celui du bail, les
cranciers seraient obligs de parfaire la diffrence de leurs propres deniers,
ce qui pourrait leur enlever lout le bnfice de la relocation, on mme la leur
rendre onreuse. En vain objecte-t-on qu'il ne doit pas tre permis aux cranciers de scinder le bail, et que, pour pouvoir en profiter, ils doicent l'accepter
pour toute sa dure. Celte objection n'aurait de valeur que si les cranciers,
agissant comme ayants cause du preneur, puisaient le droit de relocation dans
le bail. Mais il n'en est point ainsi : ce droit leur est accord par la loi, en
dehors des stipulations de ce contrat, et en compensation du prjudice que
leur cause le bailleur en demandant une collocation pour des termes non
encore chus. L'objection porte donc faux. Persil, sur l'art. 2102, 1,
n 18. Mourlon, n S6. Pont, n 129. Civ. rej., 4 janvier 1860, Sir., 60, 1,
17. Voy. en sens contraire : Duranton, XIX, 91; Valette, n 04; Martou,
II, 399.
32 La clause ne serait pas opposable aux cranciers, puisqu'ils exercent un
droit qui leur est propre et qu'ils ne puisent pas dans le bail. Voy. la note prcdente. Persil, sur l'art. 2102, 1, n 20. Grenier, II, 309. Duranton, XIX,
90. Troplong, I, 155. Valette, n 64. Pont, n 128. Martou, II, 397. Req.
rej., 28 dcembre 1858, Sir., 59, 1, 425. Voy. en sens contraire : Paris,
24 fvrier 1825, Dalloz, 1826, 2, 208.
33 Il en est incontestablement ainsi, lorsque le bail porte dfense de souslouer; mais en serait-il de mme dans l'hypothse contraire? MM. Valette et
148
DES DROITS RELS.
doivent
recevoir
dveloppes
d'tre
viennent
qui
rgles
Les
simple,
dde
faillite,
cas
de
au
comme
leur application au cas
confiture. Le bailleur, porteur d'un bail authentique ou qui a
acquis date certaine avant le jugement dclaratif de faillite, est
autoris demander la rsiliation du bail, partir du temps
choir,
alors
mme
loyers
des
pay
n'a
t
lequel
il
pas
pour
le fonds de comet
la
mme
cd
syndic
personne
le
ayant
que
garnis
resteraient
lous
lieux
comme
bail,
les
droit
le
et
au
merce
ils l'taient avant la faillite3', ou qu'il offrirait de donner caution
pour sret de tous les loyers choir 35.
Pont (locc. citi.) pensent qu'en l'absence de clause prohitive de la sous-location,
les cranciers seraient autoriss, en vertu de l'art. 116 sous-louer l'immeuble pour le restant du bail, sans tre obligs d'offrir au bailleur le paiement immdiat des loyers cboir. Mais, notre avis, l'art. 1166 ne saurait tre
invoqu dans l'hypothse dont il s'agit. Il est certain que le preneur ne peut
user de la facult de sous-louer qu'en restant personnellement oblig au paiement des loyers. Or, comme le bailleur ne saurait tre contraint accepter
pour dbiteurs les cranciers du preneur devenu insolvable, ces derniers se
trouvent dans l'impossibilit de remplir la condition sous laquelle seule la facult de sous-louer peut tre exerce. Martou, II, 401.
34 Desjardin, Revue critique, 1866, XXTX, p. 1. Req. rej., 22 avrill851,
Sir., 51, 1, 646. Paris, 2 mai 1858. Sir., 58, 2, 727. Civ., rej., 7 dcembre
1858, et Beq. rej., 28 dcembre 1858, Sir., 59, 1, 423 et 425. Civ. cass.,
28 mars 1865, Sir., 65, 1, 201. Orlans, o aot 1865, Sir., 65, 2, 283.
Voy. en sens contraire : Masse, Droit commercial, IV, 2954; Pont, n 124,
Dmanget, sur Bravaid, V, p. 141, la note ; Thiercelin, Revue critique,
1867, XXX, p. 37 ; Mourlon, Revue pratique, 1867, XXIII, p. 385; Rouen,
23 dcembre 1864, Sir., 65, 1, 201, la note. A l'appui de cette dernire
opinion, on a essay de soutenir que la crance du bailleur pour les loyers non
encore chus n'est point une crance terme tombant sous l'application des art.
1188 du Code Nap., et 444 du Code de commerce, mais simplement une
crance ventuelle ou tout ou plus conditionnelle, qui ne prend naissance ou
qui ne s'ouvre qu'au fur et mesure de l'accomplissement de l'obligation qui
incombe au bailleur de faire jouir le preneur. Mais cette manire de voir, qui
est contraire au caractre synallagmatique du contrat de louage, a d'ailleurs le
tort de voir, dans l'accomplissement de l'obligation successive du bailleur dfaire
jouir le preneur, une condition suspensive de sa crance, tandis que le dfaut d'accomplissement de cette obligation ne forme en ralit qu'une cause de rsiliation.
35 Req. rej., 28 dcembre 1858, Sir., 59, 1, 425. Voy. en sens contraire :
Pardessus, Droit commercial, IV, 1128; Troplong, Du louage, II, 467; Duvergier, Du louage, II, 538. Ces auteurs, qui ne se sont occups de la question
qu'au point de vue des principes gnraux sur la rsolution des contrats, n'ont
pas suffisamment tenu compte de la disposition de l'art. 2102, qui, donnant
u bailleur le droit d'exiger le paiement immdiat de tous les loyers cboir,
DES PRIVILGES ET DES HTPOTHQUES.
261.
149
La seule restriction que reoivent les droits du bailleur en cas

de faillite est celle qu'indique l'art. 450 du Code de commerce30.
Le privilge du locateur n'a pas seulement pour effet, comme
les privilges mobiliers en gnral, de donner un droit de prfrence sur le prix des objets qui en sont grevs. Il autorise, en
outre, le locateur suivre entre les mains des tiers possesseurs,
mme de bonne foi 37, et revendiquer ou frapper de saisie
ceux de ces objets qui auraient t dplacs sans son consentement exprs ou tacite 38. Art. 2102, n 1, al. o.
Le locateur est cens avoir consenti d'avance l'alination,
lorsqu'il s'agit de choses qui, telles que des marchandises ou des
rcoltes, sont, d'aprs leur nature, destines tre vendues, et ne
peut, par consquent, revendiquer des choses de cette espce,
quand de fait elles ont t livres un acheteur de bonne foi 39.
D'un autre ct, le locateur ne serait pas admis exercer son
droit de revendication sur des objets quelconques alins par le
preneur, si le mobilier restant dans la ferme ou dans la maison
loue prsentait encore une valeur suffisante pour garantir pleinement l'excution du bail 40.
lui accorde virtuellement, et par cela mme, celui de demander, en cas de nonpaiement, la rsiliation du bail. Prtendre que ce droit peut tre neutralis par
l'offre d'une caution, c'est introduire dans la loi une restriction qu'elle n'a
point admise. Les arrts de la cour de cassation (Req. rej., 16 dcembre 1807,
Sir., 8, 2, 162) et de la cour de Paris (14 aot 1825, Sir., 26, 2, 34), ordinairement cils l'appui de l'opinion que nous combattons, ne statuent pas
sur la question, puisque dans les espces o ils ont t rendus, le bailleur ne
demandait la rsiliation du bail qu' dfaut de caution.
se D'aprs un projet de loi rest l'tat de rapport, la fin de la session de
1869, l'art. 450 du Code de commerce devrait recevoir une rdaction nouvelle
qui, pour le cas de faillite, soumettrait de notables restrictions le privilge
du bailleur, et qui lui enlverait mme le droit de demander, raison de la
faillite seule, la rsiliation du bail.
27 L'opinion de Grenier (II, 311), d'aprs lequel la revendication ne pourfait tre exerce au prjudice d'un tiers possesseur de bonne foi, a t gnralement rejete. Marlou, II, 435. Zacharia;, 261, texte et note 13.
des
38 Le consentement tacite s'induirait de la circonstance que l'enlvement
meubles a eu lieu au vu du locateur, et sans opposition de sa pari. Persil, sur
l'art. 2102, 1, n 3. Valette, 67. Pont, n 131, Zacharia;, 261, texte et
note 12. Cpr. Poitiers, 17 fvrier 1834, Sir., 35, 2, 124.
II,
3 Persil, loc. cil. Troplong, I, 163. Valette et Pont, locc. cill. Martou,
434. Zacharia;, 261, noie 13. Cpr. Lyon, 24 fvrier 1836, Sir., 36, 2, 414.
Arg. art. 1782. Persil, sur l'art. 2102, 1, n 4. Grenier, II, 311. Trop-
450
DES DROITS RELS.
dure
bailleur
du
ne
que
privilge
attach
au
Le droit, de suite
du
s'agit
s'il
modplacement*
1,
du
compter
quarante jours,
mobilier
du
question
s'il
est
jours,
quinze
bilier d'une ferme, et
garnissant une maison.
locataire
le
dplacs
ou
d'objets
par
Lorsque le possesseur
vendant
marchand
d'un
foire
dans
achets
ou
fermier, les a
une
des choses pareilles, le bailleur ne peut les revendiquer qu'en
remboursant au possesseur le prix qu'ils lui ont coti2.
suivie
possession,
la
de
non
s'teint
la
perte
privilge
Le
par
de revendication dans le dlai utile; mais il ne s'teint pas par
la vente seule, non suivie de dplacement4S.
En aucun cas, le bailleur n'est admis s'opposer la saisie et
long, I, 164. Valette, n 67. Martou, II, 436. Chauveau sur Carr, Lois de
la procdure, n 2798. Zacharia;, loc. cit. Req. rej., 8 dcembre 1806, Sir., 7,
1, 52. Rouen, 30 juin 1846, Sir., 47, 2, 540. Voy. cep. en sens contraire :
Mourlon, n 164; Pont, I, 132; Paris, 2 octobre 1806, Sir., 7, 2, 30; Poitiers, 28 janvier 1819, Dev. et Car., Coll. nouv., VI, 2, 15. Cette opinion
exagre la porte de la loi et permettrait au locateur de faire, d'un privilge
uniquement destin garantir ses intrts lgitimes et qui, par cela mme, ne
doit pas dpasser la mesure, de ces intrts, un instrument de tracasseries et de
vexations contre le locataire.
Troplong, I, 161. Zacharia;, 261, texte et note 14. Si le preneur et le
tiers possesseur avaient employ des moyens frauduleux pour empcher que le
dplacement ne vnt la connaissance du locateur, le dlai ne commencerait
courir que du jour o ce dernier en aurait t inform. Persil, sur l'art. 2102,
1, n 2. Duranton, XIX, 100. MM. Valette (n 67) et Pont (I, 131) rejettent cette modification et veulent que le dlai de la revendication commence
invariablement courir du jour de l'enlvement des meubles. Ces auteurs ne
nous paraissent pas s'tre rendu suffisamment compte de la diversit des circonstances qui peuvent se prsenter. Que le locataire et le tiers possesseur
aient pris des prcautions plus ou moins habiles pour soustraire l'enlvement
des meubles la connaissance du propritaire ou de ses prposs; que, par
exemple, ils aient opr l'enlvement au milieu de la nuit, ces prcautions,
qui se prennent habituellement en pareil cas, ne constitueront point des moyens
frauduleux dans le sens de la matire qui nous occupe. Mais si l'on avait corrompu le portier ou le surveillant pour obtenir son silence, ou mme son concours, il y aurait, de la part du tiers, une frauda qui se rattacherait directement au dlai de la revendication, et qui ne permettrait plus d'en reporter le
commencement au jour mme du dplacement des meubles.
Arg. fort. art. 2280. Duranton, XIX, 100. Valette et Pont, locc. citl.
43 Martou, II, 420, 421 et 423. Limoges, 26 aot 1848, Sir., 49, 2, 322.
Cpr. aussi: Paris, 28 dcembre 1832, Sir., 32, 2, 48; Lyon, 24 fvrier 1836,
Sir., 36, 2, 414.
261.
151
la vente, par d'autres cranciers, des objets soumis son privilge 44. Mais aussi le dplacement des objets ainsi vendus n'en-
trane-t-il pas dchance du privilge. Il en est de mme, lorsque

la vente a t faite par un administrateur charg de raliser les
biens du dbiteur dans l'intrt commun des cranciers, par
exemple, par le syndic d'une faillite, par l'hritier bnficiaire,
ou par le.curateur d'une succession vacante 45.
2 Les sommes dues pour les semences ou pour les frais de la rcolte de l'anne, et celles qui sont dues pour ustensiles.
Les premires sont privilgies sur les fruits de la rcolle de
l'anne, et les secondes, sur les ustensiles dont le prix reste d".
Le privilge, dans l'un et l'autre cas, prime celui du bailleur.
Art. 2102, n 1, al. 4.
Le privilge relatif aux sommes dues pour semences ou pour
frais de rcolte ne s'applique point au prix des engrais, soit ordinaires, soit extraordinaires, employs par le fermier, lors de
l'ensemencement, ou une poque antrieure quelconque 47. A.
plus forte raison, ne saurait-il tre tendu au prix de barriques
fournies au fermier pour loger la rcolte de vins de l'anne 48.
44
Code de
proc, art. 609. Martou, II, 437. Civ. cass., 16 aot 1814, Sir.,
15, 1, 93.
45 Marton, II, 422. Poitiers, 4 mars 1863, Sir., 64, 2, 31.
46 Le privilge attach aux sommes dues pour ustensiles porte uniquement
sur ces ustensiles, et ne peut tre exerc sur la rcolte de l'anne, sous le prtexte que l'achat ou la rparation d'instruments aratoires rentre dans les frais
de la rcolte. Civ. cass., 12 novembre 1839, Sir., 39, 1, 916.
47 Privilgia sunt strictistimoe inlerpretalionis. Les termes semences et frais
dercolle ont une significationprcise et restreinte. Ils ne comprennent pas indistinctement toutes les fournitures faites pour les besoins de la culture et en vue
de la rcolle; ils se rfrent, d'une manire exclusive, aux sommes dues pour
les semences qui forment la condition premire de toute rcolte, et aux frais
que la rentre des rcolles doit ncessairement occasionner. Ces frais et le prix
des semences tant, en gnral, peu levs, le lgislateur a pu, sans trop brcher le privilge du bailleur, les dclarer privilgis par prfrence mme ce
dernier; et il y avait justice le faire. Mais ces considrations ne s'appliquent
point aux engrais fournis au fermier, engrais qui souvent sont employs en vue
de la culture de plusieurs annes, et dont le prix, quelquefois fort lev, pourrait absorber la valeur entire de la rcolte d'une anne. Zachariae, texte el
note 16, Caen, 28 juin 1837, Sir., 37, 2, 495. Req. rej., 9 novembre 1857,
Sir., 58, 1, 49. Amiens, 2 mai 1863, Sir., 63, 2, 122. Douai, 21 janvier
186b, Sir., 66, 2, 237. Voy. en sens contraire : Pont, I, 134 ; Martou, II, 444.
Le vendeur n'a de privilge que sur les barriques elles-mmes. Voy. en
152
CES DROITS REELS.
qui,
appartient
tous
rcolte
ceux
de
frais
privilge
Le
pour
journaliers, doexemple
comme
quelconque,
qualit
par
en une
mestiques, ou valets, ont t employs ou prposs l'ensemenqu'on
puisse,
rcoltes,
des
leve
la
sans
des
terres, ou
cement
le
prtexte
journaliers,
carter
les
les
sous
qui
concerne
en ce
paiement
le
furet
rclamer
de
mesure
nglig
au
qu'ayant
de leurs journes de travail, ils auraient suivi la foi du fermier 49.
3 La crance garantie par un gage dont le crancier est nanti.
Art. 2102, n2 50.
4 Les frais faits pour la conservation d'une chose mobilire.
Art. 2102, n 3.
Le privilge tabli pour de pareils frais s'applique aux meubles incorporels, aussi bien qu'aux meubles corporels. Il existe
notamment au profit de ceux qui ont fait des avances pour assurer la conservation ou le recouvrement d'une crance 61.
On doit comprendre parmi les frais de conservation, privilgis
comme tels, tous ceux sans lesquels la chose et pri en entier
ou en partie, et mme ceux sans lesquels elle serait devenue impropre l'usage qui lui donne sa valeur 52. Quant aux simples frais
d'amlioration, qui n'ont eu d'autre objet que d'augmenter l'utilit et la valeur de la chose, ils ne jouissent pas du privilge 58,
sens contraire : Zacharia;, loc. cit.; Bordeaux, 2 aot 1831, Sir., 32, 2, 158,
49 Duranton, XIX, 99. Valette, n 96. Martou, II, 443. Pont, n 134. Civ.
cass., 27 juin 1807, Sir., 7, 1, 289. Paris, 23 juin 1812. Dev. et Car., Coll.
nouv., 4, 2, 139.
50 Cpr. art. 2073 et suiv.; 433.
Les dispositions du Code Napolon
sur le gage ont t notablement modifiespar la loi du 23 mai 1863, qui forme
le nouveau titre VI du liv. du Code de commerce.
51 Pont, n 139. Zacharia;, 261, note 19. Paris, 16 juillet 1831, Sir., 31,
2, 260. Civ. rej., 13 mai 1835, Sir., 35, 4, 707.
52 Pont, n 140. Cpr. Bruxelles, 17 juin 1809, Sir., 14, 2, 145; Paris,
8 avril 1834, Sir., 34, 2, 307; Rouen, 23 mars 1844, Sir., 45, 2, 137;
Angers, 8 octobre 1848, Sir., 49, 2, 91.
58 Quoique de puissants motifs d'quit militent en faveur de l'opinion
contraire, elle n'en doit pas moins tre rejete, par la raison premptoire que les
privilges sont de droit troit et ne peuvent recevoir
aucune extension d'un cas
un autre. Il est, d'ailleurs, vident, que le privilge
pour frais d'amlioration
d'une chose mobilire ne pourrait jamais porter
que sur l'augmentation de
valeur procure la chose; et si le lgislateur avait voulu l'admettre, il n'aurait pas manqu d'en rgler l'exercice au moyen de mesures semblables celles
qu'il a prescrites pour le privilge des architectes
ou entrepreneurs. En l'ab-
261.
153
et ne peuvent donner lieu, le cas chant, qu' l'exercice d'un

droit de rtention 54.
Le privilge dont il s'agit ici, fond sur le motif que le travail
ou l'argent du crancier salvam fecit totiuspignoris causam, n'est
pas subordonn, pour son exercice, la condition que celui-ci
se trouve en possession de la chose. Il suffit que le dbiteur en
soit demeur propritaire, ou mme que le prix de vente lui en
reste d, et soit distribuer entre ses cranciers 35.
5 Le pris de vente d'effets mobiliers non pays. Art. 2102, n 4 56.
Le vendeur d'effets mobiliers non encore pays a privilge sur
le prix de ces effets, peu importe que la vente ait t faite au
comptant ou terme.
appartient au vendeur de meubles incorporels

comme au vendeur d'immeubles corporels 57, et notamment au
cdant d'une crance5S, de l'achalandage d'un fonds de commerce", ou d'un officier ministriel 60.
Ce privilge
sence de donnes certaines sur l'tat de la chose antrieurement l'poque o

elle a reu des rparations ou changements, il serait impossible de dterminer
d'une manire rgulire, au regard des autres cranciers, le montant de la
mieux value. Persil, sur l'art. 2102, 3, n 2. Troplong, I, 176. Duranton,

XIX, 115. Valette, n 82. Pont, n 141. Martou, II, 459. Voy. en sens contraire : Grenier, II, 314; Zacharia;, 261, texte et note 19 ; Battur, 1, 49;
Colmar, 7 mars 1812, Sir., 12, 2, 300.
54 La plupart des arrts cits aux noies 11 et 19 du % 256 bis semblent
attribuer un vritable privilge l'ouvrier qui a rpar ou faonn des choses
mobilires; mais comme ils en subordonnent l'exercice la condition que l'ouvrier en soit rest saisi, ils ne lui reconnaissent en ralit qu'un droit de rtention.
55 Tous les privilges, autres que ceux qui se rattachent un nantissement
exprs ou tacite, sont susceptibles d'tre exercs sur le prix de vente des objets
qui y sont soumis, tant que ce prix, restant encore d au dbiteur commun,
est distribuer entre ses cranciers. Cpr. 256, et note 63 infr. Zacharia;,
261, texte et note 20. Voy. en sens contraire : Marlou, II, 456.
55 Voy. sur le droit de rsolution et le droit de revendication dont jouit
galement le vendeur d'effets mobiliers : 356.
Lex non distingua. Arg. art. 535 cbn. 527 et 529. Merlin, Qucsl., v
Privilge,
Delvincourt, III, p. 275. Duranton, XIX, 126. Troplong, I,
187. Valette, n 86. Pont, n 147. Martou, II, 466. Zacharia;, 261, note 22.
Cpr. aussi les autorits cites aux notes suivantes. Voy. en sens contraire :
Persil, sur l'art. 2102, 4, n 4.
58 Civ. cass., 28 novembre 1827, Sir., 28, 1, 12.
5* Paris, 8 fvrier 1834, Sir., 34, 2, 87. Paris, 1er dcembre 1834, Sir.,
33, 2, 87. Voy. en sens contraire : Paris, 26 novembre 1833, Sir., 33, 2, 594.
60 Orlans, 12 mai 1829, Sir., 29, 2, 169. Lyon, 9 fvrier 1830, Sir., 30,
1.
154
DES DROITS RELS.
En cas de cession d'un office, le privilge porte bien moins sur

droit
du
de
pcuniaire
valeur
la
l'office
de
titre
mme
le
que sur
transmission, droit que le titulaire ou ses hritiers sont autoriss exercer par voie de prsentation d'un successeur 61.
Lorsque l'acheteur a revendu un tiers de bonne foi les objets par lui acquis, le fait mme de la revente, quoique non
vendeur primitif
le
empche
relle,
tradition
de
suivi
encore
de frapper ces objets de saisie au prjudice du second ache-
teur 62.
2, 227. Req. rej., 16 fvrier 1831. Sir., 31,1, 74. Paris, 11 dcembre 1834,
Sir., 35, 2, 112. Toulouse, 14 dcembre 1850, Sir., 51, 2, 102, et 12 juillet 1851, Sir., 51, 2, 559. Voy. en sens contraire : Rouen, 29 dcembre 1847,
Sir., 48, 2, 69. Le privilge de l'ancien titulaire d'un office n'existe qu'autant que sa crance rsulte d'un acte crit, antrieur la nomination de son
successeur, et qui tablit rgulirement les conditions de la cession. Une convention postrieure, ou un jugement arbitral portant fixation du prix de cession, ne suffirait point pour constituer le privilge. Civ. cass., 23 janvier 1843,
Sir., 43, 1, 121.
61 C'est un point qu'il ne faudrait jamais perdre de vue quand on s'occupe
du privilge du cdant en matire de cession d'offices. Des offices mmes ne
sont point une proprit et ne constituent pas un lment de patrimoine des
titulaires; ce qui est dans leur patrimoine, c'est la valeur pcuniaire du droit
de prsentation, et c'est cette valeur qui seule peut faire l'objet d'une convention intresse et d'un privilge.
62 Suivant la doctrine commune, adopte par Zachariae ( 261, note 23), le
vendeur peut, en cas de revente, frapper de saisie les objets par lui vendus,
tant qu'ils n'ont pas t rellement livrs au second acheteur. Mais cette doctrine nous parat contraire aux principes du Code Napolon sur la transmission
de la proprit mobilire. D'aprs ces principes, la proprit des meubles corporels se transfre par le seul effet de la convention, sauf seulement les droits
des tiers possesseurs ou des cranciers nantis. Les autres cranciers ne sont pas
autoriss frapper de saisie les meubles vendus par leur dbiteur, bien qu'il
ne les ait pas encore livrs ; et quand de fait ils les ont fait saisir, l'acheteur
peut en poursuivre la revendication. Cpr. 174, texte et note 7; 349, texte
m fine. Cela tant, il faudrait, pour permettre au premier vendeur de saisir,
au prjudice d'un second acheteur, les meubles par lui vendus, attribuer son
privilge un vritable droit de suite, sans lequel il n'y a point d'action possible
contre cet acheteur, devenu propritaire indpendamment de toute tradition.
En vain argumente-t-on des termes de la loi, s'ils sont
encore en la possession
de l'acheteur, pour dire que la revente ne peut,
par elle-mme, porter atteinte
au privilge du vendeur, privilge qui subsiste dans toute son nergie, tant que
les objets qui y sont soumis restent dans la possession du premier acqureur.
Celle argumentation prend le texte de la loi au rebours de
son esprit. En effet,
il s'agit ici d'une condition restrictive de l'existence du privilge, et de que
ce
DES PRIVILGES ET DES HTP0THQOES.
261.
155
au regard- des cranciers du premier acheteur, le privilge subsiste malgr la revente, mme suivie de tradition,, de
telle sorte que le vendeur non pay est admis le faire valoir sur
le prix de la seconde vente, tant que ce prix n'a pas t vers au
premier acheteur ou cd par lui, ni judiciairement attribu
d'autres cranciers. Il en est ainsi, mme au cas d'une revente
purement volontaire, et faite sans enchres publiques 63.
Mais,
son maintien est subordonn la condition que l'acheteur reste possesseur des
objets qui y sont soumis, il n'en rsulte pas le moins du monde que, malgr la
revente de ces objets, le privilge continue de subsister avec tous ses effets tant
que l'acheteur qui les a revendus ne s'en est pas dessaisi. D'ailleurs, en cas
de revente, le premier acheteur a-t-il bien encore, au regard du second, la possession dans le sens de l'art. 2102? En vain aussi objectet-on que la translation de la possession d'un meuble peut seule faire disparatre les droits antrieurementacquis des tiers. Celte proposition est exacte, sans doute, en tant
qu'il s'agit de droits qui, comme la proprit ou le nantissement, ont un caractre plus ou moins prononc de ralit; mais quand on l'applique au privilge du vendeur, on fait une vritable ptition de principe, puisque la question est prcisment de savoir si le privilge a la vertu d'une affectation relle,
et si, par suite, il l'emportera sur le droit de proprit de l'acheteur, par cela
seul que ce dernier ne sera point encore en possession effective. Nous ajouterons que la difficult qui vient d'tre examine ne concerne pas uniquement le
privilge du vendeur d'effets mobiliers ; elle se prsente galement pour les
autres privilges spciaux, l'exception de ceux qui se rattachent un nantissement exprs ou tacite, ainsi que pour les privilges gnraux ; et en envisageant la question eu gard toutes ces applications, nous nous trouvons confirms dans la solution que nous avons adopte.
63 Les privilges sur les meubles, destitus en gnral du droit de suite, ne
peuvent aboutir qu' une prfrence sur le prix des objets qui en sont grevs,
prix qui se substitue forcment ces objets et qui les reprsente quant l'exercice du privilge. Le dbat entre les cranciers ne peut s'lever qu'aprs la
vente des choses sur lesquelles un ou plusieurs d'entre eux prtendent exercer
des privilges; et ce dbat demeure naturellement ouvert aussi longtemps que
le prix de vente restant d au dbiteur commun, est distribuer entre ses cranciers. Si l'art. 2102, n 4, subordonne le privilge du vendeur la condition
que les objets rendus se trouvent encore dans la possession de l'acheteur, celte
disposition n'est qu'une application particulire de la rgle que les meubles
n'ont pas de suite par hypothque, et doit s'entendre dans le sens de cette rgle,
qui ne concerne que les tiers possesseurs ou les cranciers nantis. Entre les
autres cranciers, il ne peut tre question que de la rpartition de la valeur des
biens du dbiteur commun, et il suffit qu'il possde encore cette valeur pour
que chacun d'eux puisse rclamer sur elle les droits de prfrence qui lui comptent. Refuser l'exercice du privilge quant au prix des choses qui y taient
soumises, sous le prtexte que ces choses ne sont plus dans la possession du
156
DES DROITS RELS.
la preSi le privilge peut s'exercer sur le prix encore d de

forcment
trouve
rapport,
qui,
se
prix
mire revente,
sous ce
substitu la chose, il ne peut jamais l'tre sur le prix de reventes ultrieures 64.
applications
d'importantes
reoivent
propositions
Ces diverses
en matire de cession d'offices.
Ainsi, lorsqu'un office a fait l'objet de deux cessions successives, le titulaire originaire peut faire valoir son privilge sur le
prix de la seconde cession; et, pour en assurer l'exercice, il a
le droit de former opposition entre les mains du second cessionnaire, bien que les termes de paiement par lui accords ne soient
pas encore chus 65.
dbiteur, ce serait en ralit nier le privilge ou le rendre illusoire. Aussi la
proposition nonce au texte est-elle gnralement admise lorsqu'il s'agit de la
distribution du produit, soit d'une vente opre par suite de saisie, soit d'une
vente faite par un administrateur agissant pour le compte de tous les cranciers, par exemple, par le syndic d'une faillite, par un hritier bnficiaire, ou
par un curateur succession vacante. Elle n'a t conteste, que nous sachions,
que pour les ventes faites de la main la main par le dbiteur lui-mme. Mais
la distinction que l'on prtend tablir entre ces ventes et celle de la premire
espce nous parat manquer de fondement. On n'essaie pas de la justifier par
les termes de l'art. 2102, s'ils sont encore en la piossession du dbiteur : on
comprend que l'argument prouverait trop, puisque l'acheteur se trouve dpossd par une vente faite d'autorit de justice, aussi bien que par une vente
faite l'amiable. On dit que la fixation du prix ne saurait tre abandonne la
discrtion du dbiteur ; qu'il doit tre dtermin aux enchres publiques et qu'une
vente faite de la main a la main ne garantirait pas, d'une manire convenable,
les intrts des autres cranciers. Cette argumentation ne tend rien moins qu'
subordonner l'exercice du privilge une condition que le lgislateur n'a pas
song tablir, et n'est au fond qu'un reproche d'imperfection ou d'imprvoyance adress la loi. Qui ne voit d'ailleurs que la circonstance que l'acheteur aurait revendu, au-dessous de leur valeur relle, les objets par lui acquis,
ne saurait jamais tre un motif pour dnier au vendeur, d'une manire absolue,
tout droit de prfrence, et pourrait tout au plus donner lieu une contestation sur la somme laquelle il aurait droit titre de privilge. En dfinitive,
fluand, aprs une revente l'amiable faite par l'acheteur, le prix a t frapp
l'opposition par le vendeur lui-mme ou par tout autre crancier, et qu'une
distribution est ouverte pour la rpartition de ce prix (ce qu'il faut supposer
pour que la question puisse se prsenter), aucune objection srieuse ne s'lve
contre l'exercice du privilge. Mourlon, n 119. Pont, n 149. Voy. en sens
contraire : Persil, sur Fart. 2102, 4, n 1; Valette, n 86; Martou, 11,475.
64 Cette question n'ayant t souleve, qu' l'occasion des cessions d'offices,
nous nous bornerons renvoyer pour les dveloppements la note 68 infr.
65 Req. rej., 16 fvrier 1831, Sir., 31, 1, 74. Paris, 1er dcembre
1840, et
261.
157
Mais son privilge reste sans application possible lorsque le

second cessionnaire, en l'absence de toute opposition, pay
a
son prix au premier, ou que celui-ci eu a dispos sans fraude, par
voie de transport ou autrement 66; et cela,
le paie-
encore que
ment ou le transport ait t opr avant la prestation de serment.
ou mme avant la nomination du second cessionnaire6.
Ce privilge, d'ailleurs, est restreint
au prix de la premire
revente de l'office, et ne s'tend point celui des cessions subsquentes, encore que le cessionnaire en troisime ordre soit rest
dbiteur du cessionnaire en second ordre, son cdant. En pareil
cas, le premier cessionnaire a bien privilge sur le prix encore
d de la vente passe par son successeur ; mais sa crance privilgie forme le gage commun de tous ses cranciers, sans aucun droit de prfrence pour le cdant primitif 68.
Amiens, 27 aot 1844, Sir., 45, 2, 560 et 561. Bourges, 1er mars 1844, Sir.,
47, 2, 232. Paris, 26 avril 1850, Sir., 50, 2, 388. Civ. cass., 13 juin 1853,
Sir., 53, 1, 497. Caen, 8 aot 1865, Sir., 66, 2, 224.
Civ. cass., 1er mars 1859, Sir., 59, 1, 402. Civ. cass., 20 juin 1860,
Sir., 60, 1, 597. Civ. rej., 18 juillet 1860, Sir., 60, 1, 599.
Req. rej., 8 novembre 1842, Sir., 42, 1, 929. Civ. cass., 15 janvier
1845, Sir., 45, 1, 84. Req. rej., 16 janvier 1849, Sir., 49, 1, 282. Req. rej.,
11 dcembre ISob, Sir., 56, 1, 112. Civ. cass., 21 juin 1864, Sir., 64, 1,
347. Pau, 6 juillet 1864, Sir., 65, 2, 109.
68 Orlans, 3 juillet 1847, Sir., 48, 2, 74. Paris, 28 janvier et 24 mai
1854,Sir., 54, 2, 305. Caen, 8 juillet 1857, Sir., 58, 2, 1. Civ. cass., 8 aot
1860, Sir., 60, 1, 845. Voy. en sens contraire : Pont, n 151. Cpr. aussi :
Paris, 23 mai 1838, Sir., 38, 2, 364. M. Pour estime que du moment o l'on
admet que le privilge du vendeur d'un office n'est pas teint par la dpossession de son successeur immdiat, et qu'il subsiste sur le prix de la revente faite
par celui-ci, on est logiquement et forcment conduit reconnatre que le privilge doit affecter de mme le prix des reventes ultrieures. Mais c'est l une
erreur dans laquelle cet auteur n'a pu tomber qu'en tendant, sans s'en douter,
aux cessions d'offices la disposition du second alina de l'art. 2103, disposition
qui est la consquence du droit de suite inhrent au privilge en matire, de
vente d'immeubles. La subrogation du prix de la premire revente d'un
office est force pour l'exercice du privilge, et s'explique par celte considration bien simple, que si, aprs la revente, le premier cessionnaire ne possde
plus le droit de prsentation, il possde du moins encore, sous la forme d'une
crance privilgie rencontre des cranciers du second cessionnaire, la valeur
de ce droit, valeur qui, entre ses mains, peut et doit rester affecte au privilge. Cpr. note 63 supra. En cas d'une seconde revente, au contraire, ce n'est
plus le premier cessionnaire, mais bien le second qui dtient la valeur du droit
de prsentation ; et il est vident que le privilge du titulaire primitif ne pour-
158
DES DROITS RELS.
Lorsque l'acheteur a donn en gage, un de ses cranciers,

les objets mobiliers dont il doit encore le prix, le privilge du
vendeur n'est pas teint par l'effet de ce nantissement; mais le
crancier nanti sera prfr au vendeur, supposer qu'il ait reu
le gage de bonne foi, c'est--dire dans l'ignorance des droits de
ce dernier 09.
Le privilge du vendeur ne peut, de mme, tre exerc au prjudice du locateur de la maison ou de la ferme dans laquelle les
objets vendus ont t placs. Le locateur doit tre pay de prfrence, moins que le vendeur ne prouve que ce dernier savait,
au moment o ces objets ont t transports chez lui, que le prix
en tait encore d 70. Art. 2102, n 4, al. 3.
Les changements de forme que les objets vendus, rests en la
possession de l'acheteur, auraient reus entre ses mains n'ont
pas pour consquence d'anantir le privilge du vendeur, si
d'ailleurs l'origine et l'identit en demeurent suffisamment tablies. Ainsi le privilge du vendeur de choses mobilires subsiste sur les objets la confection desquels ces choses ont t
employes, pourvu que, n'ayant subi aucune altration dans leur
nature essentielle, elles soient restes parfaitement reonnaissables 71.
rait frapper cette valeur qu'autant que le droit de prsentation serait, en vertu
d'un droit de suite, rest affect sa crance entre les mains du second cessionnaire.
69 Valette, n 85. Pont, n 151. Mourlon, n 118. Martou, U, 478. Zachariae, 261, note 23. M. Troplong (I, 151) soutient, au contraire, qu'en
pareil cas le privilge est teint d'une manire absolue, et l'gard de tous les
cranciers indistinctement. Cette opinion, qui suppose que le dbiteur, en constituant un gage, perd la possession des objets livrs son cranciers, est manifestement errone. Si le crancier dtient, au point de vue de son gage, la
chose qui lui a t donne en nantissement, la possession civile de cette chose,
au point de vue de la proprit, n'en reste pas moins au dbiteur.
70 La connaissance des droits du vendeur,
que le locateur n'aurait obtenue
que plus tard, ne prjudicierait pas l'exercice de son privilge. Paris, 26 mai
1814, Sir., 15, 2, 227.
71 La loi subordonne l'exercice du droit de revendication accord
au vendeur,
la condition que les choses par lui vendues trouvent
se
encore dans le mme
tat, mais elle n'exige pas la mme condition
pour l'exercice du privilge ; et
en tenant compte de la nature essentiellement diffrente de
ces deux droits, on
reconnat que c'est avec raison qu'ils n'ont
pas t soumis aux mmes rgles.
La revendication est un droit rigoureux qui s'attache la
chose elle-mme : il
n'et gure t possible de l'admettre dans le
cas o la chose aurait reu, par
261.
159
D'un autre ct, la circonstance que les objets vendus auraient, par suite de l'emploi que l'acheteur leur a donn, revtu
le caractre d'immeubles par destination, n'entranerait pas
l'extinction du privilge du vendeur. C'est ainsi notamment que
le privilge pour pris de machines ou de mcaniques subsiste,
du moins l'gard des autres cranciers chirographaires de
l'acheteur, malgr leur affectation au service d'une fabrique ou
le travail on les soins de l'acheteur, une transformation notable. Le privilge,
an contraire, affecte la valeur de la chose plutt que la chose elle-mme ; et,
comme il est fond sur ce que les autres cranciers ne doivent pas s'enrichir
aux dpens du vendeur, en profitant d'une valeur nouvelle que celui-ci a fait
entrer dans le patrimoine du dbiteur commun, il doit, d'aprs ce motif mme,
pouvoir s'exercer aussi longtemps que celte valeur se trouve, d'une manire
reconnaissable, entre les mains du dbiteur. Dans cet ordre d'ides, la dpossession de cette valeur, ou la confusion des objets vendus avec le surplus des
biens du dbiteur, sont les seules circonstances de nature entraner l'extinction du privilge. Valette, n 83, 2e question. Pont, n 153. Mourlon, n 64.
Marlou, H, 479. Nancy, 28 dcembre 1829, Dev. et Car., Coll. nouv., IX, 2,
268. Voy. en sens contraire : Grenier, II, 316. Cpr. aussi : Troplong, I,
109 et suiv.: Duranton, XIX, 124. Le premier de ces auteurs croit devoir appliquer la solution de la question qui nous occupe la distinction tablie par le
Droit romain en matire d'bypotlique, distinction d'aprs laquelle le droit
hypothcaire subsiste malgr les transformations plus ou moins profondes que
la chose peut avoir subies, moins que ces transformations n'aient eu pour
rsultat la cration d'une Epecies nota, non susceptible d'tre ramene la forme
primitive de la chose, auquel cas l'hypothque se trouve teinte. ilais, notre
avis, celte doctrine parfaitement rationnelle quand il s'agit de l'hypothque,
c'est--dire d'un droit rel susceptible d'tre poursuivi contre les tiers dtenteurs, nous parait sans application un simple droit de prfrence entre cranciers, et surtout au privilge du vendeur, dont l'exercice se trouverait par l
soumis des restrictions contraires au motif sur lequel il repose. Ainsi, d'aprs
M. Troplong, le vendeur d'un bloc de marbre n'aurait pas de privilge sur
la statue que le sculpteur en a tire. Celte solution ne sacrifle-t-elle pas, sans
ncessit et contre l'esprit de la loi, les droits du vendeur l'intrt des autres
cranciers? Quant M. Duranton, il enseigne que le point de savoir si les
changements apports la chose vendue entranent ou non l'extinction du
privilge du vendeur doit se dcider d'aprs la distinction tablie par les
art. 570 et 371 du Code Napolon. Mais cette opinion est videmment inadmissible, puisqu'il n'y a aucun rapport entre la question de proprit que les
articles cits ont pour objet de trancher, et la question du maintien ou de
l'extinction du privilge du vendeur, et que ces articles portent d'ailleurs un
correctif d'quit qu'il serait impossible d'appliquerau privilge donl on admettrait la dchance.
160
DES DROITS RELS.
privilge
du
entendu,
bien
autrement,
serait
Il
d'une usine 72. en
construction
d'un
la
employs
t
qui,
ayant
objets
sur des
formeraient dsormais une partie intgrante et condifice,
en
stitutive.
Le privilge du vendeur d'un office s'teint, d'une manire absolue, par la destitution de son successeur : il ne se reporte pas
t impos par le gouaurait
paiement
le
dont
l'indemnit
sur
vernement au nouveau titulaire, nomm directement et sans prsentation, comme condition de sa nomination 73.
Mais on ne doit pas, sous ce rapport, assimiler la destitution,
la dmission, volontaire ou mme force, donne par le cessionnaire de l'office : si le gouvernement, en acceptant cette dmission, avait impos au nouveau titulaire l'obligation de verser,
reprsentative
de la
droit,
de
qui
de
le
somme
compte
une
pour
valeur de l'office, le privilge continuerait de subsister sur cette
somme 74. A plus forte raison doit-on, lorsque, sans destitution
Arg. Code de proc. civ., art. 593 cbn, 592, n 1. Valette, n 85, 3e quest.
Pont, n 154. Cour sup. de Bruxelles, 19 mai 1833, Sir., 33, 1, 446. Civ.
72
rej., 24 mai 1842, Sir., 43, 1, 39. Le privilge pourrait-il tre

aux cranciers hypothcaires ? Voy. 284, texte n 1.
oppos
Ce point a fait longtemps l'objet d'une vive controverse, malgr la disposition de l'art. 91 de la loi du 28 avril 1816, qui refuse aux titulaires desti73
tus la facult de prsenter un successeur. L'erreur des partisans de l'opinion

contraire tient ce qu'ils ne savent pas se dgager compltement de la fausse
ide que le privilge du vendeur affecte l'office mme. Une fois que l'on admet
franchement et sans rserve que le privilge ne porte en ralit que sur la
valeur pcuniaire du droit de prsentation, on est forcment amen en conclure que la destitution, en enlevant ce droit l'officier ministriel qui en est
frapp, anantit du mme coup le privilge de son prdcesseur. Pont, n 148.
Civ. cass., 7 juillet 1847, Sir., 47, 1, 496. Rouen, 29 dcembre 1847, Sir.,
48, 2, 68. Civ. cass., 13 fvrier 1S49, Sir., 49, 1, 285. Civ. cass., 26 mars
1849, et Req. rej., 23 avril 1849, Sir., 49, 1, 318. Paris, 3 fvrier et 9 mars
1852, Sir., 52, 2, 55 et 132. Orlans, 2 juillet 1852, Sir., 53, 2, 159. Req.
rej., 23 mars 1853, Sir., 53, 1, 273. Civ. cass., 10 aot 1853, Sir., 54, 1,
110. Paris, 17 novembre 1855, Sir., 56, 2, 154. Bordeaux, 27 fvrier 1856,
Sir., 56, 2, 241. Chambry, 19 janvier 1863, Journal de Grenoble et de Chantbery, 1863, p. 49. Voy. en sens contraire : Orlans, 31 janvier 1846, Sir., 47,
2, 470 ; Paris, 9 janvier 1851, Sir., 51, 2, 7.
74 A la diffrence de la destitution, qui entrane dchance immdiate du
droit mme de prsentation et extinction de
sa valeur, la dmission, tout en
impliquant renonciation la facult d'exercer le droit de prsentation, et
emportant ainsi consentement une nomination directe par le gouvernement, ne
constitue cependant pas une renonciation la valeur pcuniaire de
ce droit.
261.
161
pralable, le gouvernement vient prononcer la suppression d'un

office, en imposant la corporation dont le titulaire faisait partie l'obligation de payer une indemnit reprsentative de la valeur de l'office, admettre le maintien du privilge sur celte indemnit 75.
En cas de faillite de l'acheteur, le vendeur non pay du prix

des effets par lui vendus n'est pas admis exercer de privilge
sur le prix de revente de ces effets. Code de comm., art. 550. La
disposition spciale de cet article s'applique l'ancien titulaire
d'un office, non pay de son prix de cession, comme au vendeur
de tous autres objets mobiliers, corporels ou incorporels 76.
6 Les fournitures faites un voyageur dans l'auberge o il loge.
Art. 2102,n5.
L'aubergiste a, pour les fournitures de cette espce, privilge
sur les effets que le voyageur a dposs chez lui. Ce privilge
frappe mme les objets qui ne sont pas la proprit du voyageur, pourvu que l'aubergiste les ait reus dans l'ignorance de
cette circonstance, et que, d'un autre ct, le lgitime propritaire n'en ait pas t dessaisi par suite de vol ou de perte 77.
D'un autre ct, lorsque le gouvernement impose au nouveau titulaire, nomm
aprs destitution de l'ancien, l'obligation de payer une certaine somme, cette
somme, qui entre litre nouveau dans le patrimoine de ce dernier, ne peut,
au regard de ses cranciers, tre considre comme reprsentative du droit de
prsentation dont il s'est trouv dchu. Tandis que la dmission n'entranant
pas dchance de ce droit, rien n'empche de considrer la somme payer par
le nouveau titulaire comme reprsentative del valeur de l'office. Pont, n 148.
Audier, Revue pratique, 1864, XVII, p. 181. Nmes, 13 mars 1851, Sir., 53,
1, 606. Besanon, 4 janvier 1853, Sir., 53, 2, 509. Bourges, 21 mars 1854,
Sir., 54, 2, 347. Civ. rej., 30 aot 1854, Sir., 54, 1, 519.
Rouen, 22 janvier 1858, Sir., 58, 2, 637. Req. rej., 24 janvier 1859,
Sir., 59, 1, 324. Rouen, 4 aot 1862, Sir., 63, 2, 99. Civ. rej., 11 avril
1865, Sir., 65, 1, 219.
76 Renouard, Des faillites, II, p. 273. Pardessus, Droit commercial, III,
1204, Alauzet, Code de commerce, IV, 1863. Pont, n 148. Dmanget, sur
Bravard, Trait de Droit commercial, p. 578 et 579, la note. Paris, 16 janvier 1842, Sir., 43, 2, 58. Lyon, 9 dcembre 1850, Sir., 50, 2, 634. Civ.
cass., 25 aot 1853, Sir., 53, 1, 606. Bourges, 14 aot 1855, Sir., 55, 2,
613. Civ. cass., 10 fvrier 1857, Sir., 57, 1, 602. Paris, 25 fvrier 1860,
Sir., 60, 2, 123. Req. rej., 18 dcembre 1867, Sir., 68, 1, 248. Voy. en
sens contraire : Esnault, Trait des faillites, III, 636.
77 Nous nous bornerons renvoyer pour l'explication de celte proposition
ce que nous avons dit au sujet du privilge du locateur. Voy. texte n 1, et
III.
11
162
DES DROITS RELS.
Le privilge est subordonn la condition que les effets du,

dans des local'htellerie
dans
dposs
ou
soient
rests
voyageur
lits en dpendant. S'ils avaient t dplacs par le voyageur,
mme clandestinement, et livrs des tiers de bonne foi titre
de vente ou de gage, l'aubergiste ne serait pas reu en exercer
la revendication contre ces derniers 78.
D'un autre ct, les effets apports par le voyageur lors de son
dernier voyage ne garantissent pas les dpenses par lui faites
70.
dans des voyages prcdents: 70
notes 19 23 supr. Persil, sur l'art. 2102, 5. Grenier, II, 319. Battur, I,
55. Troplong, I, 204. Valette, n 79. Pont, n 165. Martou, II, 593 et 594.
Zacharia, 261, texte et note 29. Bruxelles, 12 juillet 1806, Sir., 6, 2, 289.
Cpr. cep. Culmar, 26 avril 1816, Sir., 17, 2, 365.
78 Arg. art. 2119 cbn. 2279. Voy. en sens contraire : Valette, n 70; Pont,
n 167 ; Martou, II, 506 et 507. Ces auteurs, en se fondant sur le second
alina de l'art. 2279, accordent l'aubergiste, sur les effets clandestinement
dplacs par le voyageur, un droit de revendication analogue celui dontjouit
le crancier gagiste, en cas de soustraction frauduleuse du gage commise par un
tiers. Il nous est impossible de partager cette manire de voir. Si, dans le cas
de la soustraction du gage par un tiers, le crancier gagiste est autoris exercer
la revendication exceptionnellement admise par le second alina de l'art. 2279,
c'est prcisment parce que le fait du tiers constitue alors un vritable vol
commis directement au prjudice du crancier, comme du propritaire luimme, et que ce dernier tant incontestablement en droit d'exercer la revendication, il n'existe aucune raison pour en refuser l'exercice au crancier. Mais
aucune de ces considrations ne milite en faveur de l'aubergiste, dans l'hypothse d'un dplacement clandestin opr par le voyageur lui-mme, ou pardes
tiers agissant d'aprs ses instructions. Un pareil dplacement, qui ne prsente
sous aucun rapport le caractre du vol, ne saurait, pas plus de la part de l'aubergiste que de celle du voyageur, donner ouverture une action en revendication contre les tiers possesseurs de bonne foi. La position de l'aubergiste,
quant aux effets que des voyageurs ont clandestinement enlevs, est la mme
que celle du locateur quant aux objets dplacs par le locataire;'Et cependant, en accordant l'aubergiste le droit de revendication admis par le second
alina de l'art. 2279, les auteurs que nous combattons sont forcment amens
dcider, qu' la diffrence du droit de suite du locateur, qui est restreint un
dlai trs court, le droit de revendication de l'aubergiste dure trois
ans. Un
rsultat si trange ne suffit-il pas, lui seul, pour condamner l'opinion qui
y
conduit? Et ne voit-on pas que, dans ce systme, la disposition qui attache
au
privilge du locateur un droit de suite limit un court dlai,
au lieu d'tre
une faveur toute spciale accorde ce dernier, ne serait qu'une restriction
apporte, en ce qui le concerne, la dure ordinairedu droit de revendication ?
76 Grenier, 11, 319. Duranton, XIX, 129. Troplong,!, 206. Valette, n70.
7 Les
261.
163
frais de voiture et les dpenses accessoires de transport.
Art. 2102 E, n6.

Le voiturier 80 jouit, pour ces frais et dpenses, d'un privilge
sur les objets voitures.
Ce privilge, fond sur le nantissement, se trouve teint ds
que le voiturier s'est dessaisi des objets qui y taient soumis 81.
Quand un voiturier a fait, pour un mme destinataire, plusieurs transports successifs, sans avoir t pay des premiers,
son privilge sur les objets qui se trouvent encore entre ses mains
ne peut tre exerc que pour le prix de transport de ces objets
mmes, et ne garantit pas celui des transports antrieurs 82. II en
est-ainsi, alors mme que les divers transports ont eu lieu en
Pont, n 166. Zacharioe, lot. cit. Rouen, 16 messidor an vin, Sir., 7, 2,
1135.
se Le terme voiturier comprend tous ceux qui se chargent, soit habituellement et par profession, soit seulement accidentellement, de transports par terre
ou par eau. Mais on ne pourrait considrercomme voiturier, le tiers qui aurait
simplement lou des voilures ou bateaux la personne charge de faire le transport. Ce tiers ne jouirait, pour le paiement des loyers lui dus, d'aucun privilge sur les objets voitures. Bordeaux, 16 mars 1857, Sir., 57, 2, 495.
Maleville,sur l'art. 2102. Delvincourt, III, p. 212. Perl, sur l'art. 2102,
n 6. Merlin, Bcp., v Privilge, scct. I, 4. Valette, n 73. Pont, n 169
Rouen, 23 mars 1844, Sir., 45, 2, 137. Paris, 29 aot 1855, Sir., 56, 2
109. Lyon,
juillet 1857, Sir., 58, 2, 6. Cpr. aussi les arrts cils la noie
suivante. Voy. en sens contraire : Pardessus, Cours de Droit commercial, IV
1205 ; Duranton, XIX, 134: Troplong, I, 207; Zacharia, 261, texte et
note 30:Paris, 2 aot 1809, Sir., 10, 2, 168. Pour soutenir que le privilge
du voiturier ne s'teint pas ncessairement et immdiatement par le fait de la
remise des objets voitures au destinataire, on met principalement en avant que
ce privilge ne repose pas uniquement sur le nantissement, et se rattache une
augmentation de valeur donne la chose. Mais ce motif ne nous parait pas
suffisamment concluant. En effet, la loi n'accorde point de privilge pour les
frais de simple amlioration d'une chose mobilire. D'un autre ct, elle n'a, ni
fix le dlai pendant lequel le voiturier serait admis exercer son privilge, ni
statu, comme elle l'a fait pour le privilge du vendeur, que celui du voiturier
ne pourrait, en cas de faillite, s'exercer sur les marchandises dj livres au
failli. Or, le silence du lgislateur sur ces deux points permet d'affirmer qu'il a
considr le privilge du voiturier comme devant s'teindre par la remise au destinataire des objets voitures.L'art. 307 du Code de commerce confirme pleinement cette induction. Du reste, nous reconnaissonsque le voiturier ne serait
dchu de son privilge, qu'autant qu'ilse serait dessaisi compltement et dfinitivementdes objets voitures. Cpr. Req. rej., 13 avril 1840, Sir., 40,1,289.
82 Troplong, I, 207 bi. Pont, n 168. Martou, II, 513.
il
164
DES DROITS RELS.
vertu d'un seul et unique trait intervenu entre l'expditeur et

le voiturier, et pour un prix dtermin d'avance par ce trait, si
d'ailleurs il ne s'agit pas d'une seule et mme opration de
transport, effectue en plusieurs voyages, mais d'oprations successives s'appliquant des quantits distinctes de marchandises88.
8 Les crances rsultant d'abus et prvarications commis par
des fonctionnaires publics dans l'exercice de leurs fonctions 84.
Art. 2102, n 7.
Ces crances sont privilgies sur le capital du cautionnement
fourni par le fonctionnaire, et sur les intrts qui eu sont dus.
Mais elles ne le sont pas, en ce qui concerne les officiers ministriels, sur le prix de l'office 86.
Lorsqu'un fonctionnaire public est charg simultanment de
plusieurs services, et qu'il a fourni raison de cette circonstance
un cautionnement plus lev, le privilge attach au dbet de ce
fonctionnaire pour l'une ou l'autre de ses gestions n'est pas restreint, au regard de ses cranciers ordinaires, la partie du cautionnement affrente cette gestion, mais il s'tend toutes les
parties du cautionnement, qui se servent de supplment l'une
l'autre 86.
Le privilge n'a lieu que pour des crances rsultant de faits
de charge proprement dits, c'est--dire de faits qui rentrent dans
l'exercice lgal et oblig de la charge du fonctionnaire public;
il ne couvre pas les crances procdant dfaits qui rsulteraient
d'une confiance volontaire qu'on lui aurait accorde 87.
C'est ainsi que le privilge ne s'applique, ni la restitution de
sommes confies un notaire pour en oprer le placement ou
Martou, II, 514. Req. rej., 13 fvrier 1849, Sir., 49, 1, 629. Cpr. cep.
Bourges, 13 juin 1817, et Civ. rej., 28 juillet 1819, Dev. et Car., Coll. MOU.,
VI, 1, 106.
84 Voy. sur ce privilge : Loi du 21 ventse an vu, art. 8; Arrt des consuls du 20 germinal an ix; Loi du 25 ventse an xi, art. 33 et 34; Loi du
25 nivse an XIII; Loi du 30 juin 1838 sur les alins, art. 31, al. 3.
La
loi du 25 nivse an xm trace les formalits suivre

pour la conservation et
l'exereice du privilge. Cpr. aussi sur le privilge du second ordre des bailleurs de fonds de cautionnements : 263 bis; texte III, lett.
a.
sa pont) no 172_ Bordeaux, 28janvierl864, Sir., 64, 2, 229.Voy.
en sens
contraire : Dard, Des offices, p. 464 et suiv. ; Rolland de Villargues, Rp. du
nol., vis Fait de charge, n 26, et Office, n 404.
86 Civ. rej., 5 dcembre 1843, Sir., 44, 1, 75.
87 Valette, n 76. Pont, n 171. Martou,
n II, 516.
sa
262.
165
pour l'appliquer un placement dj convenu 88, ni au remboursement de sommes qu'un avou aurait touches sans mandat de
de son client, mme l'aide de menaces de poursuites faites au
dbiteur 89.
Au contraire, le privilge existe en cas de dtournement, par
un huissier, de fonds qu'il a reus la suite d'un commandement fait en vertu d'un litre exculoire, ou du prott d'un effet
de commerce 90.
Le privilge dont il s'agit ne s'tend pas aux amendes prononces contre des fonctionnaires publics, pour les crimes ou dlits
de Droit commun dont ils se sont rendus coupables dans l'exerIl ne s'applique qu'aux condamnations
cice de leurs fonctions
prononces titre de restitution, de dommages-intrts, ou de
frais, et aux amendes purement civiles que des officiers publics
ont encourues pour contravention aux rgles de leur professionss.
Encore le trsor est-il, quant aux amendes de celle nature,
prim par les cranciers pour faits de charge proprement ditsct.
B. DES
PRIVILGES SUR LES IMMEUBLES.
262.
I. Des privilges qui s'tendent sur les meubles et sur

tes immeubles.
Les crances qui, d'aprs
l'art. 2101, sont privilgies sur la
gnralit des meubles, le sont galement sur la gnralit des

immeubles 1. Art. 21045.
Douai, 20 dcembre 1849, Sir., 50, 2, 109. Nmes, 13 fvrier 1851,
Sir., 51, 2, 169. Paris, 11 mars 1852, Sir., 52, 2, 176. Paris, 15 novembre
1853, Sir., 54, 2, 206. Civ. cass., 18 janvier 1854, Sir., 54, 1, 198.
89 Toulouse, 15 mai 1844, Sir., 46, 2, 25.
90 Req. rej., 14 mars 1849, Sir., 49, 1, 508. Cpr. 317, teste et note 6.
si Persil, Quest. hypolh.,l, p. 11. Dard, Des offices, p. 42.Troplong, 1,210.
Pont, n 171. Zacharias, 261, noie 3. Paris, 21 janvier 1837, Sir., 37, 2,
221. Civ. rej., 26 juillet 1858, Sir., 58, 1, 822. Voy. en sens contraire :
Metz, 28 fvrier 1856, Sir , 56. 2, 321.
92 Civ. rej., 26 juillet 1858 Sir., 58, 1, 822.
17, 1, 55.
58 Art. 22 2. Pont, loc. cil. Rpq. rej., 7 mai 1816, Sir.,
privilgis sur les im1 Il est bien entendu que les frais de justice ne sont
meubles que sous les restrictions indiques au 260, n 1.
tabli par
2 La rgle pose par cet article s'applique galement au privilge
l'art. 549 da Code de commerce en faveur des ouvriers ou commis du corn88
jgg
DS DROITS RELS.
Toutefois, le privilge dont elles jouissent n'affecte les immeubles que subsidiairement, et au cas seulement o la fortune
mobilire du dbiteur est insuffisante pour les acquitter 8. Il en
rsulte que le crancier privilgi sur la gnralit des meubles
et des immeubles, qui aurait omis, par collusion ou mme par
simple ngligence, de se prsenter la distribution du prix du
mobilier se trouverait dchu de son recours sur la masse immobilire, dans la proportion du moins de la collocation qu'il aurait
obtenue s'il avait fait valoir ses droits lors de la distribution
mobilire 4. Ce serait, du reste, ceux qui lui opposeraient cette
dchance, prouver la faute qu'ils lui reprochent 6.
Si la distribution du prix des immeubles prcdait celle du
mobilier, les cranciers privilgis sur la gnralit des meubles
et des immeubles auraient intrt et seraient en droit de demander tre colloques sur le prix des immeubles; mais ces collocations, simplement ventuelles, devaient en dfinitive tre rduites aux sommes dont ces cranciers ne seraient pas pays sur
la masse mobiliree. En leur accordant de pareilles collocations,
le juge peut, la demande des autres cranciers, leur impartir
un dlai dans lequel ils auront discuter le mobilier du dbiteurcommun 7.
merant failli. En effet, la loi place ce privilge sur la mme ligne que celui des
gens de service, et lui attribue le mme rang. En prsence d'une disposition
aussi explicite, l'objection que l'on voudrait tirer de la circonstance que l'art.
549 fait partie de la section intitule Des cranciers privilgis sur les biens
meubles serait dnue de force. Esnault, Trait des faillites, II, 537. Cpr. cep.
Lyon, 6 mai 1842, Sir., 42, 2, 405.
8 C'est ce qui rsulte clairement des termes de l'art. 2105 Lorsqu' dfaut
de mobilier les privilgis noncs, etc. Aussi ce point est-il gnralement
admis. Voy. les autorites ciles aux notes suivantes.
4 Grenier, II, 371. Persil, sur l'art. 2104, n2. Troplong, I, 231 bis. Duranton, XIX, 206. Pont, n 244. Zachariae, 262, note 1re. Paris, 9 fvrier
1809, Sii-., 15, 2, 187. Lyon, 14 dcembre 1832, Sir., 32, 2, 169. Limoges,
9 juin 1842, Sir., 43, 2, 10.
Les privilges gnraux du Trsor sont,
cet gard, soumis la mme rgle que les privilges gnraux tablis par le
Code Napolon. Civ. rej., 22 aot 1836, Sir., 36, 1, 628.
5 Voy. l^s arrts de Lyon et de Limoges cits la note prcdente. Voy.
en
sens contraire : Pont, n 244; Zachanas, loc. cit. Cpr. aussi : Bruxelles,
21 aot 1810, Sir., 11,2, 360.
e Pont, n 243. Amiens, 24 avril 1822, Sir., 23, 2, 336. Agen, 28 aot
1834, Sir., 35, 2, 426.
7 Les cranciers hyp olhcaires,
ou les privilgis sur certains immeubles, qui
263.
167
Quelques auteurs rangent encore au nombre des privilges gnraux sur les meubles et sur les immeubles le droit de prfrence qui rsulte, pour les cranciers d'une succession rencontre des cranciers personnels de l'hritier, de la sparation
des patrimoines. Cpr. art. 2111. Mais ce droit, qui appartient
tout crancier hrditaire sans gard la qualit de sa crance,
et qui n'tablit aucune prfrence entre les diffrents cranciers
de la succession, ne constitue pas un vritable privilge 8.
1263.
II. Des privilges sur certains immeubles.
Les cranciers privilgis sur certains immeubles sont :
1 Le vendeur d'un immeuble. Art. 2103, n 1 1.
Il a privilge sur l'immeuble vendu, pour le prix qui lui est d
en vertu de l'acte de venle, que cet acte soit authentique ou qu'il
n'ait t rdig que sous seing priv*.
Le pris de vente, garanti par le privilge, comprend, outre le
prix principal et les intrts 8, toutes les charges ou prestations
imposes l'acqureur au profit du vendeur personnellement ou
d'un tiers par lui dlgu*. Il comprend mme les frais et loyaux
cots du contrat, que le vendeur aurait pays la dcharge de
l'acheteur. Il en est incontestablement ainsi, lorsque, par une
clause spciale, le vendeur s'est charg de faire l'avance de ces
frais, et que l'acheteur s'est oblig les rembourser en sus du
prix; et celte solution doit tre admise, mme en l'absence d'une
pareille clause, dans le cas o, faute par l'acheteur d'acquitter les
frais de la vente, le vendeur s'est trouv dans la ncessit d'en
provoqueraient la discussion du mobilier, auraient faire l'avance des frais a
ce ncessaire. Arg. art. 2023 et 2170. Persil, sur l'art. 2104, n 2.
8 Les rgles relatives la sparation des patrimoines et au droit de prfrence qui s'y rattache seront exposes au 619.
1 Voy. sur le droit de rsolution dont le vendeur d'un immeuble, non pay
du prix, jouit en sus du privilge : 356, texte n 2.
2 Tarrible, Rp., v Privilge, sect. IV, 1. Duranton, XIX, 159. Pont,
n 186. Zachariae, f 263, texte et note 1re.
8 Les intrts doivent suivre le sort du principal. Cela est gnralement
admis ; mais il y a controverse sur le point de savoir si la disposition restrictive de l'art. 2151 est applicable aux intrts d'un prix de vente. Cpr. 28b.
56,
Sir.,
1855,
12
juin
rej.,
Req.
Troplong,
II,
549.
I,
369.
Martou,
*
1, 65.
168
DES DROITS RELS.
requise
transcription
de
la
frais
par
Quant
l'avance
faire
8.
aux
le vendeur, ils jouissent du privilge, comme ayant eu pour objet
de le conserver.
Mais le privilge ne s'tendrait pas aux dommages-intrts
alors
mme qu'ils auraient t fixs, d'avance et
dus au vendeur,
forfait, par une clause spciale insre au contrat de vente 6.
Il est indiffrent, pour l'existence du privilge^ que le prix
consiste, soit dans une somme principale payer par l'acheteur,
soit en une rente perptuelle ou viagre, constitue dans l'acte
de vente en faveur du vendeur lui-mme ou d'un tiers, et que
cette rente ait t stipule directement, ou aprs indication d'un
prix dtermin en capital 7.
Le privilge n'exist jamais que jusqu' concurrence des sommes ou prestations restant dues d'aprs l'acte de vente. Ainsi, il
ne s'tend pas aux supplments de prix ports dans des actes
spars 8.
Si le prix avait t stipul payable en effets de commerce, le
L'acheteur qui, dfaut de stipulation contraire, est tenu de supporter les
frais et loyaux cots du contrat en tient ncessairement compte pour n'offrir
qu'un prix d'autant moindre. Par suite, le vendeur ne reoit la valeur de l'immeuble vendu que sous la dduction de ces frais, qui constituent un des lments de la fixation du prix; et si, oblig d'en faire l'avance, il ne jouissait
pas du privilge pour les rcuprer, il ne se trouverait plus garanti pour le
prix qu'il devait recevoir comme constituant la valeur rduite de son immeuble. Grenier, II, 384. Rolland de Villargues, Rp. du notariat, v Privilge de
crance, n 252. Troplong, I, 220. Taulier, VII, p. 175. Mourlon, n 161.
Pont, n 194. Limoges, 9 janvier 1841, Sir., 42, 2, 270. Bordeaux, 6 janvier 1844, Sir., 44, 2, 246. Metz, 21 dcembre 1859, Sir., 60, 2, 253. Civ.
cass., 1er avril 1863, Sir., 63, 1, 239. Civ. cass., 1er dcembre 1863, Sir.,
64, 1, 46. Lyon, 23 mars 1865, Sir., 66, 2, 92. Voy.
en sens contraire : Persil, sur l'art. 2103, 1 ; Duranton, XIX, 162 Martou, II, 554 Caen, 7 juin
;
;
1837, Sir., 37, 2, 409. Cpr. aussi : Zacharia;, 263, texte et note 3.
Persil, sur l'art. 2163, n 5. Duranton, XIX, 163.
Troplong, I, 223.
Pont, n 193. Martou, II, 555. Zachariae, loc. cit. Voy.
cep. Mourlon, n 162.
7 Cpr. 336, texte n 2. Pont, n 191. Il en serait
autrement, si le prix,
constant primitivement en un capital exigible, avait t, par une convention
subsquente, converti en
une rente, sans rserve du privilge. En pareil cas,
le privilge se trouverait teint
par l'effet de la novation.
Art,1321 Persil sur art 2103 l, ns 6 et 7. Troplong, I, 218. Pont,
n 190. Zachari, g 263, note 2.
Le privilge s'appliquerait-il au supplment de prix offert au vendeur par suite d'une action
en rescision pour cause
do lsion? Cpr. Bordeaux, 23 avril
1836, Sir., 36, 2, 476.
5
8,
263.
169
privilge subsisterait pour garantie de leur paiement, quoiqu'en

les recevant, le vendeur et dans l'acte de vente donn quittance
du prix. Mais si le contrai portait purement et simplement quittance du prix, le vendeur ne pourrait plus rclamer de privilge,
bien que, dans la ralit, l'acheteur n'et donn en paiement
que des billets non encore acquitts, ou qu'il rsultt d'une
contre-lettre que la quittance du prix est simule 10.
Au cas de plusieurs ventes successives dont le prix est encore
d en tout ou en partie, le premier vendeur est prfr au second,
le deuxime au troisime, et ainsi de suite, supposer, bien entendu, que les diffrents vendeurs aient conserv leur privilge.
Art. 2103, n 1, al. 2,
Le privilge pour prix de vente ne porte que sur l'immeuble
vendu, et lorsqu'une portion seulement de l'immeuble a t aline, il est restreint cette portion 11.
Quoique la loi n'accorde explicitement le privilge dont il s'agit qu'au vendeur d'un immeuble, on doit placer sur la mme
ligne que le vendeur proprement dit, l'changiste, et le dbiteur
qui a livr un immeuble en paiement de sa dette, en tant qu'ils
ont rclamer, d'aprs l'acte mme qui constate l'change ou la
dation en paiement, une soulle ou un retour 12.
Mais l'changiste n'a pas de privilge pour la garantie qui lui
est due, soit au cas d'viction proprement dite 18, soit au cas o,
Dans ce cas, en effet, la quittance n'est donne que sous la condition tacite
de rencaissement des billets, dont l'acceptation n'emporte pas novation. Voy .
9
324, texte n 4, et note 33. Celle condition ressortant du contrat lui-mme,

les tiers n'ont point se plaindre. Troplong, I, 199 bis. Mourlon, n 139.
Martou, II, 470 et 552.
10 Voy. les autorits cites la note 8 supr.
11 Civ. rej., 13 juillet 1841, Sir., 41, 1, 731.
de l'art.
disposition
La
2133 est-elle applicable au privilge du vendeur d'un immeuble? Voy. 284,

texte n 1.
12 Persil, sur l'art. 2103, 1, nos 11 et 12. Grenier, II, 387. Troplong, I,
215. Daranton, XIX, 155. Pont, n 187. Zachariai, 263, leste et note 7.
Req. rej., 11 mai 1863, Sir., 64, 1, 357. L'application la soulle d'.:hange,
du privilge pour prix de venle, n'est point une extension de ce privilge
une crance d'une nature diffrente. La soulle, en effet, n'est autre chose que
le prix de la transmission titre onreux d'une portion de l'immeuble donn
en change.
13 Pont,n 187. Zachari, loc. cil. Turin, 10 juillet 1813, Sir., 14, 2, 13.
Paris, 20 janvier 1834, Sir., 34, 2, 273. Civ. cass., 26 juillet 1852, Sir.,
52, 1, 693. Bordeaux, 6 avril 1865, Sir., 65, 2, 347.
170
DES DROITS RELS.
oblig
t
il
change,
a
qu'il
l'immeuble
en
reu
a
pour conserver
de payer les cranciers inscrits sur cet immeuble".
L'acqureur sous facult de rachat, quoique jouissant d'un
droit de rtention pour le remboursement du prix, des frais de
inutiles,
peut
ncessaires
pas
ne
impenses
ou
de
contrat et ses
voquer davantage le privilge du vendeur 13.
Quant au donateur d'un immeuble, il ne saurait tre assimil
charges,
des
raison
privilge
d'aucun
jouit
vendeur
et
ne
au
mme pcuniaires, qu'il a imposes au donataire 16.
2 Le bailleur de fonds pour l'acquisition d'un immeuble 17.
Art. 2103, n 2.
Celui qui a fourni des deniers devant servir l'acquisition d'un
immeuble a privilge sur cet immeuble pour le remboutsment
de ces deniers, pourvu qu'il soit authentiquement constat par
Dans cette hypothse, l'changiste est bien subrog aux droits des cranciers qu'il a dsintresss; mais il ne jouit pas pour cela du privilge du vendeur. Civ. cass., 26 juillet 1852, Sir., 52, 1, 693. Civ. rej., 14 novembre
1859, Sir., 60, 1, 803.
J5 L'exercice en temps utile de la facult de rachat, stipule dans un contrat de vente, constitue une simple rsolution de vente et non une vente nouvelle. Cpr.
357, Persil, loc. cil. Grenier, II, 390. Troplong, I, 214. Pont,
n 10, 189. Martou, II, 546. Zachariaj, loc. cil. Cpr. Req. rej., 26 avril 1827,
14
Sir., 27, 1, 400.

io Hersil, sur l'art. 2103,
1, n 10. Grenier, II, 387. Duranton, XLX,

156. Troplong, I, 216, Demolombe, XX, 576. Zacharioe, loc. cil. Orlans,
26 mai 1848, Sir., 48, 2, 615. Douai, 6 juillet 1852, Sir., 53, 2, 546. Agen,
4 janvier lf-54, Sir., 54, 2, 350. Nmes, 29 novembre 1854, Sir-, 55, 2,
512. Colmar, 30 mai 1865, Sir., 65, 2, 348. Voy. en sens contraire : Pont,
n 188; Demante, VI, 96 bis, II. Ces auteurs ont oubli qu'une donation,
pour tre faite sous des charges plus ou moins importantes, n'en conserve pas
moins son caractre de donation, moins que les charges ne soient l'quivalent
de la valeur des biens donns, auquel cas l'acte serait en ralit, et pour le
tout, un acte de vente. Les donations onreuses diffrent de la vente par leur
nature juridique et leurs effets, comme par leur cause impulsive ; et si le lgislateur a cru devoir garantir, au moyen d'un privilge, le paiement du prix de
vente d'un immeuble, les motifs qui l'y ont port n'existaient videmment pas,
ou du moins n'existaient qu' un degr moindre, pour l'excution des charges
et conditions d'une donation. En tout cas, il n'a point accord de privilge
pour les crances et actions rsultant de pareilles charges, et les privilges ne
peuvent tre tendus des crances pour lesquelles seules ils ont t tablis,
des crances d'une nature plus ou moins analogue. Cpr. 701.
17 Ce privilge est
au fond le mme que celui du vendeur; et si, l'exemple
du Code, nous en faisons une mention spciale, c'est qu'il
est susceptible
263.
171
l'acte d'emprunt que les fonds avancs taient destins cet emploi, et par la quittance du vendeur que le paiement a t fait au
moyen de ces fonds. On doit, en ce qui concerne cette double
condition, appliquer les rgles qui seront dveloppes au 321,
n 2, sur la subrogation consentie par le dbiteur.
Il va de soi que le privilge du bailleur de fonds est, comme
celui du vendeur lui-mme, subordonn la condition que l'acte
de vente constate que tout ou partie du prix reste encore d. S'il
en rsultait, au contraire, que le prix a t pay, sans qu'il ft
fait meniion d'origine des deniers au moyen desquels le paiement a t effectu, on ne pourrait supplera cette omission par
une dclaration postrieure du vendeur.
D'un autre ct, on aurait tort de conclure de la disposition
du n 2 de l'art. 2103, que le vendeur ne peut, en recevant le '
prix de vente d'une tierce personne, la subroger valablement en
son privilge, au moyen d'une dclaration expresse de subrogation contenue dans la quittance. Art. 12S0, n 1.
3 Les copartageants d'immeubles indivis. Art. 2103, n" 3.
Les cohritiers et, en gnral, tous ceux qui ont partag, soit
une masse compose de meubles et d'immeubles, soit un ou plusieurs immeubles dtermins 18, ont privilge pour la garantie du
partage et des soultes ou retours de lots, ainsi que pour le prix
delicilation d'immeubles adjugs l'un d'eux 19.
d'tre conserv par des moyens qui lui sont propres. Cpr. 278, texte n 2.
** L'art. 2103, n 3, n'accorde expressment de privilge qu'aux cohritiers
sur les immeubles de la succession. Mais sa rdaction, incomplte sous ce rapport, est complte par l'art. 2109 qui reconnat l'existence du privilge au
profit de tout copartageant sur les biens partags, sans gard la nature de
l'indivision que le partage a fait cesser. Cpr. aussi art. 1476 et 1872. Persil,
sur l'art. 2103, 3, n 2. Grenier, II, 407. Troplong, I, 238. Pont, n 200.
Zacharia, 263, texte et note 12.
ls Lorsqu'en vertu d'une clause insre cet effet au cahier des charges,
l'immeuble adjug sur licitation l'un des copartageants a t revendu sur
lui la folle enchre et pour un prix moindre, les autres copartageants pourront-ils toujours exercer leur privilge pour les portions qui leur revenaient
dans le prix de la nouvelle adjudication, ou au contraire leur privilge sera-t-il
restreint aux parts eux affrentes dans le prix de la nouvelle adjudication ?
Voy. dans le
sens de cette dernire solution : Pont, n 208 ; Rouen, 30 dcembre 1850, Sir., 51, 2, 401. Cette solution, fonde sur ce que la folle enchre
fait compltement disparatre la premire adjudication avec toutes ses consquences, ne nous parait pas exacte. Le motif qui seul pourrait la justilier, trs
contestable dj sous l'empire de l'ancien Cude de procdure, a t formelle-
172
DES DROITS REELS.
partages anticips faits par un ascendant entre ses descendants, tout aussi bien que dans les partages faits aprs dcs entre cohritiers 20.
Le cohritier ou copropritaire qui a vendu sa part indivise
son communiste jouit du privilge de copartageant, et ne peut
invoquer celui de vendeur, lorsque cette vente, ayant fait cesser
l'indivision d'une manire absolue, quivaut partage 21. Au cas
contraire, il jouit du privilge du vendeur 22.
Le privilge accord aux copartageants a pour objet de maintenir l'galit entre eux, en les garantissant rciproquement de
toutes les perles qui auraient pour rsultat de la rompre. Il s'applique donc la garantie de toutes les valeurs, soit mobilires,
soit immobilires, qui, dpendant de la masse commune, comme
choses principales ou comme accessoires, ont t comprises au
partage et assignes un ou plusieurs des copartageants, et
notamment aux rapports faire entre cohritiers, ainsi qu'aux
restitutions de fruits dus par l'un des copartageants 23. Il s'applique galement au recours du copartageant qui, par une cause
quelconque, se voit oblig de payer une dette commune au del
de la part pour laquelle il doit y contribuer, ou qui est recherCe privilge a lieu dans les
ment condamn par la loi du 21 mai 1858. L'art. 779 du Code de procdure,
modifi par cette loi, suppose en effet que la folle enchre, tout en substituant
un second adjudicataire au premier, laisse cependant subsister l'adjudication
originaire avec tous les droits qu'elle avait confrs aux parties intresses.
20 Grenier, Des donations, I, 403, et Des hypothques, II, 407. Persil, sur
l'art. 2103, 3, n 4. Troplong, I, 315. Pont, n 206. Martou, II, 576.
Zacharias, 733, note 3. Montpellier, 19 fvrier 1852, Sir., 55, 2, 669. Cpr.
Limoges, 8 janvier 1847, Pal., 1847, 2, 316 ; Civ. cass., 4 juin 1849, Sir.,
49, 1, 487.
21 Cpr.
625, texte n 1. Bourges, 26 janvier 1844, Sir., 45, 2, 426. Riom,
17 aot 1853, Sir., 56, 1, 49. Voy. en sens contraire: Toulouse, 14 dcembre 1850, Sir., 51, 2, 101 ; Grenoble, 4 janvier 1853, Sir., 53, 2, 581. Ces
deux arrts ont refus de reconnatre le caractre d'actes de partage des cessions de droits successifs qui avaient cependant fait cesser compltement l'indivision. C'est en les considrant tort comme de vritables ventes, qu'ils ont
admis en faveur des cdants le privilge de vendeur.
22 Lyon, 29 juillet 1853, Sir., 53, 2, 581.
23 Voy.
624, texte n 3. Troplong, I, 239, n 4. Pont, n 204. Martou,
II, 578. Req. rej., 11 aot 1830, Sir., 31, 1, 63. Voy.
en sens contraire,
quant aux crances pour restitution de fruits : Grenier, I, 159 Zachariffi,
:
263, note H
; Toulouse, 9 juin 1824, Sir., 26, 2, 105 : Aix, 12 juillet
1826, Sir., 28, 2, 345. Cpr. Duranton, XIX, 187.
263.
173
ch pour le paiement de dettes que le partage avait mises la
charge exclusive d'un autre copartageant 24.

Mais aussi le privilge n'a lieu que pour les crances
ou actions qui ont leur principe dans un partage, ou dans quelque
autre acte quivalent partage. Ainsi, il ne garantirait point les
condamnations prononces, aprs le partage d une succession,
contre l'un des hritiers, pour cause de recels ou de dtournements ultrieurement dcouverts, si d'ailleurs l'acte de partage
de la succession tait maintenu 25.
Le privilge pour le paiement du prix de licitalion ne porte
que sur l'immeuble licite 56. Tandis que celui qui a pour objet la
garantie du partage et des soultes ou retours de lots grve tous
les immeubles de la succession, mme ceux chus des copartageants qui ne sont chargs d'aucune soulle 27. Toutefois, le
Persil, sur l'art. 2103, n5. Troplong, I, 239, n 5. Pont, n 205. Martou, II, 585. Zacharia;, 263, note 11. Req. rej., 2 avril 1839, Sir., 39, 1,
380. Toulouse, 15 janvier 1841, Sir., 41, 2, 238. Voy. en sens contraire :
Grenier, 11, 399; Duranton, XIX, 187 et 188.
Agen, 22 dcembre 1846, Sir., 47, 2, 204.
56 Troplong, I, 239. Duranton XIX, 184. Voy. en sens contraire : Zacharia, 263, texte et note 10. Cette dernire opinion est en opposition manifeste
avec le texte de l'art. 2109.
27 Tarrible, Rp., v Privilge, sect. IV, 3. Troplong, I, 237. Duranton,
XTX, 186. M. Pont (n 207), qui admet sans rserve la proposition nonce
au texte, en ce qui concerne le privilge pour la garantie du parlage, la restreint, en ce qui touche le privilge pour le payement d'une soulte ou d'un
retour de lot, au cas o le copartageant qui en est charg tait dj insolvable au moment da partage. Cette restriction nous parait inadmissible. Tous
les copartageants tait de droit garants, envers celui qui le partage attribue
une soulte ou un retour de lot, du paiement de cette valeur, il en rsulte que
les immeubles compris dans leurs lots se trouvent grevs du privilge, indpendamment de toute question de solvabilit ou d'insolvabilitdu copartngeant
dbiteur de la soulte. C'est ce qu'indique nettment le n 3 de l'art. 2103, en
soumettant les immeubles de la succession la garantie des soulle et retour de
lots; et il serait contraire aux rgles d'une saine interprtation de considrer
cette disposition, si formelle et corrobore encore par la premire partie de l'art.
2109, comme ayant t restreinte par ces mois purement indicatifs sur le bien
charg de soulte, qui se trouvent dans la dernire partie du mme article. 11
peut, sans doute, arriver que le copartageant, crancier d'une soulte, perde
son recours contre les autres, faute d'avoir conserv ses droits au regard du
dbiteur de la soulte ou de l'avoir poursuivi en temps utile ; mais c'est l une
question de dchance, qui doit tre apprcie d'aprs les circonstances, et dont
24
474
DES DROITS RELS.
immeubles
les
rapport,
dernier
comn'affecte,
privilge
sous ce
de
la
dans
mesure
copartageant,
son
que
chaque
de
lot
pris au
obligation personnelle, soit comme dbiteur ou codbiteur d'une
soulle, soit comme garant des effets du partage, et notamment
du paiement des soultes dues par d'autres copartageants 28.
40 Les architectes, entrepreneurs, et ouvriers. Art. 2103,
n 4.
Les architectes, entrepreneurs, maons ou autres ouvriers, qui

ont t employs par le propritaire pour difier, reconstruire,
d'autres
des
ouvrages 25,
btiments,
des
ou
canaux,
rparer
ou
jouissent, pour les sommes qui leur sont dues, y compris les frais
occasionns par les expertises dont il sera parl ci-aprs 39, d'un
privilge, qui affecte l'immeuble sur lequel ces travaux ont t
excuts.
Les sous-entrepreneurs et les ouvriers employs, non par le
propritaire, mais par l'entrepreneur, qui seul a trait avec ce
dernier, ne jouissent pas de ce privilge 31. Le possesseur ou
la solution affirmative, dans un cas donn, n'empchera pas que le droit la
garantie n'ait exist en vertu mme du partage, et avec le privilge qui y est
attach.
28 C'est dans ce sens que l'art. 885 se borne dire chacun des cohritiers
est personnellement oblig en proportion de sa part hrditaire, sans ajouter
et hypothcairement pour le tout. L'opinion contraire conduirait un circuit de
recours rciproques entre les cohritiers, que l'art. 875 a eu pour objet de prvenir. Delvincourt, II, p. 154. Chabot, Des successions, sur l'art. 885, n 2.
Duranton, XIX, 185. Marcad, sur l'art. 885. Demante, Cours, IV, 220 bis,
II. Demolombe, VIII, 369. Pont, n 207. Caen, 10 fvrier 1851, Sir., 53, 2,
73. Req. rej., 19 juillet 1864, Sir., 64, 1, 445.
29 Ce privilge, qui ne s'applique qu' des ouvrages dont l'excution rentre
dans l'ide de construction ou d'dification, et notamment l'tablissement on
la rparation de digues et de chausses, ne s'tend pas aux simples travaux
d'agriculture, tels que dfrichements, semis et plantations, etc. Tarrible, Rf.
v Privilge, sect. IV, 4. Troplong, I, 242 bis. Pont, n 210. Zachariae,
,| 263, texte et note 14. Voy. sur les privilges accords pour travaux de
desschement de marais ou de drainage, et aux travaux
pour recherche de
mines : 263 bis, texte n III.
30 Zacharioe, 263, texte et note 18. Req. rej., 11 novembre 1824, Sir.,
25, 1, 140.
31 Persil, sur l'art. 2103, 4, n 3. Battur,
I, 77. Pont, 210. Zaehariae,
263, texle et note 13. Cpr. Civ. rej.,
6 juillet 1830, Sir., 30, 1, 374.
Voy. sur l'action qui compte aux ouvriers employs
par un entrepreneur,
contre le propritaire : 386, texle in fine.
263.
175
dtenteur d'un immeuble n'en jouit pas davantage pour les impenses utiles ou mme ncessaires qu'il y a faites 32.
Ce privilge, quoique frappant l'immeuble tout entier, ne l'affecte cependant que dans la mesure de la mieux-value existant
l'poque de l'alination volontaire ou force de cet immeuble, et
rsultant des travaux qui y ont t excuts, sans qu'il y ait,
cet gard, de distinction faire entre les travaux de conservation
et ceux de simple amlioration". Mais aussi le privilge est-il,
dans celte mesure, attach l'intgralit et chaque partie de
la crance de l'architecte, de l'entrepreneur, ou des ouvriers, de
telle sorte que, si des paiements d'acompte leur avaient t faits
dans le cours des travaux ou aprs leur achvement, ils conserveraient leur privilge, pour le solde de leur crance, sur la
mieux-value lout entire 81.
Les crances auxquelles le lgislateur a entendu accorder le privilge tabli
parle n 4 de l'art. 2103 sont celles qui naissent d'une convention de louage
d'ouvrage intervenue entre le propritaire et l'entrepreneur ou les ouvriers. Ce
serait tendre ce privilge au del de sa cause, que de l'accorder au tiers dtenteur pour les impenses par lui faites; et cette extension est d'autant moins
admissible, qu'il n'arrivera jamais que le tiers dtenteur ait rempli les conditions auxquelles l'acquisition du privilge est subordonne. Tarrible, Rp., v
Privilge, section IV, n o. Zacharise, .s 263, note 21. Cpr. Req. rej., 28 novembre 1838, Sir., 38, 1, 951: Req. rej., 8 juillet 1840, Sir., 40, 1, 993.
Voy. en sens contraire : Grenier, II, 335 ; Troplong, III, 836. Voy. aussi :
Amiens, 23 fvrier 1821, Sir., 22, 2, 114; Req. rej., 11 novembre 1824,
Sir., 25, 1, 140; Civ., rej., 30 juillet 1827, Sir., 28, 1, 72. Ces arrts ont
bien reconnu, en faveur du tiers dtenteur et de l'usufruitier, le droit de
rclamer, dans un ordre ouvert sur le vendeur ou le nu propritaire, collocation par prfrence pour les impenses ncessaires par eux faites ; mais ils ne
32
leur ont pas, pour cela, attribu le privilge tabli par l'art. 2103, n 9. Cpr.
au surplus, sur la position du tiers dtenteur, quant aux impenses qu'il a
faites
287.
33 Dne pareille distinction serait aussi contraire au texte de l'art. 2103,
n 4, qu' l'esprit de la loi, qui n'a pas voulu que les cranciers hypothcaires
fussent jamais tenus de laisser prlever sur la valeur de l'immeuble, raison
des travaux qui y ont t excuts, une somme suprieure celle dont, au jour
de l'alination, cette valeur se trouve augmente par suite de ces travaux.
Grenier, II, 419. Troplong, I, 243. Pont, n 211. Martou, II, 597. Zacharis, 263, texte et note 20.
l'art. 2103,
34 Mourlon, n 181. Pont, n 214. Martou, II, 608 (Sur
4, n 10), partant de la supposition que l'entrepreneur ou les ouvriers ont
deux crances distinctes, l'une privilgie jusqu' concurrence de la mieuxvalue rsultant des travaux, l'autre non privilgie pour le surplus, estime
:|
176
DES DROITS RELS.
L'acquisition du privilge dont il s'agit, est subordonne une

double condition, savoir :
des travaux 35,
commencement
le
avant
dress,
ait
t
Qu'il
a.
de la situation de
tribunal
le
d'office,
nomm
par
expert
par un
l'immeuble, la demande, soit des architectes ou entrepreneurs,
soit du propritaire lui-mme 36, un procs-verbal constatant
l'tat des lieux relativement aux ouvrages que ce dernier dclare
avoir dessein de faire excuter;
b. Que les ouvrages aient t, dans les six mois au plus de leur
perfection, reus par un expert galement nomm d'office.
C'est d'aprs les lments de comparaison fournis par ces deux
procs-verbaux que se dtermine la mieux-value au jour de
l'alination de l'immeuble. On doit, pour l'apprciation de cette
mieux-value, faire abstraction de l'augmentation ou de la diminution de valeur que l'immeuble peut avoir reue ou subie
par des causes indpendantes des travaux qui ont t excuts 37.
Quelque absolue que paraisse la disposition qui exige, comme
condition de l'acquisition du privilge, la constatation pralable
de l'tat de l'immeuble, un procs-verbal d'expert, quoique rdig aprs le commencement des travaux, suffirait cependant
pour assurer le privilge quant aux travaux excuts depuis sa
qu'il y a lieu, d'aprs l'art. 1256, d'imputer les paiements compte sur
la crance privilgie, de telle sorte que le privilge s'teindrait successivement dans la mesure de ces paiements. Grenier (II, 412) et M. Duranton
(XIX, 191), tout en repoussant la supposition de l'application de l'art. 1256,
pensent cependant qu'il faut rpartir les acomptes proportionnellement sur la
partie de la crance qui se trouvait garantie par le privilge et sur celle qui
ne l'tait pas, ce qui amnerait encore, quoique dans une mesure moindre,
l'extinction du privilge. Mais ces deux opinions sont galement inadmissibles.
Les droits de gage sont, de leur nature, indivisibles, et quant aux choses qui
en sont greves, et quant aux crances qu'ils sont destines garantir. Lorsque
le gage est insuffisant, il n'y a pour cela, ni deux crances distinctes, ni
mmes deux parties distinctes d'une seule, crance : toutes les fractions de la
crance participant la garantie du gage, les paiements partiels laissent subsister le privilge dans son intgrit pour la solde restant d. Arg. art. 2083
et 2114 Cpr. 285.
35 Bordeaux, 26 mars 1834, Sir., 34, 2, 373. Paris, 26
mars 1836, Sir.,
36, 2, 209. Civ. cass., 11 juillet 1855, Sir., 55, 1,
36 Metz, 7 fvrier 1866, Sir., 66, 2, 210.
Duranton, XIX, 190. Pont, n 213. Bordeaux, 2 mai 1826, Sir.,
26, 2, 292.
699.
263
177
BIS.
rdaction, si d'ailleurs l'tat primitif des lieux tait encore parfaitement reconnaissable et susceptible d'tre constat avec prcision et certitude au moyen d'une simple inspectionas.
Les tiers qui ont prl les deniers pour payer les architectesj entrepreneurs ou ouvriers, jouissent du mme privilge
que ces derniers, la double condition que ce privilge se trouve
rgulirement tabli, et que, d'autre pari, la destination et l'emploi des deniers emprunts soient authentiquement constats
par l'acte d'emprunt et par les quittances des cranciers primitifs. Art. 2103, n 5.
Il en est de mme des tiers qui auraient directement pay les
architectes, entrepreneurs ou ouvriers, condition que les quittances dlivres par ces derniers contiennent une dclaration
expresse de subrogation leur profit.
APPENDICE AU CHAPITRE
II.
Des privilges tablis par des lois spciales.

263 bis.
I. Des privilges du Trsor public. Dveloppement
de l'art. 2098.
a. Privilge
de la Rgie des douanes.
La loi des 6-22 aot 1791 (til. XIII, art. 22), confirme par celle
du 4 germinal an il (til. VI, art.4), et par la loi des finances du
28 avril 1816 (Douanes, art. 58), confre la Rgie des douanes,
pour le recouvrement des droits dus au Trsor, un privilge sur

la gnralit des meubles et effets mobiliers des redevables 1.
Persil, sur l'art. 2103, 4, n 1.Troplong, I, 245, note 3. Pont,
n 218. Zachariae, 263, note 16. Paris, 6 mars 1834, Sir., 34, 2, 308. Civ.
rej., 20 novembre 1839, Sir., 39, 1, 903. Rouen, 12 juin 1841, Dalloz,
1841, 2, 402. Paris, 29 novembre 1843, Dalloz, 1844, 2, 30. Req. rej.,
1er mars 1853, Sir., 53, 1, 363.
La Cour de Bordeaux (2 mai 1826, Sir.,
26, 2, 292) a mme admis comme valable, dans le sens de la proposition
mise au teste, un procs-verbal dress, aprs le commencement des travaux,
sur les renseignements fournis par les parties et les ouvriers. Mais nous ne
saurions approuver cette dcision, qui est galement rejete par M. Martou,
(II, 603).
1 L'art. 23 de cette loi confre de plus la Rgie des douanes une hypo28
III.
12
178
DES DROITS RELS.
cautions solide
leurs,
mobiliers
effets
s'tend
privilge
aux.
Ce
prfre
privilge;,
de
raison
douanes
son
est,
des
Rgie
La
auxquels
toutefois
de
l'exception
ceux
cranciers,
autres
tous
privilgis
du
loet
frais
8,
justice
autres
de
frais
des
dus
ou
sont
cateur pour; six mois de loyers 4.
vendeur,,
privilge
qui
d'ailleurs
au
son
opposer
Elle ne peut
revendique les marchandises par lui vendues, soit en vertu de
Part. 2102, n 4, soit dans: le cas prvu par l'art. 576 du Code
de commerce 5.
Le privilge de la douane ne frappe les meubles des redevables qu'entant qu'ils en sont rests propritaires, ou que le prix
leur en est encore d. Pour ce qui est des marchandises dposes
la
Rgie
perd
douane,
de
la
magasins
les
dans
entreposes
son
ou
thque sur les biens des redevables. Cpr. 264 quater, texte in fine. D'un
autre ct, les art. 22 et 23 tablissent, en faveur de la Rgie, un privilge
sur la gnralit des meubles de ses agents comptables, et une hypothque sur
leurs immeubles. Mais ces dispositions ayant t remplaces et modifies par
la loi du 5 novembre 1807, il n'y a pas lieu de les analyser ici. Voy. texte,
lett. , infr.
2 Pont, n 31. Civ. cass., 12 dcembre 1822, Sir., 23, 1, 164. Voy. cep.
Civ. cass., 14 mai 1816, Sir., 16, 1, 257. Cpr. texte, lett. c, et note 13 infr.
8 Ces termes autres frais privilgis, s'appliquent aux crances qui, d'aprs
l'ancienne jurisprudence, jouissaient dj, comme les frais de justice, d'un
privilge gnral sur les meubles, c'est--dire aux frais funraires et de dernire maladie, aux gages des gens de service, et aux fournitures de subsistances.
Troplong, I, 34. Pont, n 33.
4 germinal an n (tit. VI, art. 4), qui dit en termes gnraux :

La Rpublique est prfre tous cranciers pour droits, confiscation,
amende et restitution, ne doit pas tre considre comme ayant abrog l'art.
La loi du
22 prcit de la loi des 6-22 aot 1791 qui fait passer, avant le privilge de
la Rgie des douanes, les diverses crances y mentionnes. En effet, la loi de
germinal an II concerne plus particulirement le commerce maritime; et la
disposition relative au privilge de la Rgie est rdige d'une manire si
vague
et si incomplte, qu'il n'est pas possible d'y trouver l'intention de rgler
nouveau la matire. Elle ne fait que rappeler le privilge tabli par la lgislation antrieure. Pont, n 33. Du reste, si le privilge gnral de la douane
est prim par le privilge spcial pour six mois de loyers, il prime tous les
autres privilges spciaux, et notamment ceux qui se trouvent tablis
par
1 art. 191 du Code de
commerce. Troplong, I, 34. Req. rej., 14 dcembre 1824,
Sir., 25, 1, 207. Cpr. note 14 infr.
Civ. cass., 12 fvrier 1845,. Sir., 45, 1,, 205.
263
BIS.
179
droit de gage lorsqu'elle consent la prise de possession par les

acheteurs 6.
b. Privilge de la Rgie de renregistrement pour droits de mutation par dcs.
En attribuant la Rgie de l'enregistrement, pour le paiement
des droits de mutation par dcs, action sur les revenus des biens
dclarer, en quelques mains qu'ils se trouvent, la loi du 22 frimaire an vu (art. 32) lui a par cela mme reconnu un droit de
prfrence sur ces revenus 7.
Mais la Rgie ne jouit d'aucun privilge sur les meubles ou
immeubles mmes de la succession 8, et, bien moins encore, d'un
droit de coproprit qui l'autorise prlever, sur la valeur de
ces biens, le montant des droits de mutation 9.
Le droit qui compte la rgie sur les revenus des biens dclarer ne peut d'ailleurs s'exercer, ni au prjudice des tiers acqureurs 10, ni mme au dtriment des cranciers hypothcaires,
Pont, n 33. Cpr. Req. rej., 27 frim. an XIII, et civ. cass., 3 dcembre
1822; Dev. et Car., Coll. nouv., Il, 1, 42, et VII, 1, 464; Rep. rej., 19 dcembre 1859, Dalloz, 1860, 1, 110.
7 Grenier, II, 418. Persil, Rg. hyp., I, 25, et Qucsl., I, p. 14. Favard,
Rp., v Privilge, sert. II, 2. Rolland de Villargues, Rp. du not., v Mutation par dcs, n 284 et 287. Troplong, 1, 97. Demante, Commentaire de
la loi du 22 frimaire an vu, n 671, el Revue critique, 1855, VI, p. 300
302, Civ. rej., 9 vendmiaire an XIV, Sir., 6, 2, 112. Paris, 25 mai 1835,
Sir., 35, 2, 272. Civ. cass., 3 dcembre 1839, Sir., 40, 1, 28. Bordeaux, 15
fvrier 1849, Sir., 49, 2, 536. Civ. rej., 28 juillet 1851, Sir., 51, 1, 761.
Angers, 9 janvier 1856, Sir., 56, 2, 75. Civ. cass., 23 juin 1857, Sir., 57, 1,
401. Civ. rej., 24 juin 1857, Sir., 57, 1, 438. Civ. cass., 2 dcembre 1862,
Sir., 62, 1, 97. Bourges, 24 fvrier 1864, Sir., 64, 2, 30. Voy. en sens contraire : Tanible, Rp., v Privilge, sert. II, 2, n 7 ; Championnire et
Rigaud, Des droits d'enregistrement, IV, 3887; Duranton, XIX, 233 ; Pont,
n 34; Orlans, 9 juin 1860, Sir., 60, 2, 551.
8 Par ses arrts des 23 et 24 juin 1857, cits la note prcdente, et rendus au rapport de M. Laborie, la suite d'une discussion fort approfondie, la
Cour de cassation a abandonn sa jurisprudence antrieure, qui attribuait la
Rgie un privilge sur toutes les valeurs mobilires et immobilires de la succession.Voy. Civ. cass., 8 dcembre 1839, Sir., 40, 1, 28; Civ. rej., 28 juillet 1851, Sir., 51, 1, 761. Cpr. aussi : Serrigny, Revue critique, 1856, IX,
p. 538; Paris, 25 mai 1835, Sir., 35, 2, 272; Amiens, 11 juin 1853 et
18 novembre 1854, Sir., 53, 2, 537, et 55, 2, 47; Paris, 13 mars 1855, Sir.,
55, 2, 161.
10 Avis du Conseil d'tat de 4-21 septembre 1810. Cet avis dcide, avec
6
480
DES DROITS RELS.
suite de leur immobiliqui,

civils
naturels
fruits
par
les
ou
sur
sation, formeraient, dans leur intrt, un accessoire distribuer,
le prix prind'ordre,
voie
immobilire
et
avec
valeur
par
comme
cipal 11.
indirectes.
c. Privilge de la Rgie des contributions
L'art. 47 du dcret du 1er germinal an XIII confre la Rgie

des contributions indirectes, pour le recouvrement des droits qui
lui sont dus, un privilge sur tous les meubles et effets mobiliers
des redevables 12.

Ce privilge s'tend, comme celui de la douane, au mobilier
des cautions des redevables 18. Il prime toutes autres crances,
l'exception seulement des frais de justice, et de ce qui est d
pour six mois de loyers 14. Il ne peut du reste tre oppos la
revendication, forme par les propritaires, des marchandises
en nature qui se trouvent encore sous balle et sous corde.
d. Privilge sur les biens des comptables.
Une loi du 5 septembre 1807 a rgl, d'une manire complte,

raison, que les termes de l'art. 32 de la loi du 22 frimaire an VII, en quelques mains qu'ils se trouvent, ne s'appliquent qu'aux personnes qui, tels que les
lgataires titre universel ou particulier, tiennent directement leurs droits du
dfunt.
il Arg. art. 2098, al. 2. Civ. rej., 24 juin 1857, Sir., 57, 1, 438.
12 Le mme article avait tabli un privilge sur les biens des comptables pour
leurs dbets ; mais la disposition qu'il contenait ce sujet a t remplace et
modifie par celles de la loi du 5 septembre 1807. Cpr. sur l'exercice, en
cas de faillite, du privilge de la Rgie des contributions indirectes : Bruxelles,
13 aot 1811, Sir., 12, 2, 263; Civ. cass., 9 janvier 1815, Sir., 15, 1, 254;
Paris. 29 aot 1836, Sir., 37, 2, 82.
13 Pont, n 37. Civ. cass., 18 janvier 1841, Sir., 41, 1, 324. Paris, 29
novembre 1864, Sir., 65, 2, 108.
14 La loi du 5 septembre 1807, relative seulement au privilge sur les biens
des comptables et qui, sous ce rapport, a rendu toute son tendue
au privilge du locateur, a laiss subsister la restriction de ce privilge six mois de
loyers, lorsqu'il s'agit de l'exercer au prjudice de la Rgie,
sur les biens d'un
redevable. Troplong, I, 99, la note". Pont, n 36. Civ. rej., 11
mars 1835,
Sir., 35, 1, 270. Voy. cep. Req. rej., 27 fvrier 1833, Sir., 33, 1, 289.
Le privilge du propritaire pour six mois de loyers

peut tre exerc dans le
cas mme o, au commencement du bail, le locataire a pay d'avance six mois
de loyers; ce paiement anticip doit s'imputer
sur les six derniers mois de
jouissance. Civ. rej., 26 janvier 1852, Sir., 52, 1, 122.
263 BIS.
181
le privilge et l'hypothque lgale du Trsor sur les biens des

comptables 15.
Aux termes de l'art. 2 de cette loi, le Trsor jouit d'un privilge gnral sur tous les biens meubles des comptables, pour le
paiement de leurs dbets.
On doit considrer comme comptables du Trsor tous ceux
qni, oprant des recettes ou des paiements pour le compte de l'tat,
ont le maniement de deniers publics, qu'ils soient ou non justiciables de la Cour des comptes 16. Mais on ne saurait ranger dans
la classe des comptables du Trsor, ni les percepteurs des contributions directes 17, ni les comptables en matires, tels que les
agents manutentionnaires des vivres militaires 18, ni bien moins
l'tat,
fournisseurs
de
les
qui auraient obtenu par antiencore
cipation des sommes excdant le montant de leurs fournitures1S.
Le privilge dont il est ici question s'tend, mme l'gard
de la femme spare de biens, tous les meubles qui se trouvent
dans les maisons d'habitation du mari 20, sauf la femme prouConseil d'tat des 13-25 fvrier 1808 a dclar les art.
2098 et 2121 du Code Napolon, ainsi que la loi du 5 septembre 1807, applicables aux comptables du Trsor de la couronne, ce qui doit aujourd'hui
s'entendre des comptables de la liste civile et de la dotation de la couronne.
16 L'nomralion contenue dans l'art. 7 de la loi du 5 septembre
1807 n'est pas limitative. Pont, n 39. Req. rej., 5 mars 1855, Sir., 55,
1, 251.
17 En effet, les percepteurs ne sont que de simples collecteurs ou prposs
des receveurs gnraux, et n'ont point dcompte avec le Trsor. Aussi l'art. 8
de la loi du 5 septembre ne les mentionne-t-il pas. Dcision du ministre des
finances du 21 mars 1809. Sir., 9, 2, 302. Grenier, I, 287. Troplong, II,
430 bis. Pont, n 39. Colmar, 10 juin 1820, Dev. et Car., Coll. nouv., VI,
Un avis du
.2,271.
rej., 19 fvrier 1856, Sir., 56, 1, 727.

Req. rej., 3 mai 1843, Sir., 43, 1, 369.
20 Les expressions de l'art. 2 de la loi du 5 septembre 1807, dans les maisons d'habitation du mari, ne prsentent pas un sens parfaitement clair, et ne
paraissent pas compltes. En les prenant au pied de la lettre, il en rsulterait
que si, de (ait, la femme habitait seule nue maison elle appartenante, ou
loue pour son compte, le privilge du Trsor ne s'tendrait pas aux meubles
existant dans celle maison. Or, une pareille restriction serait d'autant moins
admissible, que le lgislateur a videmment voulu donner au privilge du Trsor, vis--vis des femmes des. comptables, la plus grande latitude possible.
Pont, n 41. Cpr. Persil, sur l'art. 2098; Duranton, XIX, 234.
18
Civ.
182
DES DROITS RELS.
lgalement
21. Mais il ne s'exerce
appartiennent
ver qu'ils lui
noncs
spciaux
aux art.
et
gnraux
privilges
qu'aprs les
2).
2101 et 2102 du Code Napolon (mme art.
comptables,
le
des
meubles
les
gnral
privilge
sur
Outre le
acquis
immeubles
par eux,
les
spcial
sur
Trsor a un privilge
(loi prcite,
nomination
leur
postrieurement
titre onreux,
inscripd'une
ncessit
la
privilge-est-subordonn
art. 4).Ce
d"acdes
actes
l'enregistrement
de
mois
deux
les
dans
tion prise
quisition, faute de quoi il dgnre en simple hypothque,conformment l'art. 2113 (loi prcite, art. 5).
Quant aux immeubles acquis ds avant la nomination, ils ne
sont soumis qu' l'hypothque lgale, conformment aux art. 2121
et 2134 du Code Napolon (loi prcite, art. 6), encore que le
prix n'en ait t sold que depuis cette poque-82.
Il en est de mme des immeubles acquis titre gratuit postrieurement la nomination, moins-cependant que la transmission n'en ait eu lieu sous des charges qui, parleur nature et
leur importance, soient considrer comme constituant un prix 28.
Enfin, on doit placer sur la mme ligne que les acquisitions
titre gratuit, celles qui ont eu lieu par voie d'change, : sans
soulte ni retour de lots la charge du comptable 24.
Cette rserve ne concerne pas exclusivement les femmes spares de biens r
sous quelque rgime qu'elle soit marie, la femme d'un comptable est toujours
recevable prouver, par les moyens admis l'gard des tiers, que les meubles
trouvs dans son habitation, oudans celle du mari, sont sa proprit. Pont,n 41.
22 Troplong, I, 92 bis. Pont, n 42. On peut objecter que le privilge du
Trsor est fond sur la prsomption que les acquisitions ont t payes des
deniers de l'Etat, et qu'au point de vue de cette prsomption, des immeubles
acquis, il est vrai, par des actes antrieurs la nomination, mais dont le prix
n'a t pay que depuis, ne sauraient tre considrs comme ayant appartenu
au comptable ds avant son entre en fonction. Quelque grave que puisse paratre cette objection, on ne doit cependant pas s'y arrter. D'une part, en
effet, la prsomption qui sert de base au-privilge, est videmment moins puissante pour les acquisitions qui remontent une poque antrieure la nomination du comptable, que pour les acquisitions faites depuis cette poque;
d'autre part, la loi s tant exclusivement attache
aux dates des acquisitions,
et n'ayant fait, en ce qui concerne les acquisitions antrieures la nomination,
aucune distinction entre celles dont les prix auraient,t solds avant ou aprs
la nomination, il ne saurait, tre permis, en supplant une pareille distinction,
d tendre le privilge desimmeublesqui n'y ont pas t formellement soumis.
23 Req. rej., 5 mars 1855, Sir., 55, 1, 251.
24 Duranton, XIX, 234. Pont, n 41.
21
263
BIS.
183
Les femmes des comptables, mme spares de biens, sont lgalement rputes personnes interposes dans les acquisitions
titre onreux par elles faites postrieurement la nomination
de leurs maris; et la loi soumet en consquence les immeubles
ainsi acquis au privilge du Trsor. Toutefois, cette prsomption
-d'interposition n'est point absolue, et peut tre utilement combattue par la preuve que les deniers employs une acquisition
faite par la femme, lui apparienaient (loi prcite, art. 4, n 2).
D'un autre ct, celte prsomption ne peut, en tant que prsomption lgale, tre tendue des acquisitions faites par le
par un ascendant du comptable, sauf au Trsor prouver

que les deniers employs l'acquisition ont t fournis par ce
dernier, et qu'ainsi l'acqureur apparent n'est, en ralit, qu'une
fils ou
personne interpose 25.
e. Privilge pour frais de justice criminelle.
Une seconde loi du 5 septembre 1807 rgle le privilge du

Trsor pour le remboursement des frais, dont la condamnation
est prononce son profit, en matire criminelle, correctionnelle,
ou de simple police.
frappe sur la gnralit des meubles et des immeubles des condamns.

Il est prim, quant au mobilier, par les privilges dsigns
aux art. 2101 et^iOi du Code Napolon, et par les sommes dues
pour la dfense personnelle des condamns 26 (loi prcite, art. 2).
D'un autre ct, il ne peut s'exercer sur la masse immobilire
Ce privilge
Troplong, I, 92. Pont, n 42. Limoges, 22 juin 1808, Dev. et Car.,

Coll. nouv., II, 2, 402.
26 La crance du dfenseur est-elle privilgie, non seulement l'gard du
Trsor public, mais encore l'gard de tous les cranciers chirographaires du
condamn? On, au contraire, ne jouit-elle que d'une simple prfrence sur les
frais de justice? Tarrible (Rp., v Privilge, sect. II, 2, n 7) el M. Troplong (I, 35) se prononcent dans ce dernier sens, et enseignent, n consquence,
que la somme alloue au dfenseur du condamn doit tre prleve sur la collocation accorde pour les frais de justice, sauf au Trsor public concourir pour
cette somme, par contribution ou au marc le franc, avec les cranciers cdulaires. Cette opinion ne nous p rait pas devoir tre,suivie.Nous pensons, avec
MM. Pardessus (Droit commercial, J.V, 1107), Duranton (XIX, 259), Valette
(n 39) et Pont (n 46), que la loi du 5 septembre 1806 tablit virtuellement
un vritable privilge-en faveur des sommes dues pour la dfense du condamn,
qu'ainsi le dfenseur et le Trsor doivent tre colloques, pour l'intgralit de
25
184
qu' dfaut de
DES DROITS RELS.

mobilier 27, et seulement aprs
les privilges et
droits suivants (loi prcite, art. 4) :

2101 du Code Napolon.
l'art.
numrs
privilges
Les
en
a.
p. Les privilges indiqus l'art. 2103 du mme Code, pourvu
qu'ils aient t dment conservs.
Les hypothques lgales existant indpendamment de l'inscription, lorsqu'elles'sont antrieures, soit au mandat d'arrt
dcern contre le condamn, soit au jugement de condamnation,
s'il n'a pas t dcern de mandat d'arrt.
8. Les autres hypothques rsultant d'actes antrieurs au
mandat d'arrt ou au jugement de condamnation 28.
pour la dfense personnelle du condamn.
dues
Les
sommes
s.
Le privilge dont il s'agit, tabli pour assurer le recouvrement
des frais de justice criminelle, ne peut tre tendu aux amendes,
raison desquelles le Trsor ne jouit que de l'hypothque judiciaire 29. Il ne s'applique mme pas aux frais de poursuites pour
banqueroute simple ou frauduleuse, en ce sens, du moins, que
ces frais ne peuvent tre mis la charge de la masse 30.
Il doit, pour conserver, quant aux immeubles, le caractre de
leurs crances, avant les cranciers cdulaires. Le systme contraire restreint

arbitrairement l'effet du privilge pour frais de justice criminelle, puisque,
d'aprs le texte et l'esprit manifeste de la loi, le Trsor doit, pour le recouvrement intgral de ces frais, primer, aprs le paiement des sommes dues pour
la dfense du condamn, tous les cranciers cdulaires de ce dernier.
Arg. art. 2098 cbn. 2105. Persil, sur l'art. 2104, n 1. Troplong, I,
94 ter. Pont, n 44. Civ. rej., 22 aot 1836, Sir., 36, 1, 625.
Il faut donc
appliquer au privilge du Trsor, pour frais de justice criminelle, les explications donnes au 262.
28 On ne doit pas, sous ce rapport, assimiler au mandat d'arrt, un simple
mandat de dpt. Les hypothques rsultant d'actes postrieurs un mandat
de dpt, mme suivi d'incarcration, priment le privilge du Trsur,
supposer, bien entendu qu'elles aient t inscrites avant ce dernier. Faustin-Hlie,
Instruction criminelle, V, 381, p. 781. Duvergier, Manuel du juge d'instruction, II, 428. Nancy, 8 avril 1865, Sir., 65, 2, 92. Civ. rej., 7 janvier
1868, Sir., 68, 1, 63. Voy. en sens contraire : Pont, n 47 Poitiers, 9 jan;
vier 1849, Sir., 52, 1, 529.
29 Grenier, II, 416. Troplong, I, 95 ter. Duranton, XIX, 236. Pont,
n 45.
30 Code de comm., art. 587 et 592.Lorsqueles poursuites diriges
contre
un commerant tomb en faillite ont port tout la fois sur des faits de banqueroute simple ou frauduleuse, et sur d'autres crimes
ou dlits, le Trsor
jouit, rencontre de la masse, du privilge,
pour la partie des frais relative
aux faits de cette dernire espce, supposer, d'ailleurs, qu'ils soient ant-
27
263
BIS.
185
privilge, tre inscrit dans les deux mois dater du jugement de

condamnation ; faute de quoi, il dgnre en simple hypothque,
conformment l'art. 2113 (loi prcite, art. 3).
En cas d'alination des immeubles, le privilge du Trsor ne
peut mme tre utilement inscrit que jusqu' la transcription des
actes d'alination, peu importe que ces actes soient antrieurs ou
postrieurs au mandat d'arrt ou au jugement de condamnation 81.
L'inscription prise seulement aprs la transcription des actes d'alination serait inefficace, non seulement en ce qui concerne le
droit de suite, mais mme quant au droit de prfrence; de telle
sorte que le Trsor ne pourrait, dans l'ordre ouvert pour la distribution des prix de vente, rclamer une collocation au prjudice des cranciers hypothcaires rgulirement inscrits 32.
La faillite du condamn ne dispense pas le Trsor de prendre
inscription dans le dlai de deux mois 33.
rieurs la dclaration de faillite. Paris, 4 mars 1839, Dalloz, 1839, 2, 108.
Metz, 28 fvrier 1856, Sir., 56, 2, 321. Besanon, 30 aot 1856, Sir.,
56, 2, 698.
31 Avant la loi du 23 mars 1855, il pouvait y avoir doute sur l question
de savoir si les immeubles alins par le condamn depuis le mandat d'arrt
ou depuis la condamnation restaient soumis au privilge du Trsor. Voy. Lettre
du grand-juge du 9 aot 1808, Sir., 8, 2, 270; Persil, sur l'art. 2098,
n 22; Troplong. I, 93; Pont, n 48. Mais il semble que la question soit aujourd'hui sans intrt. Si les actes d'alination passs par le condamn, quoique
postrieurement au mandat d'arrt ou au jugement de condamnation, ont t
transcrits, le privilge du Trsor ne peut plus tre utilement inscrit, se
trouvt-on encore dans le dlai de deux mois dater du jugement de condamnation. Si, au contraire, il s'agit d'actes d'alination non encore transcrits, le
privilge du Trsor peut toujours tre inscrit, que ces actes soient postrieurs
ou antrieurs au mandat d'arrt ou au jugement de condamnation. Cpr. 278.
& Cpr. fi 272 et 278. Civ. rej., 12 juillet 1852, Sir., 52, 1, 529. Voy.
le
cep. Troplong, I, 95 et 95 bis. L'opinion du savant auteur, qui enseigne que
Trsor, tout en perdant le droit de suite, conserve le droit de prfrence, pourvu
qu'il prenne inscription dans les deux mois du jugement de condamnation, trs
contestable sous l'empire des art. 834 et 835 du Code de procdure, ne p<-ut
plus se soutenir depuis la loi du 23 mars 1835, sur la transcription. 11 est
bien entendu, du reste, que le Trsor, dchu aux regards des cranciers hypothcaires de son droit de prfrence sur le prix encore d, n'en jouit pas moins,
l'encontre des simples cranciers chirographaires de son privilge sur ce prix
considr comme valeur mobilire.
82 Metz, 28 fvrier 1836, Sir., 56, 2, 321. Besanon, 30 avril 1856, Sir.,
56, 2, 698.
486
BBS DROITS RELS.
f. Privilge pour le recouvrement des contributions directes.
La loi du 12 novembre 1808, art. 1er, a rgl ce privilge, en

distinguant, pour les objets sur lesquels il porte, entre la-contribution foncire et les autres contributions directes.
Le privilge relatif la contribution foncire est spcial t
affecte les rcoltes, fruits, loyers et revenus des immeubles sujets
la contribution. Il peut tre exerc dans le cas mme on ces
immeubles ont pass dans les mains de tiers acqureurs, et emporte ainsi un vritable droit de suite sur les fruits et revenus
qui en sont grevs 34; mais il ne frappe pas sur les immeubles
mmes des redevables 33.
Le privilge pour le recouvrement des autres contributions
directes 36 est gnral et affecte tous les meubles et effets mobiliers appartenant aux redevables, en quelque lieu qu'ils se trouvent. Le Trsor ne serait cependant pas autoris porter son
excution sur des meubles qui auraient cess d'appartenir au
dbiteur 37.
Le privilge, tant des contributions foncires que des autres
contributions directes, est restreint ce qui est d pour l'anne
chue et pour l'anne courante. Il s'exerce avant tout autre, et
prime par consquent les crances nonces en l'art. 2101, &
l'exception toutefois des frais faits pour la ralisation du gage
et la distribution du prix en provenant, frais qui forment l'objet
d'un vritable prlvement. Il prime mme les privilges particuliers du locateur et du crancier gagiste, alors du moins qu'ils
n'ont pris naissance qu'aprs celui du Trsor 38.
Pont, n 50. Foucart, Droit administratif, II, 959. Req. rej., 6 juillet
1852, Sir. 52, 1. 534.
35 Pont, n 51. Foucart, op. cit., il, 958.
36 Cpr. Civ. cass., 15 juillet 1868, Sir., 68, 1. 448.
37 Civ. cass., 17 aot 1847, Sir., 48, 1, 43.
38 Quelque rigoureuse que cette solution puisse paratre,
et bien qu'elle soit
contraire la maxime Les meubles n'ont
pas de suite, nous n'hsitons cependant pas l'adopter. Les termes ci s'exerce
avant tout autre, dont se sertie
premier alina de l'art. 1er de la loi du 12 novembre
1808, nous paraissent
trop prcis et trop formels pour admettre des exceptions
et restrictions quelconques, alors surtout qu'on les combine avec les expressions finales du n0^
de cet article, en quelque lieu qu'il
se trouvent. Cpr. Troplong, 1, 33, 63 et
96; Pont, n 53. M. Duranton (XIX, 231), tout
reconnaissant que le
en
privilge dont il s'agit prime celui du propritaire
pour loyers ou fermages,
34
263 BIS.
187
g. Privilge pour droits cl amendes en matire de timbre.
L'art. 76, al. 2, de la loi des finances du 28 avril 1816 a tendu

aux droits de timbre, et aux amendes pour contraventions y relatives, le privilge, tabli et rgl par la loi du 12 novembre
1808 pour les contributions directes.
Observations communes tous les privilges du Trsor.
Aux termes du second alina de l'art. 2098, le Trsor ne peut

obtenir de privilge au prjudice des droits antrieurement acquis- des tiers.
Cette disposition n'est pas une simple application du principe
de la non-rtroactivit des lois. Elle prvoit et rgle le concours

du Trsor avec des tiers acqureurs ou des cranciers qui, ds
avant l'poque o les crances de ce dernier ont pris naissance,
avaient acquis des droits de proprit ou de prfrence sur les
biens des redevables, et statue qu'en pareil cas, ces droits l'em-
portent sur le privilge du Trsor 39.

La loi du 5 septembre 1807, relative aux frais de justice
criminelle, a fait une application particulire de la rgle pose
par le deuxime alina de l'art. 2098, en disposant dans son
art. 4 que le privilge du Trsor ne s'exercerait sur les immeubles des condamns, qu'aprs les hypothques, lgales ou auenseigne qu'il est prim par celui du crancier gagiste, et mme par celui des
frais de conservation de la chose.
39 La disposition dont il s'agit a t insre au Code par suite d'un dbat qui
s'tait lev au sein du Conseil d'tat, sur l'effet du privilge du Trsor, quant
aux biens des comptables; et il rsulte jusqu' l'vidence du procs-verbal
de cette discussion, que le Conseil n'a pas seulement entendu sauvegarder
les droits acquis des tiers avant la promulgation des lois nouvelles qui
pourraient intervenir, mais qu'il a bien rellement voulu maintenir, au

regard du Trsor, l'efficacit des privilges acquis avant la naissance de ses
(sances ou droits privilgis. C'est ainsi que le consul Cambacrs disait :
Il est ncessaire d'exprimer cette limitation, et de dire que les privilges du
Trsor public ne pourront dtruire ceux qui existeraient antrieurement
la gestion du comptable. (Locr, Lg.. XVI, n. 246, n 18 et 20).Cpr.
aussi art.
et 13 du projet de la Section de lgislation. MM. Troplong
(I, 90) .et Pont n 29) estiment, au contraire, que l'ai. 2 de l'art. 2098 n'a
eu d'antre objet que de consacrer l'inviolabilitdes droits acquis des tiers an
moment de la promulgation des lois nouvelles qui devaient organiser le privilge du Trsor.
il
DES DROITS RELS.
188
condamde
jugement
d'arrt
mandat
antrieures
au
ou
au
trs,
nation.
On doit conclure de la mme rgle que le privilge des contributions directes ne peut s'exercer au prjudice du crancier
nanti d'un gage ds avant l'poque laquelle remonte ce privilge''0, ni celui des droits de mutation par dcs, au prjudice
des cranciers ayant faire valoir un privilge du chef du bfunt 41.
Du reste, les privilges du Trsor ne datent pas seulement du
jour o ses crances sont devenues certaines et liquides ; ils remontent la date mme des faits auxquels ils se rattachent; et
ils restent efficaces, malgr la dclaration de faillite du dbiteur,
survenue avant la constatation et la liquidation de ces crances.
C'est ainsi que le privilge pour le recouvrement des frais de
poursuite criminelle auxquels a t condamn un ngociant
failli est efficace l'gard des cranciers de la masse, si la condamnation a t prononce raison de faits antrieurs la dclaration de faillite 42.
II. Des privilges tablis par le Code de commece.

1 Les dispositions des lois maritimes auxquelles se rfrait
l'art. 2120 du Gode Napolon ont t reproduites ou remplaces
par les art. 191, 271, 280, 307, 308, 320 323 du Code de com-
merce, qui tablissent les privilges suivants 43
a. Privilge sur les navires et autres btiments de mer .
Les crances privilgies sur les navires et autres btiments de

rej., 7 mai 1816, Dev. et Carr., Coll. nouv., V, 1, 187.
41 Amiens, 18 novembre 1854, Sir., 55, 2, 47. Cpr. texte 6, et note 11 supr.
Voy. note 30 supr, et les arrts y cits. Cependant la loi du 5 septembre 1807, concernant les frais de justice criminelle, ne fait remonter le privilge du Trsor sur les immeubles du condamn qu'au mandat d'arrt, ou s'il
n'en a pas t dcern, qu'au jugement de condamnation. Cpr. texte, lett. E,
supr.
43 Cpr. sur cette matire : Valin, Commentaire sur l'ordonnance de la marine,
nouv. dit., par Bcane; Paris, 1834, 1 vol. in-4 ou 2 vol. in-8, .urigon,
Trait des assurances et des contrats la grosse, nouv. dit. mise
en rapport
40
Heq.
avec le Code de commerce et la jurisprudence, par Boulay-Paty ; Rennes, 1827,

2 vol. in-4, Pardessus, Droit commercial, III, 939 et suiv.
Les dispositions de l'art. 191 du Code de commerce ne s'tendent pas ans
263
BIS.
189
par l'art. 191 prcit en onze catgories. Le

rang respectif de ces crances est fix par l'ordre dans lequel
mer sont ranges
elles sont numres ; celles qui se trouvent comprises sous

une
mme catgorie, viennent, en gnral, en concurrence entre
elles 45.
Les conditions d'exercice et les causes d'extinction des privilges dont il est ici question sont rgles par les art. 192 196.
Le privilge nonc au n 7 de l'art, 191 garantit les prts
simple intrt aussi bien que les prts la grosse. Si, pour tre
admis l'exercer, les prteurs doivent justifier de la ncessit
des emprunts, conformment au n 5 de l'art. 192, ils ne sont
pas tenus de prouver l'emploi de leurs deniers 40. Lorsque, pen-
dant le dernier voyage, plusieurs emprunts successifs ont t faits

dans des lieux de relche diffrents, chaque prteur prime ceux
qui l'ont prcd dans l'ordre des temps 47.
Le privilge dont s'occupe le n 8 de l'art. 191 se perd, d'une
manire abolue 46, par tout voyage 40 que le navire, mme rest
en la possession du dbiteur, a fait en mer sans opposition del
part des cranciers auxquels comptait ce privilge.
La question de savoir si les fournisseurs et ouvriers employs
la construction d'un navire jouissent du privilge tabli par le
n 8 de l'art. 191, lorsque celui auquel ils ont fait des fournitures ou pour lequel ils ont travaill, est un entrepreneur qui a
construit pour le compte d'un tiers, doit se dcider en leur faveur ou contre eux, suivant qu'ils ont ignor celle circonstance,
ou qu'ils l'ont connue 50.
barques et btiments servant exclusivement l'agrment du propritaire. Locr,
Lg., XVIII, p. 296, n 2.
45 Voy. cep. texte et note 47 infr.
46 Pardessus, m, 747. Boulay-Paly, I, p. 119.
47 Arg. art. 323. Le prteur qui a fourni les deniers en dernier lieu, salvam
fecil causam totius pignoris. Pardessus, III, 954. Boulay-Paly, I, p. 118.
48 C'est--dire qu'il ne peut plus tre oppos aux cranciers mme simplement chirographaires. Aix, 17 juillet 1828, Sir., 29, 2, 62.
49 Ici
ne s'appliquent pas les art. 193 et 194, qui ne sont relatifs qu'au
droit de suite. Caen, 12 aot 1861, Sir., 63, 2, 49.
50 Nec obslal art. 1798. Pardessus, III, 943. Boulay-Paty, I, p. 129. Pont,
n 97. Caen, 21 mars 1827 ; Dev.. et Car., Coll. nouv., VIII, 2, 348. Req.
rej., 30 juin 1829, ibid., IX, 320. Voy. cep. Persil, Quest., ch. IV, 4 ; Dageville, Commentaire dn Code de comm., II. p. 683 ; Rennes, 7 mai 1818, Dev.
et Car., Coll.nouv., V, 2, 380 ; Rouen, 31 mai 1826, ibid., VIII, 2, 239.
DES. DROITS RELS.
190
le
tabli
9 de
privilge
n
du
par
jouit
la
'
donneur
Le
grosse
t
ayant,
le
o
rompu par
mme
voyage
le
dans:
191,,
l'art.
cas
force majeure ou par le fait de l'armateur, il n'y a pas eu commencement de risque maritime 51. Il en serait cependant autrement, si le contrat la grosse avait t rsolu de commun accord par les parties.
Le privilge dont il vient d'tre question s'tend l'intrt
simple d, pour les sommes prtes la grosse, depuis l'expiration des- risques jusqu'au remboursement 52.
Par exception la rgle que les meubles n'ont pas de suite
attache
droit
de
Gode
190
du
l'art.
hypothque,
un
commerce
par
de suite aux privilges sur les, navires et autres btiments de
de
l'acqureur,
les
profit
suite
s'teint,
droit
de
par
Ce
au
mer.
causes indiques en l'art. 193. Cpr. art. 194 196.
b. Privilge sur
le
fret.
L'art. 271 du Code de commerce, qui forme, en ce qui concerne le privilge dont jouissent les loyers des matelots, le complment du n 6 de l'art. 191, affecte ce privilge le fret aussi
bien que le navire.
Le privilge sur le fret, ne portant pas directement sur les
marchandises du chargement, ne peut tre exerc sur le prix de
ces marchandises que sous les conditions dtermines par
Fart. 307 53.
c. Privilge sur le chargement.
L'art. 307 du Code de commerce accorde au capitaine, pour

le paiement du fret, un privilge sur les marchandises de son
chargement, mais seulement pendant la quinzaine qui suit leur
dlivrance. Encore ce privilge serait-il teint avant l'expiration
de ce dlai, si le capitaine s'tant dessaisi des marchandises qui
y sont affectes, elles avaient pass en mains tierces 54.
Ce privilge l'emporte sur tous autres, mme
sur ceux du vendeur non pay, et du Trsor pour tous les droits de douane 65.
51
52
Sir., 46,
54
55
Caen, 28 fvrier 1844, Sir., 44, 2, 295.

Civ. rej., 20 fvrier 1844, Sir., 44, 1 197
mai 1857 Sir, 59, 1, 170. Cpr. Civ.
1845
20
rej.,
juin
9
53
1,
Cpr. Civ. rej., 9 juin 1845, Sir.,
Pardessus, III, 961. Pont, n 104.
46, 1, 53.
263
BIS.
191
d. Privilge portant tout fa fois sur le navire, sur le fret et sur le chargement.
Le navire, les agrs et apparaux, le fret, et les marchandises

charges, sont respectivement affects l'excution des engagements rsultant de la charte partie. Art. 280 du Code de commerce.
Ce privilge est prim par celui des matelots pour leurs loyers.
Le fret ne peut, en ce qui les concerne, tre absorb ni diminu
par l'effet de clauses particulires insres dans la charte partie50.

Quant au privilge destin garantir les sommes prtes la
grosse, il est spcialement rgl par les art. 320 323 du Code
de commerce.
2 A ct des privilges qui viennent d'tre numrs, et qui

sont particuliers au Droit maritime, le Code de commerce tablit
encore deux autres privilges relatifs au commerce en gnral.
a. Privilge du commissionnaire.
Les art. 93, 94 et 9S du Code de commerce, relatifs au privilge du commissionnaire, ont t notablement modifis par la loi
du 23 mai 1863, qui a runi, dans le nouvel art. 95 de ce Code,
les dispositions spciales la matire.
Aux termes du premier alina de cet article, tout commissionnaire 57 a privilge sur la valeur des marchandises lui expdies, dposes, ou consignes, et ce, par le fait seul de l'expdition, du dpt, ou de la consignation, pour tous les prts, avances
ou paiements faits par lui, soit avant la rception des marchandises, soit pendant le temps qu'elles sont en sa possession.
Il rsulte de cette disposition :
Qu' la diffrence de ce qui avait lieu sous l'empire de l'ancien art. 95, le privilge du commissionnaire n'est plus subordonn la condition que les marchandises aient t expdies
d'une autre place, ou qu'elles aient t dposes ou consignes par
un individu rsidant dans un autre lieu que le commissionnaire.
/3. Que le privilge peut tre rclam, non seulement pour les
Pardessus, III, 960. Pont, n 100.

57 Le banquier qui a fait, mme un commerant d'une autre place, des
avances sur dpt de titres ne peut tre considr comme un. commissionnaire
dans le sens de l'art. 95 du Code de commerce, et ne jouit pas du privilge
tabli par cet article. Civ. rej;, 13 janvier 1868, Sir., 68, 1, 131.
192
DES DROITS RELS.
marchandises
qui
les
spcialement
y sont afconcernant
avances
fectes, mais indistinctement pour toutes les sommes ou valeurs
fournies sous une forme quelconque, soit au propritaire des
marchandises lui-mme, soit des tiers sa dcharge, et notamment pour les mandats acquitts, les crdits ouverts, les
achats faits au compte du propritaire, et les paiements effectus son acquit 58.
garantit non seulement les avances faites
Y. Que le privilge
des
marchanrception,
soit
depuis
la
commissionnaire
le
par
dises elles-mmes, soit du connaissement ou de la lettre de voiture qui en constate l'expdition, mais mme celles qui auraient
d'une
consignapoque,
antrieurement
lieu
cette
vue
en
eu
tion qui ne s'est ralise qu'ultrieurement 59.
Le privilge dont s'agit garantit tout aussi bien les intrts,
commissions et frais dus au commissionnaire, que le principal
de ses avances. Art. 93, al. 3.
Ce privilge n'est, pas exclusivement accord au commerant
exerant habituellement la profession de commissionnaire ; il appartient tout consignataire ou dpositaire, mme non commerant, qui a fait des avances sur des marchandises lui expdies, consignes ou dposes, peu importe d'ailleurs qu'il
C'est ce que la doctrine et la jurisprudence avaient dj admis sous l'empire des anciennes dispositions du Code de commerce. Voy. Troplong, Bu nantissement, n0E 207 et suiv.; Delamarre et Lepoitvin, Du contrat de commission,
II, 391 ; Civ. cass., 22 juillet 1817, Sir., 18, 1, 46 ; Req. rej, 8 juin 1829,
Dev. et Car., Coll. nouv., IX, 1, 306 ; Civ. cass., 23 juin 1830, Sir., 30, 1,
254 ; Civ. cass., 29 avril 1833, Sir., 33, 1, 431 ; Rouen, 29 novembre
1838, Sir., 39, 2, 33. Lorsque, sur des envois successifs de marchandises,
il a t fait des avances successives par le commissionnaire, toutes ces avances
sont, moins de convention contraire, garanties par l'ensemble des marchandises dont le commissionnaire se trouve nanti. Civ. rej., 14 mars 1855, Sir.,
55, 1, 177.
ss La question tait autrefois controverse. Voy. dans le sens de la solution
consacre par la loi du 23 mai 1863 : Delamarre et Lepoitvin, op. cit., II, 392
et suiv.; Troplong, op. cit., ns 219 et suiv.; Civ. rej., 23 avril 1816, Dev.
et Car., Coll. nouv., X, 1, 180 ; Bordeaux, 28 janvier 1839, Rennes, 12 juin
1840, et Dijon, 10 avril 1844, Sir., 49, 2, 1, la note; Paris, 18 novembre
1848, Sir., 49, 2, 1. Voy. en sens contraire Aix, 11 janvier 1831, Sir., 31,
:
2, 149 ; Nmes, 7 juin 1843, Sir., 49, 2, 1, la note; Douai, 29 novembre
1843, Sir., 44, 2, 145 ; Civ. cass., 18 mai 1845, Sir., 45, 1, 258 Civ. rej.,
:
4 dcembre 1848, Sir., 49, 1, 5 ; Civ.
cass., 12 fvrier et 13 novembre 1850,
Sir., 50, 1, 246 et 769.
58
263
193
BIS.
ait reu mandat de vendre ces marchandises, ou que le propritaire se soit rserv de les vendre lui-mme, ou de les faire
vendre par un tiers 60.
Il est galement indiffrent que le commettant soit ou non
commerant, et que l'opration qu'il a faite constitue ou non de
sa part un acte de commerce 61.
Mais l'existence du privilge est subordonne la condition
que les marchandises sur lesquelles il doit s'exercer aient t
mises et soient restes en la possession du commissionnaire, ou
d'un tiers convenu entre les parties. Le commissionnaire est rput avoir les marchandises en sa possession, lorsqu'elles sont
sa disposition, dans ses magasins ou navires, la douane ou
dans un dpt public, ou si, avant qu'elles soient arrives, il en
a t saisi par un connaissement ou par une lettre de voiturecs.
Art. 9b, al. 2, et 92.
Le mode d'exercice du privilge du commissionnaire est rgl,
suivant les cas, soit par le dernier alina de l'art. 95, soit par
l'art. 93.
La faillite du propritaire des marchandises reste sans influence sur le privilge du commissionnaire, mme quant aux
avances qu'il n'aurait faites que depuis l'poque fixe pour l'ouverture de la faillite, ou dans les dix jours qui l'ont prcde cs.
b. Privilge des ouvriers cl
des commis.
L'art. 549 du Code de commerce a attach aux salaires des ouToute personne qui fait des avances sur des marchandises qu'elle est
charge de vendre ou de conserver en consignalio ait acte de commission ; et
.
d'un autre ct, le nouvel art. 65, pas plus que l'ancien art. 93, ne subordonne le privilge du commissionnaire la condition qu'il ait reu mandat de
vendre. Pardessus, Droit commercial, IV, 1203. Troplong, op. cit., n 05 158 et
suiv. Delamarre et Lepoitvin, op. cit., II, 399 et 406. Civ. rej., 23 avril 1816,
Dev. et Car., Coll. nouv., V, I, 1, 180. Aix, 23 aot 1831, Sir., 32, 2, 162.
Rouen, 29 novembre 1838, Sir., 39, 2, 33. Nancy, 14 dcembre 1838, Sir.,
39, 2, 239. Civ. cass., 6 mai 1845, Sir., 45, 4, 503. Bordeaux, 28 janvier
1846, Sir., 46, 2, 213.
61 Delamarre et Lepoitvin, Trait de droit commercial, II. 27. Mass, Droit
commercial, IV, 2830. Agen, 8 juillet 1867, Sir., 68, 2, 101.
Cpr. Orlans, 18 avril 1866, Sir., 67, 2, 108.
63 Troplong, op. cil. n 260. Rennes, 13 juin 1818, Dev. et Car., Coll. nouv.,
V, 2, 391. Douai, 29 novembre 1843, Sir., 44, 2,145. Rouen, 7 juillet 1853.
Sir., 54, 2, 387.
60
m.
13
494
DES DROITS RELS.
ceux des commis,

failli
et
le
directement
employs
par
vriers
accorde
4,
2101,
l'art.
n
aux
celui
analogue
privilge
que
un
salaires des gens de service 64.
III. Des privilges tablis par diffrentes lois spciales.

le cautionnement des fonctionnaires publics.
ordre
second
du
Privilge
sur
a.
Le bailleur de fonds destins former, en tout ou en partie,

le cautionnement d'un fonctionnaire public, peut, en remplissaut les formalits prescrites cet effet, s'assurer, sur ce cautionnement, un privilge appel de second ordre, parce qu'il
s'exerce immdiatement aprs le privilge tabli par le n 7 de
l'art. 2102 65.
Le privilge de second ordre n'tant accord qu'aux bailleurs
des fonds avec lesquels le cautionnement a t fait, il ne dpend
de
confrer, tel ou tel de ses
titulaire
du
volont
la
de
pas
cranciers, un pareil privilge sur un cautionnement qu'il aurait
lui-mme fourni 66, ou dont il aurait, au moyen de ses propres
deniers, rembours les fonds au bailleur originaire 67.
Le privilge de second ordre n'existe que sous la condition
d'une dclaration notarie, donne au bailleur de fonds par le
titulaire du cautionnement. Mais il n'est pas ncessaire que cette
dclaration prcde ou accompagne le versement au Trsor des
fonds du cautionnement; elle peut tre utilement faite une poque postrieure 68. Du reste, la dclaration dont il s'agit, quoique
dite de proprit, n'a d'autre effet que d'assurer le privilge du
second ordre au bailleur de fonds, qui ne reste pas propritaire
des deniers par lui verss; d'o la consquence que les cranciers,
mme simplement chirographaires,du titulaire du cautionnement,
Voy. sur ce privilge : 260, texte n 4, et note 23.
65 Ce privilge est tabli et rgl par les lois et dcrets suivants : Lois du
25 nivse et du 6 ventse an XIII; dcrets du 28 aot 1808 et du 22 dcembre 1812. Voy. aussi l'ordonnance du 8 mai 1816, qui a transfr au Trsor
l'administration des fonds de cautionnement, primitivement attribue la caisse
des consignations.
60 Paris, 11 juin 1836, Sir., 36, 2, 395. Req. rej., 30 mai 1838, Sir.,
38, 1, 758.
Paris, 4 mars 1834, Sir., 34, 2, 209. Bourges, 8
1844, Sir.,
64
mars
45, 2, 491.
68 Civ. rej., 18 avril 1855, Sir., 55, 1, 813. Bordeaux,
21 juillet 1862,
Sir., 63, 2, 20.
263 BIS.
195
sont admis y former opposition, et qu'il doit, en pareil cas,

tre procd une distribution par contribution en la forme ordinaire 69.
Pour pouvoir tre oppos aux autres cranciers, le privilge du
second ordre doit en outre tre inscrit au Trsor; et c'est partir seulement de son inscription qu'il devient efficace leur
gard. Il en rsulte qu'il ne peut tre exerc au dtriment des
cranciers qui, antrieurement l'accomplissement de cette formalit, ont form opposition sur les fonds du cautionnement 70,
et que, d'un autre ct, l'inscription serait tardive, si elle n'avait
t faite qu'aprs le jugement dclaratif de la faillite du titulaire
du cautionnement 71.
Bien que les lois qui ont tabli le privilge dont s'agit ne s'occupent spcialement que des cautionnements des fonctionnaires
publics, il semble que ce privilge doive tre galement accord
ceux qui ont fourni les fonds de cautionnements dposs par
des fournisseurs ou entrepreneurs de l'tat 72.
b. Privilge des ouvriers cl fournisseurs pour travaux de l'Elat.
Un dcret du 26 pluvise an II confre, par ses art. 3 et 4, aux

ouvriers et fournisseurs pour travaux de l'tat un privilge sur
les sommes dues aux entrepreneurs.
Ce privilge a lieu, alors mme que l'entreprise a pour objet
une oeuvre d'ail 73. Il n'affecte que les sommes dues l'entrepre-
s'tend
qu'il
excuts,
et
les
pas aux
ne
travaux
a
pour
neur
fonds de son cautionnement 74.
Le privilge dont s'agit est spcial aux travaux entrepris pour
le compte de l'tat. Il ne s'applique ni aux travaux excuts pour
contraire,
Voy.,
1,
529.
Sir.,
50,
1849,
juillet
en
17
sens
rej.,
Civ.
69
Rouen, 15 avril 18' 6, Dev. et Car., Coll. nouv., II, 2, 132; Paris, 24 avril
1834, Sir., 35, 2, 218.
Sir., 42, 1, 584.
70 Civ. rej., 19 juillet 1842,
49, 1, 5.
71 Civ. rej., 4 dcembre 1848, Sir.,
la note prcdente.
cit
l'arrt
implicitement
jug
t
qui
C'est
par
72
a
ce
rej., 20 aot 1862, Sir., 63, 1, 386.
72 Req.
dcret
du
le
12
dcontraire,
l'opinion
faveur
de
invoquer,
peut
en
74 On ne
de la guerre.
service
le
fournitures
spcial
qui
pour
1806,
est
aux
cembre 56.
2, 270. Req. rej.,
49,
Sir.,
1848,
novembre
21
Bordeaux,
Pont, n
dcembre 1850, Sir.,
20
Angers,
Voy.
747.
1,
49,
Sir.,
1849,
cep.
juillet
31
51, 2, 172.
196
DES DROITS RELS.
des
communes"
des
ou
ni
civile
liste
75,
la
de
ceux
compte
le
dpartements 77, moins que l'tat ne doive contribuer pour une
travaux
78. A plus forte ratpareils
de
dpense
la
aliquole
part
de fer exchemins
de
applicable
travaux
n'est-il
aux
pas
son
dans
le
frais;
et
leurs
ce,
compagnies
des
propres
cuts par
compagnies un minimum
l'tat
garanti
aurait
o
ces
mme
cas
d'intrts jusqu' concurrence d'une certaine somme 73.
L'art. 550 du Code de commerce n'a point aboli, pour le cas
de faillite de l'entrepreneur, le privilge des fournisseurs de matriaux employs des travaux de l'tat 80.
Le privilge des ouvriers et fournisseurs pour travaux de
l'tat s'exerce, sur les sommes dues raison de ces travaux,
nonobstant toutes cessions que les entrepreneurs en auraient
consenties, soit en faveur de tierces personnes, soit mme au
profit exclusif de quelques-uns seulement de ces cranciers privilgis 81. Dcret prcit, art. 3 et 4.
75
Civ. cass., 17 dcembre 1860, Sir., 61, 1, 282. Amiens, 3 juillet 1862,
Sir., 63, 2, 84.

70 Serrigny, Revue critique, 1859, XVI, p. 265. Pont, n 56. Req. rej.,
12 dcembre 1831, Sir., 32, 1, 275. Lyon, 21 janvier 1846, Sir., 46, 2,262.
Req. rej., 18 janvier 1854, Sir., 54, 1, 441. Poitiers, 9 mars 1859, Sir.,
59, 2, 284. Grenoble, 7 fvrier 1868, Sir., 68, 2, 81. Les travaux d'tablissement ou d'entretien de chemins vicinaux de grande communication doivent, sous le rapport dont il s'agit, tre rangs dans la classe des travaux
communaux. Caen, 20 juin 1859, Sir., 60, 2, 51.
77 Bordeaux, 30 novembre 1858, Sir., 59, 2, 317. Req. rej., 9 aot 1859,
Sir., 60, 1, 558. Voy. en sens contraire : Pont, n56 ; Angers, 31 mars 1852,
Sir., 52, 2, 219. On dit, l'appui de cette dernire opinion, qu' la date du
dcret de pluvise an II, les dpartements n'avaient pas
encore d'existence
comme personnes morales, ni d'organisation financire distincte de celle de l'tat,
et que les travaux qui aujourd'hui sont la charge des dpartements s'excutaient alors pour le compte de l'tat, d'o l'on conclut que le dcret prcit
doit continuer s'y appliquer. Hais cette conclusion ne nous parat
pas juridique.
78 Paris, 27 aot 1853, Sir., 53, 2, 647. Paris, 30 juillet 1857, Sir., 58,
2, 200. Req. rej., 30 aot 1862, Sir., 63, 2, 286.
Mais une simple sub
vention accorde par l'tat ne saurait faire considrer comme excuts
pour son
compte des travaux entrepris par une commune ou par
un dpartement. Civ.
rej., 12 aot 1862, Sir., 62, 1, 958.
79 Hrisson, Revue pratique, 1860, X,
p. 565. Poitiers, 9 mars 1859, Sir.,
59, 2, 284. Req. rej.. 16 juillet 1860, Sir., 60, 1, 896.
oo Civ. cass., 21 juillet 1847, Sir., 48, 1, 341.
fi Arg. art. 3 et 4 du dcret du 26 pluvise
an n. mmerl,-Revue critique,
263
BIS.
.197
c. Privilge des sous-traitants pour fournitures faites au service de la guerre.
Le dcret du 12 dcembre 1806, dit de Posen, combin avec

celui du 13 juin prcdent, reconnat implicitement, aux soustraitants de cette catgorie, un privilge sur les sommes dues
l'tat.
traitants
par
aux
Ce privilge est pcial aux fournitures destines au service
de la guerre ou de la marine, et ne saurait tre tendu celles
qui ont eu lieu pour le compte d'autres administrations publiques ou rgies 85. Mais il s'applique aux fournitures faites pour
un tablissement militaire, tel que l'htel des Invalides, aussi
bien qu'aux fournitures faites pour le service de l'arme active 88.
Il n'est pas restreint aux sommes reprsentatives des fournitures effectues par le sous-traitant, mais frappe toutes les
sommes dues aux traitants par l'tat, mme titre d'indemnit,
ou raison d'une entreprise autre que celle laquelle le soustraitant a pris part81. Il s'tend galement aux fonds du cautionnement fourni par le traitant 65, et prime cet gard le privilge
de second ordre du bailleur de fonds 80.
L'existence du privilge des sous-traitants n'est pas subordonne la condition du dpt, fait directement entre les mains de
l'intendant militaire, des pices justificatives de leurs fournitures 87.
Le privilge dont il s'agit ne peut tre invoqu par ceux qui
1854, V, p. 509, n 4. Serrigny, op. cit., p. 270. Paris, 27 aot 1853, Sir.,
53, 2, 647. Req. rej., 21 mars 1855, Sir., 56,1, 735. Rouen, 19 mai 1866,
Sir., 67, 2, 148. Civ. rej., 22 janvier 1868, Sir., 68, 1, 177.
85 Req. rej. 18 mai 1831, Sir., 31, 1, 221.
sa Paris, 26 mai 1826, Sir., 28, 2, 45.
84 Req. rej., 10 mars 1818, Sir., 18, 1, 218. Paris, 26 mai 1826, Sir.,
28, 2, 45. Req. rej., 20 fvrier 1828, Sir., 28, 1, 308. Paris, 16 mars 1866,
Sir., 66, 2, 318.
85 Arg. art. 2 du dcret du 12 dcembre 1806. Paris, 16 mars 1866, Sir.,
66, 2, 318. Cpr. les autorits cites la note 74 supr.
se Angers, 23 janvier 1850, Dalloz, 1850, 2, 86.
87 Il rsulte des termes mmes de l'art. 1er du dcret du 12 dcembre 1806,
comme de son esprit, que la remise directe, entre les mains du commissaire
ordonnateur, aujourd'hui de l'intendant militaire, des pices justificatives, est
simplement facultative pour les sous-traitants. Civ. cass., 12 mars 1822. Dev.
et Car., Coll. nouv., VII, 1, 38.
DES DROITS RELS.
198
fait des lisimplement

sous-traitants,
ont
eux-mmes
tre
sans
vraisons pour le compte d'un sous-traitant 88.
d. Privilge de l'tat ou des concessionnaires pour desschement de marais.
Les indemnits dues l'tat ou aux concessionnaires, raison

de la plus-value rsultant d'un desschement de marais, sont
privilgies sur cette plus-value, mais la charge de la transcription, aux bureaux respectifs des hypothques, du dcret qui
ordonne le desschement au compte de l'tat, ou de l'acte de

concession.
Au moyen de celte transcription, les hypothques antrieures
au desschement sont restreintes sur une portion de proprit
gale en valeur au montant de la premire estimation des terrains desschs 89. Loi du 16 septembre 1807, art. 23.
L'tat, ou le concessionnaire qui a fait oprer la transcription
dont il vient d'tre pari, n'est pas tenu, pour conserver son privilge, de prendre, avant l'expiration de dix ans, des inscriptions en renouvellement 90.
e. Privilge des bailleurs de fonds pour l'tablissement d'une mine.
Aux termes de l'art. 20 de la loi du 21 avril 1810, ceux qui

ont fourni des fonds pour les recherches d'une mine, ou pour les
travaux de construction de machines ncessaires son exploitation, jouissent, sur la mine, du privilge tabli par le n 5 de
l'art. 2103, la charge de se conformer aux prescriptions de cet
article 01.
Metz, 2 juillet 1817,
et req. rej., 3 janvier 1822, Dev. et Car., Coll.

nouv., V, 2, 302, et VII, 1, 3.
89 Cpr. sur ce privilge : Req. rej., 4 aot 1852, Sir., 52,1, 806.
90 Nec obslai art. 2154. La disposition spciale de l'art. 23 de la loi du
88
16 dcembre 1807 rgle, d'une manire complte, les conditions de conservation

du privilge dont il s'agit. La transcription qu'il prescrit est collective, et se fait
sans aucune dsignation de propritaires intresss. Le conservateur des hypothques qui l'opre n'a pas prendre des inscriptions d'office, et par cela
mme l'art. 2154 y est inapplicable. Civ. cass., 28 mars 1854, Sir., 54, 1, 334.
91 L'art. 20 de la loi du 21 avril 1810 portant
qu'une mine concde
pourra tre affecte par privilge, etc., ne doit pas tre entendu dans le
sens de la ncessit d'une convention constitutive du privilge. Il signifie simplement, ainsi que cela rsulte de sa combinaison avec l'art. 19, qu'une mine
concde est susceptible de faire l'objet d'un privilge immobilier,
comme d'une
263 BIS.
199
f. Privilge en matire de drainage.
La loi du 17 juillet 1856 accorde l'tat, pour le remboursement des prts destins faciliter les oprations de drainage, un
double privilge, sur les rcolles et revenus des terrains drains,
et sur ces terrains eux-mmes.
Le privilge immobilier sur les terrains drains garantit le
remboursement de toutes les annuits indistinctement des prts
faits par l'tat, et prend rang avant tout autre, jusqu' concurrence de la mieux-value rsultant du drainage. Art. 3, al. 2,
cbn. art. 5 et art. 6, al. 4.
Le privilge mobilier sur les rcoltes ou revenus ne s'applique
qu' l'annuit chue et l'annuit courante des prts; il prend
rang immdiatement aprs le privilge des contributions publiques, mais ne peut toutefois s'exercer qu'aprs paiement des
sommes dues pour semences et pour frais de la rcolte de l'anne.
Art. 3, al. 1.
Le privilge sur les terrains drains est galement accord :
1 aux syndicats pour le recouvrement de la luxe d'entretien et
des avances faites par eux; 2 aux prleurs pour le remboursement des prts faits des syndicats; 3 aux entrepreneurs pour
le montant des travaux de diainage par eux excuts; 4 a ceux
qui ont prt des deniers pour payer ou rembourser les entrepreneurs. Art. 4, al. 1.
Les syndicats ont de plus, pour la taxe d'entretien de l'anne
chue et de l'anne courante, privilge sur les rcolles ou revenus de terrains drains. Arl. 4, al. 2.
Les immeubles compris dans le primtre d'un syndical ne
sont point affects indivisment au paiement de la dlie commune : le privilge ne les frappe chacun que pour sa part dans
cette dette. Art. 4, al. 3.
Les art. 6, 7 et 8 de la loi du 18 juillet 1856 dterminent les
conditions d'acquisition et de conservation des privilges qu'elle
tablit.
g. Privilge de la ville de Paris pour crdit accord aux bouchers.
D'aprs l'art. 31 du dcret du 6 fvrier 1811, relatif au commerce de la boucherie dans le dpartement de la Seine, et l'art. 4
affectation hypothcaire ; et que, d'un autre ct, le privilge dont il s'agit
dans cet article n'existe que sous les conditions qui y sont indiques. Pont, n 58.
DES DROITS RELS.
200
de celui du 15 mai 1813, la ville de Paris a privilge, pour le

montant du crdit accord aux bouchers, sur le cautionnement,
qui leur est
de
leurs
taux,
et
estimative
ce
sur
la
valeur
sur
d par des tiers pour fournitures de viande, de peaux ou de
suifs.
h. Privilge des facteurs de la halle aux farines de Paris.
Un dcret du 27 fvrier 1811 confre aux facteurs de la halle
aux farines, cranciers pour farines livres sur le carreau de la
halle, un boulanger qui, depuis, est tomb en faillite ou s'est
retir sans permission, un privilge sur le produit des quinze
sacs formant son dpt de garantie. Ce privilge passe avant
toutes autres crances.
i. Privilge du crdit foncier.
Aux termes de l'art.30 du dcret-loi du 28 fvrier 1852, la socit du Crdit fondera privilge, pour les annuits chues des
prts qu'elle a consentis et pour les frais, sur les revenus ou rcoltes des immeubles qui lui ont t hypothqus et dont elle a
t mise en possession.
Ce privilge prend rang, immdiatement aprs ceux qui sont
attachs aux frais faits pour la conservation de la chose, aux
frais de labours et de semences, et aux droits du Trsor pour le
recouvrement de l'impt.
CHAPITRE
m.
Des diffrentes espces d'hypothques.

A. Des hypothques lgales.
264.
Gnralits.
La loi garantit d'une manire particulire certaines crances,
au moyen d'une hypothque qu'elle y attache de plein droit,
c'est--dire indpendamment de toute manifestation de volont,
soit du crancier, soit du dbiteur.
A la diffrence des privilges qui sont, en gnral, fonds
sur
la faveur due certaines crances considres en elles-mmes,
c'est--dire dans leur cause ou leur objet, sans gard la
condition personnelle des cranciers, les hypothques lgales sont
264.
201
tablies au profit de certaines classes de personnes, et en considration de leur condition juridique, ou de la nature de leurs
rapports avec ceux sur les biens desquels portent ces hypothques.
Les droits et crances auxquels l'hypothque lgale est attribue sont (art. 2121) :
Ceux des mineurs et interdits, sur les biens de leurs tuteurs;
Ceux des femmes maries, sur les biens de leurs maris;
Ceux de l'tat, des communes et des tablissements publics,
sur les biens des receveurs et administrateurs comptables.
L'hypothque lgale, destine protger, d'une manire spciale, les intrts de certaines classes de personnes, est essentiellement une cration de la loi civile; et, ce titre, le bnfice en
est subordonn la condition de la jouissance des droits civils
en France. Ainsi, le mineur et l'interdit trangers n'ont pas, en
gnral, d'hypolhque lgale sur les biens de leurs tuteurs situs
en France, peu importe que le tuteur soit lui-mme Franais ou
tranger, et que la tutelle ail t dfre en France on l'tranger 1. La femme trangre n'a pas davantage d'hypolhque lgale sur les biens de son mari situs en France, peu importe
qu'elle soit d'origine trangre ou franaise, et que le mariage
ait t clbr l'tranger ou en France 2. A plus forte raison,
les communes ou les tablissements publics trangers ne pourraient-ils rclamer d'hypolhque lgale sur les biens de leurs
comptables situs en France.
Les hypothques lgales tablies par l'art. 2121 sont gnrales
de leur nature. Elles frappent, non seulement les immeubles que
le tuteur, le mari, ou le comptable possdaient dj au moment
de la dlation de la tutelle, de la clbration du mariage, ou de
Voy. sur ce point : 78, texte n 11, notes 65 et 66.

suisses, ressortis2 Cpr. 78, texte n 10, notes 62 64.
Les femmes
santes de canton qui ont adhr au trait du 30 mai 1827, ont hypothque sur
les biens de leurs maris, situs en France, quand la lgislation du canton auquel
elles appartiennent, accorde l'hypothque lgale aux. femmes franaises sur les
biens situs dans ce canton. Art. 1 et 3 du trait du 30 mai 1827, publi par
ordonnance du 23 septembre de la mme anne. II en est spcialement ainsi
dans le canton de Genve. Paris, 19 aot 1851, Sir., 53, 2, 117. La Cour
de Grenoble (19 juillet 1849, 29 mars et 27 aot 1855, Sir., 50, 2, 261, 56,
2, 484 et 489) admet, en vertu du tiait dn 24 mars 1760, les femmes sardes
exercer l'hypothque lgale sur les biens de leurs maris, situs en France.
Mais l'interprtation qu'elle donne ce trait nous parat contestable.
1
DES DROITS RELS.
202
l'entre en fonctions, mais encore ceux qu'ils acquirent ou qui

leur adviennent, un titre quelconque, dans le cours de la tutelle, du mariage, ou des fonctions. Elles s'tendent mme aux
immeubles qui leur sont advenus depuis la cessation de la tutelle, la dissolution du mariage, et la dmission ou la rvocation
du comptable 3.
En cas d'change, l'immeuble reu par le tuteur, le mari, ou
le comptable, passe sous l'affectation de l'hypothque lgale,
sans que pour cela l'immeuble livr en change soit affranchi
de cette affectation 4.
Mais il est bien entendu qu'aprs le dcs du tuteur, du
mari, ou du comptable, l'hypothque lgale qui grve leurs
biens, ne s'tend point aux immeubles personnels de leurs hritiers 11.
Les immeubles acquis par le tuteur, le mari, ou le comptable
sont frapps de l'hypothque lgale ds le moment de leur acquisition, dans le cas mme o celle-ci rsulte d'un titre sujet
transcription. Toutefois, dans ce cas, l'hypothque ne s'tablit
que sous la rserve des droits qui, dans l'intervalle de la passation la transcription de ce titre, ont pu tre acquis par des
tiers, du chef du prcdent propritaire 6.
Quant aux immeubles alins, soit par le mari avant la cel-
a voulu soutenir le contraire, sous le prtexte que l'art. 2121 ne

soumet l'hypothque que les biens du tuteur, du mari, ou du comptable, et
que l'on ne saurait considrer comme tels les immeubles acquis par le tuteur,le
mari, ou le comptable, une poque o ils avaient dj, et peut-tre depuis
longtemps, perdu la qualit raison de laquelle leurs biens taient soumis
l'hypothque lgale. Mais cette argumentation, videmment contraire l'esprit
del loi, ne pouvait prvaloir sur la disposition claire et formelle de l'art. 2122.
De Frminville, De la minorit, II, 1148. Cubain, Trait des droits des femmes, n 527. Demolombe, VIII, 38 32. Pont, n 509, Req. rej., 17 juillet
1844, Sir., 44, 1, 641. Lyon, 23 novembre 1850, Sir., 51, 2, 87.
M. Duranton (XIX, 327), tout en admettant la proposition nonce au texte,
estime cependant que l'hypothque du mineur, ou de la femme marie, n'est
efficace, en ce qui concerne les biens acquis depuis la cessation de la tutelle,
ou la dissolution du mariage, qu' la condition d'une inscription. Voy. cet
gard : 2(59.
1 Troplong, II, 434 bis. Pont, n 515. Zacharia;, 264,
note lre. Req.
rej.,9 novembre 1815, Sir., 16, 1,151. Voy. en senscontraire : Grenier, 1,106.
5 Voy. 617, texte n 2. Valette, n 133. Demolombe, VIII, 33. Cpr.
Agen, 15 janvier 1825, Sir., 26, 2, 129.
6 Cpr. 1 299, texte, lettre C.
3
On
264.
203
bration du mariage, soit par le tuteur avant la dlation de la

tutelle, soit par le comptable avant son entre en fondions, ils
n'en tombent pas moins, d'aprs la loi du 23 mars 1855, sous le
coup de l'hypothque lgale, lorsque les actes d'alination n'ont
t transcrits qu'aprs l'vnement qui avait donn naissance
cette hypothque 7.
Les immeubles qui, aprs avoir t alins sous une condition
rsolutoire, avant l'poque o l'hypothque lgale a pris naissance, rentrent, par l'effet de celte condition, dans les mains du
mari, da tuleur ou du comptable, sont considrer comme ayant
t soumis l'hypothque lgale du jour de la clbration du
mariage, de la dlation de la tutelle, ou de l'entre en fonctions
du comptable. Il en est ainsi notamment d'immeubles alins
sous facult de rmr, supposer que le rmr soit exerc par
le mari, le tuteur, ou le comptable. Que si la facult de rmr
tait exerce par un tiers, qui elle aurait t cde mme postrieurement l'poque laquelle remonte l'hypothque lgale, celle-ci n'atteindrait pas les biens qui forment l'objet du
retrait 8.
L'hypothque lgale des mineurs, des interdits, et des femmes

maries, peut,au moment o elle va prendre naissance, tre rduite, par une dlibration du conseil de famille, ou par l contrat de mariage, certains immeubles dtermins. Elle est de
plus susceptible d'tre rduite judiciairement, lorsqu'elle s'est
trouve tablie dans toute sa gnralit 9. Ce dernier mode de
rduction s'applique galement l'hypothque lgale de l'tat,
des communes et des tablissements publics.
D'un autre ct, l'hypothque lgale de la femme d'un commerant se trouve, au cas de faillite de son mari, restreinte, dans
l'intrt des cranciers de la masse, certains immeubles 10.
Cpr. galement 209, texte, lett. C.
8 En effet, l'hypothque lgale n'a pu s'imprimer sur le droit ou l'action de.
rmr; et comme, par l'effet de l'alination, quoique faite sous facult de
retrait, les biens taient sortis du patrimoine du dbiteur de; avant la naissance
de l'hypothque lgale, il est vident que cette hypothque ne pourrait les
atteindre, qu'autant qu'ils seraient plus tard rentrs dans le patrimoine du
dbiteur. Troplomb, II, 434 bis. Pont, n 516. Zacharioe, loc. cil. Cpr. Req.
rej., 21 dcembre 1825, Sir., 26, 1, 275.
9 Arg. 2140 2145. Loi du 16 septembre 1807, art. 15. Cpr. 282,
7
texte n 3.
Code de comm., art. 563. Voy.
264 ter, texte n 5.
204
DES DROITS RELS.
L'hypothquelgale des mineurs, des interdits, et des femmes
maries, jouit d'une faveur tout exceptionnelle, en ce que son
efficacit l'gard des tiers n'est pas, en gnral, subordonne
l'tat,
des communes et
de
Celle
l'inscription.
de
formalit
la
tablissements publics reste au contraire soumise, sous ce rapport, aux rgles du Droit commun.
A ct des hypothques lgales tablies par l'art. 2121, se
place encore l'hypothque que l'art. 490 du Code de commerce,
combin avec l'art. 517 du mme Code, accorde aux cranciers
d'un commerant failli, en l'attachant au fait mme de la dclaration de faillite 11.
Cette hypothque lgale 12, importante sous plus d'un rapSous l'ancien Code de commerce, on admettait gnralement que l'inscription
prise en vertu de l'art. 500 de ce Code n'avait d'autre but que de donner plus
de publicit la faillite, et ne confrait, directement et par elle-mme, aucun
droit d'hypothque aux cranciers de la masse. Cette opinion se fondait sur
l'art. 524 du mme Code, dont on prtendait infrer que le droit hypothcaire
des cranciers de la faillite ne se ralisait dfinitivement que par l'effet du
jugement d'homologation du concordat, et avait pour unique objet de garantir
l'excution de cet acte. Voy. Locr, Esprit du Code de commerce, sur l'art. 300;
Grenier, I, 127; Troplong, III, 655 bis ; Bourges, 20 aot 1832, Sir., 33,
2, 641; Nmes, 27 janvier 1840, Sir., 40, 2, 368; Req. rej., 22 jnin
1841, Sir., 41, 1, 723; Caen, 29 fvrier 1844, Sir., 44, 2, 299. Paris,
22 juin 1850, Sir., 51, 2, 542. Mais celte opinion, trs contestable d'aprs la
lgislation sous l'empire de laquelle elle s'tait produite, nous parait avoir t
dfinitivement condamne par la loi du 25 mai 1838 sur les faillites. Le nouvel
art. 517 du Code de commerce, qui a remplac l'ancien art. 524, porte en
effet : l'homologation conservera chacun des cranciers, sur les immeubles
du failli, l'hypotlique inscrite en vertu du 3e de l'art. 490, et prouve
ainsi, jusqu' l'vidence, que le droit hypothcaire des cranciers du failli ne
date pas seulement de l'homologation du concordat, mais prend naissance
partir du jugement dclaratif de faillite, et devient efficace, l'gard des
tiers, compter de l'inscription requise en vertu de ce jugement. Voy. en ce
sens : Renouard, Des faillites, I, p. 497 ; Esnault, Des faillites, II, 350 ; Laine,
Des faillites, p. 163; Alauzet, Commentaire du Code de commerce, IV, 1752;
Girault, Revue pratique, 1867, XXIV, p. 80 et suiv.; Req. rej., 29 dcembre
1858, Sir., 59, 1, 209; Paris, 24 avril 1861, Sir., 61, 2, 440 ; Besanon,
16 avril 1862, Sir., 62, 2, 283 ; Dijon, 5 aot 1862, Sir., 62, 2, 544. Paris,
27 mai 1865, Sir., 65, 2, 227. Cpr., Bdarride, Des faillites, I, 416. Voy.
cependant en sens contraire Pardessus, Droit commercial, V. 1168 et 1248;
Pont, n 904; Paris, 22 juin 1850, Sir., 51, 2, 542. Cpr. aussi Bravard et
:
Dmangeat, Trait de droit commercial, V, p. 309 et 310, texte et notes.
12 Sous l'ancien Code de
commerce, et dans le systme indiqu au commen11
264.
205
port 18, diffre essentiellement de celles dont il est parl

en l'art
2121. D'une part, en effet, elle est restreinte aux immeubles
que
le failli possde au moment du jugement dclaratif de faillite
et
ceux qui lui adviendront jusqu'au concordat 14, ou, le
cas
chant, jusqu' la dissolution de l'union, soit que l'union ait t
constitue ds l'origine, soit qu'elle l'ait t la suile de la rsolution du concordat 15. D'autre pari, son efficacit est suborcement de la note prcdente, l'hypothque confre en vertu du jugement d'homologation du concordat, avait plutt le caractre d'une hypothque judiciaire
que d'une hypothque lgale. Mais il en est autrement de l'hypothque que le
nouvel art. 490 attache an fait mme de la faillite, puisque le jugement qui la
dclare, ne prononant pas de condamnation et ne formant titre pour aucun

des cranciers, ne saurait engendrer d'hypolhque judiciaire. Bravard et Dmanget, op. cit., V, p. 309. Voy. cep. Valette, Revue de Droit franais et
tranger, 1849, VI, p. 979, note 2; Dijon, 5 aot 1862, Sir., 65, 2, 227.
13 Celte hypothque n'a pas seulement pour objet de garantir l'excution du
concordat. Elle a encore pour effet ; 1 De rendre inefficaces, au regard des
cranciers de la masse, les inscriptions qui, postrieurement celle que les
syndics ont requise en vertu de l'art. 490, auraient t prises, du chef de prcdents propritaires, sur les immeubles dont le failli se trouvait tre un tiers
dtenteur. Cpr. 272, texte et note 18. 2 De paralyser, au profit des cranciers de la masse, le droit de prfrence attach la sparation des patrimoines,
lorsque les cranciers d'une succession chue au failli, n'ont pris l'inscription
exige par l'art 2111 du Code Nap., qu'aprs l'expiration du dlai de six mois
depuis l'ouverture de la succession, et postrieurement l'inscription requise
en vertu de l'art. 490 du Code de comm. Voy. req. rej., 29 dcembre 1858,
Sir., 59, 1, 209. 3 D'empcher que les actes d'alination passs par le failli
l'poque o il jouissait encore de la disposition de ses biens, ne puissent tre
utilement transcrits aprs l'inscription prise en conformit de l'art. 490. Cpr.
299, texte, lett. C, et note 93. Ces diffrents effets, attachs l'hypothque
tablie par l'art. 490, subsistent au cas d'union, aussi bien qu'au cas de
concordat.
14 Voy. cep. Paris, 27 mai 1865, Sir., 65, 2, 227. Cet arrt, qui dcide
que, sauf restriction dans le concordat, l'hypothque dont il s'agit s'tend de
plein droit, et en vertu de l'inscription prise conformment l'art. 517, aux
immeubles acquis postrieurement au concordat, repose sur l'ide, inexacte
notre avis, que cette hypothque est une hypothque judiciaire, susceptible
d'tre conserve par une inscription gnrale.
15 On a galement prtendu qu'au cas de contrat d'union, l'hypothque
tablie par l'art. 490 s'tend mme aux immeubles acquis par le failli postrieurement la dissolution de l'union. Voy. Dmanget, sur Bravard, op. cit.,
V, p. 450, note lre; Dijon, 5 aot 1862, Sir., 62, 2, 544. Cette manire de
voir est, notre avis, en opposition formelle avec le texte de l'art. 490, qui
206
DES DROITS RELS.
donne la condition d'une inscription spciale prendre sur

chacun des immeubles qui doit en tre grev 16.
On peut aussi ranger parmi les hypothques lgales les privilges immobiliers qui, faute d'avoir t conservs en temps utile,
sont dgnrs en hypothques. Art. 2113.
Quant l'hypothque lgale que, d'aprs l'art. 1017, la plupart des auteurs et la jurisprudence reconnaissent aux locataires
sur les immeubles de la succession, nous n'avons pas la mentionner, puisque, suivant nous, les lgataires ne jouissent pas
d'un droit de prfrence distinct de celui qui rsulte de la sparation des patrimoines 17.
264 bis.
I. De l'hypothque lgale des mineurs et des interdits.

1 Des personnes qui jouissent de celle hypothque, et de celles dont les biens
s'y trouvent soumis.
La loi n'accorde cette hypothque qu'aux mineurs et aux interdits 1, et ne la leur confre que sur les biens de leurs tuteurs.
n'accorde d'hypothque qu' la masse des cranciers, et qui, par suite, charge
les syndics d'en requrir l'inscription, puisque la dissolution de l'union met fin
aux fonctions des syndics, et fait rentrer les cranciers dans l'exercice de leurs
actions individuelles. En vain dit-on que l'hypothque dont s'agit tant lgale,
elle doit, aux termes de l'art. 2122, s'appliquer tous les immeubles prsents
et venir du failli. L'article prcit n'attribue en effet le caractre d'hypothques gnrales qu'aux hypothques lgales indiques en l'art. 2121; et
comme il ne leur reconnat ce caractre que par exception au principe de la
spcialit, qui forme l'une des bases de notre systme hypothcaire, sa disposition ne saurait tre tendue toutes les hypothques lgales indistinctement. Bravard, op. cit., V, p. 448 et 449.
1 C'est ce qui nous parait nettement rsulter de la rdaction de l'art. 490.
Cet article en effet ne dit pas que les syndics devront prendre inscription suites biens du failli, ce qui pourrait s'entendre d'une inscription gnrale'il
porte, que les syndics seront tenus de prendre inscription sur les immeubles du
failli dont ils connatront l'existence ; et ces termes indiquent une inscription
spciale requrir sur des immeubles dtermins. Pont, n 1001. Bravard
op. cit., V, 449. Voy. en sens contraire ; Demangeat, loc. cit., la note;
Girault, op. cit., p. 96.
17 Cpr. 722, texte in fine.
La loi du 11 brumaire an VII (art. 21, n 2) avait galement accordaux
absents une hypothque lgale sur les biens de leurs administrateurs. Le Code
Napolon n'a pas reproduit celle disposition, qui et pu tre applique aux
264
BIS.
207
Art. 2121 et 2133, n 1. Or, comme les dispositions qui tablissent des droits de prfrence ne sont susceptibles d'aucune
extension, on doit dcider :
D'une part, que les individus pourvus d'un conseil judiciaire
ne jouissant d'aucune hypothque lgale 2, non plus que les personnes non interdites places dans un tablissement d'alins 3.
D'autre part, que, durant le mariage de ses parents, l'enfant
lgitime n'a pas d'hypothque lgale sur les immeubles de son
pre, administrateur de ses biens 4; que l'hypothque des mineurs
ou interdits ne s'tend pas aux biens du subrog tuteur 5, que
curateurs nomms en vertu de l'art. 112. Quant aux envoys en possession, il
s'est content de leur imposer la ncessit de fournir caution pour sret de
leur administration. Art. 120.
2 Duranton, XIX, 314. Troplong, II, 423. Valette, n 142, p. 283. Pont,
n 496. Zachariae, 264, note 2. Les biens du tuteur nomm une subvention, en conformit des art. 1055 et 1056, ne sont pas non plus grevs
d'hypothque lgale : ce tuteur n'est en ralit qu'un curateur. Cpr. 86 bis,
note lre; 696, texte n 2, et note 24.
3 L'art. 34 de la loi du 30 juin 1838 donne bien au tribunal qui nomme un
administrateur provisoire la personne place dans un tablissement d'alins,
le pouvoir de constituer, dans l'intrt de cette personne, une hypothque sur
les biens de cet administrateur; mais une pareille hypothque est plutt judiciaire que lgale, puisqu'elle est tablie officio judicis. Elle diffre d'ailleurs
essentiellement de l'hypothque lgale des mineurs et des inteniits 1 en ce
qu'elle n'est pas ncessairement gnrale, et peut n'tre que spciale ; 2 en
ce qu'elle n'est pas tacite, et ne prend date que du jour de l'inscription. Cpr.
Demolombe, VIII, 824 825.
4 Merlin, Rp., v Puissance paternelle, sect. II, n 17. Delvincourt, III,
p. 316. Duranton, III, 415. Grenier, I, 277 279. Magnin, Des minorits,
II, 1280. De Frminville, De la minorit, 1, 18. Troplong, II, 424. Valette,
n 142, p. 287. Demolombe, VI, 420. Marton, I, 775. Pont, n 493. Zachariae, 264, texte et note 7. Civ. cass., 3 dcembre 1821, Sir., 22, 1, 81.
Riom, 23 mai i 822, Sir., 25, 2, 152. Lyon, 3 juillet 1827, Sir., 30, 2, 101.
Poitiers, 31 mars 1830, Sir., 30, 2, 138. Bordeaux, 10 avril 1845, Sir., 47,
2, 166. Grenoble, 4 janvier 1850, Sir., 50, 1, 543. Toulouse, 2 janvier 1863,
Sir., 63, 2, 191. Voy. en sens contraire : Persil, sur l'art. 2121, n 36 ;
Baltor, II, 365; Toulouse, 23 dcembre 1818, Sir., 19, 2, 201. Cependant
le testateur qui fait un legs en faveur d'un enfant mineur ayant encore ses
pre et mre peut ne leur confier l'administration des biens lgus qu' la
charge de fournir hypothque pour la garantie de leur administration. Req.
rej., 30 avril 1833, Sir., 33, 1, 466.
Ceux des mineurs et in5 La rdaction primitive de l'art. 2121 portait :
subrogs tuteurs. Mais ces dernires
terdits sur les biens de leurs tuteurs cl
208
DES DROITS RELS.
des
biens
les
davantage
frappe
personnes
hypothque
pas
cette
ne
qui, sans tre investies de la qualit de tuteur, ont provisoirement gr la tutelle en vertu de l'obligation que la loi leur en
imposait 6; que l'interdit judiciairement n'a pas d'hypothque lgale sur les biens de l'administrateur provisoire nomm en conformit de l'art. 497 7, ni le mineur mancip sur ceux de son
curateur 8; enfin, que les biens du tiers qui, sans avoir t, ni
rellement, ni putativement, investi de la tutelle, a de fait gr
interdit,
d'un
d'un
mineur
fortune
la
ne sont
ou
tuteur
comme
de
derniers
profit
lgale
hypothque
9.
d'une
grevs
ces
au
pas
expressions ont t retranches sur les observations du Tribunat (Locr, Leg,
XVI, p. 228, p. 316, n 12, et p. 324, n 3). Ce retranchement prouve que
le lgislateur n'a entendu soumettre l'hypothque lgale les biens du subrog
tuteur, ni raison de la responsabilit qu'il peut encourir pour dfaut d'accomplissement des devoirs inbrents sa charge, ni mme raison des actes
de gestion qu'il passerait en remplacement, ou sans le concours du tuteur
grant. Merlin, Rp., v Hypothque, sect. II, 3, art. 4, n 3. Grenier, I,
274. Duranton, XIX, 313. Troplong, II, 422. Valette, n 142, p. 284. De
Frminville, op. cit., I, 166 et 1124. Demolombe, VII, 389 et 390. Pont,
n 497. Zacharias, 264, texte et note 8. Voy. cep. Persil, sur l'art. 2121,
nos 24 et 25. Cet auteur pense que les biens du subrog tuteur sont soumis
l'hypothque lgale, lorsque, ayant fait ou pass des actes de gestion, il est
devenu comptable envers le mineur. Quid si le subrog tuteur tait devenu
tuteur de fait? M. Demolombe (VII, 390) estime que ses biens seraient soumis
en pareil cas l'hypothque lgale. D'aprs les motifs dvelopps la note 9
infr, cette opinion ne nous parat pas devoir tre admise en principe ; et nous
ne serions disposs l'adopter que dans les circonstances exceptionnelles indiques la fin de cette note. Nous ajouterons que les arrts invoqus par notre
savant collgue, et que nous avons nous-mmes cits aux notes 6 et 9 du 188,
ne dcident pas' la question.
6 Voy. art. 394, 419 et 440. Cpr. Demolombe, VIII, 29.
7 Valette, n 142, p. 283. Pont, n 496. Zachariae, 264, texte et note 9.
Montpellier, 14 janvier 1823, Sir., 23, 2, 222. Req. rej., 27 avril 1824,
Sir., 24, 1, 268.
s Merlin, op., v et loc. citl. Valette, n 142, p. 283. Duranton, XIX, 314.
De Frminville, op. cit., II, 1125. Pont, (oc. cit.
Zachariae, 264, note 3. Voy. en sens contraire : Troplong, II, 421 ; De
Frminville, op. cit., II, 1131 ; Pont, n 500. Ces auteurs accordent au mineur
une hypothque lgale sur les biens de tout tiers qui a gr pro tutore, soit
qu'il ait cru tre tuteur, soit qu'il ait usurp les fonctions tutlaires. Cette
opinion, qu'ils appuient sur la loi 20, C. de adm. tut. (5, 37), et
sur les
lois 19, 1, et 23, D. de reb. auct. jud. poss. (42, 5), ainsi
que sur l'avis
de nos anciens auteurs, nous parat incompatible avec le principe de la
264
BIS.
209
Du reste, les individus frapps d'interdiction lgale jouissent
de l'hypothque lgale sur les immeubles de leurs tuteurs, tout

aussi bien que les interdits judiciairement 10.
Dans les cas prvus par les art. 396 et 417, l'hypothque lgale
du mineur ne frappe pas seulement les biens du tuteur principal,
mais s'tend ceux du coluleur et du proluleur 11.
L'hypothque du mineur est d'ailleurs indpendante du mode
de dlation de la tutelle. Elle s'attache la tutelle testamentaire
ou dative, comme la tutelle lgale. Elle s'attache galement
la tutelle officieuse, aussi bien qu'aux tutelles ordinaires 18.
publicit, qui forme la base de notre rgime hypothcaire actuel. Si, par drogation ce principe, le Code Napolon a dclar l'hypoth que lgale des mineurs et des femmes maries efficace l'gard des tiers, indpendamment de
toute inscription, il ne l'a fait qu'en considration de la publicit, relle ou
lgalement prsume, qui entoure la clbration du mariage ou la dlation de
la tutelle, et en prenant d'ailleurs certaines mesures destines procurer l'inscription de l'hypothque. On se place en debors dis prvisions de la loi, et
l'on ajoute nue exception celles qu'elle a admises, en accordant au mineur le
bnfice d'une hypothque lgale, dispense d'inscription, sur les biens de celui
qui, sans vocation officielle, a pris la gestion de ses affaires. lin effet, il ne
s'attacbe ce fut aucune prsomption de publicit, et nous ne voyons pas sur
quoi on se fonderait pour dire aux tiers qu'ils auraient pu et d le connatre.
D'un autre ct, les prcautions prises par la lui pour assurer l'inscription de
l'hypothque du mineur, resteraient tans application possible dans l'hypothse
qui nous occupe. Grenier, I, 273. Tout ce que l'on peut admettre, c'est que
les biens de celui qui, par suite d'une erreur commune, a t publiquement
considr comme investi d'une tutelle qu'il ne pouvait grer, ou qui ne lui
tait pas dvolue, sont grevs de l'hypothque lgale, comme ils le seraient
dans le cas d'une tutelle rellement et valablement dfre.
10 Valette, n 142. Pont, n 491. Pau, 19 aot 1-50, Sir., 50, 2, S87.
Delvincourt, III, p. 216. Persil, sur l'art. 2121, n 29. Duranton, 111,
431. Valette, 142, p. 182. Demolombe, VII, 135 et 211. Pont, n 499.
Zachariaj, 264, note 3.
is Persil, sur l'art. 2121, n 37. Grenier, I, 281. Duranton, XIX, 310.
Troplong, II, 425. Valette, loc. cit. De Frcminville, op. cil., II, 1130. Magnin, op. cil, 3, 531. Taulier, VII, p. 289. Demolombe, VI, 236. Zacharia.
foc. cil. Voy. en sens contraire : Pont, L 494. Cet auteur, partant de l'ide
que la tutelle officieuse est bien moins une espce de tutelle qu'un mode particulier d'adoption, cherche tablir que les biens du tuteur officieux ne tout
pas soumis l'hypothque lgale. Le point de dpart de cette opinion, tout
isole, est inexact. Si la tutelle officieuse est un acheminement l'adoption,
elle ne constitue cependant pas un mode particulier d'adoption ; et, pour tre
une prparation cet acte juridique, elle n'en runit pas moins tous les caIII.
14
210
DES DROITS REELS.
Lorsque la mre survivante, qui, faute d'avoir satisfait en convolant de secondes noces aux prescriptions de l'art. 395, s'est
trouve dchue de la tutelle de ses enfants du premier lit, a cependant continu de fait la grer, l'hypothque lgale qui grve
ses biens garantit galement la gestion postrieure au mariage 18,
et s'tend mme aux immeubles de son second mari 14.
ractres et tous les attributs d'une vritable tutelle. Cpr. 564. Quant aux
arguments que M. Pont veut tirer de la rdaction des art. 2135, 2141 et 2143,
qui semble limiter au tuteur ordinaire l'application de leurs dispositions, ils
sont eux-mmes sans porte et se rfutent tous par cette observation bien
simple : Lex statuit de eo quod fit plerumque. Nous ferons, du reste, remarquer
que l'opinion de M. Pont conduirait ce rsultat qu'un mineur non mancip, possdant des biens personnels, se trouvera destitu de toute garantie
pour la conservation de sa fortune, par cela seul qu'il aura t soumis la
tutelle officieuse, rsultat contraire l'esprit gnral de la loi. Que le lgislateur n'ait pas jug convenable de frapper d'hypothque les biens du pre, tant
qu'il gre la fortune de ses enfants comme administrateur lgal, cela se comprend et s'explique par des raisons d'une haute gravit; mais il n'existerait
aucun motif pour dispenser de mme, de l'hypothque lgale, l'administration
du tuteur officieux.
18 Vainement dirait-on que, par cela mme que dans l'hypothse prvue au
texte, la loi dclare la mre dchue de plein droit de la tutelle, elle affranchit
aussi de l'hypothque lgale la gestion postrieure au second mariage, qui ne
prsente plus aucun des caractres de la tutelle. En tirant de l'art. 395 une
pareille conclusion, qui serait tout l'avantage des cranciers et ayants cause
de la-mre, on se remettait en opposition manifeste avec l'esprit de la loi. Il
faut d'ailleurs remarquer que, tout en dclarant la mre dchue de plein droit
de la tutelle, l'art. 395 n'en qualifie pas moins de tutelle la gestion indment
continue, indiquant par l que cette gestion doit, en ce qui concerne les obligations de la mre et la garantie du mineur, tre considre comme une tutelle.
Une saurait en tre autrement, puisqu'en ngligeant de se conformer aux
prescriptions de l'art. 395, la mre qui veut convoler en secondes noces commet, comme tutrice, une faute dont toutes les consquences doivent tre garanties par les srets attaches la tutelle. Grenier, I, 280. NagLin, Des minorits, I, 457. De Frminville, De la minorit, I, 51. Valette sur Proudhon, II,
p. 289, n 6. Marcad, sur l'art. 395, n 1. Demolombe, VII, 124. Pont,
n 500. Zacbarioe, 121, texte et note 5. Req. rej., 15 dcembre 1825, Sir.,
26, 1, 298. Voy. en sens contraire : Duranton, XIX, 312.
li L. 6, C. m guid._caus.pig. v. Ityp. tac. cont. (S, 14). Persil, sur
l'art. 2121, n 32. Grenier, 1, 280. Troplong, I, 426. Taulier, VII, p. 287.
Magnin, op. cl loc. dit. Do Frminville, op. et loc. citt. Demolombe, VII, 128.
Paris, 28 dcembre 1822, Sir., 34, 2, 231, la note. Poitiers, 28 dcembre
1824, Sir., 25, 2, 51. Nmes, 20 novembre 1831, Sir.. 32, 2, 139. Colmar,
DES PRIVILGES ET DES HYPOTHQUES, g
264
BIS.
211
2 De la rduction de l'hypothque lgale des mineurs et des interdits.
La loi autorise le conseil de famille appel nommer un tuteur, restreindre, par une dclaration insre dans l'acte de
nomination, l'hypolhque lgale du mineur ou de l'interdit
certains immeubles dtermins. Art. 2141. Mais ce conseil
ne
pourrait, ni affranchir, d'une manire absolue, de l'hypothque
lgale tous les biens prsents et venir du tuleur, ni mme
en
dgrever tous ses immeubles prsents, en dcidant qu'il ne serait pas pris d'inscription sur ces immeubles. De pareilles dcisions seraient considrer comme non avenues 15.
26 novembre 1833, Sir., 34, 2, 231. Civ. cass., 14 dcembre 1836, Sir., 37,
1, 88. Cpr. aussi : Pont, n 500. Voy. en sens contraire : Delvincourt, I,
p. 271; Duranton, III, 426; Valette sur Proudlion, II, 290, n 7; Marcad,
sur l'art. 395: Zacbariae, 121, texte cl note 4. Celle dernire opinion nous
parait devoir tre rejete par les motifs suivants : En dclarant le second mari
solidairement responsable avec sa femme des suites de la tutelle indment
conserve, l'art. 395 le considre virtuellement comme cotuteur de fait. On
comprendrait difficilement que le mineur se trouvai priv, raison de la faute
que sa mre a commise, c-t laquelle le second mari a particip, du bnfice
de l'hypothque lgale dont il aurait incontestablement joui sur les biens de ce
dernier, si les prescriptions de la loi avaient t observes. On comprendrait
tout aussi peu que la responsabilit solidaire qui pse sur le second mari ft
destitue, en ce qui le concerne, de la garantie que la loi attache tonte gestion tutlaire, et qui, d'aprs l'opinion gnrale, s'applique la tutelle indment conserve par la mre. D'un autre ct, notre solution ne blesse en aucune
faon les intrts lgitimes des tiers, puisque l'existence antrieure de la tutelle
et la clbration du second mariage sont des faits lgalement prsums publics
dont, en l'absence de toute nomination d'un autre tuteur, ils pouvaient et
devaient tirer la consquence que la mre avait t maintenue dans la tutelle,
et que son nouvel poux lui avait t donn pour cotuleur. En aucun cas, et
eussent-ils connu le vritable tat de choses, ils ne sauraient tre admis se
prvaloir, pour contester l'hypothque lgale, d'une irrgularit qui ne doit
pas tourner au prjudice du mineur.

Art. 2141 cbn 2140, in fine, Discussion au Conseil d'tal (Locr, Lg.,
XVI, p. 161 et suiv., nos 25, 26 et
Merlin, Iiep., v Insc. bypoth., 3,
n 19. Persil, sur l'art. 2141, n 4. Pont, nos 543 et 544. Zachariae, 273,
texte et note 6. Il est bien entendu que le conseil de famille pourrait, au
lieu de restreindre l'hypothque lgale certains immeubles spcialement dsigns, procder par voie de dgrvement de tels ou tels immeubles prsents du
tuleur. En pareil cas, l'hypothque resterait gnrale, en ce sens que tous les
immeubles prsents non expressment dgrevs et tous les biens venir y
demeureraient affects. Pont, nos 545 et 546.
2).
212
DES DROITS REELS.
L'hypothque lgale du mineur ou de l'interdit, ainsi restreinte
certains immeubles dtermins, dgnre en hypothque spciale en ce sens que les autres biens prsents du tuteur et tous
n'en
elle
Mais
libres.
demeurent
venir
conserve pas
biens
ses
moins, quant aux immeubles qui y restent affects, son caractre d'hypothque lgale dispense d'inscription 16.
Dans les tutelles lgales ou testamentaires, l'hypothque lgale
d'un
immeubles
qu'au
certains
restreinte
moyen
tre
peut
ne
jugement rendu en conformit de l'art. 214317. Il en est de mme
lieu
dans
restriction
n'a
quand
la
dative
tutelle
la
pas
eu
pour
l'acte de nomination du tuteur 18.
La rduction de l'hypothque lgale dans l'acte de nomination
du tuteur n'a pas, rencontre du mineur ou de l'interdit, un
effet absolu et irrvocable. Si cette rduction n'avait laiss que
des srets insuffisantes ds l'origine, ou qui le fussent devenues
depuis par une cause quelconque, le subrog tuteur pourrait
exiger pour l'avenir, et sous la rserve des droits acquis dans
l'intervalle aux tiers acqureurs ou cranciers hypothcaires, un
complment d'hypothque, et, au besoin, se faire autoriser par
justice prendre une inscription sur la gnralit des biens du
tuteur .
Merlin, Rp., v Insc. hyp., 3, n 23. Troplong, II, 644 bis. Pont
n 553. Zachariae, 273, note 9.
17 Zacharise, 273, texte et note 5.
MM. Persil (sur l'art. 2141, n 2)
et Pont (n 549) pensent cependant que le pre et la mre non remaris jouissent de la facult, en nommant un tuteur leur enfant, de restreindre, dans
l'acte de nomination, l'hypothque lgale certains immeubles. Cette opinion
ne nous parat pas devoir tre suivie. Le pouvoir de restreindre l'hypothque
lgale n'est pas une consquence du pouvoir de nommer le tuteur : il a fallu
une disposition spciale pour les confrer au conseil de famille ; et il n'est ds
lors pas exact de dire que le pre doit, cet gard, avoir un pouvoir au moins
gal celui qui appartient au conseil de famille. La rduction de l'hypothque
lgale est d'ailleurs une mesure qui rentre dans le contrle de la tutelle (cpr.
art. 2143); et c'est le conseil de famille qui est investi de ce contrle. On
comprendrait d'autant moins que le pre ou la mre fussent autoriss prononcer la rduction de l'hypothque lgale dans un acte qui peut prcder de
plusieurs annes l'ouverture de la tutelle, que la question de l'opportunit
d'une pareille rduction doit s'apprcier d'aprs l'tat de la fortune, tant du
mineur que du tuteur lui-mme, au moment o celui-ci va entrer en fonctions.
18 Cpr. sur la forme, les conditions et les effets des jugements de rduction
d'hypothques gnrales : 282.
10 Le lgislateur n'a
pu autoriser la rduction de l'hypothque lgale du mi16
264
BIS.
213
3 Des crances des mineurs et des interdits, garanties par l'hypothque lgale.
L'hypothque lgale des mineurs ou interdits est attache

tous les droits et crances qu'ils peuvent avoir contre leur tuteur en celte qualit, ou raison de sa gestion. Art. 2121 cbn.
213b, n 1. Elle garantit doue non seulement les sommes que le
tuteur a rellement perues, mais encore celles qu'il aurait d
toucher, ainsi que les dommages-intrts dont il peut tre passible raison de fautes ou de malversations commises dans
l'exercice de ses fonctions. Elle garantit mme les sommes dont
il tait personnellement redevable envers le pupille au moment
de son entre en fonctions, ou dont il est devenu son dbiteur
au cours de la tutelle pour des causes indpendantes de sa gestion, supposer, d'ailleurs, que ces dettes tant venues
chance pendant la dure de la tutelle, il y a eu pour lui, comme
tuteur, obligation d'en exiger le paiement 50.
C'est ainsi, notamment, que l'hypothque lgale s'applique au
paiement des sommes dont le tuteur aurait fait donation au pupille 21, et au recours en dommages-intrts que le pupille peut
avoir exercer contre le tuteur raison, soit de l'annulation,
pour dfaut d'acceptation rgulire, d'une donation que celui-ci
lui a faite, soit de l'inefficacit d'une pareille donation pour dfaut de transcription 22 C'est ainsi encore que l'hypothque garantit le montant des dommages-intrts auxquels le tuteur peut
neur ou de l'interdit que dans la supposition qu'elle ne compromettrait pas
leurs intrts ; et ds lors cette mesure doit tre rapporte ou modifie ds que
l'insuffisance des garanties hypothcaires qui leur ont t rserves se trouve
tablie. Seulement le retrait on la modification de la rduction devront rester
sans influence sur les droits prcdemment acquis des tiers. Pont, n 552.
Zacharia, 273, texte et note 7. Paris, 10 janvier 1857, Sir., 57, 2, 124.
Cpr. Grenoble, 18 janvier 1833, Sir.,_33, 2, 457.
20 Tuiorase ipso exigere debuit. Merlin, Rp., v Hypothque, sect. 11, 3,
art. 4, n 3. Persil, sur l'art. 2135, 1, n 5. Grenier, 1, 282. Duranton,
XIX, 317. Troplong, II, 427. Pont, n 501. Zachariae, $ 264, texte et note 5.
Turin, 25 janvier 1811, Sir., 12, 2, 285. Req. rej., 12 mars 1811, Sir., 11,
1, 227. Paris, 26 mars 1836, Sir., 36, 2, 259. Pau, 17 juin 1837, Sir., 38,
2, 161.
Req. rej., 9 dcembre 1829, Sir., 30, 1, 8. Rouen, 18 juin 1839, Sir.,
39,2, 208.
22 Cpr. 652, texte n 3 ;
Sir., 39, 2, 208.
704, texte, lett. A, n 3. Rouen, 18 juin 1839,
214
DES DROITS RELS.
tre condamn, lorsque, usufruitier de capitaux appartenant au

pupille, il les a touchs sans les replacer et les a dissips 28.
Mais le pupille n'aurait pas d'hypothque lgale pour sret
d'une somme que le tuteur devait, en qualit de lgataire et comme
charge de son legs, lui laisser dans sa propre succession 24.
Le'mineur plac sous la tutelle de son pre a, pour sret des
droits et reprises de sa mre, non seulement l'hypothque lgale
qui appartenait cette dernire, et laquelle il a succd, mais
encore l'hypothque qui lui compte de son propre chef sur les
biens de son tuteur. Cette dernire hypothque n'est pas, au cas
de faillite du pre tuteur, soumise la restriclion tablie par
l'art. 563 du Code de commerce, et frappe indistinctement tous
les immeubles dont celui-ci tait dj propritaire au jour de
l'ouverture de la tutelle, ou qu'il a acquis depuis un titre quelconque 25.
Il est bien entendu, du reste, que si la mre avait consenti, au
profit de tiers, des cessions de priorit ou des subrogations son
hypothque, le mineur ne pourrait exercer, pour le capital des
droits et reprises de sa mre, l'hypothque lgale qui lui compte en qualit de pupille, au dtriment des tiers qui ont obtenu
ces cessions ou subrogations 26.
Bourges, 6 mars 1855, Sir., 55, 2, 354. Vainement objecterait-on que,
dans l'hypothse indique au texte, il s'agit de valeur dont la restitution ne
devient exigible qu'aprs la cessation de la tutelle, et raison desquelles il n'y
a par consquent pas, pour le tuteur, obligation d'en poursuivre le recouvrement sur lui-mme. Cette objection porte faux; elle se rfute par la considration que le tuteur, en dissipant un capital usufructuaire, et en se plaant
dans l'impossibilit de le restituer la fin de l'usufruit, contrevient l'obligation que lui imposaient ses fonctions, de conserver les biens du pupille, et se
rend ainsi coupable envers lui, dans le cours mme de sa gestion, d'une faute
dont les consquences doivent, par cela mme, tre garanties au moyen de
l'hypothque lgale.
24 Pont, n 501. Douai, 4 mai 1846, Sir., 46, 2, 470.
25 Esnault, Des faillites; III, 590. Dmanget, sur Bravard, Trait de Droit
commercial, V, p. 569, note 2. Grenoble, 7 juin 1834, Sir., 34, 2, 438. Colmar, 2 fvrier 1857, Sir., 57, 2, 681. Il est toutefois remarquer que,
si l'hypothque lgale qui comple au mineur du chef de sa mre remonte au
jour du mariage de celte dernire, celle qui lui appartient de son propre chef,
sur tous les immeubles de son pre sans distinction de leur origine, ne remonte
qu'au jour de l'ouverture de la tutelle.
se Riom, 3 aot 1863, Sir., 63, 2, 171. Civ. rej., 9 aot.1865, Sir., 65,
1, 447. Nous ne parlons que du capital, des droits et reprises de la mre,
23
264
BIS.
215
Si le tuteur avait alin des immeubles du pupille sans l'observation des formalits prescrites par la loi, et qu'il en et touch
le prix, l'hypothque lgale s'appliquerait ce prix, comme
toutes les autres sommes par lui perues, de telle sorte que le
mineur aurait l'option ou de poursuivre l'annulation de la vente
et la restitution de ses immeubles, ou d'en rclamer le prix l'aide
de son hypothque lgale: et ce, mme au prjudice des crancire hypothcaires du tuteur, ou des acqureurs de ses biens 27.
L'hypothque des mineurs et des interdits ne couvre pas seulement l'administration du tuteur pendant la dure de ses fonctions: elle garantit mme la gestion postrieure la cessation de
la tutelle, gestion qui doit, en principe, tre considre comme
une suite ncessaire de l'administration tutlaire. Si cependant
l'ancien pupille ou ses ayants droit devaient tre considrs,
d'aprs les circonstances.comme ayant volontairement abandonn
au ci-devant tuteur l'administration de leurs biens, ainsi qu'ils
auraient pu la confier tout autre mandataire, l'hypothque lgale ne couvrirait pas la gestion postrieure cet abandon 28.
4 De la date de phypotheque bigale des mineurs cl interdits, cl de l'extinction
de celle hypothque.
Les effets de l'hypothque lgale attache la tutelle remontent invariablement au jour o a commenc la responsabilit du
tuteur; et ce, pour tous les droits et crances du pupille indistinctement, quelles que soient d'ailleurs les causes d'o procdent
parce que les intrts ou revenus, lorsqu'ils sont dus par le pre, soit raison
del dchance prononce par l'art. 1442, soit par suite de la cessation de
l'usufruit lgal, constituent pour le mineur une crance personnelle contre son
pre en qualit de tuteur, et garantie comme telle par l'hypothque pupillaire,
hypothque qu' titre de simple hritier bnficiaire de sa mre, il est admis
faire valoir mme contre les cranciers de celte dernire. Civ. cass., 9 aot
1865, Sir., 65, 1, 447.
27 Pont,
n 501. Toulouse, 18 dcembre 1826, Sir., 27, 2, 242. Grenoble,
18 juillet 1849, Sir., 50, 2, 261. Cpr. 537, texte el note 16.
28 Cpr. g 420, texte n 2, notes 3, 4 et 6.
Nous avons substitu les termes : jour o a commence la responsabilit du
tuteur, aux expressions : jour de l'acceptation de la tutelle, jour de l'entre en
gestion, dont se servent les art. 2135 et 2194 pour indiquer le point de dpart
de l'hypothque lgale des mineurs et des interdits. Les rdacteurs du Code se
sont exprims de cette manire, parce que d'ordinaire les tuteurs acceptent les
fonctions qui leur sont dfres et les grent partir du moment mme o la
216
DES DROITS RELS.
pris naissanceso.
auxquelles
ils
ont
les
poques
droits,
et
ces
Art. 2135 et 2194.
L'hypothque lgale du mineur et de l'interdit s'teint par la
prescription de l'action en reddition ou en revision de compte
qui leur compte contre le tuteur ou ses hritiers. Mais elle survit la reddition du compte de tutelle et au paiement mme du
reliquat, pour tous les redressements dcompte que l'ancien pupille ou ses ayants droit peuvent avoir rclamer, et prime,
quant ce, toutes les hypothques postrieures, et spcialement
l'hypothque lgale postrieure de la femme du tuteur 31
Toutefois, si la suite d'une reddition de compte rgulire en
la forme, le pupille ou ses ayants droit avaient donn mainleve
de l'hypothque lgale, ils ne pourraient, pour les redressements
qu'ils auraient rclamer, exercer cette hypothque, au prjudice des cranciers hypothcaires et des acqureurs qui auraient
trait sur la foi de la mainleve ainsi donne 32.
264 ter.
2. De l'hypothque lgale des femmes maries.
1 Des mariages auxquels elle tait attache.
Cette hypothse, attache au fait du mariage, n'est subordonne aucune autre condition qu' celle de la validit du mariage
loi leur en impose l'obligation, mais il est bien vident que si le tuteur avait
sans motif lgitime refus d'accepter la tutelle, ou qu'il et nglig de la grer
pendant un temps plus ou moins long, l'hypothque lgale, destine garantir
d'une manire complte les intrts du pupille, n'en devrait pas moins remonter
au jour o la responsabilit du tuteur a commenc. Cpr. 110. Merlin, Rp.,
v Inscription hypothcaire, 3, n 6. Delvincourt, III, p. 317. Troplong, II,
428.
30 Merlin, op. et loc. dit. Troplong, II, 572. Pont, n 747. Zacbarias, 264,
texte et note 6. Sous ce rapport, l'hypothque lgale des mineurs et des interdits diffre de celle des femmes maries : le point de dpart de cette dernire
n'est pas fix d'une manire invariable. Cpr. 264 ter, texte n 6.
31 Demolombe, VIII, 140 146. Civ. cass., 21 fvrier 1838, Sir., 38, 1,
193. Orlans, 12 janvier 1839, Sir., 39, 2, 376. Toulouse, 18 juillet 1839,
Sir., 39, 2, 523. Civ. cass., 18 aot 1840, Sir., 40, 1, 995. Toulouse, 7 mars
1855, Sir., 55, 2, 257. Req. rej., 23 dcembre 1856, Sir., 57, 1, 845.
32 Carette, Sir., 38, 1, 198. Toulouse, 18 juillet 1839, Sir., 39, 2, 523.
Cpr. Demolombe, VIII, 147. Voy. cep. sur le cas o la reddition de compte
serait annule pour cause de dol : Douai, 22 avril 1857, Sir., 57, 2, 746.
264 TER.
217
mme 1. Il en ainsi, bien que le mariage ait t contract
l'tranger : le dfaut de transcription de l'acte de clbration

sur les registres de l'tat-civil en France, dans le dlai fix par
l'art. 171, ne fait pas obstacle l'existence de l'hypothque lgale del femme 5.
L'hypothque lgale s'vanouit, d'une manire rtroactive, par
suite de l'annulation du mariage. Si cependant il avait t contract de bonne foi par la femme, cette hypothque subsisterait
avec tous ses effets, pour sret des droits et crances acquis
cette dernire jusqu'au moment o la nullit de son union a t
prononce*.
L'hypothque lgale dont s'agit est indpendante du rgime

sous lequel les poux sont maris. Elle existe au profil de la
femme contractuellement spare de biens 4, comme au profil de
la femme marie sous le rgime dotal, ou sous celui de la communaut. Elle existe mme au profil de la femme spare de
biens judiciairement, comme garantie notamment des indemnits
qui peuvent lui tre dues par le mari, pour des obligations contractes avec ce dernier depuis le jugement de sparation 5.
2 Des droits cl crance de la femme garanties pour l'hypothque lgale.
La femme marie a hypothque, non seulement pour les trois
catgories de crances spcialement mentionnes en l'art. 2135,
Avant la loi du 28 mai 1838 sur les faillites, quelques auteurs, et notamment M. Pardessus (IV, 1135), avaient soutenu, en se fondant sur les termes
de l'art. 443 de l'ancien Code de commerce, que la femme d'un commerant
failli ne jouissait d'aucune hypothque lgale vis--vis des cranciers de la
masse, lorsque le mariage n'avait t clbr que dans les dix jours antrieurs
l'ouverture de la faillite. Cette opinion, que nous avions rfute dans notre
premire dition, a t formellement proscrite par la loi de 1838, qui ne dclare nulles que les hypothques conventionnelles ou judiciaires constitues
depuis la cessation de paiements, ou dans les dix jours qui l'ont prcde.
Code de commerce, art. 446.
2 Voy. g 468, texte n 2. Pont, n
2
432.
Voy. 1460.
Pont, n 430.
5 Quoique la femme reprenne, par suite de la sparation de biens, la libre
administration de ses biens personnels, elle n'en reste pas moins place sous
l'autorit et la dpendance de son mari ; et ds lors elle doit continuer jouir
de la protection de l'hypothque lgale, pour les crances nouvelles qu'elle peut
acqurir contre ce dernier.
4
218
DES DROITS RELS.
mais pour tous ls droits indistinctement qu' raison des faits ou

d'actes relatifs son patrimoine 6, elle peut avoir exercer contre
quelcontitre
qualit,
cause
mari,
une
pour
celle
ou
un
en
son
ques 7. C'est ainsi que, sous quelque rgime qu'elle soit marie,
la femme jouit de l'hypothque lgale, tant en raison des indemnits de toute nature que le mari peut lui devoir pour malversations ou fautes commises dans l'administration de ses biens personnels 8, que pour les dpens auxquels il a t condamn envers
elle, sur ses demandes, soit en sparation de biens 9 ou de corps 10,
La femme n'a pas d'hypothque lgale pour les aliments qu'elle rclamerait en vertu de l'art. 214. Troplong, 11, 418 bis. Grenoble, 6 fvrier 1868,
Sir., 62, 2, 138. Cpr. texte et note 26 infr.
7 En effet, l'art. 2121, qui est le sige de la matire, attribue la femme
marie l'hypothque lgale, pour sret de ses droits et crances sans distinction ; et si l'art. 2135 mentionne spcialement trois espces de crances, il le
fait uniquement pour fixer les diffrentes poques auxquelles remonte l'hypothque attache chacune de ces catgories, et nullement pour refuser le bnfice de l'hypothque aux crances qui ne rentreraient pas exactement dans
l'une ou l'autre de ces catgories. Ce point de doctrine est aujourd'hui gnralement admis. Zachariae, 264, texte et note 12. Voy. aussi les autorits
cites aux notes suivantes.
Zacbarioe, 264, texte et note 13. L'hypothque lgale garantit notamment, la date du mariage, les dommages-intrts qui peuvent tre dus parle
mari la femme, lorsqu'il a nglig de requrir la transcription des donations
immobilires faites celle-ci, soit par des tiers, soit par lui-mme. Civ. cass.,
10 mars 1840, Sir., 40, 1, 217. Angers, 10 mars 1841, Sir., 41, 2, 187.
11 rsulte de l une consquence qui mrite d'tre note. Si, dfaut de transcription du contrat de mariage constatant une donation immobilire faite par le
mari la femme, celle-ci ne peut se prvaloir de cette donation, ni pour revendiquer les immeubles donns contre les tiers qui les ont acquis du mari, ni
pour contester la validit des hypothques acquises des tiers du chef de ce
dernier ; elle est autorise exercer son hypothque lgale sur les biens donns
eux-mmes, comme sur le surplus des immeubles du mari, pour obtenir le
paiement des dommages-intrts auxquels elle aura droit contre ce dernier
raison de la non-excution de la donation. Cpr. 704, texte, lett. A, n 3.
Grenier, I, 231. Troplong, II, 418 ter. Benoit, De la dot, II, 24. Rolland
de Villargues, Rp. du not., v Hypothque, n 365. Pont, n 439. Bauby,
Revue pratique, 1862, XIV, p. 363 et suiv. Paris, 28 dcembre 1S22, Sir.,
34, 2, 231, la note. Caen, 25 novembre 1824, Sir., 26, 2, 70. Douai,
1er avril 1826, Sir., 27, 2, 39. Civ. cass., 4 fvrier 1868, Sir., 68, 1, 113.
Voy. en sens contraire : Rouen, 12 mars 1817, Sir., 17, 2, 171.
10 Riom, 5 fvrier 1821. Sir., 23, 2, 23. Paris, 28 juillet 1853, Sir., 54,
2, 203.
6
264
TER.
219
soit en obtention de l'autorisation maritale 11, et pour les frais

de liquidation de ses droits et reprises 15. C'est ainsi, en particulier, que la fi mme marie sous le rgime dotal a hypothque
pour les droits et crances relatifs ses biens paraphernaux,
comme pour ceux qui se rapportent sa dol 18, el mme pour la
garantie du compte de gestion d par le mari, lorsqu'elle lui a
abandonn, en vertu d'un mandai exprs ou tacite,l'administration de ses paraphernaux 18.
Parmi les droits el crances que l'art. 2135 mentionne comme
protgs par l'hypothque lgale, figurent en premire ligne la

dot et les conventions matrimoniales.
Quoique, dans l'acception tendue de ce mot, la dot comprenne tout ce que la femme apporte au mari pour lui aider
supporter les charges du mariage, l'hypothque lgale ne peut
cependant s'appliquer qu'aux apports dont la femme s'est expressment ou tacitement rserv la reprise, et raison desquels
il lui compte contre son mari une action en restitution. Mais la
femme a hypothque pour la restitution de sa dot dans le cas
mme o, d'aprs le contrat de mariage, c'est un tiers qui a d
loucher la dot. et que ce tiers l'a effectivement reue 15.
Il est du reste bien entendu que la femme n'est admise faire
valoir son hypothque lgale qu' la condition de justifier, d'une
Pont, loe.citt. Agea, 15 novembre 1847, Sir., 48, 2, 681.
12 Voy. les autorits cites la note 9 supra.
13 Merlin, Rp., v Hypothques, sect. II, 3, art. 4,n 2; v Inscription
hypothcaire, g 3, n 9. Ballur, II, 358. Tropbng, II, 410 et suiv. Valette,
n 136. Pont, n 439. Zacharioe, 264, texte et noie 15. Civ. cass., 11 juin
1822, Sir., 23, 1, 379. Lyon, 16 aot 1823, Sir., 24, 2, 63. Req. rej., 6 juin
1826, Sir., 26, 1, 461. Civ. cass., 28 juillet 1828, Sir., 28, 1, 297. Civ.
cass., 5 dcembre 1832, Sir., 33, 1, 113. Grenoble, 30 mai 1834, Sir., 34,
2, 478. Req. rej., 9 aot 1852, Sir., 53, 1, 197. Cpr. cep. Planel, Dissertalion, Sir., 19, 2, 89 ; Grenoble, 18 juillet 1814, Sir., 18, 2, 294.
11 Troplong, 11, 410.
Sriziat, Du Rgime dolat, n 353. Montpellier,
27 ami 1846, Sir., 47, 2, 459. Voy. en sens contraire : Grenier, I, 232;
Rolland de Villargues, Rp. du not., v Hypothques, n 359 ; Grenoble,
18 juillet 1814, Sir., 18, 2, 294. L'induction que l'on tire des termes de
l'art. 1577, comme tout autre mandataire, pour dire que la femme qui a
donn mandat son mari, n'a contre lui qu'une action personnelle est videmment force et contraire l'esprit de la loi.
15 En pareil
cas, la femme a deux dbiteurs au lieu d'un seul, le mari restant toujours responsable de la dol. Montpellier, 3 janvier 1827, Sir., 27, 2;
211. Civ. rej., 30 mars 1831, Sir., 31, 1, 343.
11
220
DES DROITS RELS.
manire rgulire, de l'existence des droits ou crances raison

desquels elle entend l'exercer 16. Cette justification peut, quant
prtend
avoir
femme
la
mobilires
meubles
valeurs
et
que
aux
apports en mariage, se faire par un inventaire, un tat en bonne
forme, ou une quittance du mari, sans qu'il soit ncessaire que
qui
mme,
peut
Elle
en
date
certaine.
ce
acquis
aient
actes
ces
qui
n'aurait
mariage,
et
le
pendant
advenu
mobilier
le
concerne
pas t constat au moyen d'un inventaire, se faire par tmoins
l'exception
de
Toutefois,
vertu
renomme
17.
en
ou par commune
spciale tablie, pour le cas de faillite du mari, par l'art..563 du
Code de commerce, la femme n'est admise exercer son hypothque lgale, raison, tant de ses apports que du mobilier qui
lui est advenu pendant le mariage, qu' la condition que la preuve
de la rception de ces valeurs par le mari rsulte d'actes ayant
date certaine18.
Les termes conventions matrimoniales, dans le sens de l'art.
2135, comprennent deux classes diffrentes de droits, savoir;
Quesl., v Hypothque, 3, n 3; Grenier, I, 234; Req.
1806, Sir., 6, 1, 461; Civ. rej., 16 juillet 1817, Sir., 19,
23 dcembre 1819, Sir., 19, 2, 201.
1502, Non obstal art. 1510.11 n'est, en effet, question dans
ce dernier article, que du droit de poursuite des cranciers des poux sur le
mobilier qu'ils possdent en commun, et des conditions auxquelles l'un des
poux est admis revendiquer, comme lui appartenant, les meubles saisis par
les cranciers de l'autre. L'art. 1510 est donc tranger la question qui nous
occupe. La femme se prsentant, non comme propritaire de meubles saisis sur
le mari, mais comme crancire de ce dernier, doit tre admise justifier de '
sa crance, au regard d'autres cranciers, par tous les moyens l'aide desquels
elle peut l'tablir vis--vis du mari lui-mme. C'est aussi ce que suppose la
disposition exceptionnelle de l'art. 563 du Code de commerce, rappele dans la
Cpr. Merlin,
rej., 2 septembre
1, 40; Toulouse,
17 Art. 1499 et
suite du texte.
Cpr. Civ. rej., 27 dcembre 1852, Sir., 53, 1, 161.: Grenoble, 17 aot
1854, Sir., 55, 2, 4-85 ; Req. rej., 22 fvrier 1860, Sir., 60, 1, 433. Les
restrictions tablies contre la femme du failli, quant la preuve de ses droits
ou crances, ne sont relatives qu' l'exercice de son hypothque lgale, ou du
droit de reprise en nature de son mobilier. En tant qu'elle ne veut faire valoir
qu une simple crance chirographaire contre la masse, elle est admise tablir,
soit le paiement de la dot, soit la valeur du mobilier qu'elle apport qui
ou
a
lui est chu pendant le mariage, par tous les
moyens de preuve du Droit
commun. Esnauli, Des faillites, 111, 592. Limoges, 29 juin 1839, Sir., 40, 2,
9. Douai, 27 mai 1811, Sir., 41, 2, 450. Lyon, 29 avril 1850
Sir., 52,
264
TER.
221
d'une part, les crances que la femme peut acqurir contre son
mari, comme administrateur de ses biens personnels, soit en
vertu d'un mandai formel qu'elle lui a donn dans le contrat de
mariage, soit en vertu des pouvoirs virtuellement inhrents au
rgime sous lequel elle s'est marie; et, d'autre part, les avantages que le mari a confrs sa femme par des clauses expresses
du contrat de mariage, ou que, d'aprs leur intention prsume,
la loi lui assure en l'absence de toute stipulation 10.
Les avantages matrimoniaux de la femme ne sont garantis par
l'hypothque lgale qu'autant que, portant sur les biens personnels du mari, ils la constituent crancire envers lui, ou envers
sa succession. Ceux qui, d'aprs leur nature ou leur objet, se
trouvent subordonns, pour la femme commune en biens, l'acceptation de la communaut, et ne sont susceptibles d'tre exercs que sur la masse commune, ne participent pas la garantie
de l'hypothque lgale. Tel est, par exemple, le prciput conventionnel, moins qu'il n'ait t stipul mme pour le cas de
renonciation la communaut 50. A plus forte raison, la femme
restreint beaucoup trop le sens des termes conventions matrimoniales,
quand on dit que la loi dsigne par l les avantages matrimoniaux stipuls
dans le contrat de mariage en faveur de la femme. Ces termes qui, dans leur
signification naturelle, embrassent tous les droits et crances de la femme dont
le principe se trouve, soit dans les clauses expresses du contrat de mariage,
soit dans les dispositions lgislatives destines complter ce contrat ou y
suppler, comprendraient mme la rigueur les sommes dues la femme pour
remploi de ses propres alins, et pour indemnit des dettes par elles contractes avec son mari. Mais l'alina 3 du n 2 de l'art. 2135 prouve que le lgislateur n'a entendu dsigner par les mots conventions matrimoniales que les
deux catgories de droits indiques au texte, l'exclusion des crances dont
la cause directe se trouverait dans des actes passs ou consentis par la femme
pendant le mariage. D'un autre cit, il ne faut pas perdre de vue, pour la
saine interprtation des termes conventions matrimoniales, que, sauf quelques
rgles impratives ou prohibitives et d'ordre public, les dispositions du Code
qui dterminent les effets des diffrents rgimes matrimoniaux sont purement
dclaratives de la volont prsume des parties, et qu'ainsi les avantages que,
dans telle ou telle situation, la loi assure la femme sur les biens du mari
doivent, tout comme les pouvoirs que, sous certains rgimes, elle confre ce
dernier sur les biens personnels de la femme, tre considrs comme crits dans
le contrat de mariage.
20 La femme
ne jouit, pour les droits et avantages de celle espce, comme
pour sa part ordinaire dans la communaut, que du privilge de copartageante.
Cpr. les arrts cits la note suivante. Voy. cep. Duranton, XX, 23.
19
On
222
DES DROITS RELS.
n'a-t-elle pas d'hypothque lgale pour sa part de communaut 21.

Quant aux avantages assurs la femme sur les biens du
mari, l'hypothque lgale s'y attache, peu importe qu'ils soient
actuels ou ventuels, et qu'ils aient pour objet des biens prsents
ou des biens venir. Ainsi, l'hypothque lgale garantit, non
seulement l'excution des donations pures et simples, ou des
gains de survie portant sur des biens prsents 22, mais encore
l'effet d'une institution contractuelle, ou de la donation d'une
somme prendre sur les valeurs les plus claires de la succession
du mari 23.
Persil, sur l'art. 2135, n 7. Pont, n 435, m fine. Zacharioe, 264,
texte et noie 18. Paris, 3 dcembre 1836, Sir., 37, 2, 273. Req. rej., 15 juin
1842, Sir., 42, 1, 631. Bordeaux, 2 mars 1848, Sir., 48, 2, 349. Ciy. rej.,
9 janvier 1855, Sir., 55, 1, 125. Nmes, 24 mars 1859, Sir., 59, 2, 203.
Bastia, 25 janvier 1862, Sir., 62, 2, 453.
22 Z.ichariae, 264, texte et noie 25. Nmes, 9 mars 1831, Sir., 31, 2,
157. Douai, 20 aot 1837, Sir., 38, 2, 34. Req. rej., 16 mai 1855, Sir.,
55, 1, 490. Toulouse, 24 mai 1855, Sir., 55, 2, 491. Riom, 12 novembre
1856, Sir., 57, 2, 183. Req. rej., 27 dcembre 1859, Dalloz, 1860, 1, 195.
23 Voy. en sens contraire : Pont, n 438. Cet auteur pose en principe que
les seules dispositions auxquelles puissent s'attacher l'hypothque lgale sont
celles qui, en confrant la femme un avantage certain et dfinitif, la constituent immdiatement crancire de son mari; et il se trouve, par l mme,
conduit refuser la femme toute hypothque lgale raison d'une institution contractuelle, ou d'une donation quelconque de biens venir. Voy. dans
le mme sens : Zachariae, loc. cit.; Rouen, 11 juillet et 20 dcembre 1856, Sir.,
57, 2, 359 et 361. Mais la formule que donne M. Pont restreint arbitrairement le sens des mots conventions matrimoniales de l'art. 2135, et la porte
du principe pos par l'art. 2121. Il est vrai que l'institution contractuelle,
laissant l'instituant la facult d'aliner ses biens titre onreux, ou de les
grever d'hypothques, il ne pourra jamais tre question pour la femme, au
profil de laquelle une pareille disposition a t faite, d'exercer son hypothque
lgale sur les biens alins par son mari titre onreux, ni au prjudice des
cranciers hypothcaires de ce dernier. Req. rej., 16 mai 1855, Sir., 55, 1,
490. Mais rien ne s'oppose ce que, dans le cas o le mari aurait abusivement dispos titre gratuit de valeurs comprises dans l'institution, la femme
exerce, rencontre des cranciers chirographaires, son hypothque sur les
immeubles existants, et nous ne voyons aucun motif plausible pour lui refuser
celle garantie. L'institution contractuelle lui avait confr, sur les biens de son
mari, un droit irrvocable, quant au litre, et auquel il ne pouvait porter atteinte par des dispositions titre gratuit. Or, quand, au mpris de l'institution,
le mari-dispose titre gratuit d'objets qui s'y trouvent compris, ce fait donne
21
264 TER.
223
Toutefois, la femme ne peut, raison de ces dernires dispositions, exercer son hypothque que sur les biens rests en la
possession du mari, sans tre admise, ni rechercher les acqureurs des immeubles qu'il a alins titre onreux, ni mme
contester l'efficacit ou la priorit de rang des hypothques acquises sur lui 24.
Les avantages ventuels que la loi, en l'absence de toute stipulation, confre la femme survivante sur les biens du mari, devant tre rputs crits dans le contrat de mariage, et se trouvant
ainsi faire partie des conventions matrimoniales, on doit en conclure que, sous le rgime de la communaut, comme sous celui
de la dot, la femme jouit de l'hypothque lgale pour les frais du
deuil de son mari 55, et que, sous le rgime dotal, elle en jouit
naissance, en faveur de la femme, une action ventuelle en indemnit ou en

dommages-intrts, action laquelle s'attache l'hypothque lgale. Des observations analogues s'appliquent la donation d'une somme prendre, au dcs
du mari, sur le plus clair et net de ses biens. Voy. en ce sens : Duranlon, XX,
27; Req. rej., 19 aot 1840, Sir., 40, 1, 849. Cet arrt, qui a prcisment
statu sur une espce o le mari avait dispos litre gratuit d'objets compris
dans l'institution, dcide qu'en pareil cas la femme jouit, tout la fois, de
l'action revocatoire quant aux objets existant entre les mains des tiers donataires, et de son hypothque sur les immeubles laisss par le mari.
51 Civ. rej., 4 fvrier 1835, Sir., 35, 1, 507. Iteq. rej., 16 mai 1855, Sir.,
55, 1, 490. Cpr. aussi : Civ. cass., 23 mars 1841, Sir., 41, 1, 298.
25 Il n'est pas douteux que la femme survivante n'ait hypothque lgale pour
son deuil, lorsqu'il a t formellement stipul au contrat de mariage qu'elle
aurait droit des habits de deuil, en cas de survie son mari. Riom, 20 juillet 1853, Sir., Si, 2, 607. Or, qu'importe que la crance de la femme pour les
frais de son deuil rsulte d'une stipulation expresse du contrai de mariage, ou
d'une clause lgalement supple ou sous-entendue? Eadem vis est tacili alque
expressiconsensus. Proudbon, De l'usufruit, I, 212. Toulouse, 6 dcembre 1824,
Sir., 26, 2, 106. Civ. rej., 29 aot 1838, Sir., 38, J, 769. Voy. en sens contraire: Merlin, Rp., v Deuil, 1, n 8; Toullier, XIII, 209; Benoit, De la
dol, II, 25; Troplong, II, 418 bis; Pont, n 437; Zacharia;, 264, texte et
note 17; Bordeaux, 25 janvier 1858, Sir., 58, 2, 410. On dit, l'appui de
cette dernire opinion que, si la crance de la femme a pris naissance l'occasion du mariage, elle ne se rattache cependant pas aux conventions matrimoniales. Mais, en raisonnant ainsi, on mconnat le caractre purement dclaratif
des art. 1481 et 1570, dont les dispositions constituent au profit de la femme
on droit ventuel, rput crit dans le contrat de mariage. M. Pont, en particuier, rejette l'hypothque lgale, par le motif que la femme jouissant pour son
deuil du privilge gnral des frais funraires, elle n'a pas besoin du secours
224
DES DROITS REELS.
galement pour les aliments qu'elle est en droit d'exiger durant

l'anne de deuil, en renonant, pendant le mme temps, aux
intrts de sa dot 26.
La femme est autorise exercer l'hypothque lgale pour
l'indemnit des dettes contractes avec le mari, par cela seul
qu'elle se trouve valablement engage pour lui.
La circonstance que le mari commerant serait tomb en faillite, et que les obligations en raison desquelles la femme rclame
une indemnit auraient t contractes depuis l'poque laquelle
a t fixe la cessation des paiements, ou dans les dix jours qui
l'ont prcde, ne ferait point, en gnral, obstacle l'exercice
de l'hypothque lgale. Il en serait cependant autrement s'il s'agissait d'engagements pris par la femme en pleine connaissance
de cause, au profit de cranciers antrieurs du mari, et avec l'intention d'amliorer leur position. Dans ce cas, la femme, quoique
valablement oblige envers ceux-ci, ne pourrait faire valoir
son hypothque lgale au prjudice des autres cranciers de la
masse 27.
de cette hypothque. Nous avons combattu son opinion, quant l'existence du
privilge. Voy. 260, texte n 2, et note 11. Mais cette opinion, dt-elle tre
admise, il serait toujours bien inexact de dire que le privilge gnral tabli
par le n 2 de l'art. 2101 rend l'hypothque lgale sans objet pour la femme.
26 Voy. les arrts cits la note prcdente. Il serait difficile de ne pas voir
dans l'option que l'art. 1570 accorde cet gard la femme un complment
des conventions matrimoniales dont l'ensemble constitue le rgime dotal.
27 Le dernier alina de l'art. 446 du Code de commerce, qui ne fait mention
que des hypothques conventionnelles et judiciaires, est, d'aprs son texte
mme, tranger aux hypothques lgales. La disposition qu'il renferme ne saurait, sous prtexte d'analogie, tre tendue l'hypothque lgale dont la femme
jouit comme garantie de l'indemnit des dettes contractes avec son mari, par
cela seul qu'elle se serait engage envers un crancier antrieur de ce dernier,
si d'ailleurs elle l'avait fait de bonne foi, et dans l'unique vue de lui procurer
des ressources. Le bnfice de cette hypothque lgale ne devrait lui tre
refus que dans le cas o elle se serait oblige avec l'intention de favoriser un
ou plusieurs cranciers du mari au dtriment des autres. Rcnouard, Des faitlites, I, p. 364. Dmangeat sur Bravard, Trait de droit commercial, V, p. 242,
la note. Req. rej., 7 novembre 1848, Sir., 49, 1, 121. Req. rej., 15 mai
1860, Sir., 50, 1, 609. Colmar, 20 novembre 1855, Sir., 56, 2, 580.Douai,
29 janvier 1857, Sir., 57, 2, 402. Civ. rej., 25 juillet 1860, Sir., 61,1, 93.
Civ. cass., 24 dcembre 1860, Sir., 61, 1, 538.Voy. en sens contraire : Nancy,
4 aot 1860, Sir., 61, 2, 119; Coin-Delisle, Revue critique, 1853, III, p. 221
et suiv. ; Pont, n 447. Ces auteurs enseignent que l'engagement contract par
la femme du failli, pendant la priode de temps que l'art. 446 considre comme
| 264
225
TER.
3 Des immeubles soumis l'hypothque lgale des femmes maries.
L'hypothque de la femme marie, qui frappe de sa nature

tous les immeubles prsents et venir du mari, n'affecte dfinitivement que ceux dont il est devenu propritaire incommutable.
Si une acquisition faite par le mari se trouvait soumise une condition rsolutoire, l'vnement de celte condition ferait, en gnral, vanouir rtroactivement l'hypothque de la femme. Arg.
2125. Les art. 952 et 1054 apportent cependant celte rgle une
double modification.
Sous le rgime de la communaut, lgale ou conventionnelle,
l'hypothque de la femme frappe, en principe, les conquts de
communaut, comme les immeubles propres du mari 20. Mais les
suspecte, et au profit d'un crancier antrieur, est en soi entach d'une nullit
susceptible d'tre oppose par les autres cranciers, et qu'ainsi il n'y a pas lieu
d'examiner si, en raison d'un pareil engagement, la femme a droit une indemnit emportant hypothque lgale. Ils prtendent trouver le principe de
cette nullit dans l'incapacit lgale o srail, selon eux, le commerant, d'autoriser sa femme s'obliger en faveur d'un de ses cranciers, et dans la nullit
de l'autorisation que de fait il a donne. Mais il y a dans celte solution une
mprise qui lient des ides inexactes sur le caractre et les conditions de
validit de l'autorisation maritale. La faillite, mme dclare, n'enlve pas au
mari le droit ou le pouvoir de donner la femme l'autorisation de s'obliger ;
plus forte raison conserve-t-il ce pouvoir intact jusqu' la dclaration de la
faillite. D'un autre cot, rien n'empche que la femme d'un commerant ne puisse,
par forme de cautionnement ou de coobligation solidaire, s'engager au profit de
l'un ou de plusieurs des cranciers de son mari. Un pareil engagement devrait,
sans doute, tre annul la demande de la femme elle-mme, s'il avait t le
rsultat d'une violence exerce sur elle, ou d'un dol pratiqu son prjudice
par son mari et le crancier envers lequel elle s'est oblige ; mais quant aux
autres cranciers du mari, ils seraient videmment non recevables attaquer
cet engagement, sous prtexte, soit du dfaut d'autorisation valable, soit de
vices invalidant le consentement de la femme. Pour eux, tout se rduit savoir
si le recours que la femme elle-mme, ou le crancier envers lequel elle s'est
oblige, voudrait exercer contre la masse se trouve ou non garanti par l'hypothque lgale ; et cette question ne semble pouvoir se rsoudre qu'au moyen
de la distinction indique au texte.
Cpr. 696, texte n 3, et notes 58 62 ; 700, texte et notes 18 20.
l'hypothque
29 La question de savoir si, sous le rgime de la communaut,
lgale de la femme s'tend aux conquts, et dans quelle mesure elle les affecte,
a fait natre de graves dissidences. La proposition nonce au texte, comme
formant le point de dpart de la thorie que nous allons dvelopper, se justifie
des
par les considrations suivantes. Au regard des tiers, et abstraction faite
15
226
DES DROITS RELS.
effets de cette hypothque sont plus ou moins complets en ce

qui concerne les conquts, suivant que la femme renonce la
communaut, ou qu'elle l'accepte.

La renonciation, par suite de laquelle la femme est considrer comme n'ayant jamais engag son patrimoine dans une socit de biens avec son mari, efface, quant l'hypothque lgale,
toute diffrence entre les conquts et les autres immeubles de ce
dernier. Il en rsulte que la femme qui a renonc peut exercer
le
alins
mari seul,
lgale
les
conquts
hypothque
par
sur
son
quoique durant la communaut; et cela, dans le cas mme o il
s'agirait de biens que le mari avait achets, non pour les conserver, mais dans un but de spculation et pour les revendre. Il en
rsulte, d'un autre ct, que cette hypothque remonte, sur les
conquts, la mme date que sur les autres immeubles du mari,
et prime ainsi les hypothques constitues ou acquises postrieurement cette date 30.
droits de la femme au cas d'acceptation, les conquts sont, durant la communaut, censs former partie intgrante du patrimoine du mari, de telle sorte
qu' la dissolution de celle-ci, il les conserve comme lui ayant toujours appartenu, soit en totalit, soit au moins pour la part qui lui en restera aprs le
partage. En d'autres termes, ces biens ne lui passent pas titre nouveau, et
il les garde jure non deerescendi, comme disent nos anciens auteurs. Voy.
Pothier, De la communaut, n 568. Cpr. aussi : Loi du 22 frimaire an vu,
art. 68, 1, n 1 ; Loi du 28 avril 1816, art. 44, n 10 ; Code Nap., art. 1475.
D'un autre ct, la femme, en tant que crancire de son mari, est, elle aussi,
considrer comme un tiers son gard ; et, moins qu'on ne veuille lui
faire une position pire qu'aux autres cranciers, il faut bien qu'elle puisse,
comme eux, acqurir hypothque sur les conquts.
8o Voy. dans le sens de ces solutions: Renusson, De la communaut, part. H,
ch. III, n 47 ; Lebrun, De la communaut, p. 501 ; Pothier, De la communaut, n568 ; Toullier, XII, 305 ; Grenier, I, 248 ; Duranton, XIV, 516, et
XIX, 330 ; Troplong. II, 433 1er; Pont, nos521 et 524 ; Angers, 26 aot 1812,
Sir., 13, 2, 38 ; Civ. cass., 8 novembre 1813, Sir., 20, 1, 120 ; Paris,
12 dcembre 1816, Sir., 17, 2, 228 ; Orlans, 14 novembre 1817, Sir., 19, 2,
216 ; Civ. cass., 9 novembre 1819, Sir., 20, 1, 118 ; Rouen, 11 mars 1846,
Sir., 46, 2, 503. Voy. en sens contraire: Delvincourt, III, p. 165 ; Persil,
Quesl. hypolh., I, p. 235; Valette, p. 258. Ces auteurs soutiennent
que,
mme au cas de renonciation, la femme ne peut exercer son hypothque lgale
sur les conquts, au prjudice des tiers acqureurs, ou des cranciers qui,
durant le mariage, ont acquis des droits hypothcaires sur le mari. A l'appui
de celte opinion, on dit que la renonciation a bien pour effet de dgager la
femme de ses obligations comme commune en biens, mais qu'elle
ne saurait
faire disparatre rtroactivement le fait mme de l'existence de la communaut,
264 TER.
227
L'acceptation de la communaut produit une situation toute

diffrente. La femme qui accepte tant cense avoir toujours t
commune en biens, et avoir t ainsi reprsente par son mari
dans tous les actes d'administration ou de disposition relatifs
aux biens communs, son hypothque sur les conquts subit ncessairement l'influence de sa qualit de commune en biens et
des consquences qui dcoulent de ces actes. On doit en conclure, d'une pari, que la femme qui a accept la communaut
n'est pas recevable exercer son hypothque lgale sur les conquts alins par le mari durant la communaut, et, d'autre
part, qu'elle se trouve prime en ce qui concerne les conquts
chus au lot de ce dernier, par les hypothques acquises sur lui
pendant le mme temps 31.
et qu'elle n'empche pas que la femme ne doive tre considre comme ayant
t reprsente dans les actes relatifs aux biens communs. Cette thorie, qui
au premier aspect peut paratre spcieuse, implique contradiction, et se rfuie
par quelques rflexions fort simples. Si, malgr sa renonciation, la femme devait
toujours tre considre comme ayant t reprsente dans les actes passs par
le mari, ne serait-elle pas tenue des engagements rsultant de ces actes? Et se
comprend-il qu'elle soit oblige de respecter ces actes, comme y ayant t reprsente par son mandataire lgal, sans cependant tre tenue des engagements
qui en drivent? Nous ajouterons, et cette considration serait elle seule
dterminante, que le systme que nous combattons ne tendrait rien moins
qu' faire la femme commune en biens une position pire que celle des autres
cranciers, en lui enlevant tonte possibilit d'acqurir sur les conquts une
hypothque remontant, pour ses diffrentes crances, aux dates respectives
fixes par l'art. 2135, alors que l'art. 2121 lui accorde cette hypothque sur
tous les biens prsents el venir du mari.
ai Odier, Du contrat de mariage, I, 504. Tcssier, De la dot, II, 135. Duranton, XIX, 329. Taulier, VII, p. 310. Troplong, Des hypothques, II, 443 ter,
et Du contrat de mariage, III, 1646. Flandin, Revue critique, 1868, XXXIII,
p. 481. Zachariae, loc. cU. Req. rej., 16 fvrier 1841, Sir., 41, 1, 550. Colmar, 1er mars 1855, Sir., 56, 2, 577. Voy. en sens contraire : Pont, nos 526
et 529. Cet auteur, qui se fonde sur l'autorit de Bacquet (Droit de justice,
ch. XV, n 42). De Bourjon (Droit commun de France, De la communaut de
bie-M entre conjoints, part. VII, ch. Il, sect. 10, n 136) et de Pothier (De la
communaut, n 757), argumente ainsi : La femme, crancire de reprises ou
d'indemnits, reste en cette qualit, et malgr l'acceptation de la communaut,
un tiers l'gard du mari. D'un autre cot, elle peut, pour rendre sa position
gale celle des autres cranciers, faire abstraction de son ancien droit de
coproprit sur les conquts, et considrer comme ayant toujours appartenu au
mari ceux qui sont tombs au lot de ce dernier. Ces donnes conduisent
reconnatre que la femme, dont les droits et crances sont garantis par une
228
DES DROITS RELS.
Mais la femme peut, malgr l'acceptation de la communaut,

profit
desquels
le mari
tiers
les
hypothque
contre
au
exercer son
n'aurait alin ou hypothqu des conquts que depuis la dissolution de la communaut 32. Elle est galement en droit de la faire
valoir au prjudice des cranciers simplement chirographaires,

soit du mari, soit de la communaut, la charge, bien entendu,
ypothque qui s'tend tous les immeubles du mari, est en droit d'exercer,
mme contre les tiers acqureurs ou cranciers, son hypothque lgale sur les
conquts, comme sur les immeubles personnels du mari. Les prmisses de ce
raisonnement sont exactes, et il en rsulte bien que, mme au cas d'acceptation
de la communaut, l'hypothque lgale de la femme s'tend en principe aux
conquts ; mais M. Pont a tort d'en conclure que la femme est autorise
l'exercer au dtriment des tiers mmes qui, durant la communaut, ont valablement acquis des droits de proprit ou d'hypothque sur ces biens. Cette
conclusion est exagre et fausse, en ce qu'elle ne tient pas compte des consquences que l'acceptation de la communaut entrane forcment pour la femme,
quant aux actes passs par le mari et aux condamnations prononces contre
lui. En effet, la femme qui accepte, est cense avoir t reprsente par le
mari dans les actes et jugements relatifs aux biens communs. Ils lui profitent
et lui sont opposables, comme si elle avait figur ou concouru en personne ; et
si elle n'est tenue des dettes qui en drivent, que jusqu' concurrence de son
molument, lorsqu'il y a eu bon et fidle inventaire, c'est l un bnfice, dont
l'objet tout spcial n'a aucun rapport la question que nous examinons. Il est
certain que la femme, commune en biens, qui serait intervenue dans un acte
de constitution hypothcaire sur des conquts, voudrait en vain exercer son
hypothque lgale sur ces biens au dtriment du crancier auquel ils ont t
affects, et ne trouverait dans l'art. 1483 aucun secours l'appui d'une pareille
prtention; c'est ce que M. Pont reconnat lui-mme (n 529). Or, notre
avis, le concours lgalement prsum de la femme aux actes concernant les
biens communs doit, sous ce rapport, produire le mme effet qu'une intervention relle. Le systme contraire nous parat incompatible avec les pouvoirs
qui appartiennent au mari, comme chef de la communaut, en vertu du mandat que la femme, commune en biens, est cense lui avoir donn, lorsqu'elle
conserve dfinitivement cette qualit. La double proposition nonce au
texte ne serait pas compltement applicable au cas d'une socit d'acquts stipule accessoirement au rgime dotal. Sous ce rgime, la femme peut, pour ses
reprises dotales, faire valoir son hypothque lgale sur les immeubles dpendant de la socit, encore qu'elle l'ait accepte, et que l'exercice de cette hypothque doive prjudicier aux cranciers envers lesquels elle s'est oblige conjointement avec son mari. Cpr. 541 bis, texte, notes 3 et 7.
32 Cette proposition, qui ne parait pas contestable, prouve, ainsi que nous
l'avons nonc, que l'hypothque lgale de la femme s'tend, de sa nature et
en principe, aux conquts de communaut, comme aux immeubles propres du
mari.
264
TER.
229
de contribuer au paiement de ces derniers dans la mesure dlermine par la loi 33.
Les conquts qui, par suite du partage de la communaut, ont
t attribus la femme, doivent tre considrs comme n'ayant
jamais t grevs de son hypothque lgale, de telle sorte que les
cranciers qu'elle y a subrogs ne peuvent faire valoir sur ces
biens aucun droit hypothcaire, au prjudice de ses autres cranciers ou des tiers dtenteurs 84.
Lorsque, avant la dissolution de la communale, un ordre est
ouvert sur le mari pour la distribution du prix de conquts par
lui alins ou expropris sur lui, la femme est admise faire
valoir son hypothque lgale, mais titre provisoire seulement,
et par forme de mesure conservatoire. Ainsi, elle aura droit d'tre
colloque comme s'il s'agissait de la distribution du prix d'immeubles propres du mari 81; mais cette collocalion ne pourra tre
qu'ventuelle, et ne sera accorde qu' la charge de la consignation des fonds, pour tre dlivrs la femme, si elle renonce
la communaut, et aux cranciers colloques aprs elle, si elle
l'accepte 56. Les cranciers subrogs dans l'hypothque lgale de
Nous partageons cet gard l'opinion de M. Pont (n 521).
s Duranton, XLX, 328. Req. rej., 1er aot 1848, Sir., 48, 1, 727. Cpr.
Civ. rej., 4 fvrier 1856, Sir., 56, 1, 225. M. Pont (n 522) soutient
le contraire, en disant que le cessionnaire d'une hypothque ne saurait perdre
son droit par cela seul que le cdant devient propritaire de l'immeuble hypothqu. Mais celte raison, tout exacte qu'elle est en elle-mme, ne justifierait
cependant la thse l'appui de laquelle on la fait valoir, qu'autant qu'on
83
admettrait en mme temps que, malgr l'ventualitdu partage, et quels qu'en

soient les rsultats, l'hypothque lgale de la femme frappe dfinitivement el
irrvocablement tous les conquts ds l'instant de leur acquisition. Or, une pareille supposition nous parat inadmissible, puisque nul ne peut acqurir hypothque sur sa propre chose, et que la femme qui, de l'aveu mme de M. Pont
(n 521), tait, ds avant la dissolution de la communaut, copropritaire des
biens communs, est cense avoir t, ds leur acquisition, propritaire exclusive
des conquts tombs dans son lot.
Voy. Sur les crances pour lesquelles la femme ou ses cranciers en son
nom peuvent obtenir collocation, ds avant la dissolution de la communaut et
le rglement dfinitif de ses droits et reprises : 295.
Cet expdient est command par la position de la femme, qui ne peut, avant
la dissolution de la communaut, ni l'accepter ni la rpudier. D'une part, en
effet, ce n'est qu'aprs la renonciation la communaut, qu'il deviendra certain que l'hypothque lgale de la femme doit, sur le prix des conquts, primer
celle des autres cranciers; et d'autre part, on ne pourrait rpartir provisoi-
23
230
DES DROITS RELS.
des
mleur
gard,
et
jouissent,
cet
nom,
propre
femme
en
la
cranciers
subrodernire;
quant
et
non
droits
cette
aux
que
mes
gs, ils peuvent, du chef de leur dbitrice, et en sous-ordre,
rclamer la collocatiou ventuelle qu'elle serait elle-mme autorise demander.
Que si le mari tait tomb en faillite ou en dconfiture 87, les
cranciers de la femme, subrogs ou non subrogs son hypothque lgale 38, seraient fonds, malgr la continuation de la
communaut entre les poux, rclamer, soit en leur propre nom,
soit du chef de leur dbitrice, suivant la distinction prcdemment indique, des collocations dfinitives dans l'ordre ouvert
sur le mari, pour la distribution du prix d'immeubles conquts,
comme ils y seraient autoriss s'il s'agissait du prix d'immeubles propres de ce dernier 39. Ils pourraient galement, au cas de
rement entre ces derniers le prix distribuer, sans sacrifier ou compromettre
les droits de la femme. Rouen, 11 mars 1846, Sir., 46, 2, 503. Lyon,7avril
1854, Sir., 54, 2, 577. Bastia, 25 janvier 1862, Sir., 62, 2, 453.
37 Le fait mme de l'ouverture d'un ordre sur le mari constituerait-il une
preuve suffisante de sa dconfiture? Nous ne le pensons pas : quand l'ordre a
lieu la suite d'une expropriation force, la dconfiture du mari sera constate
par cette poursuite, plutt que par la procdure d'ordre; et quand, au contraire, l'ordre est ouvert par suite d'une alination volontaire, il ne prouve pas
suffisamment la dconfiture du mari, qui peut trs bien se trouver encore in
bonis.
L'art. 1446 ne distingue pas entre les cranciers subrogs l'hypothque

lgale de la femme et les cranciers non subrogs. Une pareille distinction et
t contraire au motif sur lequel repose la disposition de cet article. Cpr. 1516,
texte n 1 et notes 3 et 5. Il existe cependant, quant l'exercice du droit
dont s'agit une diffrence notable entre les cranciers de la femme seule et ceux
au profit desquels elle s'est oblige solidairement avec le mari. Ceux-ci sont
toujours admis exercer, pour le montant de leur crance, l'hypothque lgale
la date de l'obligation contracte par la femme, sans tre tenus d'tablir qu'il
lui est d des reprises, cette obligation donnant par elle-mme ouverture une
indemnit garantie par l'hypothque lgale. Les premiers, au contraire, sont
38
tenus d'tablir l'existence, dans la personne de la femme, de droits ou reprises

contre le mari, concurrence de la somme pour laquelle ils entendent exercer
son hypothque lgale.
39 Arg. art. 1446. Il peut paratre singulier que le droit des cranciers de la
femme soit, en pareil cas, plus nergique que le droit de la femme elle-mme,
et que, tandis qu'elle n'aurait rclamer sur le prix des conquts qu'une collocation simplement ventuelle, ils puissent, eux, demander des collocations
dfinitives. Celte singularit apparente trouve son explication dans le motif sur
lequel est fonde la disposition du second alina de l'art. 1446. Cette disposi-
264 TER.
231
purge portant sur des conquts alins par le mari, user de la
facult de surenchriri0.
4 De la rduction de l'hypothque lgale des femmes maries.
La loi accorde aux futurs poux la facult de rduire, au moyen

d'une dclaration insre au contrat de mariage, l'hypothque
lgale un ou plusieurs immeubles dsigns. Celte facult toutefois ne leur appartient qu'autant que la future pouse 41 est
dj majeure au moment de la passation du contrai de mariage.
Art. 2140 42. Ils en jouissent, quel que soit le rgime matrimotion qui forme le correctif de la dfense faite aux cranciers de la femme de
provoquer la sparation de biens, a pour objet de les prolger contre la ngligence de leur dbitrice, ou ses mnagements envers le mari. Elle se comprend
d'autant mieux que la faillite ou la dconfiture de ce dernier est, pour la
femme, comme une mise en demeure de poursuivre la sparation de biens; si
elle s'abstient de le faire, il ne faut pas que son abstention, quels qu'en soient
les motifs, puisse compromettre les intrts de ses cranciers. Orlans, 24 mai
1848, Sir., 50, 2, 145. Paris, 30 juin 1853, Sir., 55, 2, 177. Orlans,
12 juillet 1854, Sir. 54, 2, 561. Colmar, 20 novembre 1855, Sir., 56, 2,
580. Civ. rej., 4 fvrier 1856, Sir., 56, 1, 225.
Il
a mme t jug que les cranciers de la femme sont, en cas de faillite
on de dconfiture du mari, redevables exercer la poursuite hypothcairecontre
les tiers dtenteurs de conquts par lui alins. Metz, 20 janvier 1859, Sir.,
60, 2, 367.
41 En disant les parties majeures, l'art. 2140 semble exiger la majorit des
deux poux; cependant il n'existe aucune raison qui rende ncessaire, ou mme
simplement utile et dsirable, la condition de majorit dans la personne du
mari. Grenier, I, 269. Persil, sur l'art. 2140, n 4. Troplong. II, 636. Pont,
n 551. Voy. en sens contraire : Zachariae, 264, texte et note 21.
42 La disposition de l'art. 2140, qui n'autorise la rduction conventionnelle
de l'hypothque qu'autant que la future pouse est majeure, contient une drogation la rgle gnrale pose par l'art. 1398. Cpr. 302, texte n 3, et
note 21. Merlin, Rp., v Insc. hypoih., 3, n 18. Persil sur l'art. 2140.
Grenier, I, 269. Troplong, II, 637 bis, Duranton, XX, 56. Pont, n 551.
Zachariaj, loc. cit., Civ., rej., 19 juillet 1820, Sir., 20,1, 356. Caen, 15 juillet
1836, Sir 37, 2, 229. Lyon, 30 mai 1844, Sir., 44, 2, 449. Grenoble,
,
25 aot 1847, Sir., 48, 2, 301. Voy. en sens contraire : Taulier, VII, p. 319 ;
Paris, 10 aot 1816, Sir., 17. 2, 94. Cependant la femme mineure
laquelle ses pre et mre constituent une dot, sous la condition de n'en rclamer le montant, sur les biens du mari, qu'aprs le payement d'un crancier de
rej.,
ce dernier, peut valablement se soumettre cette condition. Req.
25 janvier 1859, Sir., 60, 1, 353.
10
232
DES DROITS REELS.
nial qu'ils adoptent. Ainsi, la femme marie sous le rgime dotal

l'hypothque
lgale,
de
rduction
la
consentir
valablement
peut
mme en ce qui concerne ses droits dotaux.
Rien n'empche d'ailleurs que les poux, au lieu de spcialiser
l'hypothque en la rduisant un ou plusieurs immeubles dtermins, ne procdent par voie de simple dgrvement d'une partie
des immeubles du mari 43, et, dans ce cas, l'inscription n'affecte
t ainsi exclus de
qui
ont
immeubles
autres
les
ceux
que
que
l'hypothque lgale 44.
Rien aussi ne s'oppose ce qu'au lieu d'tablir la rduction
limitent
ils
la
indistinctement,
femme
de
la
droits
les
tous
pour
telles ou telles de ses crances, par exemple, la dot et aux
conventions matrimoniales ; et lorsqu'ils l'ont fait, l'hypothque
conserve sa gnralit quant aux autres droits de la femme 45.
Il est expressment dfendu aux futurs poux d'affranchir les
immeubles du mari, d'une manire absolue, de l'hypothque lgale. Art. 2140. On devrait mme regarder comme nulle la convention par laquelle, en rduisant l'hypothque certains immeubles, ils se seraient rserv la facult d'en affranchir ces biens
pendant le mariage, en la transportant sur d'autres immeubles
d'une valeur juge suffisante46. Mais une pareille translation pour-
Cpr. 264 bis, texte et note 15.

Cpr. Bordeaux, 24 juillet 1864, Sir., 64, 2, 47; Civ. cass., 6 dcembre
1865, Sir., 66, 1, 117.
45 II appartient aux tribunaux d'apprcier, sous ce rapport, la porte de la
convention ou dclaration de rduction. Pont, n 547. Civ. rej., 18 aot 1856,
Sir., 56, 1, 872. Cpr. Paris, 29 mai 1819, Sir., 20, 2, 72.
46 L'hypothque lgale des femmes maries tant, comme celle des mineurs,
tablie dans un intrt d'ordre public, les futurs poux seraient dans l'impossibilit absolue de la modifier, si la loi ne les y autorisait d'une manire formelle. D'o la consquence que la facult qui leur est accorde par l'art. 2140
doit tre renferme dans les limites dtermines par la loi. Or, l'article prcit
permet bien aux futurs poux de rduire l'hypothque certains immeubles
destins y rester affects ; mais elle ne les autorise pas se rserver la facult
de modifier, pendant le mariage et par une nouvelle convention, l'assiette de
l'hypothque ainsi rgle. Une pareille rserve qui imprimerait l'hypothque
gale de la femme un caractre ambulatoire, et en livrerait le sort la discrtion des poux pendant le mariage, constituerait de leur part une vritable
usurpation de pouvoirs vis--vis de la loi. Elle serait d'ailleurs pleine de dangers
pour la femme, qui pourrait, hors de la surveillance de sa famille, et sans les
formalits protectrices que prescrit l'art. 2144, compromettre
ses droits et
reprises ; ce point de vue encore, elle est repousse, sinon
par le texte mme
43
264
TER.
233
rait, indpendamment mme de toute clause de cette nature, valablements'oprerdans les formes dtermines par l'art. 2144 47.
L'hypothque de la femme, quoique spcialise par sa restricde cet article, du moins par son esprit. C'est donc avec grande raison que la
Cour rgulatrice (Civ. cass., 5 mai 1S52, Sir., 52, 1, 189) a cass un arrt de
la Cour de Grenoble (12 mars 1S49. Sir., 49, 2, 385) qui, dans l'intrt de
la femme elle-mme, avait dclar valable en soi, et opposable aux tiers, la
convention dont il s'agit. Mais on peut hsiter sur le point de savoir si la
nullit affecte uniquement la rserve accessoire de transporter ultrieurement

l'hypothque lgale, des immeubles auxquels elle a t restreinte, d'autres
Mens, et laisse ainsi subsister la convention principale de rduction, ou si, au
contraire, la nullit s'attache la clause tout entire, et doit avoir pour effet
de faire considrer la rduction comme non avenue. Celte dernire solution est
adopte par M. Pont (n 548), comme pouvant seule garantir d'une manire
efficace les intrts de la femme, et parce que, selon lui, la rserve ajoute
la convention de rduction serait insparable de celle-ci, dont elle formerait la
condition essentielle. Voy. dans le mme sens : Observations de M. Rodirc
(Journal du Palais. 1855, 2, 546) et de M. Mass (Sir., 52, 1, 189). Nous
trouvons prfrable le premier systme, en faveur duquel s'est prononce la
Cour de Lyon, par arrt du 26 janvier 1854 (Sir., 54, 2, 245). La convention
en litige prsente en effet deux parties compltement distinctes : l'une par
laquelle les futurs poux, en usant de la facult que la loi leur accorde, dclarent rduire l'hypothque lgale certains immeubles dtermins : l'autre, par
laquelle ils entendent s'arroger le pouvoir d'en modifier l'assiette pendant le
mariage. Or, cette dernire rserve n'est ni une condition, ni mme une modification au consentement donn par la femme la rduction de son hypothque
lgale; et nous ne pensons pas que la nullit de nette rserve, stipule l'occasion de l'exercice d'une facult lgale, doive avoir pour consquence d'entraner la nullit de la rduction opre en vertu de cette facult, et de faire
revivre, au prjudice des tiers acqureurs ou cranciers, l'hypothque lgale sur
les biens qui en avaient t affranchis. La femme ne pourrait videmment contester la validit de la dclaration de rduction, si de fait elle n'avait pas ultrieurement consenti au dplacement de son hypothque. Ce ne serait donc pas
raison de la nullit seule de la rserve stipule accessoirement celte dclaration, qu'on lui reconnatrait ce droit, mais bien parce qu'elle aurait eu la
faiblesse ou l'imprudencede faire usage de cette rserve; et il n'est pas admissible que la femme puisse, par un fait de cette nature, porter atteinte aux
droits des tiers. II est du reste entendu que, malgr le consentement donn au
dplacement de son hypothque, et la dclaration d'affranchissement des
immeubles qui y taient rests affects, la femme conserverait toujours son
gage lgal sur ces immeubles ; c'est un point sur lequel on est d'accord dans
les deux systmes, et c'est tout ce qu'il est possible d'exiger ou d'admettre
dans l'intrt de la femme.
Montpellier, 27 dcembre 1866, Sir., 67, 2, 256.
234
DES DROITS RELS.
tion certains immeubles, n'en conserve pas moins son caractre d'hypothque lgale dispense d'inscription. D'un autre
ct, l'effet d'une telle restriction n'est pas moins absolu et irrvocable 48.
L'hypothque lgale qui n'a pas t restreinte par le contrat
de mariage certains immeubles dtermins peut encore tre
rduite pendant le mariage, la demande du mari, mais seulement sous les conditions prescrites par l'art. 2144.
5 Des restrictions auxquelles est soumise l'hypothque lgale
des femmes de commerants faillis.
En cas de faillite du mari, et lorsqu'il tait commerant

l'poque de la clbration du mariage, ou lorsque, n'ayant pas
alors d'autre profession, il est devenu commerant dans l'anne,
l'hypothque lgale de la femme se trouve soumise une double
restriction, tablie par les art. 563 et 564 du Gode de commerce 49,
dans l'intrt des cranciers, soit chirographaires, soit hypoth-
Cpr.
264 bis, teste n 2, in fine, et note 19 ; Grenier, I, 268.

49 Ces articles ont remplac les art. 549 553 du Code de commerce de 1807,
dont ils ont corrig ou tempr, dans l'intrt de la femme, certaines dispositions empreintes d'un excs de dfiance ou de rigueur. C'est ainsi que l'art. 551
avait refus la femme le bnfice de l'hypothque, pour les deniers et effets
qui lui taient advenus pendant le mariage, mme par succession, donation on
legs ; et que, pour la dot, les remplois ou indemnits, il en avait restreint
l'exercice aux seuls immeubles dont le mari tait propritaire l'poque de la
clbration du mariage. Les modifications introduites sur ces points par la loi du
28 mai 1838 ont fait natre la question transitoire suivante : Lorsque le mariage
a t clbr avant la promulgation de la loi de 183S, et que la faillite n'est
survenue que depuis cette poque, l'tendue des droits hypothcaires de la
femme est-elle rgle par le Code de commerce de 1807, ou par la loi de 1838.
La question doit tre rsolue au moyen d'une distinction. La femme ne se trouvet-elle en prsence que de cranciers simplement chirographaires, ou mme de
cranciers hypothcaires, mais dont les hypothques ne sont devenues efficaces
qu'aprs la promulgation de la loi de 1838, elle est fonde invoquer les nouvelles dispositions de cette loi. Au contraire, la femme est-elle en concours avec
des cranciers qui ont des hypothques devenues efficaces ds avant la loi
de 1838, son hypothque restera, en ce qui les concerne, renferme dans les
limites fixes par le Code de commerce de 1807. Renouard, Des faillites, p. 454.
Valette, p. 165, la note. Pont, n 534. Req. rej,, 3 janvier 1844, Sir., 44,
1, 106. Req. rej.,
juillet 1844, Sir., 44, 1, 600. Cpr. cep. Bdarride, Des
faillites, II, 990; Duranlon, XIX, 299 bis; Lainn, Des faillites,]). 454. Ces
auteurs, tout en s'attachant, en principe, la distinction ci-dessus indique,
1
17
264
TEK.
235
caires du failli 50. Le dernier de ces articles refuse la femme

le bnfice de l'hypothque lgale pour ses avantages matrimoniaux, de quelque nature qu'ils soient. Quant l'art. 563, il limite l'exercice de l'hypothque lgale de la femme, pour ses
reprises, remplois, ou indemnits, aux immeubles dont le mari
tait dj propritaire au jour de la clbration du mariage, ou
qui lui sont chus depuis titre de succession, de donation, ou
de legs.
Dans l'esprit de l'art. 563, dont la disposition est fonde sur
la prsomption lgale que les immeubles acquis titre onreux
par le mari ont t pays des deniers des cranciers, on doit
considrer comme ayant ce caractre, et comme chappant, par
suite, l'hypothque lgale, la mieux value rsultant de constructions ou d'amliorations faites pendant le mariage sur des
immeubles qui appartenaient au mari lors de sa clbration, ou
qui lui sont advenus depuis titre gratuit 51. La mme solution
mettent sur quelques points secondaires des opinions qui nous paraissent
errones.
50 M. Labb enseigne au contraire (Sir., 66, 2, 3S5, la note) que les
cranciers hypothcaires ne peuvent pas, comme tels et en leur propre nom, se
prvaloir des dispositions des art. 563 et 564, et qu'ils n'y sont exceptionnellement admis qu'autant que l'exercice de l'hypothque lgale de la femme porterait prjudice la masse ehirojrraphaire. Hais cette manire de voir ne nous
parait pas conciliable avec les dispositions gnrales et absolues des articles
prcits. D'ailleurs, nous ne voyons pas comment, dans le cas o l'exercice de
l'hypothque lgale prjudicierait la masse chirographaire, un crancier hypothcaire pourrait, en se prvalant da droit de cette masse, rclamer une collocation laquelle il n'aurait pas droit en son propre nom. Voy. en ce sens :
Boarride, Des faillite, III, 996; Mass, Droit commercial, II, 1350 ; Nancy,
27 mai 1865, Sir., 66, 2, 343; Nimes, 17 juillet 1867, Sir., 68, 2, 149.
Cpr. texte n 5, in fine, et note 60 infr.
Renouard, op. cit., 1, p. 344. Bdarride, op. cit., II. 1034. Mass, Droit
commercial, II, 1435. Pont, n 535. Dmanget, sur Bravard, Traite de droit
commercial, V, p. 566. Montpellier, 29 juillet 1867, Sir., 68, 2, 190. Cpr.
Esnault, Des faillites, III, 599. Voy. en sens contraire : Rouen, 29 dcembre
1855, Sir., 57, 2, 753; Grenoble, 28 juin 1858, Sir., 59, 2, 249; Caen,
3 juin 1865, Sir., 60, 2, 310. Ces arrts, dont la dcision est uniquement
fonde sur l'art. 2133, nous paraissent s'tre mis en opposition avec le texte
mme, comme avec l'esprit de l'art. 563 du Code de commerce. En effet,
quand le mari a fait lever d'importantes constructions sur un immeuble dont
il tait dj propritaire en se mariant, peut-on dire, dans le sens de cet article,
que la valeur immobilire qu'il a cre aux dpens de ses cranciers lui appartenait dj l'poque de son mariage ?
236
DES DROITS RELS.
mari,
de
le
faites
moyen
acquisitions
au
applicable
par
est
aux
indivises appartenant des
portions
de
personnels,
deniers
ses
.tiers dans des immeubles dont il tait dj copropritaire lors
du mariage, ou dont une part lui est chue depuis titre gratuit.
Mais on ne devrait regarder comme acquis titre onreux, ni
les immeubles attribus au mari par l'effet d'un partage, ni mme
les immeubles adjugs sur licitation, si, ses cohritiers ayant
t remplis de leurs droits en valeurs hrditaires, il n'avait eu
leur payer aucune soulte ni retour 52.
d'ordinaire la solution des questions dcides au texte, au

point de savoir si l'art. 883 est ou non applicable la matire; et, sur ce terrain, il s'est form deux opinions extrmes. D'aprs l'une, qui admet l'application
de l'art. 883, la femme pourrait toujours exercer son hypothque lgale sur
la totalit des immeubles dont le mari tait copropritaire. Voy. en ce sens :
Renouard, Des faillites, II, 313; Alauzet, Commentaire du Code de commerce,
IV, 1881; Pont, n 536 ; Dmanget, sur Bravard, op. cit., p. 565, la note :
Limoges, 14 mai 1853, Sir., 53, 2, 567; Grenoble, 5 aot 1857, Sir., 58, 2,
633; Angers, 27 mai 1864, Sir., 64, 2, 270; Metz, 14 novembre 1867, Sir.,
68, 2, 270; Douai, 26 novembre 1868, Sir., 68, 2, 334. Suivant l'autre opinion qui rejette l'application de l'article prcit, la femme ne pourrait jamais
exercer son hypothque lgale que sur la part qui appartenait originairement
au mari. Voy. en ce sens : Esnault, op. cit., III, 600 ; Mass, Droit commercial, II, 1435 ; Demolombe, XVII, 328; Bertault, Revue critique, 1864, XXIV,
p. 392 et 393 ; Bourges, 2 fvrier 1836, Sir., 37, 2, 465, Paris, 8 avril 1853,
Sir., 53, 2, 565 ; Caen, 21 avril 1866, Sir., 68, 2, 270. Nous pensons, avec
les partisans de cette dernire opinion, que l'art. 883 est effectivement inapplicable la situation qu'il s'agit de rgler. En soumettant l'exercice de l'hypothque lgale la totalit des immeubles sur lesquels le mari n'avait primitivement qu'une part indivise, et ce, dans le cas mme o il aurait acquis, moyennant
des deniers tirs de sa caisse, les portions indivises de ses cohritiers, ou donnerait au principe consacr par cet article une extension qu'il ne comporte pas
et l'on ferait brche la disposition spciale de l'art. 563 du Code de comm.,
au point de vue duquel il est impossible de considrer comme des immeubles
chus au mari, titre de succession, les portions indivises qu'il a acquises l'aide
de deniers personnels. Mais, tout en cartant l'application de l'art. 883, il faut
reconnatre que l'hypothque lgale de la femme doit frapper la totalit des
.immeubles dont le mari tait copropritaire, lorsqu'il rsulte de l'acte dpartage que les cohritiers ont t remplis de leurs droits et valeurs hrditaires.
En pareil cas, la prsomption lgale que les acquisitions faites
par le mari
l'ont t au moyen des deniers de son crancier s'vanouit; et il est vrai de
dire, mme au point de vue spcial de l'art. 563 du Code de
comm., que la
totalit des immeubles est advenue au mari par succession,
sans qu'il y ait
lieu, sauf le cas de fraude, de s'arrter la circonstance qu'il aurait
reu proportionnellement plus d'immeubles que ses cohritiers. Cpr. art. S32 et 882.
sa On subordonne
264 TER.
237
L'application des art. 563 et 564 du Code de commerce est indpendante de la qualit prise par le mari dans le contrat de mariage, et se dtermine uniquement d'aprs sa condition relle
l'poque de la clbration de l'union conjugale. Ainsi, il y a lieu
leur application par cela seul que le mari se livrait habituellement, l'poque du mariage, des oprations commerciales, bien
qu'il n'ait pas pris dans le contrat de mariage la qualit de commerant, ou que mme il exert des fonctions lgalement incompatibles avec la profession de ngociant, par exemple, celles
de receveur des finances ou de notaire 53. Mais, rciproquement
aussi, la qualit de commerant prise par le mari dans le contrat
de mariage ne suffit point pour motiver l'application des articles
prcits, lorsque de fait il n'tait pas commerant, et qu'il ne
l'est devenu que plus d'une anne aprs la clbration du mariage 54.
L'existence de la faillite, c'esl--dire de l'tat de cessation de
paiements, peut, indpendamment de tout jugement dclaratif
de faillite, tre consiate par le tribunal civil, saisi d'une contestation relative l'exercice de l'hypothque lgale de la femme 55.
Mais il est bien entendu que ce tribunal ne sera autoris appliquer les art. 563 et 564 du Gode de commerce qu' la condition
de constater formellement l'existence de la faillite du mari 56, et
dans la supposition qu'elle puisse encore tre lgalement dclare. Il rsulte de l que, si le mari tait dcd depuis plus d'une
anne, ou s'il avait quitt le commerce, de sorte qu'au moment
de sa dconfiture, il ne ft plus possible de le considrer comme
commerant failli, l'hypothque lgale de la femme ne serait soumise aucune restriction 57.
Renouard, op. cit., II, p. 340. Esnanlt, op. cit., III, 589. Pont, n 443.
Req. rej., 5 juillet 1837, Sir., 37, 1, 923. Nimes, 10 juillet 1851, Sir.,
al, 2, 634.
13 fvrier 1856, Sir., 56, 2,
54 Renouard et Pont, locc. dit. Besanon,
367.
cit., II, 993 et 994.
55 Renouard, op. cit., Il, p. 325. Bdarride, op.
Esnanlt, op. cit., III, 594. Req. rej., 8 juin 1837, et Civ. rej., 7 mars 1836,
39, 1, 121. GreSir., 37, 1, 920 et 923. Civ. rej., 13 novembre 1838, Sir.,
1865, Sir., 66, 2,
noble, 28 aot 1847, Sir., 48, 2, 469. Metz, 20 dcembre
1166 et suiv. ; DeII,
commercial,
Droit
Mass,
contraire
281. Voy en sens
:
BraDemangeat,
suiv.
sur
26
et
VI,
;
commercial,
Droit
Lepoitvin,
lamarre et
vard, Trait de Droit commercial, V, p. 40, la note.
31.
1,
41,
Sir.,
1840,
dcembre
28
Civ.
56
cass.,
57
1864, Sir., 54,
mai
15
Caen,
317.
2,
51,
Sir.,
1851,
Lyon, 21 fvrier
58
238
DES DROITS RELS.
Les dispositions des articles prcits restent applicables mme

aprs concordat ou contrat d'union 58. La femme n'est donc pas
admise exercer son hypothque lgale, dans toute son tendue,
hypothcaires du failli, soit de
cranciers
de
soit
dtriment,
au
cranciers concordataires qui n'auraient pas encore touch leurs
dividendes, soit de cranciers de l'union qui ne seraient point
compltement dsintresss; et il en serait ainsi, alors mme
qu'il s'agirait d'immeubles acquis par le mari depuis le concordat ou la dissolution de l'union 59.
D'un autre ct, les restrictions apportes, pour le cas de faillite du mari, l'hypothque lgale de la femme, s'appliquent
non seulement aux immeubles qui se trouvaient encore, au moment de la faillite, en la possession de ce dernier, mais mme
de
telle
alins,
avait
antrieurement
qu'il
sorte que la
ceux
femme ne peut agir par voie hypothcaire contre les tiers dtenteurs de ces immeubles 60.
6 De la date laquelle remonte l'hypothque des femmes maries.
L'hypothque lgale des femmes maries n'a pas, comme celle

des mineurs et des interdits, un point de dpart invariable. L'effet
en remonte des dates diffrentes, selon la nature des droits
2, 699. Req. rej., 4 dcembre 1854, Sir., 55, 1, 298. Req. rej., II avril
1858, Sir., 58, 1, 670.
58 Esnault, op. cil., III, 595. Lain, Des faillites, p. 455. Bdarride, op. cit.,
II, 996. Mass, Droit commercial, II, 1350. Demangeat, sur Bravard, op. cit.,
V, p. 567. Nmes, 4 mars 1828, Sir., 30, 2, 357. Civ. cass., 1er dcembre
1858, Sir., 59, 1, 113.
59 Telles sont, notre avis, les seules consquences qu'on puisse tirer du
principe, vrai en soi, que ni le concordat ni la dissolution de l'union ne font
cesser l'tat de faillite. Nous ne pensons pas qu'aprs satisfaction complte des
cranciers de l'union, ou l'acquittement des dividendes promis par le concordat,
le mari lui-mme ou ses nouveaux cranciers puissent, sous le prtexte que
L'tat de faillite ne cesse que par la rhabilitation, invoquer encore, contre la
femme, les restrictions tablies par les art. 563 et 564 du Code de commerce.
Mass, op. et loc. citt. Toulouse, 7 avril 1865, Sir., 65, 2, 212. Voy. cep.
Demangeat, op. et loc. citt.
60 En effet, la disposition de l'art. 563 est gnrale, et n'admet
aucune distinction entre les deux catgories d'immeubles indiques
au texte. D'un autre
ct, l'action hypothcaire que dirigeait la femme contre les tiers dtenteurs
d'immeubles alins par le mari donnerait ouverture
un recours en garantie
de la part de ces derniers, et ce recours tournerait ncessairement
au dtriment
264
TER.
239
qu'elle est destine garantir, et les poques auxquelles ils ont

pris naissance 61.
Les dispositions du n 2 de l'art. 2135 dont l'objet est de fixer
le rang hypothcaire des divers droits et crances de la femme,
ne sont pas susceptibles d'tre modifies par des conventions insres au contrat de mariage. Les parties ne pourraient, ni faire
remonter l'hypothque lgale, pour telle ou telle crance de la
femme, une date antrieure celle qui se trouve fixe par l'art.
assignera celle hypothque une date postrieure

celle que lui attribue le mme article 63.
213562, ni
de la masse. Bdarride, Des faillites, III, 996. Mass, Droit commercial, II,
1350. Demangeat, sur Bravard, op. cit., V, p. 566 et 567. Agen, 22 juillet
1859, Sir., 60, 2, 86. Nancy, 27 mai 1865, Sir., 66, 2, 345.
61 Dans notre ancien Droit, et sauf les dispositions plus
ou moins divergentes
de quelques coutumes, celles de Normandie et de Bretagne par exemple, l'hypothque lgale prenait rang du jour du contrat de mariage ou de celui de la
clbration du mariage, mme quant an remploi de propres alins, et quant
aux indemnits pour dettes contractes par la femme avec son mari. Les femmes,
maries sons l'empire de ces principes, ont conserv leur hypothque la date
du contrat de mariage ou du mariage, mme pour les alinations et les obligations consenties depuis la promulgation du Code Napolon. Chabot, Questions
transitoires, v Hypothque, 3. Troplong, II, 630. Pont, nos 755 et 759.
Civ. cass., 12 aot 1834, Sir., 34, 1. 693. Civ., cass., 26 janvier 1836, Sir.,
38,1, 99. Voy. en sens contraire : Merlin, Rp., v Effet rtroactif, sect. III,
3, art. 2; Grenier, I, 259; Civ. rej., 7 mai 1816, Sir., 17, 1, 145.
62 On s'est demand si, par une clause spciale insre au contrat de mariage, les parties ne pouvaient pas faire remonter l'hypothque lgale la date
du mariage, pour les crances indiques l'al. 5 de l'art. 2135. La question
ainsi pose ne peut tre rsolue que ngativement, puisqu'il n'est pas permis
de droger par convention aux dispositions lgales tablies dans l'intrt des
tiers. Troplong, II, 588 bis. Voy. en sens contraire : Delvincourt, III, p. 327 ;
Zaehariae, 264, note 30. Mais rien n'empche qu'on ne stipule cet effet une
hypothque conventionnelle, dans les conditions ordinaires de constitution et
d'efficacit de pareilles hypothques. Cpr. Req. rej., 26 fvrier 1829. Dalloz,
1829,1, 161. Cet arrt, qui reconnat la validit d'une constitution hypothcaire de cette nature, nous parait sujet critique, en ce qu'il tend cette hypothque, qu'il reconnat n'tre que contractuelle, le bnfice de la dispense
d'inscription, qui n'est attach l'hypothque lgale de la femme qu'avec les
restrictions sous lesquelles la loi accorde cette dispense.
63 L'art. 2140,
en permettant de restreindrel'hypothque lgale de la femme
certains immeubles du mari, indique nettement que c'est l la seule modifi-
qui puisse tre apporte aux dispositions lgales relatives cette hypothque. On doit d'autant mieux le dcider ainsi, quant la question rsolue au
cation
240
DES DROITS RELS.
Les dispositions de l'art. 2135 tant incompltes en ce qu'elles

les
crances
droits
et
les
sous
de
que,
le
fixent
tous
pas rang
ne
divers rgimes matrimoniaux, la femme peut avoir exercer
contre son mari, il convient de combler, au moyen de l'analogie,
les lacunes que prsente l'article prcit.
Aux termes de l'art. 2135, la femme a hypothque, pour sa
dot et ses conventions matrimoniales, compter du jour du ma-
riage 64.
texte, que la solution contraire pourrait avoir pour rsultat de rendre compltement illusoire l'hypothque lgale. Grenoble, 7 mars 1868, Sir., 68, 2, 339.
54 Sous le Droit ancien, l'hypothque lgale de la femme remontait mme au
del du jour de la clbration du mariage, et jusqu' la date du contrat de mariage, lorsque ce contrat avait t pass en forme authentique. Celte jurisprudence, qui se rattachait au principe d'aprs lequel les actes notaris emportaient
de plein droit l'hypothque gnrale pour l'excution des conventions y consignes, ne devait pas tre reproduite par le Code Napolon. Aussi l'art. 2135,
n 2, a-t-il fix la date de l'hypothque, pour la dot et les conventions matrimoniales, au jour de la clbration du mariage, sans distinguer entre le cas o
les poux ont fait rdiger par crit leurs conventions matrimoniales et celui o
ils se sont maris sans contrat de mariage. On a cependant voulu soutenir, en
se fondant sur les termes de fart. 2194 qui auront le mme effet que si elles
avaient t prises le jour du contrai de mariage, que les racteurs du Code ont
entendu maintenir la distinction tablie entre ces deux cas par l'ancienne jurisprudence. Mais, outre que les termes contrat de mariage pourraient, la rigueur, s'entendre de l'acte de clbration de mariage, et qu'en tout cas l'induction qu'on en tire n'est pas absolument certaine, il faut reconnatre que la disposition qui aurait report l'hypothque la date du contrat de mariage et
manqu de toute-raison d'tre sous l'empire d'une lgislation qui n'attache plus
d'hypothque gnrale aux actes notaris. D'un autre ct, une pareille disposition et t inconciliable avec le principe de la publicit des hypothques,
principe auquel le Code n'a drog, en faveur des femmes maries, qu'en raison
de la publicit, relle ou lgalement prsume, qui entoure la clbration du
mariage, mais qui n'existe point pour le contrat de mariage. Ajoutons que les
rgles d'une bonne interprtation ne permettent pas de voir dans l'art. 2194,
qui, en rglant la manire de purger l'hypothque de la femme, ne parle qu'accidentellement de l'poque laquelle elle remonte, une modification ou une drogation l'art. 2135, dont l'objet principal et direct a t prcisment d'en
fixer la date pour les diffrentes crances de la femme. Persil, sur l'art. 2135,
2, n 2. Grenier, I, 243. Duranton, XX, 20. Benech, Du remploi, n 111.
Tessier, De la dot, II, 134. Pont et Rodire, Du contrat de mariage, II, 674.
Pont, n 753. Audier, Revue pratique, 1863, XVI, p. 491. Zachariae, 264,
note 21. Nmes, 26 mars 1833. Sir., 34, 2, 89. Cpr. Req. rej., 22 novembre
1886, Sir., 37 et 83. Voy. en sens contraire : Tarrible, Rp., v Inscription
hypothcaire, 3, n 8 ; Benot, De la dot, II,
p. 47 ; Troplong, II, 578.
264
241
Toutefois, et eu vertu d'une drogation spciale ce principe 6,
l'hypothque lgale ne remonte, pour les sommes dotales qui proviennent de successions chues la femme et de donations elle
faites pendant le mariage, qu'au jour de l'ouverture des successions 66, et celui o le mari est devenu responsable des valeurs
comprises dans les donations67.
D'un autre ct, la femme n'a hypothque, pour l'indemnit
des dettes qu'elle a contractes avec son mari et pour le remploi
TER.
d'immeubles elle propres alins avec son concours, qu' compter du jour des obligations et des ventes 68. Que si le mari avait
On ne peut qu'applaudir l'innovation lgislative provoque par le Tribunat (cpr. Locr, Lcg., t. XVI, p. 317, n 12), et consacre par le n 2 de
65
l'art. 2135, en tant qu'il s'agit de la date de l'hypothque de la femme pour

les indemnits drivant d'obligations contractes avec le mari et pour le remploi de ses propres alins. L'ancienne jurisprudence ouvrait une large porte
la fraude, en ce que, pour frustrer des cranciers hypothcaires antrieurs envers lesquels le mari se trouvait seul oblig, il suffisait la femme, soit de
contracter de nouvelles dettes avec ce dernier, ou mme de se coobliger des
dettes dj existantes, soit de consentir la vente de ses propres. Voy. Merlin,
Rp., v Hypothques, sect. 1, 8, 5. Mais la possibilit de pareilles fraudes
n'existe pas pour les valeurs dotales advenues la femme par succession ou
par donation; et il et t convenable et logique de faire remonter son hypothque, raison de pareilles valeurs, au jour mme de la clbration, comme
on l'a fait en ce qui concerne le; sommes apportes en mariage. Il s'agit pour
celles-l, aussi bien que pour celles-ci, de garantir la femme des perles qu'elle est
expose prouver, sans aucun fait nouveau de sa part, par suite du droit
d'administration confr au mari dans le contrat de mariage.
66 L'hypothque date du jour de l' ouverture des successions, et non pas seulement du jour o le mari a reu les sommes ou effets chus la femme. Troplong, II, 586 et suiv. Zachariae, 264, note 28 in fine. Civ. rej., 5 mai 1841,
Sir., 41,1, 449.
67 C'est ainsi que nous croyons devoir interprter les termes de l'art. 2135,
du jour que les donations ont eu leur effet. Persil, sur l'art. 2135, 5, n 7.
Bellot des Minires, Du contrat de mariage, I, p. 343. Pont, n05 754 et 757.
Zachariae, 264, texte et note 28. Tarrible (Rp., v Inscription hypothcaire, n 10) enseigne, au contraire, que l'hypothque remonte toujours au
jour o la donation est devenue parfaite par l'acceptation. Mais, s'il s'agissait
d'une donation conditionnelle, pourrait-on dire qu'elle a eu son effet par l'acceptation?
Ainsi, l'hypothque pour le remploi de propres alins ne date pas seulement du jour" du paiement du prix, mais du jour de l'acte d'alination
quelque poque que le prix soit devenu exigible, ou ait t pay. Cpr. note72
infr.
68
III.
16
242
DES DROITS RELS.
alin seul un immeuble de la femme, et que celle-ci et ultrieurement ratifi la vente qui lui tait jusqu'alors reste trangre, l'hypothque lgale ne daterait que du jour de la ratification, et non pas de celui de la vente69
Lorsqu'il s'agit d'obligations ou d'alinations constates par
des actes sous seing priv, l'hypothque ne date que du jour
o ces actes ont acquis date certaine, conformment l'art.
132870.
Les explications donnes plus haut sur le sens des mots conventions matrimoniales, et l'esprit de la loi, tel qu'il se manifeste
2135,
l'art.
2
de
conduidu
dispositions
l'ensemble
des
n
par
sent, pour une srie de questions plus ou moins controverses,
aux solutions suivantes :
L'hypothque lgale de la femme, pour les crances ou les
effets mobiliers apports en dot, et recouvrs ou dissips par le
mari, remonte au jour de la clbration du mariage 71.
Il en est de mme de l'hypothque raison des sommes que
le mari aurait touches par suite de l'exercice d'une action rescisoire ou autre, comprise dans les biens apports en dot 72.
Dans ce cas, en effet, il n'y a vritablementvente, l'gard de la femme,
qu' partir de sa ratification. Si le mari s'tait oblig pour lui et pour sa femme,
en se portant fort pour celle-ci, et qu'elle et aprs coup accd l'obligation,
l'hypothque lgale ne prendrait bien certainement date que du jour de l'accession, et le mme principe doit s'appliquer l'hypothse indique au texte.
Req. rej., 6 juillet 1831, Sir., 31, 1, 307. Voy. en sens contraire : Paris,
1 8 juin 1863, Sir., 64, 2, 208.
70 Voy. 756, texte et note 111. Adde, dans le sens de la proposition nonce au texte : Pont, n 761; Demolombe, Revue critique, 1851, I, p. 527;
Civ. cass., 15 mars 1859, Sir., 59, l, 193 ; Agen, 10 juin 1859, Sir., 59,
2, 341. Toutefois, si les crances rsultant des obligations contractes par
la femme conjointement avec son mari avaient t admises au passif de la
faillite de ce dernier, et qu'ainsi leur antriorit son ouverture se trouvt
tablie l'encontre de la masse chirographaire, celle-ci ne pourrait plus contester la femme l'hypothque lgale attache son droit d'indemnit. Civ.
cass., 15 mars 1859, Sir., 59, 1, 193. Amiens, 26 mars 1860, Sir., 60, 2,
146. Civ. rej., 19 fvrier 1862, Sir., 62, 1, 382.
71 Paris, 9 janvier 1856, Sir., 56, 2, 368.
72 Qui actionem habel ad rem recuperandam, rem ipsam habere videtur.
D'ailleurs, l'exercice do l'action qui comptait la femme et le recouvrement
des sommes qui lui ont t adjuges rentraient dans l'administration dont le
mari se trouvait investi en vertu des conventions matrimoniales. Duranton,
XX, 22 bis. Pont, n 777. Voy. en sens contraire : Grenier, I, 233; Trop69
264
TER.
243
C'est pareillement la date du mariage que se reporte l'hypothque de la femme, marie sous le rgime dotal, sous celui de
la communaut, ou sous le rgime exclusif de communaut, pour
les dommages-intrts qui peuvent lui tre dus raison des dgradations ou dtriorations survenues aux biens dotaux par
dfaut de surveillance ou d'entretien, et en gnral, raison de
fautes quelconques commises par le mari dans l'administration
de ces biens 75.
L'hypothque de la femme marie sous le rgime dotal, pour
le remploi de ses immeubles dotaux alins, ne remonte, comme
celle de la femme commune en biens, pour le remploi de ses
propres, qu' la date des actes d'alination 74.
long, II, 587. En appliquant cette hypothse la rgle relative aux sommes
advenues la femme par succession, ces auteurs assimilent, sans s'en douter,
un droit acquis une simple esprance.
73 Pont, n05 409 et 775. Poitiers, 14 dcembre 1830, Sir., 31, 2, 214.
Req. rej., 27 dcembre 1859, Sir., 61, 1, 87.
74 Cette proposition est contraire l'opinion de la plupart des auteurs. Voy.
Rodire et Pont, Du contrat de mariage, II, 677 ; Teissier, De la dot, II, 134 ;
Benech, De remploi et du remploi, p. 219 et 250; Troplong, II, 589 bis; Pont,
Revue critique, 1852,11, p. 686, et Des hypothques, n 767; Zachariae, 264,
note 29. Voy. aussi dans ce sens : Req. rej., 27 juillet 1826, Sir., 27, 1,246;
Toulouse, 12 juin 1860, Sir., 60, 2, 545; Civ. rej., 26 mai 1865, Sir., 65,
1, 345. Pour tablir que l'hypothque complant la femme marie sous le
rgime dotal, raison du remploi de ses biens dotaux, remonte la date du
mariage, on dit que l'al. 3 du n2 de l'art. 2135, qui parle de propres alins,
ne peut s'appliquer qu' la femme commune en biens, et qu'ainsi, sous le rgime de la dot, l'alination d'un immeubledotal demeure rgle par le premier
alina de ce numro. A notre avis, cet argument de texte n'a aucune porte.
En admettant, ce qui serait contestable, que le terme propres ft absolument
inapplicable des immeubles dotaux proprement dits, tout ce que la logique
permettrait d'en conclure, c'est que l'art. 2135 est muet sur le remploi de parefis biens; mais il n'en rsulterait, en aucune faon, que ce remploi rentre
dans ce que le 1er al. du n 2 appelle la dot et les conventions matrimoniales.
A ct de cet argument de texte, on fait valoir un raisonnement de principe ou
de doctrine, qui se rsume ainsi : la dot est une charge qui grve le mari ds
l'instant du mariage ; quand elle se transforme par l'alination des immeubles
dotaux, cette transformation mme est un acte de la gestion confre au mari
par le contrat de mariage ; d'o la consquence que l'hypothque pour les sommes qui remplacent la dot primitive ne saurait avoir un autre point de dpart
que celui de la gestion mme. Ce raisonnement prouve beaucoup trop, et va
directement contre la loi telle qu'elle est faite. Le mari est, sous le rgime de
la communaut, charg de l'administration des biens propres de la femme,
244
DES DROITS RELS.
Il en est ainsi, non seulement lorsque l'alination de ces immeubles a t permise par le contrat de mariage sans aucune condition de remploi, mais dans le cas mme o elle n'a t auto-
de les
il
dotaux
biens
est
tenu
dotal
rgime
quant
;
le
l'est
aux
il
sous
comme
communaut. Ses obligations,
conserver et de les rendre la dissolution de la
cet gard, sont les mmes que celles qui lui incombent sous le rgime dotal;
elles remontent au jour du mariage, et sont le corrolaire des droits et des pouvoirs que les conventions matrimoniales lui attribuent. Cela est plus vident
encore sous le rgime exclusif de communaut, o tous les immeubles de la
femme sont dotaux. Si donc il tait vrai de dire, sous le rgime dotal, que la
transformation d'un immeuble dotal en une somme d'argent est un acte qui doit
tre garanti par une hypothqueremontant au jour du mariage, la proposition
s'appliquerait, par les mmes raisons, l'alination des immeubles de la femme
commune en biens, ou marie sous le rgime exclusif de communaut. Or, la
loi dcide prcisment le contraire quant l'alination des propres, et personne,
que nous sachions, ne conteste que la disposition est applicable l'alination
des immeubles de la femme marie sans communaut. Vainement enfin se
prvaut-on, pour justifier la position particulire et exceptionnelle que l'on
veut faire la femme marie sous le rgime dotal, du principe de l'inalinabilit de la dot : ce principe, en vertu duquel la femme jouit d'une action en
nullit ou en rvocation, toutes les fois que ses immeubles dotaux ont tvendus illgalement, ou que la condition de remploi laquelle l'alination tait
subordonne n'a pas t accomplie, ne touche eu rien la question qui nous
occupe. La femme, en effet, ne devenant crancire de son mari que par l'alination des immeubles dotaux, alination qui, en rgle, exige son concours, la question est toujours de savoir si l'hypothque lgale pour sret des sommes provenant de ventes auxquelles elle a donn les mains peut et doit remontera une
poque antrieure leur passation. Quant notre opinion, elle se fonde sur la
ratio legis, qui nous parait dcisive : empcher que la femme ne puisse, en consentant l'alination de ses propres, anantir ou paralyser, par l'effet de son
hypothque lgale pour le prix de vente, des hypothques antrieurementacquises
sur les biens du mari, et prvenir ainsi les combinaisons frauduleuses concertes
au prjudice de cranciers lgitimes, tel est le motif qui a dtermin les rdacteurs du Code limiter la date des alinations l'hypothque de la femme
pour remploi de ses immeubles, en rpudiant sur ce point la tradition de l'ancienne jurisprudence. Or, ce motif, d'une lgitimit et d'une utilit pratique incontestables, repousse toute distinction entre les diffrents rgimes matrimoniaux, et nous donne la certitude que ce n'est pas une disposition particulire
aux femmes communes en biens, mais une rgle gnrale, applicable toutes
les femmes maries indistinctement, que l'on a entendu
consacrer par l'ai. 3
du n 2 de l'art. 2135. Voy. dans le sens de notre opinion Duranlon, XX,
:
31 ; Mass, Observations, Sir., 54, 1, il, la note; Caen, 7 juillet 1851,Sir.,
52, 2, 92; Agen, 10 juin 1859, Sir., 59, 2, 341.
264
TER.
245
rise qu' charge de remploi 75. A plus forte raison en serait-il

ainsi, s'il s'agissait d'immeubles que le contrat de mariage n'avait pas dclars alinables 70. La rgle pose par l'ai. 3 du
de l'art. 2135 ne doit recevoir exception que dans le cas o

le contrat de mariage a confr au mari le pouvoir de vendre les
immeubles dotaux sans le concours de la femme, et charge de
n 2
remploi 77.
L'hypothque attache aux rptitions que la femme contractuellement spare de biens, ou marie sous le rgime dotal,
peut avoir former contre le mari, raison de sommes extradotales ou paraphernales par lui touches, remonte au jour du
mariage, lorsque l'administration des biens de la femme a t
confie au mari par une clause du contrat de mariage 78. Si, au
C'est cette hypothse prcisment que s'applique l'arrt de Caen cit
la note prcdente.
76 Sur ce point, M. Rodire (Contrat de mariage, II, 678) et M. Pont (n 770)
se sparent des autres auteurs cits en tte de la note 74 supr, et enseignent,
75
comme nous, que l'hypothque ne remonte qu' la date des alinations. Ils ont
compris que l'opinion contraire est en opposition trop manifeste avec l'esprit
a t rdig le 2e al. de l'art. 2135, pour qu'il soit possible de

l'admettre. Mais en disant, pour justifier cette concession, qu'il ne saurait tre
permis la femme d'invoquer et de reponsser au mme moment le systme de
la dotalit, ils en donnent une explication qui n'est rien moins que satisfaisante,
et qui ne prsente mme pas l'esprit une ide bien nette.
77 Il s'agit alors d'un acte auquel la femme n'a pu s'opposer, et en raison
duquel elle doit par cela mme jouir de la garantie de l'hypothque lgale
dans toute son tendue. Req. rej., 27 juillet 1826, Sir., 27, 1, 246. C'est
tort que les partisans de l'opinion que nous avons combattue la note 74
supr invoquent cet arrt comme ayant dcid en principe que l'hypothque de
la femme dotale, ponr le remploi de ses immeubles dotaux, remonte au jour
du mariage. Dans l'espce sur laquelle il est intervenu, la femme avait donn,
par le contrat de mariage, mandai au mari de vendre ses immeubles dotaux,
et l'un des considrants de l'arrt appuie spcialement sur cette circonstance.
Voy. dans le mme sens : Grenoble, 6 janvier 1831, Sir., 32, 2, 200; Grenoble. 14 dcembre 1863, Journal de Grenoble et de Chambry, 1863, p. 393.
78 Rodire et Pont, Du contrat de mariage. Pont, n 772. Civ. cass., 4 fvrier
1868, Sir., 68, 1, 813. Voy. en sens contraire : Grenier, I, 232 ; Troplong, II,
590. Ces auteurs soutiennent que, dans le cas mme o l'administration des
paraphernaux a t confie au mari par une clause du contrat de mariage, l'hypothque de la femme, pour les sommes paraphernales par lui touches ne remonte qu' la date des recouvrements. Ils se fondent sur ce que l'hypothque
ne peut prcder l'obligation personnelle, et sur ce que l'obligation personnelle
du mari ne date que du jour des versements faits entre ses mains. Mais ce modans lequel
246
DES DROITS REELS.
contraire, il avait opr ces recouvrements en vertu d'un mandat

donn par la femme pendant le mariage seulement, ou sans pouvoir exprs de sa part, l'hypothque s'arrterait la date du
mandat ou des recouvrements.
L'hypothque de la femme spare de biens, ou marie sous le
rgime dotal, pour l'indemnit des dettes qu'elle a contractes
immeubles
paraphernaux
de
remploi
le
mari,
le
ses
ou
pour
avec
alins, date du jour des obligations, ou des actes d'alination,
et non pas seulement du jour o la femme a acquitt ces obligations, ou de celui auquel le mari a touch les prix de vente 79.
Lorsque, dans un ordre ouvert sur le mari pour la distribution
d'un ou de plusieurs immeubles, la femme a t colloque en ordre utile pour la totalit de ses apports et de ses reprises, elle
n'est plus admise faire valoir ultrieurement son hypothque
sur d'autres immeubles, du chef de sa dot ou des conventions
matrimoniales, et la date du mariage. Il en est ainsi, bien qu'en
fait la collocation ne lui ait pas profit personnellement, mas
un crancier du mari, envers lequel elle s'tait oblige avec ce
dernier, et qui, par suite, a t colloque en sous-ordre sur elle.
En pareil cas, elle ne peut exercer son hypothque pour l'indemnit qui lui est due raison de l'obligation en vertu de laquelle
le crancier du mari a t colloque en sous-ordre, qu' la date
de cette obligation 80.
tif, nonc d'une manire quivoque, est en opposition manifeste avec le principe pos, tant par l'al. 1er du n 2, que par le n I de l'art. 2125. D'ailleurs,
dans l'hypothse dont il s'agit, il y a pour le mari, le jour du mariage, obligation de grer les biens paraphernaux de la femme, et de rendre compte de sa
gestion : or, c'est cette obligation gnrale, bien plus que tel ou tel acte de
gestion en particulier, qui se trouve garantie par l'hypothque lgale compter
du jour du mariage. La position de la femme est, sous ce rapport, la mme
que relativement ses crances dotales recouvres par le mari.
79 Arg. art. 2135, n 2, al, 3. Pont, n 773. Toulouse, 7 avril 1829, Sir.,
30, 2, 31. Montpellier, 13 dcembre 1833, Sir., 34, 2, 359. Civ. cass., 27 avril
1852, Sir., 52, 1, 40. Paris, 7 mai 1853, Sir., 53, 2, 351. La proposition
nonce au texte ne peut faire difficult quant l'hypothque pour remploi
d'immeubles paraphernaux ou extradotaux, ds que l'on admet que l'art. 1450
contient une disposition gnrale applicable l'alination de pareils biens. Cpr.
532, texte et note 3 ; 541, texte et note 11. D'aprs cet article,
en effet,
le mari devient garant du remploi par le fait mme de son concours l'acte
d'alination.
80 La raison en est que la femme est cense avoir
reu le remboursement de
ses apports et de ses reprises, par cela mme qu'elle a t utilement colloque
264
TER.
247
ou subrogations l'hypothque lgale des femmes maries

et de l'extinction de cette hypothque.
70 Des renonciations
La femme marie peut, en gnral, et moins qu'elle ne soit

soumise au rgime dotal, et qu'il ne s'agisse de ses droits dotaux,renoncer son hypothque lgale ou y subroger, avec l'autorisation du mari ou celle de la justice. Tout ce qui est relatif
ces renonciations ou subrogations sera expos au 288 bis.
Nous nous bornerons faire remarquer que les art. 2144 et 2145,
relatifs la restriction de l'hypothque lgale sur la demande et
dans l'intrt du mari, ne sont pas applicables aux renonciations
consenties par la femme, quoique de concert avec ce dernier,
mais en faveur de ses cranciers ou des acqureurs de ses biens 81.
Il en est ainsi, dans le cas mme o, la femme n'ayant contract
aucun engagement personnel envers le crancier ou l'acqureur
au profit duquel doit avoir lieu la renonciation, elle n'a pas d'intrt l'acquittement des engagements pris par le mari 82.
Indpendamment des causes ordinaires ou communes d'extinction des hypothques, l'hypothque lgale de la femme peut s'teindre, au prjudice de ses hritiers, par suite d'une novation
particulire, rsultant de la liquidation et du rglement, mme
simplement fictif, de ses droits et reprises. C'est ce qui a lieu lorsque le mari tant usufruitier de la fortune de la femme, par contrat de mariage on par testament, les hritiers de celle-ci laissent
entre ses mains, aprs dcompte et liquidation, le montant des
pour le montant de ses droits. Dans le systme contraire,la disposition de l'al. 3
du n 2 de l'art. 2135, qui fixe la date des obligations seulement, le rang de
l'hypothque lgale pour l'indemnit des dettes contractes par la femme avec
son mari, deviendrait illusoire. Paris, 3 dcembre 1838, Journal du Palais,
part., p. 617. Bourges, 30 juillet 1855, Sir., 55, 2, 586.

81 Troplong, II, 643 bis. Duranton, XX, 72. Pont, nE 454 et 543. Zacha,264, note 23. Civ. cass., 12 fvrier 1811, Sir., 11, 1, 157. Metz,
13 juillet 1820, Sir., 21, 2, 176. Req. rej., 2 janvier 1822, Sir., 23, 1, 148.
Crr.rej.,28 juillet 1823, Sir., 23, 1, 414. Nancy, 24 janvier 1825, Sir., 35,
2,84. Lyon, 13 avril 1832, Sir., 32, 2, 492. Paris, 28 aot 1844, Sir., 44,
1839, 2e
2,540.
Voy. les auteurs cits la note prcdente. Bordeaux, 7 avril 1834, Sir.,
34, 2, 358. Lyon, 21 dcembre 1840, Sir., 41, 2, 268. Req. rej., 30 juil1er 1845, Sir., 45, 1, 711. Douai, 20
mars 1851, Sir., 51, 2, 481. Voy. cep.
Req. rej., 9 janvier 1822, Sir., 23, 1, 148; Paris, 11 dcembre 1834, Sir.,
35, 2, 14.
82
248
DES DROITS REELS.
reprises de la femme 83. Cependant il est permis aux parties, pour

maintenir l'hypothque lgale, de convenir que les sommes ou
valeurs ainsi liquides resteront entre les mains du mari au
mme titre qu'au paravant et non pas seulement titre d'usufruit. Une pareille convention peut s'induire de la clause portant
que les hritiers se rservent tous leurs droits, privilges et hypothques, sans novation 84.
264 guater.
3. De l'hypothque lgale tablie au profit de certaines personnes
morales.
Les personnes morales qui, d'aprs l'art. 2121 1, jouissent d'une

hypothque lgale sur les biens de leurs receveurs et administrateurs comptables sont l'tat, les communes et les tablissements publics. On doit aujourd'hui placer, cet gard, les dpartements sur la mme ligne que l'tat et les communes 2.
Les tablissements publics dont il est question dans l'art. 2121
sont ceux dont les deniers se trouvent rangs, sous le rapport
de la gestion et du mode de comptabilit, dans la catgorie des
deniers publics. Tels sont les hospices et hpitaux, les bureaux
de bienfaisance et les monts de pit 3.
En pareil cas, il s'opre, en effet, novation dans le titre de l'obligation du
veuf qui, dbiteur jusqu'alors en qualit de mari, n'est plus dsormais soumis
qu' une obligation de restitution comme usufruitier. Pont, n 441. Eyssautier,
Journal de Grenoble et de Chambry, 1866, p. 383, la note. Grenoble,
28 dcembre 1833, Sir., 34, 2, 397. Civ. rej., 3 dcembre 1834, Sir., 35, 1,.
51. Paris, 15 janvier 1836, Sir., 36, 2, 158. Civ. cass., 15 novembre 1837,.
Sir., 38, 1, 124. Paris, 9 mars 1844, et Douai, 21 aot 1844, Sir., 44, 2,
497. Douai, 4 mai 1846, Sir., 46, 2, 470. Grenoble, 4 janvier 1854, Sir.,
54, 2, 741. Bourges, 6 mars 1855, Sir., 55, 2, 353. Voy. cep. pour le cas
o les hritiers de la femme sont des enfants mineurs, placs sous la tutelle
de leur pre, usufruitier de partie de leur fortune maternelle : 264 bis, texte
et note 23.
8 Req. rej., 27 novembre 1855, Sir., 56, 1, 534. Cpr. Grenoble, 4 janvier 1854, Sir., 54, 2, 741.
1 La disposition de cet article s'applique galement aux agents comptables
de la liste civile et de la dotation de la Couronne. Avis du Conseil d'tat des
13-25 fvrier 1808. Cpr. 263 bis, note 15.
2 Cpr. 54, texte et note 3 ; 170, texte et note 1re: dcret du 31 mai
1862 portant rglement gnral sur la comptabilit publique, art. 1er.
3 Cpr. dcret du 31 mai 1862, art. 1re, et 547 585.
83
264
QUATER.
249
Il faut, quant l'application de l'art. 2121, se garder de confondre, avec les tablissements publics proprement dits, les institutions et les associations d'ordre priv, dont l'existence, comme
personnes morales, a t autoris titre d'tablissements d'utilit
publique. Ces personnes morales, parmi lesquelles se rangent notamment les caisses d'pargnes et les socits de secours mutuels,
ne jouissent d'aucune hypothque lgale sur les biens de leurs
receveurs ou caissiers*.
D'un autre ct, les institutions ecclsiastiques tablies par la
loi, telles que les chapitres cathdraux ou collgiaux, les sminaires et les fabriques d'glise, quoique pouvant certains gards
tre considrs comme des tablissements publics, n'ont cependant pas d'hypothque lgale sur les biens de leurs receveurs ou
trsoriers, par le motif que ces derniers ne sont pas des comptables de deniers publics, auxquels seuls s'applique l'art. 2121 5.
Les expressions receveurs ou administrateurs comptables, dont
se sert l'art. 2121, comprennent tous les fonctionnaires qui, chargs . titre de receveur, de caissier, de payeurs, ou sous toute
autre dnomination, d'une gestion de deniers, sont directement comptables envers la personne morale laquelle ces deniers appartiennent. On ne doit y comprendre ni les fonctionnaires ou administrateurs qui n'ont aucun maniement de fonds,
tels que les ordonnateurs, inspecteurs, vrificateurs ou contrVoy. dans le sens de la solution donne au texte, en ce qui concerne spcialement les caisses d'pargne : Lamache, Revue critique, 1861, XVIII, p.
383; Civ. rej., 5 mars 1856, Sir., 56, 1, 517 ; Civ. cass., 8 juillet 1856,
Sir., 56, 1, 878. Voy. en sens contraire : Pont, n 505.
5 Cette solution ne nous parait pas susceptible d'une controverse srieuse en
qui concerne les chapitres cathdraux ou collgiaux et les fabriques d'glise,

dont les trsoriers sont nomms par l'autorit ecclsiastique. Voy. en ce sens,
pour les trsoriers de fabrique : Gaudry, De l'administration des cultes ; Trib.
de Langres, 10 mars 1864, Sir., 64, 2, 306. Voy. cep. en sens contraire :
Affre, Administration temporelle des paroisses, p. 405 ; Carr, Gouvernement des
paroisses, n 482; de Champeaux, Droit ecclsiastique, I, p. 421. La question
peut paratre plus dlicate pour les sminaires, en ce sens que les trsoriers de
ces tablissements sont nomms par le ministre des cultes. Dcret du 6 novembre 1813, art. 62. Mais, malgr cette circonstance, nous ne pensons pas qu'il
y ait lieu de distinguer entre ces trsoriers et ceux des autres tablissements
ecclsiastiques, puisque les uns pas plus que les autres ne sont soumis, pour
le jugement de leurs comptes, la juridiction administrative, ce qui indique
qu'ils ne sont pas considrs comme comptables de deniers publics. Aussi le
dcret du 31 mai 1862 n'en fait-il pas mention.
ce
250
DES DROITS REELS.
leurs 6, ni les comptables en matires 7, ni mme les percepteurs

de contributions directes, qui, simples prposs des trsorierscompte
directement
rendent
au
gnraux,
pas
ne
payeurs
trsor 8.
L'hypothque lgale, accorde l'tat, aux dpartements, aux
communes, et aux tablissements publics, est, aux termes de
l'art. 2122, une hypothque gnrale, qui s'tend tous les
biens prsents et venir des comptables.
Toutefois, la gnralit de l'hypothque lgale confre
l'tat a t modifie par les art. 4 et 5 de la loi du 5 septembre
1807, en ce sens que les biens acquis titre onreux par les
comptables, postrieurement leur nomination, sont soumis au
profit de l'tat, non l'hypothque gnrale de l'art. 2121, mais
un privilge spcial, privilge qui, pour sa complte efficacit,
doit tre conserv par une inscription prise dans les deux mois
de l'enregistrement des actes d'acquisitions.
Une autre hypothque lgale, qui se rattache celle dont jouit
l'tat, est l'hypothque que l'art. 23, titre XIII de la loi des
6-22 aot 1791 accorde la rgie des douanes sur les immeubles
des redevables de droits, pour le paiement du montant des soumissions faites dans la forme prescrite par cet article 10.
Tarrible, Rp., v Hypothque, sect. II, 3, art, 4, n 4. Grenier, I, 287.
Troplong, I, 430.Zachariae, 264, texte et note 39.
7 Voy. 263 bis, texte I, lett. d, note 18.
8 Voy. 263 bis, texte I, lett. d, note 17.
9 Cpr. 263 bis, texte I, lett. d.
10 M. Valette (Revue de Droit franais et tranger, 1847, IV, p. S41) a mis
transitoirement l'opinion que l'hypothque dont il est question au texte a t
abroge par l'art. 56 de la loi du 11 brumaire an vu. Cette opinion serait
exacte, sans doute, si l'hypothque mentionne dans l'art. 23, titre XIII, de la
loi des 6-22 aot 1791 devait tre considre comme une hypothque conventionnelle, attache, en vertu des anciens principes encore en vigueur lors de la
promulgation de celte loi, la forme authentique des soumissions souscrites
par les redevables. Mais il n'en est point ainsi : cette hypothque est une vritable hypothque lgale, parce qu'elle est directement tablie par la loi, et
qu'elle porte non seulement sur les biens des redevables, mais encore sur ceux
des comptables, et que, sous ce dernier rapport, il n'est pas possible d'admettre
l'explication donne par notre savant collgue. Ceci pos, on doit en conclure,
conformment la rgle Legi specialiper generalem non derogatur, que l'hypothque qui nous occupe n'a t abroge, ni par la loi du 11 brumaire an vu,
ni par le Code Napolon.
6
265.
251
De l'hypothque judiciaire1.
265.
L'hypothque judiciaire est une garantie lgale destine assurer l'excution des jugements 2, et de certains autres actes judiciaires. Art. 2123, al. 1, cbn. 2117, al. 2 3.
Cpr. sur cette matire : Dissertation par Valette, Revue de Droit franais
et tranger, 1849, VI, p. 912 et 972.
1
L'hypothque judiciaire, toute diffrente du pignus proelerium, et du pignus judiciale des Romains, est une cration du Droit franais. Ordonnance de
Villers-Cotterets d'aot 1539, art. 92 et 93. Ordonnance de Moulins de 1566,
art. 53. Admise comme consquence ou corollaire forc de l'hypothque tacite
et gnrale qui, d'aprs les principes de notre ancien Droit, drivait de toute
obligation contracte devant notaire, l'hypothque judiciaire avait t maintenue par l'art. 4 de la loi du 11 brumaire an vu, mais seulement comme hypothque spciale, grevant les biens prsents du dbiteur. Aujourd'hui que
l'hypothque conventionnelle, soumise la rgle de la spcialit, ne peut plus
rsulter que d'une constitution expresse faite dans la forme prescrite par la loi,
1'hypohque judiciaire, laquelle sa base historique fait dfaut, ne saurait
s'expliquer que par l'intrt d'ordre public qui s'attache l'excution des dcisions judiciaires. A notre avis, ce motif ne suffit pas justifier le principe de
cette hypothque. Que la loi assure, par tous les moyens possibles, l'excution
des jugements l'encontre des dbiteurs eux-mmes, rien de plus juste et de
plus important ; mais il ne nous parait ni juridique, ni utile, de favoriser le
crancier qui le premier a obtenu un jugement contre le dbiteur commun, en
loi accordant, au dtriment des autres cranciers, un droit de prfrence sur la
gnralit de ses immeubles. En tout cas, et quelle que soit l'opinion quel'on
se forme, au point de vue de la thorie, sur l'hypothque judiciaire, on doit
reconnatre que les rducteurs du Code ont, sans ncessit, sacrifi le principe
de la spcialit, en laissant aux parties la facilit d'tablir des hypothques
gnrales au moyen de contrats conclus en justice, et que l'hypothque judiciaire, avec son caractre de gnralit, et avec la possibilit de la faire natre
en quelque sorte volont, prsente, sous plus d'un rapport, des dangers et
des inconvnients rels. Cpr. note 25 infr. Voy. les documents hypothcaires
publis par le gouvernement en 1841, et le projet de rforme hypothcaire
prsent l'Assemble nationale en 1849, avec les rapports et les discussions y
relatifs. Nous ajouterons que l'hypothque judiciaire a t entirement supprime en Belgique. Voy. loi du 16 dcembre 1851 ; et Martou, II, 698 et suiv.
8 Ce n'est pas sans raison que l'art. 2117 emploie l'expression actes judiciaires, eumulativement avec celle de jugements. Il est, en effet, des actes
mans de la justice, qui, sans avoir le caractre de jugements proprement dits,
n'en emportent pas moins l'hypothque judiciaire. Telles sont notamment les
ordonnances dont il est question aux art. 191 et 403 du Code de procdure.
2
252
DES DROITS RELS.
1 Des juridictions dont les actes sont susceptibles d'emporter hypothque
judiciaire.
L'hypothque judiciaire n'est, en principe, attache qu'aux jugements et actes judiciaires mans d'une juridiction franaise.
Mais de pareils actes ou jugements la produisent au profit d'trangers, aussi bien qu'en faveur de Franais 4.
Les jugements rendus l'tranger par les consuls franais emportent l'hypothque judiciaire, comme les jugements rendus en
France par une juridiction franaise 5.
Les dcisions manes de juges trangers ne produisent hypothque sur les immeubles situs en France, qu'autant que cet
effet y est attach par des traits diplomatiques, ou qu'elles ont
t dclares excutoires par un tribunal franais 6.
Les sentences arbitrales, rendues en France et par des arbitres
franais, n'emportent l'hypothque judiciaire, qu' la condition
d'avoir t au pralable revtues de l'ordonnance d'excution,
conformment aux art. 1020 et 1021 du Code de procdure civile,
et ne peuvent jusque-l servir de base une inscription hypothcaire 7. Quant aux sentences arbitrales rendues l'tranger et
par des arbitres trangers, elles n'emportent hypothque judiciaire, qu'autant qu'elles ont t revtues de l'ordonnance d'excution dont il vient d'tre parl, ou qu'elles ont t rendues excutoires par un tribunal franais, suivant la distinction qui sera
tablie ce sujet au 769 bis.
L'hypothque judiciaire est indpendante du caractre particulier ou de la mission spciale de telle ou telle juridiction.
Elle peut rsulter des jugements mans de tribunaux civils
d'exception 8 et de juridictions administratives 9 ou de justice rCpr. 78, texte et notes 55 et 56.
5 Non obstat art. 2123, al. 4 : Voy. Code de procdure, art. 546. D'Hricourt, De la vente des immeubles, chap. II, sect. II, n 30. Troplong, II, 452.
Pont, n 583.
6 Cpr. sur les effets des jugements mans de juges trangers, et sur la mission des tribunaux franais, en ce qui concerne l'excution de pareils jugements : 769 bis. Voy. aussi : Pont, ns 585 et 586.
7 Zachariae, 265, texte et note 9. Battur, II, 332. Grenier, I, 203. Req.
rej., 25 prairial an XI, Sir., 3, 1, 303.
8 Par exemple des sentences rendues par des juges de paix, des tribunaux
de commerce, ou des conseils de prud'hommes. Zachariae, 265, texte et
note 2. Cpr. Valette, op. cit., p. 924.
9 Loi du 29 floral an x, art. 4. Avis du Conseil d'tat des 16-25 thermi4
265.
253
pressive, tout aussi bien que des jugements rendus par les tribunaux civils ordinaires.
2 Des jugements et actes qui emportent hypothque judiciaire.
a. Cette hypothque n'est pas indistinctement attache tous

les actes judiciaires qui tablissent ou constatent des obligations.
Les jugements proprement dits, c'est--dire les dcisions rentrant
dans l'exercice de la juridiction contentieuse, et les ordonnances
qui, prononant les condamnations, doivent leur tre assimiles,
sont seuls susceptibles de la confrer.
Ainsi, l'hypothque judiciaire ne rsulte, ni des actes de soumission de caution faits au greffe 10, ni des bordereaux de collocation dlivrs dans un ordre, ni des procs-verbaux dresss
par les juges de paix en bureau de conciliation, encore que ces
procs-verbaux contiennent des aveux, des conventions ou des
reconnaissances de signature 12, ni des jugements portant nomination de curateurs succession vacante, de conseils judiciaires ou
d'administrateurs provisoires18, ni enfin des jugements d'adjudidor an XII, et des 12 novembre 1811-24 mars 1812, IV, B, 329, n 7899.
Grenier, I, 9. Battur, II, 322. Troplong, II, 447. Pont, n 580. Zachariae,
265, texte et note 8. Rouen, 22 mai 1818, Sir., 18, 2, 230.
Persil, Quest., I, p. 278. Troplong, II, 441. Valette, op. cit., p. 972,
n 7. Pont, n 588. Voy. en sens contraire : Delvincourt, III, p. 158 ; Duranton, XIX, 337.
12 Troplong, II, 442 quater. Duranton, XIX, 337 bis. Pont, n 588. Grenoble, 28 mai 1831, Sir., 32, 2, 95. Paris, 10 aot 1850, Dalloz, 1851, 2,
173. Cpr. Bordeaux, 30 avril 40, Dalloz, 1841, 2, 115.
12 Discussion au Conseil d'tat, sur l'art. 2123 (Locr, Lg., XVI, p. 253
d'tat
et 254, n 7). Code de procdure, art. 54, al. 2. Discussion au Conseil
et Observations du Tribunal sur cet article (Locr, Lg., XXI, p. 252, n 9, et
p. 399,n32). Merlin, Rp., v Hypothque, sect. II, 2, art. 4, n 1. Grenier,!, 202. Rauter, Cours de procdure, 168. Battur, II, 328. Troplong, I,
448. Valette, op. cit., p. 973. Pont, loc. cit. Zachariae, 265, notes 2 et 12.
Cpr. Civ. cass., 22 dcembre 1806, Sir., 7, 1, 110.
auxquels ne
18 Ces jugements ne sont que des actes de juridiction gracieuse,
s'applique pas le motif qui a fait admettre l'hypothque judiciaire. Ils ne contiennent d'ailleurs en eux-mmes aucun germe ou principe de condamnation.
Ce n'est point, en effet, de ces jugements, mais du fait subsquent d la gestion
l'obligation de
que procdera, pour le curateur ou l'administrateur provisoire,
rendre compte, obligation qui, en cas de contestation, devra tre dclare par
un nouveau jugement. Persil, sur l'art. 2123, n 13. Troplong, I, 440.Valette,
1834,
op. cit., p. 976 et 977. Poni, n 575. Cpr. aussi : Bordeaux, 25 mars
10
254
DES DROITS RELS.
cation sur expropriation force 14.

Aux termes de l'avis du Conseil d'tat des 16-25 thermidor
XII, les contraintes dcernes par les autorits administraan
tives dans les cas et pour les matires de leur comptence, sont
assimiles des jugements de condamnation, et emportent ce
titre hypothque judiciaire 15
Sir. 34, 2, 373. Voy. en sens contraire : Paris, 12 dcembre 1833, Sir., 34,
Nous ferons remarquer que, si aux termes de l'art. 34 de la loi du
2 103.
30 juin 1838, le tribunal peut, en nommant un administrateur provisoire
l'individu plac dans un tablissement d'alins, constituer sur ses biens une
hypothque gnrale ou spciale, jusqu' concurrence d'une somme dtermine,
cette disposition toute exceptionnelle, loin de contredire le principe pos au
texte, vient au contraire le confirmer. Cpr. 264 bis, note 3.
14 Ces jugements encore ne sont que des actes de juridiction gracieuse quant
l'adjudicataire, et en tant qu'il s'agit de la vente elle-mme. Ils ne contiennent de condamnation que contre le dbiteur saisi, et ne peuvent, par consquent, confrer au poursuivant hypothque sur les biens de l'adjudicataire.
Rauter, Cours de procdure, 308. Persil, sur l'art. 2123, n II. Grenier, I,
200. Troplong, I, 441. Valette, op. cit., p. 978. Pont, 577. Le jugement
d'adjudication n'engendrerait mme pas d'hypothque judiciaire, au cas o il
aurait t stipul, dans le cahier des charges, que le poursuivant serait autoris
prendre inscription, sur les biens de l'adjudicataire, pour sret du prix
et des charges : une pareille clause serait considrer comme non avenue.Arg.
art. 2115 et 2115 cbn. 2123 et 2127. Limoges, 3 mars 1854, Sir., 54, 2,
316.
15 Voy. aussi avis du Conseil d'tat des 29 octobre-I2 novembre 1811. Ce
dernier avis, qui concerne spcialement les contraintes dcernes par l'administration des douanes, se rfre celui des 16-25 thermidor an XII, comme
tablissant une rgle commune toutes les contraintes manes des administrateurs auxquels la loi accorde le pouvoir d'en dcerner. C'est donc tort que
la Cour de cassation (Civ. rej., 28 janvier 1828, Sir., 28, 1, 126) n'a voulu
y voir qu'une disposition exceptionnelle ; nous nous associons pleinement la
crtique que MM. Valette et Srigny ont faite de cet arrt. Voy. dans le sens
de la proposition nonce au texte : Valette, Revue de Droit franais et tranger, 1847, IV, p. 832 ; Foucart, Droit administratif, II, 951, 1005, 1051 et
1207; Srigny, Revue critique,, 1856, IX, p. 554; Pont, n 581; Lyon,
7 aot 1829, Sir., 29, 2, 339. L'avis du Conseil d'tat des 16-25 thermidor
an XII s'applique-t-il aux actes qualifis de contraintes, que les receveurs
particuliers sont chargs de dlivrer pour le recouvrement des contributions ;
directes? Voy. pour l'affirmative : Valette, op. cit., p. 835 ; Foucart, op. cit., :
951 ; et pour la ngative : Srigny, op. cit., p. 559 ; Durieu, Des poursuites
en matire de contributions directes, I, p. 466. Cette dernire solution nous
parait prfrable. Les actes dont s'agit, n'tant pas dirigs contre les contribuables
265.
255
b. La forme et le
caractre particulier des jugements sont sans

influence sur l'hypothque judiciaire. Celle hypothque rsulte
des jugements par dfaut, ou provisoires, aussi bien que des jugements contradictoires ou dfinitifs. Art. 2123, al. 1. Elle est
attache aux jugements passs d'accord entre les parties (jugements convenus ou d'expdient), comme aux dcisions rendues
la suite de contestations srieuses 16.
D'un autre ct, les vices ou nullits dont un jugement peut
tre entach n'empchent pas qu'il ne confre hypothque, et
n'autoriseraient pas le conservateur, quelque apparents qu'ils
eussent, refuser l'inscription requise par le crancier. Il en est
ainsi, mme des jugements rendus par un juge comptent ratione materioe, et dont la comptence, restreinte une certaine
somme, n'aurait pas t valablement proroge 17. Mais il est bien
entendu que le sort de l'hypothque reste subordonn celui du
jugement mme, et qu'elle ne se trouvera dfinitivement et irrvocablement acquise que lorsque le jugement ne sera plus susceptible d'tre rtracl, rform, annul ou cass.
c. L'hypothque judiciaire suppose, comme toute autre hypothque, une obligation l'acquillement de laquelle elle serve de
garantie. Mais il n'est pas ncessaire, pour qu'un jugement coneux-mmes, et ne renfermant qu'une injonction aux agents chargs de la poursuite, ne sauraient tre considrs comme de vritables contraintesadministratives.
Cpr. 419. Battur, II, 324. Persil, sur l'art. 2123, n 11. Rauter, Cours
de procdure civile, 161. Merlin, Rp.,v Hypothque, sect. II, 3, art. 5,
n2. Pont, n 577. Zachariae, 265, note 7. Toulouse, 30 aot 1842, Sir.,
45, 2, 545. Civ. cass., 6 janvier 1845, Sir., 45, 1, 188. Cpr. Bruxelles,
9 janvier 1807, Sir., 7, 2, 332.
17 Le conservateur des hypothques n'est pas juge de la validit des titres
en vertu desquels l'inscription est requise ; et l'inscription restera efficace, si la
drision n'est pas annule ou casse par suite de l'exercice de l'un des recours
ordinaires ou extraordinaires admis contre les jugements. Persil, sur l'art.
16
Grenier, I, 197. Pont, n 578. Toulouse, 24 fvrier 1821, Sir.,

21,2, 273. Merlin (Rp.,v Hypothques, sect. II, 2, art. 4) et M. Troplong (II, 445), tout en admettant la proposition mise au texte pour le cas o
la comptence du juge et pu tre valablement proroge, enseignent que le
jugement entach d'une incomptence absolue et non susceptible d'tre carte
par l'accord des parties n'engendre pas d'hypothque judiciaire. Ces auteurs
n'ont
nous paraissent avoir oubli la maxime de notre Droit, Voies de nullit
lieu en France contre les jugements. Cpr. 769, texte n 1, et note 9 ; Rauter,
Cours de procdure, 21 et 46.
2123, n 6.
26
DES DROITS RELS.
fre hypothque, qu'il contienne une condamnation actuelle et

dtermine : il suffit qu'en dclarant ou reconnaissant, la charge
de l'une des parties, l'existence d'une obligation apprciable en
argent 18, il contienne, au profit de l'autre, le germe ou le principe d'une condamnation future ou ventuelle 19.
Il en rsulte que l'hypothque est attache tout jugement qui
condamne l'une des parties rendre compte l'autre de l'excution d'un mandat ou d'une gestion 20, et mme au jugement qui,
aprs avoir dclar l'existence d'une socit dnie par l'une des
parties, en ordonne, dans l'intrt de l'autre, la liquidation par
les soins d'un commissaire ou liquidateur donn cet effet 21.
On doit conclure de l, en sens inverse, que l'hypothque judiciaire ne rsulte, ni d'un jugement qui, statuant sur une demande en partage de succession, renvoie les parties devant un
notaire pour procder aux comptes qu'elles pourraient se devoir,
la formation de la masse, et aux autres oprations de liquidation 22, ni d'un jugement qui, aprs avoir prononc la dissolution
ou la nullit d'une socit, se borne en ordonner la liquidais Il est indiffrent que l'obligation soit ad dandum, ou ad faciendum, ou
mme ad non faciendum. Dans ces deux derniers cas, l'hypothque garantira
le paiement des dommages-intrts qui seront dus raison de l'inexcution de
l'obligation. Merlin, Rp., v Hypothque, sect. II, art. 5, n 3. Grenier, I,
201. Troplong, I, 442 bis. Zachariae, 265, note 3. Req. rej., 4 juin 1828,
Sir., 28, 1, 347. Cpr. Req. rej., 5 novembre 1862, Sir., 63, 1, 261.
19 Pont, n 574. Zachariae, 265, texte et note 4. Req. rej., 31 dcembre
1867, Sir., 68, 1, 99. Voy. aussi les autorits cites aux deux notes suivantes.
20 En effet, cette condamnation implique, pour le comptable, l'obligation de
payer le reliquat qu'il sera reconnu devoir. Persil, sur l'art. 2123, n 12. Grenier, I, 201. Duranton, XIX, 337. Pont, n 574. Civ. rej., 21 aot 1810,
Sir., 11, 1, 29. Lyon, il aot 1809, Sir., 12, 2, 400. Paris, 16 mars 1822,
Sir., 22, 2, 381. Req. rej., 4 aot 1825, Sir., 26, 1, 122. Colmar, 26 juin
1832, Sir., 32, 2, 650. Civ. rej., 16 fvrier 1842, Sir., 42, 1, 714, Voy. en
sens contraire : Pigeau, Procdure civile, II, p. 398, n 9 ; Troplong, I, 439;
Taulier, VII, p. 242; Valette, op. cit., p. 980 et 981.
21 Un pareil jugement contient encore, contre la partie qui
a t actionne
comme dtenant les valeurs comprises dans l'actif d'une socit dont elle a
dni l'existence, le principe d'une condamnation au profit des autres associs.
Montpellier, 7 janvier 1837, Sir., 38, 2, 415. Montpellier, 2 juin 1841, Sir.,
42, 2, 65. Req, rej., 23 mars 1868, Sir., 68, 1, 154.
22 Un pareil jugement ne juge ni
ne prjuge l'existence d'aucune crance au
profil de l'une des parties contre l'autre. Pont, n 575. Civ.
cass., 18 avril
1855, Sir., 55, 1, 361. Req. rej., 22 fvrier 1864, Sir., 64, 1, 418.
265.
257
tionss, ni mme d'un jugement qui, sur une demande en condamnation une somme d'argent, renvoie les parties, avant faire
droit et sans rien prjuger, devant un arbitre rapporteur 54.
L'hypothque judiciaire garantit l'excution du jugement, tant
pour la condamnation principale qu'il prononce, que pour les
condamnations accessoires, en intrts, dommages-intrts, et
frais.
L'art. 2123 accorde la garantie de l'hypothque judiciaire, non
seulement aux jugements qui prononcent une condamnation actuelle, ou qui, en constatant l'existence d'une obligation, contiennent le germe d'une condamnation future, mais encore aux simples jugements de reconnaissance ou de vrification de signatures
apposes un acte obligatoire sous seing priv. Pour l'intelligence de cette disposition, il convient de remarquer que le porteur d'un pareil acte est admis poursuivre en justice la reconnaissance ou vrification de signature, indpendamment de toute
demande en condamnation, et mme avant l'chance ou l'exigibilit de l'obligation. Seulement le crancier qui, avant celte
poque, a obtenu un jugement de reconnaissance ou de vrification de signature, ne peut, moins de convention contraire, prendre utilement inscription, qu' partir du moment o l'obligation
est chue ou est devenue exigible. Loi du 23 septembre 1807.
signature emportent hypothque, lors mme qu'ils ont t rendus, sur comparution volontaire des parties et d'accord entre elles, par un juge de paix
dont elles ont prorog la juridiction 25.
Les jugements de reconnaissance de
A la diffrence du jugement qui, en dclarant l'existence d'une socit

dnie par le dfendeur, en ordonne la liquidation, le jugement qui, aprs avoir
23
prononc la dissolution ou la nullit d'une socit dont l'existence tait reconnue par toutes les parties, prescrit, sur leur demande commune, des mesures
pour le rglement de leurs intrts, ne prjuge de condamnation en faveur ni de
l'un ni de l'autre des intresss. Civ. cass., 8 dcembre 1857, Sir., 58,1,443.
24 Paris, 26 dcembre 1844, Sir., 45, 2, 173.
Cpr. encore sur d'autres
jugements qui n'emportent pas hypothque : Bourges, 31 mars 1830, Sir.,
30, 2, 187; Bordeaux, 26 mars 1834, Sir., 34, 2, 373; Req. rej., 17 janvier 1844, Sir., 44, 1, 419; Civ. cass., 6 mai 1868, Sir., 68, 1, 391.
25 Grenier, I, 202. Troplong, I, 448. Cpr. Civ. cass., 22 dcembre 1806,
Sir., 7, 1, 110. Voy. en sens contraire : Pont, n 589. Cet auteur, qui admet
avec nous que les jugements passs d'accord engendrent l'hypothque judiciaire,
comme les dcisions intervenues aprs contestation srieuse, refuse cependant
cet effet aux jugements de reconnaissance de signature, rendus par un juge de
III.
17
258
3 De
DES DROITS RELS.
la,
manire dont s'tablit l'hypothque judiciaire ; de son tendue quant aux

immeubles qui s'y trouvent soumis ; et de son rang.
a. L'hypothque judiciaire rsulte de plein droit, c'est--dire

indpendamment de toute demande forme par la partie intresse et de toute dclaration du juge, des jugements susceptibles de la produire. Le crancier est admis, pour en assurer
l'efficacit, requrir l'inscription du moment de la prononciation du jugement, sans tre tenu de le faire signifier au pralable
partie ou avou, ni d'attendre l'expiration du dlai durant
lequel l'excution des jugements est suspendue. Il en est ainsi,
que le jugement soit contradictoire ou par dfaut, et qu'il ait t
rendu en premier ou en dernier ressort 26.
b. L'hypothque judiciaire est gnrale, comme l'hypothque
paix sur comparution volontaire des parties ; et par cela, par le double motif,
qu'en rendant de pareils jugements, les juges de paix empitent sur le domaine
du notariat, et donnent aux parties un moyen facile d'tablir une hypothque
gnrale, c'est--dire de faire indirectement ce que la loi leur dfend de faire
directement. Mais la solution contraire rsulte invinciblement, notre avis, du
texte de l'art. 2123, combin avec le principe que l'autorit de la chose juge
s'attache aux jugements passs d'accord, aussi bien qu' ceux qui interviennent
aprs contestation srieuse. Pour tre consquent avec lui-mme, et carter
compltement cette objection, M. Pont aurait d faire un pas de plus et refuser
l'hypothque tout jugement de reconnaissance de signature pass d'accord
entre les parties, mme devant un tribunal de premire instance, et cependant
il n'a pas cru pouvoir aller jusque-l. Nous ajouterons que rien ne serait plus
facile, si la distinction qu'il propose tait exacte, que d'en luder l'application : il suffirait pour cela de simuler devant le juge de paix une difficult sur
l'poque du paiement, pour provoquer un jugement de condamnation avec
octroi de termes ; et c'est mme ainsi que les choses se passent d'ordinaire dans
la pratique.
26 Merlin, Rp., v Hypothque, sect. II, 2, art. 3, ns 2 et 3. Persil, sur
l'art. 2123, ns 33 36. Delvincourt, III, p. 295. Grenier, I, 194. Battur, II,
327. Duranton, XIX, 338. Troplong, II, 443 bis et ter, et 444. Valette, op.
cit., p. 926, n 6. Pont, n 596. Zachariae, 265, notes 6 et 15. Riom, 6 mai
1809, Sir., 10, 2, 39. Bruxelles, 13 dcembre 1810, Sir., 11, 2, 321. Civ.
rej., 21 mai 1811, Sir., 11, 1, 261. Rouen, 7 dcembre 1812, Sir., 13, 2,
367. Req. rej., 19 dcembre 1820, Sir., 21, 1, 369. Civ. cass., 29 dcembre
1824, Sir., 25, 1, 132. Toulouse, 27 mai 1830, Sir., 31, 2, 50. Civ. rej.,
19 juin 1833, Sir., 33, 1, 641. Rouen, 27 mai 1834, Sir., 34, 2, 579.Paris,
23 juillet 1840, Sir., 40, 2, 420. Voy. cep. Riom, 9 avril 1807, Sir., 7, 2,
646 ; Toulouse, 10 dcembre 1824, Sir., 25, 2, 411.
DES PRIVILGES ET DES HYPOTHQUES. |
265.
259
lgale, et affecte les immeubles venir du dbiteur, aussi bien

que ses immeubles prsents.
Sous le rgime de la communaut, l'hypothque judiciaire rsultant d'un jugement rendu contre le mari, pendant le mariage,
frappe les conquts, comme ses immeubles propres, non seulement tant que dure la communaut, mais mme aprs sa dissolution, et malgr son acceptation par la femme, de telle sorte
que
la portion de conquts chue au lot de celle-ci reste soumise
cette hypothque27. Il importe peu, cet gard, que la dette au
paiement de laquelle le mari a t condamn ait t contracte
avant le mariage28, et que, dans les rapports des poux entre
eux, elle soit reste personnelle ce dernier. Que s'il s'agissait
d'une hypothque rsultant d'un jugement rendu contre le mari
antrieurement au mariage, elle s'tendrait bien aux conquts,
en ce sens qu'elle les frapperait pendant la dure de la communaut, et qu'au cas d'alination par le mari, ils y resteraient
soumis entre les mains des tiers acqureurs: mais aprs la dissolution et le partage de la communaut, les conquts tombs
au lot de la femme demeurent affranchis de cette hypothque 20.
Cette premire proposition, qui n'est conteste par aucun auteur, est une
consquence du principe, que tout ce que fait le mari dans les limites de se
pouvoirs, comme chef de la communaut, est cens fait par la femme ellemme, lorsqu'elle l'accepte. Sous ce rapport, l'hypothque judiciaire doit
produire le mme effet qu'une hypothque conventionnelle consentie par le
mari.
28 Cette seconde proposition parait aussi gnralement admise. Elle n'a t
conteste, notre connaissance, que par M. Troplong, qui enseigne (II, 436 ter)
que l'hypothque judiciaire, rsultant d'une condamnation prononce contre
le mari pendant la dure de la communaut, mais pour une dette antrieure au
mariage, cesse de grever, aprs la dissolution et le partage de la communaut
les conquts tombs au lot de la femme. L'minent magistrat, qui s'appuie de
Pothier (De la communaut, nos 752 754), nous semble n'avoir pas exactement saisi la distinction tablie par cet auteur, distinction qui s'attache, non
la date de la dette elle-mme, mais celle du jugement de condamnation.
29 Pothier, loc. cit. Delvincourt, III, p. 65. Persil, Quest., v Hypothque
judiciaire, 4. Troplong, loc. cil. Voy. en sens contraire : Toultier, XIII, 263 ;
Dnranton, XIX, 498; Valette, op. cit., p. 991; Pont, n 593. Il est vrai que
les biens de la communaut sont, l'gard des tiers, censs former partie intgrante du patrimoine du mari. Mais cette fiction cesse, lors de la dissolution de
la communaut, par l'acceptation de la femme qui, en vertu de l'effet rtroactif du partage, est considre comme ayant toujours t propritaire des conquts
tombs dans son lot. Si, malgr cela, elle peut tre hypothcairementpoursuivie
27
260
DES DROITS RELS.
L'avantage de l'hypothque gnrale s'attache mme au jugement qu'aurait provoqu le crancier, porteur d'un titre excutoire, par lequel le dbiteur lui avait confr une hypothque
spciale 30, et celui qui, en rejetant l'opposition forme aux
poursuites exerces en vertu d'un pareil titre, en aurait ordonn
la continuation jusqu' parfait paiement 31, ou qui, sur cette opposition, aurait accord des termes au dbiteur 32. En pareil cas,
le crancier obtiendra une hypothque sur tous les biens prsents et venir du dbiteur, tout en conservant le bnfice de
son hypothque spciale.
Du reste, l'hypothque judiciaire est, comme l'hypothque lgale, susceptible d'tre rduite, sous les conditions et dans les
formes indiques par les art. 2161, 2162 et 216333.
c. Le rang de l'hypothque judiciaire se dtermine, mme pour
les biens venir, par la date de l'inscription, de sorte qu'elle
sur les conquts, raison de condamnations prononces contre le mari pendant
le mariage, c'est bien moins en vertu de la fiction prcdemment indique, que
parce qu'elle est cense avoir t reprsente par son mari dans tous les actes
et jugements o ce dernier a figur comme chef de la communaut. Or, ce
motif fait compltement dfaut, lorsqu'il s'agit de condamnations prononces
contre le mari antrieurement au mariage.
30 On a quelquefois essay de contester au crancier, porteur d'un titre excutoire, la facult de provoquer un jugement pour se procurer l'avantage d'une
hypothque gnrale, alors surtout que son titre lui confrait une hypothque
spciale. Mais cette thse, qui tend rtorquer contre le crancier les avantages
attachs son titre, est videmment insoutenable, alors du moins qu'il a un
intrt srieux et lgitime procder comme il l'a fait. Il nous parat donc
certain que la condamnation obtenue en pareil cas emporte hypothque, comme
toute autre condamnation judiciaire. Grenier, I, 185. Merlin, Rp., v Titre
confirmatif, nos 3 et 4. Troplong, I, 442 1er. Valette, op. cit., p. 982 et 983.
Pont, n 594. Zachariae, 265, teste et note 16. Riom, 25 mai 1816, Sir.,
17, 2, 360. Req. rej., 23 avril 1823, Sir., 23, 1, 333. Civ. cass., 12 dcembre 1824, Sir., 25, 1, 184. Req. rej., 20 avril 1825, Sir., 26, 1, 230.
Req. rej., 1er fvrier 1830, Sir., 30, 1, 137. Nmes, 5 janvier 1831, Sir.,
31, 2, 94. Orlans, 17 mars 1837, Sir., 37, 2, 291. Colmar, 24 juillet 1851,
Sir., 52, 2, 506. Nancy, 8 mars 1854, Sir., 54, 2, 512. Paris, 8 dcembre
1854, Sir., 54, 2, 782. Paris, 15 mai 1865, Sir., 65, 2, 257. Voy. en sens
contraire : Montpellier, 12 janvier 1832, Sir., 32, 2, 528.
31 Merlin, op. et v citt., n 2. Req. rej., 23 avril 1823, Sir., 23, 1, 333.
Req. rej., 20 avril 1825, Sir., 26, 2, 230. Nmes, 5 janvier 1831, Sir., 31,
2, 94. Paris, 10 aot 1850, Dalloz, 1851, 2, 173.
32 Bordeaux, 29 juillet 1824, Sir., 24, 2, 246.
33 Cpr. 282.
266.
261
prime, sur ces immeubles comme sur les immeubles prsents,

toutes les hypothques judiciaires ou lgales d'une origine postrieure celte inscription34
C. De l'hypothque conventionnelle.
266.
1. Des conditions requises dans la personne de celui

qui constitue hypothque.
L'hypothque peut tre constitue soit par le dbiteur lui-
par un tiers 1.
La facult de consentir une hypothque dpend d'une double
condition. Il faut, en premier lieu, que le constituant soit propritaire de l'immeuble, ou se trouve investi du droit immobilier
qu'il entend grever d'hypothque2. Il faut, en second lieu, qu'il
ait la capacit de l'aliner. Art. 2124 cbn. 2129, al. 13.
a. Il rsulte de la premire de ces conditions qu'on ne peut
hypothquer un immeuble dtermin appartenant autrui.
L'hypothque constitue sur l'immeuble d'autrui, nulle dans le
principe, ne serait Valide, ni par l'acquisition que le constituant
ferait ultrieurement de cet immeuble, ni par la circonstance
mme, soit
Voy. les autorits cites la note 2 du 291.

1 Arg. art. 1020 et 2077. Quoique le tiers qui, sans s'obliger personnellement envers le crancier, lui fournit seulement des srets hypothcaires, ne
soit pas une caution proprement dite dans le sens de l'art. 2011 (cpr. 423,
teste in principio), il n'en est pas moins admis invoquer le bnfice de l'art.
2037. Cpr. 429, texte in fine. D'un autre cot, le tiers dont il est ici
question doit encore, du moins dans une certaine mesure, tre assimil la
caution au point de vue du recours auquel ils se trouvent rciproquement
soumis, lorsque l'un d'eux a pay la dette garantie tout la fois par une hypothque et par un cautionnement. Cpr. 321, texte n 4, lett. f.
roy. sur
les effets de l'hypothque constitue par un tiers, en ce qui concerne : les poursuites exercer contre lui; la prescription; et la facult de purger : 287,
texte n 6 ; 293, texte n 1 ; 293 bis, texte et note 24 in fine.
34
nous dirons ultrieurement de la constitution d'hypothque sur

des immeubles corporels s'applique galement l'hypothque constitue sur
des droits rels immobiliers. Cpr. Bourges, 1er fvrier 1831, Sir., 31, 2, 253.
3 La condition d'tre propritaire de l'immeuble que l'on entend grever d'hypothque, qui n'est indique qu'implicitement dans l'art. 2124, est exige
d'une manire formelle par l'art. 2129.
2 Ce que
262
DES DROITS RELS.
viendrait
succder au constiappartient,
il
auquel
celui
que
tuant titre universel 4.
Il importe mme peu que le constituant ait ou ncn dclar que
l'immeuble hypothqu ne lui appartenait pas. Si, en dclarant
qu'il appartenait un tiers, il l'avait hypothqu pour le cas o
il en deviendrait propritaire, l'acquisition qu'il en ferait ne validerait pas plus la constitution, que s'il l'avait affect comme
lui appartenant actuellement 5.
Lorsque le constituant, en hypothquantl'immeuble d'un tiers,

s'est port fort pour ce dernier, la ratification du propritaire
n'a pas pour effet de valider rtroactivement la constitution, et
ne vaut que comme constitution nouvelle 6.
La proprit de l'immeuble dans la personne du constituant n'est pas une

simple condition de capacit personnelle, mais une condition de la possibilit
lgale de l'affectation hypothcaire en soi. A dfaut de cette condition, la constitution d'hypothque manquant, en quelque sorte, de matire ou d'assiette,
se trouve entache d'un vice rel et substantiel, que ni l'une ni l'autre des circonstances indiques au texte ne saurait faire disparatre. C'est ce qui rsulte
invinciblement de l'art. 2129, qui ne se borne pas dclarer qu'il n'y a d'hypothque conventionnelle valable, que celle qui a t constitue, avec dsignation spciale, sur des immeubles actuellement appartenant au dbiteur, mais
ajoute encore que les biens venir ne peuvent pas tre hypothqus. Grenier,
I 51. Zachariae, 266, texte et note 4. Bruxelles, 11 juin 1817, Sir., 21,2,
223. Bordeaux, 24 janvier 1833, Sir., 33, 2, 569. Voy. en sens contraire :
Merlin, Quest., v Hypothque, 4 bis.
5 Voy. en sens contraire : Troplong, II, 528; Zachariae, 266, texte et
note 6. Ces auteurs se fondent sur l'art. 2125, et sur cette ide que l'art. 2129
n'a d'autre objet que de prohiber l'hypothque conventionnelle gnrale. Mais
ces deux raisons sont sans valeur. De ce qu'il est permis d'hypothquer un
immeuble sur lequel on a un droit de proprit soumis une condition suspensive, il n'en rsulte nullement qu'on puisse hypothquer un immeuble sur
lequel on n'a aucun droit de proprit, mme conditionnel, pour le cas o l'on
en deviendrait propritaire. D'un autre ct, l'art. 2129, al. 2, prohibe l'affectation hypothcaire des biens venir d'une manire absolue, c'est--dire non
seulement pour le cas o l'hypothque porterait sur tous les biens venir,
envisags collectivement, mais mme pour celui o il s'agirait d'une hypothque constitue sur un immeuble futur, nommment dtermin. Nous ajouteterons que l'art. 2130 indique, d'une manire limitative, les conditions sous
lesquelles il est exceptionnellement permis d'hypothquer des immeubles dont
on n'est pas encore propritaire ; d'o la consquence qu'en dehors de ces conditions, une pareille hypothque ne saurait tre valable.
6 Nous diffrons d'opinion, sur ce point particulier, avec M. Pont, qui pense
(n 626) que, sous la rserve des droits antrieurement acquis aux tiers, la
4
266.
263
La nullit de l'hypothque constitue sur l'immeuble d'autrui

peut tre propose 7 par ceux auxquels le constituant aurait
vendu ou hypothqu cet immeuble, aprs en tre devenu propritaire 8.
ratification du propritaire valide rtroactivement la constitution hypothcaire,
et lui assure par elle-mme, et sans nouvelle inscription, tous ses effets pour
l'avenir. Mais la rgle Ratihabilio mandato oequiparatur, sur laquelle il se
fonde, vraie pour les actes que le consentement des parties suffit rendre valables et efficaces, ne saurait s'appliquer des actes pour la validit et l'efficacit desquels la loi exige des conditions particulires et des formes spciales.
Or, telle est prcisment la constitution d'hypothque. Il nous parat tout
d'abord certain que la ratification par le propritaire, de l'hypothque qu'un
tiers sans mandat a constitue en son nom, ne serait valable qu'autant qu'elle
se trouverait consigne dans un acte pass devant notaire. D'un autre ct, et
en supposant cette condition remplie, la ratification ne deviendrait efficace,
l'gard des tiers, qu'au moyen de l'nonciation dans une nouvelle inscription,
de l'acte qui la renferme. Jusque-l elle ne pourrait, faute de publicit lgale,
tre oppose ces derniers, qui seraient toujours admis demander la nullit
de l'inscription, sur le fondement de la nullit du seul titre qui s'y trouve
mentionn. Cpr. 209, texte, lett. A, n 1, et note 6. Voy. en sens contraire :
Req. rej., 3 aot 1859, Sir., 59, 1, 801 et 811. Cpr. aussi : Orlans, 13 novembre 1852, Journ. du Pal., 1853, 1, 353. Ce dernier arrt, dont les motifs
sont favorables l'opinion de M. Pont, s'explique par les faits particuliers de
l'espce, et surtout par la circonstance que la dbitrice, qui avait constitu
hypothque sur des immeubles indivis entre elle et son pre, en se portant fort
pour lui quant sa part, avait eu soin de dclarer l'existence de cette hypothque dans le nouvel acte de constitution fait, aprs la mort de son pre, au
profit d'un autre crancier. Le nouveau crancier, en effet, pouvait tre considr comme ayant accept cette dclaration, et comme ayant ainsi renonc au
droit de contester la premire hypothque, pour la part indivise des biens qui
avait appartenu au pre.
7Nous ne parlons pas au texte du propritaire de l'immeuble et de ses
ayants cause : leur gard, l'hypothque serait considrer, non pas seulement comme nulle, mais comme non avenue.
8 Cpr. note 4 supra. Grenier, I, 51, Persil, sur l'art. 2124. Duranton XIX,
367. Pont, n 627. Cour sup. de Bruxelles, 11 janvier 1817, Sir., 21, 2,
223. Bordeaux, 16 juillet 1838, Sir., 38, 2, 502. Nancy, 30 mai 1843, Sir.,
43, 2, 547. Dijon, 25 avril 1855, Sir., 55, 2, 403. Voy. en sens contraire :
Merlin,
Quest., v Hypothque, 4 bis; Troplong, I, 522 524. Ces auteurs,
dontl'opinion a t admise par la Cour de Metz (20 avril 1836, Sir., 38, 2,
197), invoquent, d'une part, la maxime Confirmato jure danlis, confirmatur
jus accipientis, et prtendent, d'autre part, que les tiers auxquels le dbiteur a
vendu ou hypothqu les immeubles sur lesquels il avait consenti hypothque
avant qu'il
peuvent, pas
en ft propritaire, n'tant que ses ayants cause, ne
2g4
DES DROITS RELS.
Elle peut mme l'tre par ce dernier, moins qu'il n'ait agi
de mauvaise foi, et ne se soit ainsirendu coupable de stellionat9.
Mais le crancier contre lequel le dbiteur demanderait la nullit de l'hypothque et la radiation de l'inscription pourrait
exiger, soit la constitution d'une hypothque rgulire, soit le
remboursement immdiat de sa crance 10.
Du reste, il n'estpas ncessaire, pour pouvoir hypothquer un
plus que lui, opposer la nullit de la premire constitution hypothcaire. Mais
ces motifs ne devaient pas prvaloir. La maxime Confirmatio jure dantis, etc.
suppose, dans la personne de celui qui a confr des droits sur un immeuble,
un titre de proprit entach seulement de quelque vice susceptible d'tre couvert ; elle est sans application la question qui nous occupe, puisque le dbiteur qui hypothque l'immeuble d'autrui n'a aucun titre, et que le nant ne
se. confirme pas. L'acquisition qu'il fera ultrieurement de cet immeuble ne se
rattachant dans sa personne aucun titre antrieur, c'est videmment tort
que l'on croit pouvoir attribuer cette acquisition le caractre et les effets
d'une confirmation tacite de la constitution hypothcaire. Quant au second
argument, il nous ne parat pas plus solide. En admettant, ce qui est pour le
moins contestable (voy. la note suivante), que le dbiteur, devenu propritaire
de l'immeuble qu'il avait indment hypothqu, ne soit pas recevable opposer lui-mme la nullit de la constitution hypothcaire, on ne saurait en conclure que les personnes auquelles il a plus tard confr des droits rels sur
l'immeuble ne soient pas non plus admises a le faire. Si ces personnes sont les
ayants cause de leur dbiteur ou vendeur, en tant qu'elles dfendent leur position contre des prtentions qui s'attaquent au titre de leur auteur, et si, sons
ce rapport, elles n'ont pas plus de droits que lui, elles agissent au contraire
comme tiers, et en vertu d'un droit qui leur est propre, lorsqu'elles opposent la
nullit d'une hypothque constitue par leur auteur, mme antrieurement la
naissance de leurs droits. Les conditions et formalits ncessaires la validit
et l'efficacit des hypothques tant prescrites, non dans le seul intrt du
dbiteur lui-mme, mais encore et surtout dans l'intrt des tiers avec lesquels
il pourra ultrieurement traiter, on ne comprendrait pas que ceux-ci fussent
non recevables proposer tel ou tel moyen de nullit, par cela seul qu'il ne
serait pas autoris le faire lui-mme.
9 Pont, n 630. Bordeaux, 21 dcembre 1832, Sir., 33, 2, 203. Nancy,
20 mai 1843, Sir., 43, 2, 547.
10 La question de savoir si le dbiteur, devenu propritaire de l'immeuble
qu'il avait indment hypothqu, est admis se prvaloir de la nullit de la
constitution hypothcaire pour demander la radiation de l'inscription, prne
sente gure d'intrt, ni pour le dbiteur lui-mme, ni
pour le crancier, si l'on
reconnat ce dernier le droit d'exiger, dfaut d'une constitution rgulire,
le remboursement immdiat de sa crance. Elle n'aurait quelque importance
qu'au regard des hritiers du dbiteur, et
pour l'application des art. 873 et
1221, n 1.
266.
265
immeuble, qu'on le possde actuellement, ni mme qu'on ail sur

cet immeuble un droit de proprit non contest et prsentement
ouvert. Celui qui, sans possder un immeuble, a, pour s'en faire
dclarer propritaire, une action, soit en revendication, soit en
nullit ou en rescision de l'acte par lequel il l'avait alin, peut
l'hypothquer avant mme d'avoir introduit son action11. D'un
autre ct, rien n'empche que celui qui a sur un immeuble un
droit de proprit subordonn une condition suspensive ne
l'hypothque valablement pour le cas o la condition s'accomplira. Art. 212512.
Au contraire, l'ancien propritaire qui ne pouvait rentrer dans
la proprit d'un immeuble vraiment alin, que par l'effet, soit
d'une condition rsolutoire, casuelle ou mixte, soit d'un pacte
commissoire, exprs ou tacite, n'est pas autoris hypothquer
cet immeuble avant l'vnement de la condition rsolutoire., ou
1'introduction de l'action en rsolution. Il en serait ainsi notamment du donateur priv d'enfants au moment de la donation, et
du vendeur non pay, ventuellement appels rentrer dans la
proprit de l'immeuble donn ou vendu, par la rvocation de la
donation pour cause de survenance d'enfants, ou par la rsolution judiciaire de la vente pour dfaut de paiement du prix 13. De
Dans ces diffrentes hypothses, le propritaire n'a ni perdu ni rellement
transmis la proprit de l'immeuble, et rien ne s'oppose ds lors ce qu'il l'hypothque quand bon lui semble. Si pour faire reconnatre son droit de proprit, il peut se trouver dans la ncessit d'introduire une action, le jugement
qui accueillera cette action constatera seulement que, propritaire d'ancienne
date, il n'a pas un seul instant cess de l'tre, et qu'il n'a transmis personne
des droits mme simplement rvocables ou temporaires. Delvincourt, III, p. 292
et 293. Grenier, I, 153. Duranton, XIX, 276 et 277. Pont, nos 642 et 643.
Marton, III, 965. Zachariae, 258, note 8.
12 Cpr. Metz, 20 avril 1836. Sir., 38, 2, 167.
13 Jusque-l il serait impossible de considrer le vendeur ou le donateur
comme propritaires actuels de l'immeuble donn ou vendu, ou mme comme
ayant sur cet immeuble un droit de proprit subordonn une condition suspensive; l'hypothque qu'ils auraient constitue serait par consquent nulle aux
termes de l'art. 2129. En vain dirait-on que la proprit soumise aune condition rsolutoire implique, par une corrlation ncessaire, une autre proprit
sous condition suspensive, et qu'ainsi le donateur et le vendeur sont considrer
comme ayant conserv, sur l'immeuble donn on vendu, un droit de proprit
subordonn une condition suspensive. Ces ides nous paraissent inexactes en
thorie, et surtout inacceptables dans la matire qui nous occupe. Quand un immeuble n'a t alin que sous une condition rsolutoire, il y a sans doute pour
11
266
DES DROITS RELS.
mme encore, le vendeur sous rserve de rmr ne pourrait pas

hypothquer l'immeuble vendu avant l'exercice du retrail 14.
Chacun des copropritaires d'un immeuble est autoris hypothquer, soit sa part indivise dans l'immeuble commun, soit
mme la totalit ou une partie matriellement dtermine de cet
immeuble ; mais, comme cette affectation ne peut avoir lieu que
sous la rserve des droits des autres communistes, le sort et les
effets de l'hypothque restent, d'une manire plus ou moins absolue, subordonns au rsultat du partage ou de la licitation1S.
Lorsque le copropritaire qui n'a affect que sa part indivise
devient, par suite du partage ou de la licitation, propritaire de.
la totalit de l'immeuble commun, l'hypothque demeure, malgr,
cet vnement, restreinte la part indivise que le constituant
avait dans cet immeuble 16.
l'ancien propritaire possibilit ou chance de rentrer dans la proprit ; et, en
gnral, le retour de la chose entre ses mains s'oprera avec effet rtroactif,
comme si l'alination n'avait pas eu lieu ; mais il n'a pas pour cela un droit
conditionnel de proprit dans le sens de l'art. 2125. Un pareil droit suppose
un titre d'acquisition dont l'efficacit est subordonne un vnement futur
et incertain, et ne peut rsulter, en faveur du vendeur ou donateur, de l'acte
mme par lequel il transmet son droit de proprit. Le propritaire qui aline
sa chose, quoique sous une condition rsolutoire seulement, ne se dpouille pas
moins l'une manire complte de sa proprit ; et, en cas de rsolution, il y aura
non point consolidation d'un droit acquis sous condition, mais tout simplement
retour de la cause l'ancien propritaire, qui, dans l'intervalle, avait cess de
l'tre. Si ce retour s'opre en gnral ex tune, et si l'immeuble rentre dans le
domaine de ce dernier avec anantissement de tous les actes de disposition mans de l'acqureur, il n'en est pas moins vrai que de fait celui-ci aura t propritaire dans l'intervalle de l'acquisition sa rsolution.
14 Voy. 209, texte, lett. S, et note 68. Grenier, I, 153. Req. rej., 21 dcembre 1825, Sir., 26, 1, 275. Bordeaux, 5 janvier 1833, Sir., 33, 2, 188.
Cpr. Civ. cass., 18 mai 1813, Sir., 13, 1, 326;CoImar, 12 juillet 1816, Sir.,
18, 2, 7; Montpellier, 4 mars 1841, Sir. 41, 2, 25. Voy. en sens contraire :
Tarrible, Rp., v Hypothque, sect. II, 3, art. 3, n 5; Persil, sur l'art.
2118, n 11 ; Battur, II, 234; Valette, p. 202 et 203; Duranton, XIX, 278;
Troplomb, II, 469 ; Duvergier, De la vente, n 29 ; Taulier, VII, p. 256 ; Martou, III, 964; Pont, n 639; Larombire, Des obligations,11, art. 1181, n 8 ;
Colmet de Santerre, V, 109 bis, III; Demolombe; XXV, 416 et 411 ; Zachariae,
266, note 6; Douai, 22 juillet 1820, Sir., 21, 2, 247.
15 Voy. pour le dveloppement de ces propositions 625, texte n 1.
:
16 Pont, n 640. Zachariae, 197, note 6, Civ. cass., 6 dcembre 1826,
Sir., 27, 1, 171.
266.
267
Il est du reste entendu que, si un tiers se rend adjudicataire

sur licitation d'un immeuble commun, les hypothques consenties durant l'indivision par un ou plusieurs des copropritaires
continuent de subsister pour la part indivise de chacun des constituants 17.
Les propositions prcdentes sont indpendantes de la cause
qui a produit l'indivision, et s'appliquent aux associs dans une
socit civile, comme aux cohritiers, et aux copropritaires d'un
immeuble dtermin 18. Mais elles ne concernent pas les associs
dans une socit de commerce, qui ne peuvent, tant que dure la
socit, hypothquer valablement, pour une part quelconque, les
immeubles sociaux 19. Il y a mieux, mme aprs la dissolution
d'une socit commerciale, et aussi longtemps qu'elle n'a pas t
liquide, les hypothques consenties par les associs sur leurs
parts indivises dans les immeubles sociaux ne peuvent utilement frapper ceux de ces immeubles qui ont t vendus pour les
besoins de la liquidation 20.
Celui qui n'a sur un immeuble qu'un droit de proprit sujet
rescision ou rsolution, ne peut confrer qu'une hypothque
soumise aux mmes ventualits de rescision ou de rsolution.
Art. 212521.
Si la rescision, comme l'annulation du titre de celui qui a constitu une hypothque, entraine toujours l'extinction de celle-ci,
la rsolution du titre du constituant laisse exceptionnellement
subsister les hypothques procdant de son chef, dans les cas

prvus par les art. 952, 958 et 1054.
Zachariae, 266, note 7. Aix, 23 janvier 1835, Sir., 35, 2, 267. Grenoble, 27 janvier 1859, Sir., 60, 2, 11.
18 Voy. 221, texte n 1 et note 6; texte n 2, notes 10 et 11.
19 La raison en est que, pendant la dure d'une socit de commerce, la proprit des immeubles sociaux rside dans la personne morale de la socit.
Quant aux parts des associs, elles sont purement mobilires, et ne peuvent, par
consquent, tre hypothques. Art. 529, Grenier, I, 343. Duranton, IV, 120,
Demolombe, IX, 419. Mass, Droit commercial, IV, 3000. Pont, n 512. Mais
la dissolution de la socit, par une cause quelconque, ayant pour effet d'investir les associs personnellement de la proprit du fonds social, l'tat d'indivision dans lequel ils resteraient ne les empcherait pas, d'une manire absolue, d'hypothquer les immeubles dpendants de ce fond. Civ. rej., 8 fvrier
1847, Sir., 48, 1, 43.
20 Req. rej., 29 mai 1865, Sir., 65, 1, 325.
21 Voy. aussi art. 929, 952, 954, 963 et 1054.
17
268
DES DROITS RELS.
Quant la rsolution d'une vente pour dfaut de paiement du

prix, elle fait, comme toute autre condition rsolutoire, vanouir
les hypothques tablies du chef de l'acqureur; peu importe
qu'elle ait t prononce en justice 22, ou qu'elle ait t consentie.
l'amiable, pourvu que, dans ce dernier cas, elle ait eu lieu sans
fraude, c'est--dire par ncessit, et dans le but srieux d'viter
un jugement de rsolution 23.
L'hypothque constitue par une personne qui, en vertu d'un
titre rgulier, tait propritaire apparent d'un immeuble, bien
qu'en ralit elle ne ft qu'un simple prte-nom, dpourvu de
tout pouvoir d'hypothquer, devrait, dans l'intrt du crancier,
tre maintenue contre le vritable propritaire ou ses ayants
cause 24.
Les rgles dveloppes au n 5 du 616, sur le sort des ventes
passes par l'hritier apparent et sur leurs effets au regard du
vritable hritier, s'appliquent galement aux hypothques qu'il
aurait constitues 25.
De mme que l'on ne peut hypothquer des immeubles dtermins appartenant autrui, de mme aussi on ne peut, en gnral, hypothquer par anticipation et d'une manire indtermine ses biens venir. Art. 2129, al. 2.
Par exception ce principe, le dbiteur dont les biens prsents
et libres sont insuffisants pour la sret de la crance peut, en
exprimant cette insuffisance, et en donnant en hypothque les
Les cranciers hypothcaires de l'acheteur seraient admis, mme indpendamment de toute collusion entre lui et le vendeur, former tierce opposition
au jugement qui aurait tort prononc la rsolution de la vente, Cpr. 769,
texte n 2, et note 28. Pont, n 647. Mais si le jugement avait t rendu bon
droit ils ne seraient pas reus, pour le faire rtracter, offrir au vendeur de
lui payer le prix ou le solde qui lui restait d. C'est l une facult qu'ils auraient sans doute pu exercer du chef de l'acheteur, mais dont ils ne peuvent
plus faire usage ds que ce dernier lui-mme en est dchu.
23 Troplong, De la vente, II. 691. Martou, III, 970. Coulon. Quest. de droit,
III, p. 436. Pont, n 466. Req.rej., 10 mars 1836, Sir., 36, 1, 167. Bourges,
12 fvrier, 1853, Sir., 53, 2, 441. Riom., 11 dcembre 1865, Sir., 66, 2, 362.
Voy. en sens contraire : Touiller, VII, 551 ; Duranton, XVI, 387. Cpr. aussi
:
Req. rej., 17 juillet 1848, Sir., 48, 1, 470.
24 Cpr. 410, texte, notes 10 et 11. Civ. cass., 30
mars 1836, Sir., 36, 1,
506. C'est tort que M. Pont (n 631) rattache la dcision de cet arrt la
jurisprudence relative aux ventes consenties par un hritier apparent.
25 Cpr. Paris, 16 mars 1866, Sir., 66. 2, 337.
22
266.
269
immeubles dont il est actuellement propritaire, consentir que

chacun de ceux qu'il acquerra par la suite demeure, mesure
des acquisitions, affect son obligation56. Art. 2130. Cette facult n'appartiendrait pas au dbiteur qui, ne possdant actuellement aucun immeuble, ou qui, n'engageant pas ses immeubles
prsents, ne pourrait ou ne voudrait hypothquer que ses biens
venir 27.
6. La seconde condition requise pour pouvoir constituer hypothque est d'avoir la capacit d'aliner les immeubles que l'on
entend affecter. Art. 2124. La capacit de s'obliger n'emporte
pas toujours et ncessairement celle de consentir hypothque,
de sorte que l'hypothque constitue par le dbiteur peut se trouver nulle son gard, bien que l'engagement pour sret duquel
il l'a tablie soit valable sous le rapport de sa capacit personnelle. C'est ainsi, par exemple, que le mineur mancip, quoique
capable de s'engager avec l'assistance de son curateur, ne peut,
avec cette assistance seule, hypothquer ses biens 98, et que la
femme marie qui, en cas de sparation de biens, peut valablement contracter certains engagements, resle, malgr cela, incapable d'hypothquer ses immeubles sans l'autorisation de son
mari ou de la justice 29.
Par exception la rgle d'aprs laquelle il faut, pour pouvoir
Cpr. sur les conditions, le caractre et les effets d'une pareille constitution
d'hypothque : texte n 3 infr; 272, texte et note 4; 273, texte et
note 4; 282, texte et note 5; 287, texte n 2, et note 19; 291, texte
et note 4.
27 D'aprs le texte de l'art. 2130, comme d'aprs l'esprit de la loi, l'affectation hypothcaire de biens venir ne peut tre que subsidiaire : elle doit,
26
pour tre permise, se rattacher, comme sret complmentaire, une constitution d'hypothque sur des biens prsents. Delvincourt, III, p. 307. Persil,
sur l'art. 2130, n 7. Duranton, XIX, 375. Taulier, VII, 265. Pont, n 688.
Rouen, 18 aot 1820, Sir., 21, 2, 247. Riom, 25 novembre 1830, Sir., 33,
2, 526. Lyon, 12 dcembre 1837, Sir., 38, 2, 431. Caen, 4 avril 1842, Sir.,
42, 2, 399. Lyon, 9 avril 1845, Sir., 46, 2, 185. Dijon, 25 avril 1855,
Dalloz 1855, 2, 210. Nancy, 22 aot 1867, Sir., 68, 2, 109. Voy. en sens
contraire: Grenier, I, 63; Troplong, II, 538 bis; Zachariae, 266, note 6, in
fine; Besancon, 29 aot 1811, Sir., 33, 2, 526, la note. Cpr. Riom, 26 mai
1816, Sir., 17, 2, 360. Cet arrt, que nous avons dj cit la note 30 du
265, n'est pas contraire la proposition mise au texte.
28 Arg. art. 484 cbn. 2124 et 2126. Arg. contrario art. 6 du Code de
commerce. Cpr. 132, texte n 2, et note 12. Pont, n 613.
29 Art. 217 et 1449, al 3. Cpr. 516, texte n 7.
270
DES DROITS RELS.
consentir une hypothque, avoir la disposition de ses biens, le

mineur mancip, autoris faire le commerce, jouit de la facult d'hypothquer ses immeubles pour les oprations de son
commerce, bien qu'il ne puisse les aliner qu'en suivant les formalits prescrites pour la vente des biens de mineurs. Code de
com., art. 6.
La nullit dont se trouve entache l'hypothque constitue par
une personne incapable de s'obliger, par exemple par un mineur,
ou par une femme marie non autorise, est susceptible d'tre
couverte au moyen d'un acte de confirmation, tant et aussi longtemps que le constituant reste propritaire de l'immeuble hypothqu 30. La confirmation donne par le mineur devenu majeur,
ou par la femme devenue veuve, remonte au jour de la constitution hypothcaire, et la valide mme au regard des cranciers
auxquels ils auraient, depuis la majorit ou la dissolution du
mariage, confr de nouvelleshypothques 31. A plus forte raison
Le mineur o la femme marie qui, aprs la majorit ou la dissolution
du mariage, auraient alin les immeubles prcdemment hypothqus, ne
pourraient confirmer la constitution hypothcaire au prjudice des acqureurs.
Cpr. 337, texte n 4 in fine.
31 La confirmation a de sa nature un effet rtroactif au jour de l'acte confirm, avec lequel elle s'identifie; et si, aux termes de la disposition finale de
l'art. 1338, elle ne peut jamais prjudicier aux droits des tiers, cela doit s'entendre des droits tels que les tiers les avaient acquis. Or, les cranciers dont
l'hypothque est postrieure celle qui avait t constitue en temps de minorit ou pendant le mariage, ne peuvent prtendre que la confirmation de cette
dernire porte atteinte leurs droits, en leur enlevant l'avantage de la priorit
de rang. Avertis qu'ils taient de l'existence de cette hypothque, ils ont pu et
d s'attendre la voir confirmer, puisqu'en constituant leur profit une nouvelle hypothque, leur dbiteur ne renonait pas, par cela seul, la facult de
confirmer celle qu'il avait prcdemment consentie. Touiller, VII, 524, et
VIII, 564. Merlin, Quest., v Hypothque, 4, nos 6 et 7. Troplong, I, 487
et suiv. Pont, n 616. Paris, 15 dcembre 1830, Sir., 31, 2, 83.Voy. en sens
contraire : Grenier, I, 42; Battur, I, 160 : De Frminville, De la minorit, II,
926; Marcad, sur l'art. 1338; Larombire, Des obligations, IV, art. 1338,
nos 53 et suiv.; Martou, III, 979; Zachariae, 266, texte et note 12, 339,
texte et note 27 : Nancy, 1er mai 1812, Sir., 13, 2, 50; Paris, 23 juillet
1838, Sir., 39, 2, 5; Montpellier, 6 janvier 1866, Sir., 66, 2, 380.
La
Cour de Douai (18 mai 1840, Sir., 40, 2, 289) a mme jug
que la confirmation, par le mineur devenu majeur, d'une hypothque consentie
en minorit
ne peut tre oppose la femme avec laquelle il avait dans l'intervalle contract mariage. Cpr. encore sur la question : Delvincourt, II, p. 813; Doranton, XIII, 285, XIX, 344 et 347.
30
266.
271
est-elle opposable, sans nouvelle inscription, aux cranciers postrieurs 82.

Le dbiteur non commerant, qui se trouve au-dessous de
ses affaires, ou qui est tomb en tat de dconfiture, n'est pas
pour cela priv de la facult d'hypothquer ses immeubles,
au profit, soit de cranciers nouveaux, soit de cranciers anciens 83.
Il en est autrement du commerant failli. Le jugement dclaratif de la faillite le dessaisissant, dans l'intrt de la masse, de
l'administralion de tous ses biens, lui enlve par cela mme la
facult de les hypothquer au prjudice des cranciers de la faillite. Il y a plus : la loi commerciale dclare nulles et sans effet,
relativement la masse, les hypothques conventionnelles ou judiciaires constitues sur les biens du failli depuis l'poque dtermine par le tribunal comme tant celle de la cessation de ses
paiements, ou dans les dix jours qui ont prcd cette poque,
en tant qu'elles auraient pour objet de garantir des dettes antrieurement contractes. Code de commerce, art. 446. Quant aux
hypothques consenties par le failli, dans le mme intervalle de
temps, pour sret d'engagements nouveaux et contemporains,
elles ne sont pas nulles de droit; mais elles peuvent, selon les
circonstances, tre annules, si les cranciers qui les ont obtenues ont trait avec le failli en connaissance de la cessation de
ses paiements 34. Code de commerce, art. 447. Du reste, le failli
n'tant frapp que d'une incapacit purement relative, prononce
dans l'intrt exclusif des cranciers de la masse, il ne peut s'en
prvaloir lui-mme pour demander, aprs avoir t rtabli la
tte de ses affaires par un concordai, la nullit des hypothques
qu'il a consenties, et la radiation des inscriptions prises pour
leur conservation 35. Les ci-devant cranciers de la masse De
Larombire, op. cit., IV, art. 1338, n 56. Civ. rej., 25 novembre 1856,
Sir., 57, 1, 117.
83 Cpr. 582, texte et notes 3 5. Pont, n 622.
le failli en connais84 La seule circonstance que le crancier a trait avec
foi, et n'enbonne
de
exclusive
n'est
sa
paiements
de
cessation
de
la
pas
sance
trane pas ncessairement l'annulation de son hypothque. Renouard, Des faillites, sur l'art. 446. Bdarride, Des faillites, I, 122. Esnault, Des faillites, I,
186. Req. rej., 8 mars 1854, Sir., 56, 1, 170. Civ. cass., 24 dcembre 1860,
Sir., 61, 1, 538. Cpr. cep. Angers, 25 avril 1860, Sir., 60, 2, 289.
85
Lain, Des faillites, p. 66. Esnault, Des faillites, I, 116. Bravard et
Demangeat, Trait de Droit commercial, V, p. 213, et la note. Paris, 3 d82
272
DES DROITS RELS.
l'union
de
dissolution
36.
la
aprs
davantage
le peuvent pas
Le dbiteur dont les immeubles ont t saisis rellement consaisie, la facult de les
la
de
transcription
la
aprs
mme
serve,
hypothquer, bien qu'il ne puisse plus les aliner 37.
Celui qui a fait ses cranciers une cession de biens non translative de proprit, conserve de mme, malgr l'acceptation volontaire de la cession, ou son admission par jugement, la facult
de constituer des hypothques sur les immeubles abandonns 38.
La validit de pareilles h ypothques ne saurait tre conteste,
alors du moins qu'elles ont t consenties au profit de cranciers
cembre 1846, Sir., 58, 1, 707, la note. Orlans, 16 juin 1852, Sir., 53, 2,
661 et 663. Aix, 7 aot 1856, Sir., 56, 2, 561. Req. rej., 15juillet 1857,
Sir., 58, 1, 705. Douai, 17 fvrier 1859, Sir., 59, 2, 294. Cpr. aussi : Req.
rej., 17 juillet 1861, Sir., 62, 1, 374. Voy, en sens contraire : Poitiers,
2 mai 1854, Sir., 58, 1, 703, la note.
se Dijon, 8 fvrier 1865. Sir., 65, 2, 31. Req. rej., 2 aot 1866, Sir., 66,
1, 388.
37 Non obstat Code de procdure, art. 686. Il n'y a, quant l'application de
cet article, aucune assimilation tablir entre l'alination et l'hypothque.
Une constitution hypothcaire n'entrave nullement la marche de la saisie. D'un
autre ct, elle ne porte atteinte ni aux droits des cranciers hypothcaires
antrieurs, ni ceux des cranciers chirographaires, auxquels la saisie n'a confr aucun droit nouveau. C'est au surplus dans le sens de la solution donne
au texte que la question a t dcide lors de la discussion de la loi du 2 juin
1841, sur les ventes judiciaires de biens immeubles. Grenier, I, 111. Battur,
I, 181. Persil, Commentaire de la loi du 2 juin 1841, p. 131 et suiv. Pont,
nos 353 et 623. Zachariae, 266, note 13. Voy. en sens contraire : Tarrible,
Rp., v Saisie immobilire, 6, art. 1, n 14.
38 Le dbiteur qui a fait cession de biens agit sans doute contrairement
la loi de son contrat en grevant d'hypothques les immeubles abandonns ; et
les cranciers au profit desquels l'abandon a eu lieu seraient, par ce motif,
autoriss demander la rsiliation de ce contrat. Mais, comme le dbiteur n'a
pas pu, par une cession de biens non translative de proprit, s'enlever, au
regard des tiers, la facult de disposer des biens dont il restait propritaire, et
qu'une pareille cession, qui n'est soumise aucune mesure de publicit, ne
saurait tre oppose ces derniers, on doit en conclure que les hypothques
consenties leur profit sont parfaitement valables. Cette conclusion, nous le
reconnaissons, est contraire l'opinion commune. Voy. Merlin, Rp., v Inscription hypothcaire, 4, n 6 ; Persil, sur l'art. 2146, n 10; Grenier, I,
124; Pont, n 621; Zachariae, 266, texte et note 13. Mais nous croyons
d'autant plus devoir y persister qu'elle rentre parfaitement dans l'esprit qui a
dict les dispositions de la loi du 23 mars 1853, sur la transcription.
266.
273
nouveaux, ou mme de cranciers anciens qui n'auraient pas

pris part au contrat d'abandon 39.
2. Des actes contenant constitution d'hypothques.
L'hypothque conventionnelle ne peut, en rgle, tre constitue que par des actes passs devant notaire, dans la forme ordinaire des actes notaris 40. Art. 2127 41: Les constitutions
d'hypothques contenues dans d'autres actes, mme authentiques, et notamment dans un procs-verbal dress par un juge
de paix en bureau de conciliation, seraient destitues d'efficacit42.
On doit cependant accorder
un acte sous seing priv contenant constitution d'hypothque l'effet d'un acte notari, lorsqu'il
a t reconnu devant notaire, ou mme, lorsque le dbiteur, en
le dposant entre les mains d'un notaire, en a fait rgulirement
constater le dpt, soit en prsence, soit en l'absence du crancier 48. Le dpt effectu par le crancier seul ne validerait pas la
constitution d'hypothque, moins qu'il ne l'et opr en vertu
L'hypothque constitue au profit du crancier ayant figur au contra.
d'abandon serait inefficace, non point raison de l'incapacit du constituan
,
fait
d'un
simple
crancier
mais par le motif que le
chirographaire, de se faire
donner une hypothque sur les biens cds, constituerait de sa part une vritable violation du contrat auquel il a concouru.
40 Les constitutions d'hypothque ne sont pas comprises au nombre des
actes qui, d'aprs l'art. 2 de la loi du 21 juin 1843, exigent, peine de nullet, la prsence relle leur rception du notaire en second ou des tmoins.
41 Il suit de l'art. 2127 que les effets et l'tendue d'une hypothque ne
peuvent tre rgls d'aprs les conventions renfermes dans un acte sous seing
priv. Civ. cass., 1erdcembre 1852, Sir., 54, 1, 93.
42
Art. 2127 cbn. Code de procdure, art. 54. Discussion au Conseil d'tat,
sur ce dernier article (Locr, XXI, p. 252 et 253, n 9). Cpr. 419, texte in
fine, et note 5 ; 568 bis, note 10. Pont, n 662. Rennes, 12 aot 1814. Dalloz,
Rp., v Privilges et hypothques, n 1270.
48 Discussion
au Conseil d'tat, sur l'art. 2127 (Locr, Lg., t. XVI, p. 254,
n 10). Grenier, I, 67 et 68. Merlin, Rp., v Hypothques, sect. II, 3,
art. 6. Persil, sur l'art. 2127, n 4. Troplong, I, 506. Duranton, XIX, 361.
Pont, n 661. Zachariae, 266, texte et note 16. Civ. rej., 11 juillet 1815,
Sir., 15, 1, 336. Req. rej., 25 fvrier 1824, Dev. et Car., Coll. nouv., VII,
1, 403. Caen, 22 juin 1824, Dalloz, 1825, 2, 112. Civ. rej., 15 fvrier 1832,
Sir., 32, 1, 790. Voy. en sens contraire : Delvincourt, III, p. 159; Bugnet
sur Pothier, De l'hypothque, n 49.
III.
18
39
DES DROITS RELS.
274
d'un mandat rgulier confr par le dbiteur44. Quant la reconnaissance faite en justice de l'criture ou de la signature d'un
acte sous seing priv, portant constitution d'hypothque, elle ne
validerait pas cette constitution 45.
Bien que l'art. 20 de la loi du 25 ventse an XI ne range pas
formellement tes actes de constitution d'hypothque au nombre
de ceux qui sont susceptibles d'tre dlivrs en brevet, on doit
cependant admettre la validit d'une constitution hypothcaire
consentie dans un acte notari dont il n'a pas t gard minute46.
La circonstance que l'acte notari, contenant une affectation
hypothcaire, n'aurait pas t enregistr dans le dlai fix par
la loi ne porterait aucune atteinte l'hypothque 47.
L'hypothque, qui d'ordinaire est tablie par le mme acte que
la crance qu'elle est destine garantir, peut tre constitue
par un acte spar; et, dans ce cas, il n'est pas ncessaire que la
crance elle-mme soit constate par acte notari 48.
Le mandat l'effet de constituer une hypothque doit, peine
de nullit de la constitution, tre donn par acte notari 49.
44
Metz, 24 mars 1819, Sir., 19, 2, 332. Cpr. Req.
Sir., 64,
rej., 4 aot
1864,
1, 401.
45 Toulouse, 18 dcembre 1816, Dev. et Car., Coll. nouv., V, 2, 215.
Cpr. 568 ter, texte n 1, et note 7.
46 C'est ce que l'on doit, selon nous, conclure des mots de l'art. 2148, l'original du brevet, qui ne sauraient s'entendre que d'actes notaris dlivrs en
brevet, et qui supposent ainsi que l'hypothque peut tre valablement confre
par de pareils actes. Pont, nos 665 et 942. Voy. en sens contraire : Duranton, XIX, 357.
47 Arg. art. 33 et 34 de la loi du 22 frimaire an vu. Troplong, II, 507.
Toulouse, 12 dcembre 1835, Sir., 36, 2, 432. Cpr. Req. rf., 23 janvier
1810, Dev. et Car., Coll. nouv,. III, 1, 144. Merlin (Rp., v Enregistrement, 4, et v Hypothque, sect. II, 3, art. 6, n 4) et Grenier (I, 17)
enseignent le contraire, en se fondant sur l'art. 9 de la loi des 15-19 dcembre
1790, qu'ils soutiennent n'avoir pas t abrog par l'art. 73 de la loi du 22 frimaire, an vu. Mais l'interprtation restrictive qu'ils donnent ce dernier texte
est contraire l'conomie gnrale de la loi dont il fait partie.
18 Persil, sur l'art. 2127, n 7. Zachariae, 256, note 16, in fine.
49 En effet, le consentement du dbiteur la constitution de l'hypothque
par un mandataire ne rsulte que du mandat mme; il ne serait donc plus,
comme l'exige l'art. 2126, constat par acte authentique, si la procuration tait
sous seing priv. Cpr. 411, texte et note 6. Loi du 23 mars 1855, art. 9.
Grenier, I, 68. Merlin, Rp., v Hypothque, sect. II, 3, art. 6. Grenier, I,
168. Taulier, VII, p. 260. Mourlon, De la transcription, n 1006. Ducruet,
266.
275
La constitution d'hypothque doit, comme toute autre convention, tre accepte par le crancier. Lorsqu'elle a t consentie
par un acte dans lequel ce dernier n'a pas figur, elle peut tre
accepte ultrieurement; et une pareille acceptation rtroagit au
jour mme de la constitution 80. A la diffrence de la constitution
hypothcaire elle-mme, l'acceptation peut tre faite par acte
sous seing priv, et mme avoir lieu tacitement 51. D'un autre
ct, l'hypothque peut tre valablement accepte, au nom du
crancier, par un tiers agissant sans mandat exprs. Mais si l'acceptalion avait t faite, dans l'acte mme de constitution, par
le notaire qui l'a reu, cet acte serait considrer comme dpourvu d'authenticit, et par suite comme n'ayant pu confrer
hypothque 52.
Du reste, la forme notarie, exige pour la constitution hypothcaire, n'est pas requise pour la simple promesse de constituer
une hypothque53 : sous quelque forme qu'une pareille promesse
ait eu lieu, le crancier est en droit d'en exiger l'accomplissement
au moyen de la passation d'un acte notari, et en cas de refus
Commentaire de la loi du 23 mars 1855, p. 40.Merville, Revue pratique, 1856,
H, p. 97. Pont, nos 470 et 657. Zachariae, 266, note 18. Riom, 31 juillet 1851,
Sir., 51, 2, 698. Civ. rej., 23 mai 1854, Sir., 54, 1, 322. Civ. cass.,
12 novembre 1855, Sir., 56, 1, 254. Amiens, 9 avril 1856, Sir., 56, 2, 333,
Toulouse, 9 juillet 1859, Sir., 59, 2, 407. Req. rej., 19 janvier 1864, Sir.,
64, 1, 221. Bordeaux, 26 avril 1864, Sir., 64, 2, 662. Voy. en sens con-
traire: Persil, sur l'art. 2127, n 6; Battur, I, 168; Troplong, I, 510; Marcad, Revue critique, 1852, II, p. 190; Civ. rej., 25 mai 1819, Sir., 19, 1,
324. Caen, 22 juin 1824, Dalloz, 1825, 2, 112: Req. rej., 5 juillet 1827,
Sir., 28, 1, 105.
50 Civ., rej., 5 aot 1839, Sir., 39, 1, 753.
51 La disposition de l'art. 932, spciale aux donations entre-vifs, et exceptionnelle de sa nature, ne saurait tre tendue toutes les conventions pour la
validit desquelles la loi exige un acte notari. Pont, n 659. Paris, 22 avril
1835, Sir., 35, 2, 373. Lyon, 9 mai 1837, Sir., 37, 2, 468. Civ. rej., 5 aot
1839, Sir., 39, 1, 753. Req. rej., 4 dcembre 1867, Sir., 68, 1, 252. Voy.
18.
en sens contraire : Zachariae, 266, texte et note
Rouen, 2 fvrier 1829, Sir.,
52 Merville, Revue pratique, 1856, I, 308.
30, 2, 175. Toulouse, 31 juillet 1830, Sir., 31, 2, 133. Besanon, 17 juillet
1844, Sir., 46, 2, 171. Civ. rej., 3 aot 1847, Sir., 47, 1, 725. Limoges,
56, 2, 333. Gre11 juillet 1854, Sir., 54, 2, 769. Amiens, 9 avril 1856, Sir.,
Sir., 59,1,
noble, 8 juillet 1858, Sir., 60, 2,188. Civ. cass., 11 juillet 1859,
551. Cpr. Toulouse, 31 juillet 1830, Sir., 31, 2, 133.
5 norej.,
Req.
417.
2,
53
52,
Sir.,
1852,
juillet
16
658.
Pau,
Pont, n
276
DES DROITS RELS.
du dbiteur, de provoquer contre lui un jugement qui emportera

hypothque judiciaire 54.
En vertu des dispositions spciales de l'art. 14, tit. II, de la
loi des 28 octobre-5 novembre 1790 et de l'art. 3 de celle du 4 mars
1793, les actes des autorits administratives, relatifs la gestion
des biens domaniaux et aux marchs faits au nom de l'Etat avec
des fournisseurs, entrepreneurs ou ouvriers, sont susceptibles de
contenir des constitutions d'hypothque pour sret des engagements contracts envers l'tat 55.
vembre 1860, Sir., 61,1, 858. Cpr. Civ. rej., 27 aot 1844, Sir., 44, 1, 740.
54 Valette, Revue du Droit franais et tranger, 1849, VI, p. 981.
55 L'art. 14, tit. Il, de la loi des 28 octobre et 5 novembre 1790, dont les
dispositions ont t tendues, par l'art. 3 de celle du 4 mars 1793, aux marchs
passs au nom de l'tat porte ce qui suit: Le ministre des notaires ne sera
baux, ni pour tous les autres
nullement ncessaire pour la passation desdits
actes d'administration. Ces actes, ainsi que les baux, emporteront hypothque
ainsi les actes des autorits administratives
et excution pare. En assimilant
aux actes notaris, et en leur attribuant la force d'excution pare, le lgislateur
a tabli une rgle spciale de Droit administratif que n'ont point abroge l'art. 3
de la loi de brumaire an vu, et l'art. 2127 du Code Napolon, qui exigent un
acte notari pour la constitution d'hypothque : Lex generalis non derogat speciali. Quant la disposition qui attachait une hypothque gnrale et tacite
aux actes des autorits administratives, elle ne contenait qu'une application de
l'ancien principe d'aprs lequel les actes notaris emportaient de plein droit une
hypothque conventionnelle tacite sur tous les biens du dbiteur, et n'a pu
survivre l'abrogation de ce principe par la loi de brumaire an vu, et la
prohibition de toute stipulation d'hypothque sur les biens venir. Nous concluons de ce principes : 1 que les actes administratifs dont il est question au
texte sont encore aujourd'hui susceptibles de contenir des stipulations d'hypothque dans les termes de l'article 2129 ; 2 mais qu'ils ne produisent plus de :
plein droit, ni une hypothque gnrale sur tous les biens prsents et venir :
du dbiteur, ni mme une hypothque spciale sur les immeubles prsents. La
premire de ces propositions conforme l'opinion de MM. Favard et Langlade ;
(Rp., v Louage, sect. I, 4, n 2), Grenier (1, 9), Duranton (XIX, 360) et
Foucart (Droit administratif, II, 1117), a t formellement consacre par la
Cour de cassation. Voy. Req. rej., 3 juillet 1817, Sir., 18, 1, 368 ; Civ. cass.
12 janvier 1835, Sir., 35, 1, 11. Cpr. aussi les deux arrts suivants qui, se
rapportant des actes antrieurs la loi de brumaire, ne sont pas directement
applicables la question : Civ. rej., 3 mai 1843, Sir., 43, 1, 369 ; Civ. rej.,
9 juin 1847, Sir., 48, 1, 54. Voy. en sens contraire : Troplong, II, 505 bis:
Pont, n 663; Zachariae, 266, note 14. Quant la seconde proposition, sur
laquelle MM. Duranton et Foucart ne s'expliquent pas nettement, elle a t
galement admise par M. Favard (op. et v loc. cit.), et par la Cour de cassa-
266.
277
Les actes passs par des autorits trangres, quoique dans la

forme prescrite par les lois du pays o ils ont t reus, ne
peuvent confrer hypothque sur des immeubles situs'
en
France, moins de dispositions contraires dans les traits politiques 56. Art. 2128.
3. Des nonciations que doit contenir l'acte constitutif

d'hypothque.
acte doit donner, sur les parties contractantes, sur la

crance pour sret de laquelle l'hypothque est tablie et sur
les immeubles qui y sont soumis, des indications prcises et suffisantes pour servir de base l'inscription. Les dispositions de la
loi relatives au contenu de l'inscription s'appliquent donc en gnral l'acte constitutif de l'hypothque. Cependant, si le montant de la crance que l'hypothque doit garantir est indtermin, les parties ne sont pas tenues d'en faire une valuation
approximative dans cet acte : il suffira que le crancier donne
cette valuation dans l'inscription. Art. 2132 57.
Cet
lion (Req. rej., 26 mars 1806, Sir., 6, 2, 758). Voy. en sens contraire : Paris, 29 mai 1830, Sir., 30, 2, 231. Nous ferons remarquer que les dispositions des lois prcites ayant t appliques aux baux ferme des hospices et
d'antres tablissements de bienfaisance ou d'instruction publique, un dcret du

12 aot 1807 ordonna qu' l'avenir ces baux seraient passs aux enchres devant notaire, et que les hypothques seraient stipules dans la forme dtermine par le Code Napolon. La rgle pose par ce dcret ayant t dclare applicable aux baux des biens des communes, la question qui nous occupe ne peut
plus se reprsenter que pour les actes spcialement mentionns dans les lois de
1790 et de 1793.
Il est du reste bien entendu que des particuliers figurant
dans un acte administratif, tel qu'un acte de remplacement militaire, ne pourraient dans cet acte constituer une hypothque, l'un au profit do l'autre. Dcret
du 29 mai 1811.
56 Cpr. 769 bis, texte n 3.
57 La rdaction de l'art. 2132 laisse dsirer sous le rapport de la clart, et
prsente mme une incorrection, en ce qu'elle assimile les obligations conditionnelles aux obligations indtermines dans leur valeur, alors qu'une obligation, quoique conditionnelle, peut avoir pour objet une somme d'argent fixe et
dtermine; mais la pense de la loi ressort, malgr cela, avec certitude, de
l'ensemble des dispositions de cet article. Celte pense est celle-ci : l'acte constitutif de l'hypothque devrait, pour rpondre compltement aux exigences du
principe de la spcialit, indiquer toujours, d'une manire prcise, la somme ou
valeur pour laquelle l'hypothque est consentie. Mais, comme cette condition
est impossible remplir directement pour les obligations de faire ou de ne pas
278
DES DROITS RELS.
En ce qui concerne, en particulier, les immeubles qu'il s'agit

d'affecter, l'acte constitutif de l'hypothque doit dclarer spcialement la nature et la situation de chacun de ces immeubles.
Art. 2129. En d'autres termes, il doit les dsigner, sparment
et individuellement, par leur nature de btiment, terre, pr,
vigne, bois, etc., en indiquant la commune et, autant que possible, la partie du territoire de la commune o chacun d'eux est
situ.
Cette rgle doit, mme au cas d'une constitution hypothcaire
faite conformment l'art. 2130, recevoir son application quant
aux immeubles prsents ; mais elle est, par la force mme des
choses, trangre aux immeubles venir.
A dfaut d'une dsignation spciale donne dans la forme qui
vient d'tre indique, la constitution d'hypothque devrait tre
dclare nulle, dans le cas mme o l'affectation porterait sur
tous les immeubles que le dbiteur possde dans telle ou telle
commune : une dsignation collective de la nature ou de la situation de ces immeubles ne suffirait pas la ralisation complte
du principe de la spcialit, et ne remplirait par consquent pas
le voeu de la loi 58.
faire, et pour toutes celles dont la valeur est indtermine, il n'y avait, en ce
qui les concerne, que deux partis prendre : c'tait, ou d'imposer aux contractants la ncessit de convenir d'une valuation dans l'acte de constitution, ou
de laisser au crancier le soin de faire cette valuation dans l'inscription, sauf
au dbiteur en demander la rduction, si elle lui paraissait excessive. C'est
ce dernier parti que le lgislateur a adopt. Cpr. 274. Pont, n 05 702 et suiv.
58 L'art. 4 de la loi du 11 brumaire an vu, qui portait simplement : Toute
stipulation d'hypothque doit indiquer la nature et la situation des immeu bles hypothqus, n'excluait pas d'une manire formelle les dsignations collectives de ces immeubles. Mais, en ajoutant ce texte, dans l'art. 2129, les
mots spcialement et chacun, et surtout en le faisant suivre de cette disposition:
Chacun de tous ses biens prsents peut tre nominativementsoumis l'hypothque, les rdacteurs du Code ont videmment exig une dsignation spare etindividuelle des immeubles affects. D'un autre ct, ils ont subordonn l'observation de cette formalit la validit de toute constitution d'hypothque. Malgr
cela, la jurisprudence et la plupart des auteurs admettant, pour l'application de
l'art. 2129. une distinction entre le cas o le dbiteur n'entend hypothquer que
quelques-uns des immeubles qu'il possde actuellement, et celui o il affecte
tous ses immeubles prsents, se contentent, au dernier cas, d'une dsignation
collective. Toutefois, les partisans de ce systme sont
en dsaccord sur le point
do savoir si, dans la dernire de
ces hypothses, il est indispensable d'indiquer,
au moins en termes gnraux, que les immeubles grevs consistent en btiments,
266.
279
Toutefois, s'il s'agissait d'hypothquer un domaine, par exemple, une mtairie, connu sous une dnomination spciale, il suffiterres, prs, vignes, etc., ou s'il suffit de les dsigner par la seule indication de
leur situation dans telle commune, ou dans tel arrondissement. Voy. pour la premire solution : Merlin, Rp., v Hypothque, sect. II, 3, art, 6, n 64 ; Persil, sur l'art. 2129, n 4 ; Dalloz, Rp., v Privil. et Hypoth.,n 1294; Duranton, XX, 371; Civ. cass., 23 aot 1808, Dev. et Carr., Coll. nouv., II, 1,
57I;Aix, 30 aot 1809, Sir., 10, 2, 82 ; Civ. cass., 20 fvrier 1810, Sir., 10,
1,178; Bordeaux, 17 aot 1814, Sir., 15, 2, 147; Civ. rej., 16 aot 1815,
Sir., 15,1, 368 ; Angers, 16 aot 1826. Sir., 26, 2, 322 ; Poitiers, 6 avril 1827,
rej.,
Sir., 27, 2, 155; Req. rej., 19 fvrier 1828, Sir., 28, 1, 354; Civ.
26 avril 1852, Sir., 52, 1, 513; Req. rej., 12 mars 1867, Sir., 67, 1, 221.
Voy. pour la seconde solution : Grenier, I, 71; Troplong, 536 bis : Civ. rej.,
6 mars 1820, Sir., 20, 1, 173: Req. rej., 28 aot 1821, Sir., 21, 1, 420;
Riom, 15 avril 1826, Sir., 28, 1, 188 ; Grenoble, 27 juillet 1 829, Dalloz, 1830,
2, 120; Bourges, 23 avril 1841, Sir., 42, 2, 585; Nancy, 30 mai 1843, Sir.,
43, 2, 547. La doctrine qui regarde comme suffisante une dsignation collective, lorsque le dbiteur dclare hypothquer tous les immeubles qu'il possde
dans telle commune, ou dans Ici arrondissement, se fonde sur ce qu'en pareil cas
tonte confusion est impossible, et qu'ainsi l'indication spciale de chacun des immeubles affects devient sans objet. Mais, notre avis, cette doctrine est aussi
contraire l'esprit de la loi qu'au texte formel de l'art. 2129. Le principe de la
spcialit a t introduit dans le triple but : 1 de prmunir le dbiteur contre
la facilit avec laquelle il pourrait se laisser entraner consentir des hypothques trop tendues, qui puiseraient sans ncessit son crdit; 2 de prvenir les entraves que de pareilles hypothques apporteraient la libre transmission des biens; 3 de rendre la publicit des hypothques aussi complte que
possible. Or, permettre au dbiteur d'affecter, par une constitution faite d'une
manire gnrale, tous les immeubles qu'il possde actuellement dans une ou
plusieurs communes, ou mme dans un ou plusieurs arrondissements, n'est-ce pas
prcisment l'exposer au danger dont le lgislateur a voulu le prserver ?
N'est-ce-pas aussi faire revivre, du moins partiellement, au prjudice de l'intrt public, les inconvnients des hypothques gnrales? Et ne doit-on pas
reconnatre, l'un et l'autre de ces points de vue, que de pareilles formules
de constitution hypothcaire ne sauraient remplir le voeu de la loi? Enfin, les
inscriptions contenant des dsignalions simplement collectives ne procureraient
qu'une publicit incomplte, en ce que, elles seules, elles ne suffiraient pas
faire connatre la situation hypothcaire du dbiteur, et que, pour savoir si
tels ou tels de ses immeubles sont encore libres, les tiers seraient obligs de
rechercher, en dehors du registre des inscriptions, les dates des acquisitions successives qu'il a pu faire. D'o la consquence que, sous ce rapport encore, le but
de la loi ne serait pas compltement atteint. Du reste, si une dsignation collective des immeubles hypothqus pouvait tre considre comme suffisante, par
le motif qu'elle exclut toute possibilit d'erreur ou de confusion de la part des
280
DES DROITS RELS.
rait de le dsigner par ce nom, avec indication de la commune

o il est situ 59.
indications
qui
les
lments
dtermin
ou
n'ayant
loi
La
pas
doivent entrer dans la dsignation de la nature et de la situation
de chacun des immeubles hypothqus, il appartient aux tribude l'ensemble des nonciations
apprciation
dcider,
de
par
naux
de
la
circonstances
des
l'hypothque
de
et
constitutif
l'acte
de
des immeubles hypothqus, la dsitel
tel
si,
quant
ou
cause,
gnation est suffisamment prcise pour carter toute erreur ou
confusion 60. C'est ainsi que la dsignation des immeubles hypothqus peut tre dclare suffisante, malgr le dfaut d'indicatiers, il n'y aurait plus de raison srieuse pour exiger, outre l'indication de la
situation des biens, celle de leur nature de btiments, terres, prs, etc., puisque
cette dernire indication se trouve implicitement comprise dans la formule par
laquelle le dbiteur dclare affecter tous les immeubles, sans distinction, qu'il
possde actuellement dans telle commune ou dans tel arrondissement, et ne
fournit aux tiers aucun renseignement nouveau. Mais cette consquence mme,
si manifestement contraire la disposition irritante de l'art. 2129, et devant
laquelle la Cour de cassation semble reculer, est une preuve nouvelle de l'erreur o l'on tombe quand, dans l'examen de la question qui nous occupe, on
ne tient compte que de la position des tiers acqureurs ou cranciers. Voy. dans
le sens de notre opinion : Pont, n 674. Cpr. Zachariae, 266, texte et note 21,
et 278, texte et note 12.
59 L'exploitation, commune laquelle sont soumis tous les immeubles composant un domaine en forme comme un seul fonds (universitas facti), qui est
suffisamment dsign par sa situation et le nom sous lequel il est connu. Arg.
Code de proc, art. 64. Merlin, Quest., v Insc. hyp., 12. Grenier, I, 71.
Dalloz, Rp., v Priv. et Hyp., ns 1290 et 1292. Zachariae, 266, note 21.
Req. rej., 15 juin 1815, Sir., 1, 348. Riom, 14 fvrier 1816, Sir., 17, 2,
205. Civ. rej., 1er avril 1817, Sir., 17, 1, 348. Req. rej., 10 fvrier 1829,
Dalloz, 1829, 1, 144. Cpr. aussi : Civ. rej., 24 janvier 1825, Sir., 26, 1,
38. Voy. cep. Bordeaux, 17 aot 1814, Sir., 15, 2, 147; Paris, 6 mars 1815,
Sir., 16, 2, 329.
60 Pont, n675. Civ. rej., 16 aot 1815, Sir., 18, 1, 145. Civ. rej., 15 fvrier 1836, Sir., 36, 1, 471. Il faut se garder de confondre la question
indique au texte avec celle de savoir si une constitution hypothcaire rpond,
sous le rapport de la spcialit, aux prescriptions de l'art. 2129. Cette dernire, d'o dpend la validit mme de la constitution, n'est pas, comme la
premire, une simple question de fait, mais une vritable question de droit :
ello doit tre dcide par application des dispositions de l'article prcit, qui a
pos et organis le principe de la spcialit. La confusion que nous signalons
se rencontre cependant dans la plupart des arrts cits la note 58 supr.
266.
281
tion de la commune o ils sont situs, ou l'erreur commise dans

le nom de cette commune 61.
Il appartient galement aux tribunaux de dcider en fait si une
constitution d'hypothque, d'ailleurs rgulire en la forme, comprend ou non tel ou tel des immeubles du dbiteur 62.
Le vice rsultant du dfaut de spcialit d'une constitution hypothcaire, peut tre relev par le dbiteur lui-mme ou ses hritiers, comme par les tiers 63; et il n'est pas susceptible d'tre
rpar ou couvert au moyen d'une dsignation spciale insre
dans l'inscription64.
Il en est autrement d'une dsignation simplement insuffisante
des immeubles compris dans une constitution d'ailleurs spciale.

Cette dfectuosit, dont le dbiteur lui-mme ne serait pas admis
se prvaloir pour demander la nullit de la constitution, peut
tre rpare, quant aux tiers, l'aide d'indications plus compltes ou plus prcises donnes dans l'inscription 65.
4. Des obligations pour sret desquelles l'hypothque

peut tre consentie.
Toute constitution d'hypothque suppose une obligation valable et civilement efficace. L'annulation ou la rescision de
Merlin, Rp., v Hypothque, sect. H, 3, art. 6, n 62. Dissertation,
Sir., 13, 2, 177. Zachariae, 266, note 21, in fine. Aix, 13 novembre 1812,
Sir., 13, 2, 187. Civ. rej., 25 novembre 1813, Sir., 14, 1, 44. Req. rej.,
6 fvrier 1821, Sir., 21, 1, 419. Grenoble, 10 juillet 1823, Sir., 24, 2, 79.
Nancy, 28 avril 1826, Sir., 27, 2, 230. Req. rej., 14 juin 1831, Sir., 31, 1,
357. Bordeaux, 6 mai 1848, Sir., 49, 2, 609. Voy. aussi : Lyon, 27 mars
1832, Sir., 33, 2, 282.
62 Req. rej., 6 avril 1841, Sir., 41, 1,634. Req. rej., 8 avril 1844, Dalloz,
Rp., v Priv. et Hyp., n 1295.
63 Grenier, I, 65. Troplong, II, 515. Bourges, 17 janvier 1816, Dev. et
Carl., Coll. nouv., V, 2, 95. La cour de Toulouse (6 mars 1819, Dev. et Car.,
op. cil., VI, 2, 38) a cependant jug que la nullit dont il s'agit ne pouvait
tre oppose que par les tiers. Mais, en faisant ainsi de la spcialit une simple
condition, ou un pur lment de publicit, elle a mconnu l'objet et la porte
de ce principe.
64 Zachariae, 266,
texte et note 20. Civ. cass., 23 aot 1808, Sir., 8, 1,
489. Civ. cass., 20 fvrier 1810, Sir., 10, 1, 178. Civ. rej., 26 avril 1852,
Sir., 52, 1, 513. Cpr. cep. Lyon, 27 mars 1832, Sir., 33, 2, 282.
65 Cpr. Grenier, I, 86; Zacbariae, 266, texte et note 22; Pau, 23 aot
1834, Sir., 35, 2, 120.
61
282
DES DROITS RELS.
l'obligation ferait tomber l'hypothque consentie pour la garantir. Art. 2180, n1, cbn. 1234.
L'hypothque peut tre tablie pour sret de toute espce
d'obligations, quelles qu'en soient la nature et les modalits.
Ainsi, elle peut tre attache une obligation conditionnelle, ou
mme simplement ventuelle, et notamment celle qui rsultera
d'un prt effectuer, ou de la ralisation d'une ouverture de crdit66.
Lorsqu'un crdit n'a t limit que quant la somme pour laquelle il est accord, l'hypothque garantit celte somme jusqu'
concurrence des avances rellement effectues, quelque poque
d'ailleurs qu'elles aient eu lieu.
Lors, au contraire, qu'un crdit ouvert par compte courant a
t limit, non seulement quant la somme pour laquelle il est
accord, mais encore quant sa dure, l'hypothque ne garantit
que le solde du compte arrt, rellement ou fictivement, au
terme fix par l'acte d'ouverture. Si le compte avait t continu au
del de ce terme, le solde dfinitif ne serait assur hypothcairement que jusqu' concurrence de la somme dont le crditeur se
trouvait crancier au jour primitivement fix pour la clture du
compte 67. Mais aussi l'hypothque couvrirait-elle cette somme,
Merlin, Quest., vo Hypothque, 3, n 2. Persil, Quest. hyp., I, ch. IV.
Toullier, VI, 546. Grenier, I, 26. Troplong, II, 480. Duranton, XIX, 244.
Championnire et Rigaud, Des droits d'enregistrement, II, 934. Pont, Revue
eritique, 1858, XII, p. 193 et suiv. Doublet, Revuepratique, 1859, VII, p. 191
et suiv. Zachariae, 266, texte et note 31. Rouen, 24 avril 1812, Sir., 13,
2, 370. Caen, 11 aot 1812, Sir., 13, 2, 128. Rouen, 9 mars 1830, Sir., 31,
2, 245. Voy. aussi les arrts cits la note 71 infr. On avait voulu soutenir le contraire, en disant que celui qui une avance a t promise demeurant libre de l'accepter ou de la refuser, son obligation est nulle comme dpendant d'une condition potestative. Voy. en ce sens : Delvincourt, III, p. 298;
Battur, II, p. 263; Colmar, 18 avril 1806, Sir., 6, 2, 981. Mais cette opinion,
qui ne reposait que sur une application manifestement fausse de l'art. 1174,
n'a pas prvalu.
67 Si la prorogation du crdit, qui est dans le droit des parties, doit produire
entre elles tous ses effets, et si, par suite, le crditeur doit, malgr les fluctuations du compte courant, tre considr comme crancier, en vertu de l'ouverture de crdit, du reliquat tel qu'il ressortira de la clture relle et dfinitive
du compte, il est vident que cette prorogation ne saurait avoir
pour rsultat
de grever, au prjudice des tiers, la situation hypothcaire du dbiteur
au del
de ce qu'elle et prsent, si le compte avait t arrt au
jour indiqu, dans
l'inscription, pour sa clture. Pont, op. cit., p. 198 et suiv., n 4. Civ.
cass.,
22 mars 1852, Sir., 52, 1, 308. Paris, 21 dcembre 1852, Sir., 53, 2, 5.
66
266.
283
sans que les tiers fussent admis prtendre, sous couleur de

compensation ou d'imputation de paiements, que, le solde au
jour fix pour la clture du compte s'tant ultrieurement, et
un moment donn, trouv nivel ou rduit, l'hypothque avait
t teinte ou rduite avec la dette elle-mme 68.
Les parties sont libres de rgler, comme elles
l'entendent,
l'emploi du crdit ouvert. Elles peuvent notamment convenir que
le crdit sera appliqu au paiement d'une dette antrieure du
crdit, soit envers le crditeur lui-mme, soit envers un tiers ;
et il n'appartiendrait pas d'autres cranciers hypothcaires ou
aux tiers dtenteurs des biens hypothqus de critiquer un pareil mode d'emploi du crdit 69.
La ralisation du crdit n'a pas besoin d'tre tablie par des
actes authentiques. Les avances ou versements faits par le crditeur peuvent tre prouvs l'aide de simples actes sous seing
priv, ou de la correspondance des parties, ou mme, s'il s'agit
de relations entre commerants, par leurs livres de commerce 70.
L'hypothque stipule pour sret d'un crdit ouvert prend
rang du jour de son inscription, et non pas seulement du jour
des avances faites au crdit7I.
Il est, en effet, de principe constant, que les rgles ordinaires sur la compensation et l'imputation des paiements ne sont point applicables en matire
de compte courant, et que, jusqu' la clture dfinitive du compte, il n'existe
que des balances ou soldes provisoires. Pont, op. cit., p. 201 et suiv., n 5.
Paris, 21 dcembre 1852, Sir., 53, 2, 6. Cpr. aussi : Req. rej., 11 dcembre
1848, Sir., 49, 1, 115; et l'arrt de cassation cit la note prcdente.
69 Pont, op. cit., p. 202 et 203, n 6. Aix, 29 mai 1841, Sir., 41, 2, 520.
Caen, 24 mai 1842, Sir., 42, 2, 488. Nmes, 3 aot 1854, Sir,, 55, 1, 769.
Rouen,3aot 1864,Sir., 66,2,127. Cpr. Req.rej., 2 juin 1863, Sir.,63,1, 335.
70 Merlin, Quesl., v Hypothque, 3, n 1. Troplong, II, 477 et 508.
Pont, op. cit., p. 203 et suiv., n 7. Doublet, op. cit., p. 201 et 202. Zachariae, 266, note 31. Douai, 17 dcembre 1833, Sir., 34, 2, 279. Aix, 29 aot
1841, Sir,, 41, 2, 520. Poitiers, 9 janvier 1844, Dalloz, Rp., v Priv. et
Hyp., n 1323. Cpr. texte n 2 supr.
71 Dans nos deux premires ditions, nous avions, avec d'imposantes autorits, profess l'opinion contraire, fonde sur ce que le crdit ne devant se
trouver engag que par la ralisation successive du crdit, l'effet de l'hypothque ne pouvait, pour chacun des versements effectus par le crditeur,
remonter au del du jour o ils ont eu lieu. Un nouvel examen de la question
nous a ports abandonner cette manire de voir dans notre troisime dition.
Il est vrai
que la convention d'ouverture de crdit n'engendre, par elle-mme,
aucune obligation, mme simplement conditionnelle, la charge da crdit, et
68
284
DES DROITS BELS.
Lorsque, en vertu de la convention d'ouverture de crdit, le

crdit a souscrit des effets de commerce, l'hypothque par lui
constitue s'attache ces effets, et passe avec eux la personne
des porteurs successifs, par le seul fait des endossements; et, en
pareil cas, tous les tiers porteurs de ces effets ont droit d'tre
que jusqu' la ralisation du crdit il ne saurait tre question que d'une obligation ventuelle. Mais les obligations de cette nature peuvent, ds avant leur
formation, faire l'objet d'une garantie hypotbcaire comme d'un cautionnement
personnel, et rien ne s'oppose en droit ce que, conformment la disposition
gnrale de l'art. 2134, l'on s'attache, pour la fixation du rang de crancier,
la date de l'inscription, et non pas seulement celle des versements successifs
par lui effectus. La loi elle-mme admet, pour les hypothques lgales, que
l'effet en remonte une date antrieure la naissance des crances qu'elles
sont destines garantir ; et il est vident que, dans l'intention commune
des parties, l'hypothque constitue pour sret d'un crdit ouvert doit
prendre rang du jour de l'inscription, car autrement elle n'offrirait qu'une
garantie illusoire, ou tout au moins incertaine. Or, il y a d'autant plus de
raison de se conformer l'intention des parties, que les tiers sont mis en garde
par l'inscription, et qu'il importe, dans l'intrt du commerce et des transactions en gnra], d'encourager les ouvertures de crdit, en permettant de les
entourer de garanties solides. Nous ajouterons que l'ouverture d'un crdit n'est
pas, comme le prt ordinaire, une convention simplement unilatrale ; elle
participe de la nature des contrats synallagmatiques, en ce que le crditeur est
oblig de tenir les fonds la disposition du crdit, et que l'obligation pour ce
dernier de rembourser les sommes qui lui seront avances est le corrlatif et
forme la cause de la promesse du crditeur. A ce point de vue, il est tout
naturel que l'existence de l'hypothque constitue par le crdit, remonte au
jour mme de la convention, et qu'elle garantisse au crditeur, partir de ce
jour, le remboursement de la crance ventuelle qui natra de l'accomplissement de sa propre obligation, actuellement exigible. Aussi, est-ce ainsi que la
question a t rsolue par l'art. 4 de la loi du 10 juin 1853, relative aux socits de crdit foncier. Voy. en ce sens : Grenier, I, 296 ; Persil, sur l'art.
2114, n 3; Pardessus, Cours de droit commercial, IV, 1137; Pont, op. cit.,
p. 206 et suiv., n 8 ; Doublet,op. cit., p. 199 201 ; Demolombe,XXV, 392
et 394 ; Zachariae, 260, note 23 ; Observations de la Facult de droit de
Strasbourg (Doc. hyp., III, p. 346); Lige, 28 juin 1823, Sir., 23, 2, 348;
Req. rej., 10 aot 1831, Sir., 31, 1, 371 ; Douai, 17 dcembre 1833, Sir.,
34, 2, 279; Paris, 20 aot 1841, Sir., 41, 2, 541; Paris, 30 mars 1842,
Sir., 43, 2, 113; Besancon, 30 novembre 1848, Sir., 48, 2, 729 ; Civ. cass.,
21 novembre 1849, Sir., 50, 1, 91; Req. rej., 8 mars 1852, Sir., 55, 1,
214; Rouen, 3aot 1864, Sir., 66, 2,127. Voy. en sens contraire : Basnage,
Des hypothques, ch. I, sect. 3; Toullier, VI, 546; Merlin, Quest., v Hypothque, 3, n 2; Troplong, II, 479 et 480; Championnire et Rigaud, Des
droits d'enregistrement, II, 934.
266.
28S
colloques concurremment et la date mme de l'inscription,

sans gard la date des endossements respectifs 72.
5. Des modalits de la constitution hypothcaire.

La constitution d'hypothque est, comme toute autre convention, susceptible de modalits sous lesquelles les parties jugent
convenable de la stipuler et de la consentir. L'effet de l'hypothque peut donc tre limit un certain temps et son existence
mme tre subordonne une condition 73.
La loi dclare cependant nulle et non avenue la clause par laquelle le crancier serait autoris faire procder, en cas de
non-paiement, la vente des immeubles hypothqus, sans remplir les formalits prescrites pour la saisie immobilire. Code de
procdure, art. 742.
Mais on ne devrait pas assimiler celte clause, dite de voie
pare, la vente conditionnelle de l'immeuble hypothqu que le
dbiteur aurait consentie au crancier, quoique dans l'acte mme
de prt, pour le cas de non-remboursement de la somme emprunte au terme ce fix. Une pareille vente est, en principe,
considrer comme valable, peu importe que le prix doive tre
dtermin par experts convenus entre les parties ou dsigner
par le juge, ou qu'il ait t fix dans l'acte mme de prt 74. Seulement, au dernier cas, la convention pourrait tre annule s'il
apparaissait, d'aprs les circonstances et notamment raison de
l'infriorit du prix, qu'elle a t le rsultat d'une pression illgale exerce par le
prteur contre l'emprunteur 75.
Colmar, 30 dcembre 1850 et 29 mars 1852, Sir., 54, 2, 487.

73 Zacharioe, 266, texte et note 32. Cpr. Merlin, Quest., v Hypothque,
14; Civ. cass., 5 dcembre 1809, Sir., 10, 1, 89.
I, 119. Toulouse,
74 Troplong, De la vente, I, 77. Duvergier, De la vente,
16 mars 1812 et 1er mars 1822, Sir., 24, 2, 14 et 15. Montpellier, 26 juillet
1833, Sir., 34, 2, 29. Montpellier, 6 mars 1840, Sir., 40, 2, 531. Civ. cass.,
1er juillet 1814, Sir., 45, 1, 17. Req. rej., 26 fvrier 1856, Sir., 66,1, 667.
73 Cpr. Troplong et Duvergier, locc. citt.
72
286
DES DROITS RELS.

CHAPITRE IV.
De l'inscription des privilges et des hypothques.

267.
Gnralits sur l'inscription.
L'inscription est le moyen tabli par la loi pour raliser le

principe de la publicit des privilges et des hypothques. Elle
consiste dans la dclaration ou description de ces droits sur les
registres de la conservation des hypothques.
L'efficacit, l'gard des tiers, des hypothques et des privilges sur les immeubles 1, est, en gnral, subordonne l'existence d'une inscription rgulire, prise en temps utile, et dment
renouvele. Art. 2106, 2134, 2166 et 2154.
Par tiers, on entend en cette matire, non seulement les acqureurs des immeubles grevs et les autres cranciers hypothcaires
ou privilgis du dbiteur commun, mais encore ses cranciers
simplement chirographaires. Un crancier, quoique pourvu d'une
hypothque ou d'un privilge, ne peut donc, en l'absence d'une
inscription valable, ni suivre, par voie de poursuite hypothcaire,
les immeubles grevs entre les mains des tiers acqureurs, ni
rclamer, sur le prix de ces immeubles, un droit de prfrence
au dtriment d'autres cranciers, mme purement chirographaires 8.
Mais, en ce qui concerne le dbiteur du chef duquel procde
l'hypothque et le privilge et ses hritiers ou successeurs universels, l'effet de ces droits est indpendant de l'inscription, dont
1
Les privilges sur les meubles ne sont point assujettis l'inscription. Arg.
art. 2106.
2 Voy. au 269 les exceptions que reoit ce principe.
3 Arg. art. 2093. Le privilge ou l'hypothque ne constitue une cause lgitime de prfrence qu'autant que le crancier qui veut s'en prvaloir a rempli
les formalits prescrites par la loi pour l'efficacit de pareils droits. D'un autre
cot, les cranciers, mme simplement chirographaires, ne sont plus les ayants
droit du dbiteur, mais de vritables tiers, en tant qu'ils contestent l'exercice
d'une cause quelconque de prfrence. Cpr. 756, texte n 2, lett. d. Aussi
les propositions nonces au texte sont-elles gnralement admises. Tarrible,
Rp., v Insc. hyp., 2. Dolvincourt, III, p. 314. Persil, sur l'art. 2134,
n 1. Grenier, I, 60. Troplong, II, 568. Pont, n 729. Flandin, De la transcription, II, 1539. Zachariae, 280, texte et note 1re. Req. rej., 19 dcembre
1809, Sir., 10, 1, 101. Civ. rej., 11 juin 1817, Sir., 18, 1, 41.
267.
287
la ncessit n'est impose que dans l'intrt de tiers . Il en rsulte que le dbiteur ne peut, ni attaquer une inscription comme
vicieuse ou incomplte5, ni se prvaloir du dfaut de renouvellement d'une inscription prise contre lui 6. Spcialement, le dbiteur qui, aprs avoir alin l'immeuble hypothqu, aurait, son
tour, obtenu de l'acqureur une hypothque sur cet immeuble
ne serait pas admis exciper du dfaut de renouvellement des
inscriptions prises contre lui, pour faire valoir cette hypothque
au dtriment de ses propres cranciers hypothcaires 7. Il rsulte
galement de la proposition ci-dessus nonce que le crancier
ayant hypothqu du chef de son dbiteur dfunt peut, sans
avoir pris inscription, et malgr le principe de la division des
dettes entre les hritiers du dbiteur, poursuivre, pour le total
de sa crance, l'hritier dtenteur de l'immeuble ou de l'un des
immeubles hypothqus 6.
La connaissance personnelle que les tiers auraient obtenue,
par une voie quelconque, de l'existence d'un privilge ou d'une
hypothque, ne saurait suppler l'inscription, seul mode ou
instrument lgal de publicit. Les tiers acqureurs ou cranciers
sont donc admis, sauf le cas de dol ou de fraude, et sauf encore engagement contraire, se prvaloir de l'absence de toute
inscription, ou du dfaut de renouvellement de l'inscription, sans
qu'on puisse leur opposer la connaissance qu'ils avaient obtenue
de l'hypothque avant d'avoir trait avec le dbiteur 5.
L'inscription suppose une hypothque ou un privilge valablement acquis. Les omissions ou les vices qui se rencontreraient
III, 383. Troplong, H, 567. Pont, n 730. Zacliariae, 267, texte et note 4. Civ. cass., 16 avril 1839, Sir., 39, 1, 511.
5 Merlin, Quest., v Insc. hyp., 1, in fine. Zachariae, loc. cit. Besanon,
22 juin 1809, Sir., 13, 2, 318. Paris, 16 mai 1822, Sir., 22, 2, 381.
6 Voy. l'arrt de cassation cit la note 4 supr.
7 Req. rej., 24 juillet 1855, Dalloz, 1855, 1, 396.
8 Art. 1221, n 1. Zacbariae, loc. cil. Cpr. 215, texte, lett. C,n 2, et note 64.
Sir., 7, 2, 179.
9 Troplong, II, 569. Pont, n 728. Paris, 21 juillet 1807,
Bruxelles, 6 juin 1809, Sir., 14, 2, 62. Cpr. Req. rej., 7 dcembre 1831, Sir.,
4
Grenier, I, 66. Battur,
33, 1, 315. La critique que M. Pont (loc. cil.) fait de cet arrt ne nous parat
semble le croire, que
pas fonde. La Cour de cassation n'a pas admis, comme il
l'inscription pt tre supple par la simple connaissance que les tiers auraient
acquise de l'hypothque ; elle a pens que la Cour, dont l'arrt lui tait dfr,
avait pu faire ressortir, des faits personnels au demandeur en cassation luimme, une fin de non-recevoir, qui ne lui permettait pas d'exciper du dfaut
d'inscription.
288
DES DROITS RELS.
dans l'acte constitutif de ces droits ne sont pas susceptibles

d'tre rpars au moyen d'une inscription rgulire 10. Rciproquement, une inscription incomplte ou vicieuse ne pourrait tre
valide par le motif que l'acte d'o rsulte le privilge ou l'hypothque contiendrait toutes les nonciations exiges par la loi.
268.
Des fonctionnaires chargs de procder l'inscription. Notions
gnrales sur les attributions et la responsabilit des conservateurs des hypothques.
La tenue des registres destins, tant l'inscription des privilges et hypothques qu' la transcription des actes ou jugements sujets cette formalit, et des procs-verbaux de saisie
immobilire, est confie des fonctionnaires publics, appels
conservateurs des hypothquesi.
Ces fonctionnaires sont tenus de fournir un cautionnement en
immeubles, qui doit tre reu par le tribunal civil de la situation
des biens, contradictoirement avec le procureur imprial. Ce cautionnement est spcialement et exclusivement affect la responsabilit qu'ils peuvent encourir dans l'exercice de leur charge.
Loi du 21 ventse an vu, art. 5 8. Bien que l'art. 7 de cette loi
impose au conservateur l'obligation de procder l'inscription de son cautionnement, l'efficacit de cette affectation est
indpendante, tant en ce qui concerne le droit de prfrence que
relativement au droit de suite, de l'accomplissement de cette
formalit 2.
Tarrible, Rp., v Insc. hyp., 8, n 12. Voy. aussi dans ce sens les
arrts cits la note 64 du 266.
1 Voy. sur l'institution des conservateurs des hypothques : dit de mars
1673 ; dit de juin 1771 ; Loi des 27 janvier-4 fvrier 1791 ; Loi du 9 messidor an III ; Loi du 21 ventse an vu. Cette dernire loi, qui est intitule : Loi
relative l'organisation de la conservation des hypothques, forme encore aujourd'hui, avec les art. 2196 2203 du Code Napolon, la lgislation sur la
matire. Voy. pour les salaires dus aux conservateurs des hypothques :
Loi du ,21 ventse an vu, art. 15 ; Dcret du 21 septembre 1810 ; Ordonnance
du 10 octobre 1841, et Dcret du 24 novembre 1855.
Voy. aussi sur la
forme dans laquelle les conservateurs sont admis se dfendre en justice, suivant les diffrentes hypothses dans lesquelles ils peuvent tre actionns : Dcision des ministres de la justice et des finances du 2 dcembre 1807, Sir., 8,
2, 3; Grenier, II, 536; Bruxelles, 11 juin 1812, Sir., 13, 2, 218.
2 Nous adoptons pleinement cet gard l'opinion dveloppe
par M. Flandin,
Revue critique, 1866, XXIX, p. 42.
10
268.
289
Il existe un bureau des hypothques par chaque arrondissement communal. Il est tabli dans la ville o sige le tribunal
de premire instance 3. Loi du 21 ventse an vu, art. 2. La comptence des conservateurs, en ce qui concerne leurs diverses
attributions, se dtermine par la situation des immeubles au sujet desquels il s'agit d'effectuer une inscription ou une transcription. Elle s'applique, pour chaque conservateur, tous les
immeubles situs dans l'arrondissement de sa rsidence, sans
jamais pouvoir s'tendre au del. Les formalits d'inscription ou
de transcription relatives des actions immobilises de la Banque de France s'accomplissent Paris, o se trouve le sige de
la Banque 4.
En cas d'absence ou d'empchement, le conservateur est suppl par le vrificateur ou l'inspecteur de l'enregistrement, et,
leur dfaut, par le plus ancien surnumraire du bureau. Il demeure garant de cette gestion 5, sauf son recours contre ceux qui
l'ont remplac. Loi du 21 ventse an vu, art. 12. Le conservateur devrait, pour la bonne rgle, se faire remplacer par l'un de
ces fonctionnaires, toutes les fois qu'il est question, soit d'inscriptions prendre son profit personnel, soit de la dlivrance
d'tats ou d'extraits des inscriptions existant sa charge ou des
transcriptions faites sur lui-mme. Toutefois, comme aucune loi
ne lui prescrit formellement de s'abstenir en pareil cas, et ne le
dclare incapable de fonctionner, on ne pourrait dclarer nuls ou
inefficaces.,ni les inscriptions prises par un conservateur sur luimme ou son profit 7, ni mme les tats ou extraits par lui d-
Dans le dpartement de la Seine, o il n'existe qu'un seul tribunal de premire instance, il a t tabli trois bureaux de conservation des hypothques,
l'un pour la ville de Paris, un autre pour l'arrondissement de Saint-Denis, et
le troisime pour l'arrondissement de Sceaux.
4 Delvincourt, III, p. 352. Cpr. 174 bis, texte et note 10.
5 Bordeaux, 24 juin 1813, Sir., 15, 2, 115.
6 En imposant au conservateur l'obligation de prendre inscriplion sur son
cautionnement, l'art. 7 de la loi du 21 ventse an vu reconnat que rien ne
s'oppose ce que le conservateur opre une inscription sur lui-mme. Aussi
3
point est-il gnralement admis. Persil, sur l'art. 2196, n 6. Duranton,

XX, 139. Paris, 13 novembre 1811, Sir., 12, 2, 16.
7 Duranton, loc. cit. Voy. en sens contraire : Persil, sur l'art. 2195, n 5.
D'aprs cet auteur, l'inscription opre par le conservateur dans son propre
intrt devrait rester sans effet puisque, par cette inscription, il se dcerne un
titre lui-mme ce qui ne saurait tre admis. Celte manire de voir est conce
19
290
DES DROITS RELS.
livrs des inscriptions existant sa charge ou des transcriptions,

opres sur lui-mme 8.
point
n'est
qui
hypothcaire,
l'inscription
de
un
caractre
vritable
traire, au
titre dans le sens propre du mot, et n'a d'autre objet que de porter l'hypothD'ailleurs, de deux choses l'une : on l'inserippublic.
du
connaissance
la
que
tion aura t faite sans droit, ou sans les nonciations requises par la loi, et
alors elle tombera ; ou. elle sera fonde sur un titre valable, et runira tous les
lments ncessaires, et dans ce cas le but de la loi aura t compltement rempli,
dlicate que celle
s Cette question, nous le reconnaissons, est beaucoup plus
qui fait l'objet de la note prcdente. Nous estimons : 1 que le tiers qui,
ayant achet des immeubles hypothqus du chef d'un conservateur des hypothques, a pay son prix sur le vu d'un tat des inscriptions dlivr par ce conservateur lui-mme peut, malgr cette circonstance, invoquer le bnfice de
l'art.2198 ; 2 que la dlivrance par le conservateur d'un extrait incomplet des
inscriptions prises sur lui-mme constitue de sa part un fait de charge, raison
duquel les tiers, induits en erreur par cet extrait, peuvent agir sur le cautionnement et, le cas chant, contre les cautions personnelles du conservateur.
Mais ces solutions, dont la seconde cependant a t consacre par un arrt de la
Cour royale de Paris du 31 aot 1837, Sir., 39, 2, 515, sont repousses parla
gnralit des auteurs qui refusent tout caractre officiel et toute efficacit
l'extrait hypothcaire que le conservateur aurait dlivr sur lui-mme. Voy.
Delvincourt, III, p. 170 ; Grenier, II, 535; Battur, IV, 777 ; Duranton, XX, 139
et 431; Troplong, IV, 999. Voy. aussi dans le mme sens : Paris, 22 janvier
1810, Sir., 12, 2, 14; Paris, 13 novembre 1811, Sir., 12, 2, 16. Celte doctrine, selon nous, a le tort de crer un empchement ou une incapacit que le
lgislateur n'a pas jug ncessaire d'tablir, et d'tendre les rgles concernant la
rdaction des actes authentiques des documents qui n'an comportent pas l'application. Le conservateur qui dlivre un tat des inscriptions prises sur luimme ne cre point son profit un titre de nature lui confrer un droit quelconque. Que si, dans cet tat, il omet une ou plusieurs des inscriptions subsistant sa charge, il commet sans doute une fraude dont il sera responsable;
mais cette fraude n'empchera pas qu'il n'ait agi dans l'exercice de ses fonctions, et n'inficiera pas, au prjudice d'un acqureur de bonne foi, le caractre
et l'effet lgal de l'tat par lui dlivr. En supposant qu'il ft question d'un
tat des inscriptions prises, non sur le conservateur lui-mme, mais contre sa
femme, ou l'un de ses proches parents, on n'irait certainement pas jusqu'
refuser tout effet cet tat, par le seul motif qu'il aurait t dlivr par le
conservateur personnellement. Et cela ne prouve-t-il pas que la doctrine que
nous combattons manque de base lgale ? Tout ce qu'il nous parat possible
d'admettre, c'est que les tribunaux pourraient refuser au tiers acqureur le bnfice de la disposition de l'art. 2198, non seulement en constatant l'existence
d'un concert entre lui et le conservateur, mais mme en dclarant simplement
que, d'aprs l'ensemble des circonstances, il a commis une grave imprudence
en se contentant d'un tat ou d'un extrait dlivr par son vendeur.
268.
291
Les registres dont la tenue est prescrite aux conservateurs des
hypothques sont, d'une part, le registre d'ordre ou de remises

de pices et, d'autre part, les registres dits de forme, c'est-dire le registre des inscriptions, celui des transcriptions, et celui
qui est spcialement destin la transcription des procs-verbaux de saisie immobilire. Tous ces registres sont en papier
timbr, cots par premire et dernire, et parafs chaque page
par l'un des juges du tribunal dans le ressort duquel le bureau
est tabli. Ils doivent tre tenus sans aucun blanc ni interligne,
et arrts chaque jour, comme ceux de l'enregistrement. Art. 2201
et 2203.
Les bureaux de la conservation des hypothques doivent rester
ferms, pour tout le monde, les dimanches et jours de fte lgale. Il est dfendu aux conservateurs de procder, pendant ce
temps, des actes quelconques de leur ministre 0. Cependant
les inscriptions ou transcriptions opres en contravention
cette dfense ne seraient point nulles pour cela 10.
Les conservateurs des hypothques sont obligs d'inscrire sur
le registre d'ordre,jour par jour, et par ordre numrique de pr-
sentation, les remises de bordereaux ou d'actes dposs par les

personnes qui requirent une inscription hypothcaire ou une
transcription, et de dlivrer tout dposant, s'il l'exige, une reconnaissance sur papier timbr, contenant l'indication du numro
sous lequel a t inscrite la remise des pices 11. Ils ne peuvent
oprer les inscriptions ou transcriptions qu' la date et dans
l'ordre des remises qui leur ont t faites. Art. 2200.
Les conservateurs des hypothques sont tenus de procder sans
retard aux inscriptions ou transcriptions rgulirement requises.
Art. 2199. Us ne sont point juges de la valeur des actes ou titres
qui leur sont prsents l'appui de pareilles rquisitions, et ne
pourraient, sous le prtexte, soit de l'irrgularit ou de la nullit
de ces actes, soit de l'inulilii de la formalit, refuser d'oprer
une inscription hypothcaire ou une transcription. Toutefois, si
un conservateur avait refus de formaliser une inscription dans
un cas o le droit hypothcaire, prtendu par le requrant,
Instruction de la Rgie du 22 dcembre 1807, Sir., 9, 2, 224. Dcision
des ministres de la justice et des finances du 29 juillet 1808, Sir., 8, 2, 255.
16 Zachariae, 268, note 5. Req. rej., 18 fvrier 1808, Sir., 8, 1, 255.
11 Le conservateur est-il en droit d'exiger que le dposant reoive la reconnaissance dont il s'agit, et en paie le timbre? Voy. pour l'affirmative : Troplong, IV, 1009 ; Baudot, I, 157.
9
292
DES DROITS RELS.
tait manifestement sans existence lgale, il ne serait passible, ni de dommages-intrts, ni mme d'une peine disciplinaire 12.
En vertu de l'art. 2108, les conservateurssont tenus d'inscrire
d'office ls crances privilgies rsultant des actes translatifs de
proprit immobilire, prsents la transcription 13. L'art. 7
de la loi du 21 ventse an vu et l'art. 7 de celle du 5 septembre
1807 leur imposent galement l'obligation de prendre des inscriptions sur leurs propres biens, et sur ceux de certains comptables publics 14.
Les conservateurs sont chargs d'effectuer, sous les conditions
dtermines par la loi, la radiation ou la rduction des inscriptions. Art. 2157 et suiv. 15.
Enfin, ils sont obligs de dlivrer sans retard tous ceux qui
le requirent, soit un tat des transcriptions et mentions opres sur leurs registres, ou des inscriptions qui s'y trouvent
portes, soit un certificat constatant l'absence de transcriptions
ou d'inscription. Art. 2196 et 2199. Loi du 23 mars 1855,
art. 5.
Les rquisitions faites cet effet doivent tre prsentes par
crit, moins que le requrant ne dclare ne savoir signer, auquel
cas le conservateur transcrit, en tte de l'tat ou du certificat qu'il
dlivre, les termes de la demande verbale 16. Le requrant n'a pas
besoin de justifier d'un intrt lgal. Il lui est loisible de restreindre sa demande aux objets ou de la renfermer dans les limites
Pont, n 1434. Agen, 6 aot 1852, Sir., 52, 2, 428. Req. rej., 3 janvier 1853, Sir., 53, 1, 422.
13 En matire d'expropriation pour cause d'utilit publique, les conservateurs ne sont tenus, ni mme autoriss, lors de la transcription du jugement
d'expropriation, prendre des inscriptions d'office, dans l'intrt des propritaires expropris, pour les prix de cession qui seront ultrieurement fixs. De
pareilles inscriptions entraneraient des frais inutiles et compliqueraient sans
ncessit la procdure d'expropriation, telle que la loi du 3 mai 1841 l'a organise. Civ. rej., 13 janvier 1847, Sir., 47, 1, 130. Req. rej., 22 mai 1854,
Sir., 54, 1, 733.
14 Le conservateur est-il oblig de renouveler, avant l'expiration de dix
ans,
les inscriptions d'office prises en vertu des dispositions indiques au texte?
Voy. 280.
15 Voy. 281 et 282.
16 Instruction de la Rgie, du 17 janvier 1841, Sir., 41, 2, 208. Flandin,
De la transcription, II, 1305.
12
268.
293
qu'il juge convenable; et le conservateur ne pourrait l'obliger

recevoir un tat plus tendu. C'est ainsi, par exemple, que le tiers
acqureur peut, en rclamant la dlivranced'un tat hypothcaire,
demander que cet tal ne comprenne que les inscriptions existant sur tel immeuble, ou procdant du chef de l'un seulement
des anciens propritaires 17.
Le conservateur des hypothques auquel a t demand un tat
gnral des inscriptions prises sur certains immeubles peut et
doit comprendre dans cet tal toutes les inscriptions encore subsistantes, sans aucune distinction entre celles qui seraient rgulires et celles qui ne le seraient pas 18. Mais il ne doit y faire
entrer, ni les inscriptions rayes, ni les inscriptions frappes de
premption dfaut de renouvellement en temps utile, ni enfin
les inscriptions anciennes dment renouveles 19.
Lorsque, l'occasion de la demande en dlivrance d'un tat
hypothcaire, il s'lve des doutes sur le point de savoir si telles ou telles inscriptions subsistent encore d'une manire efficace, ou ne sont plus susceptibles de produire aucun effet,
le conservateur peut et doit les comprendre dans l'tat demand20
Pont, n 1441. Flandin, op. cit., II, 1288 et 1289. Bonnet, Revue critique,
1860, XVII, p. 220.Caen, 26 dcembre 1848, Sir., 49, 2, 669. Angers, 23 aot
1856, Dalloz, 1856,2, 270. Req. rej., 26 juillet 1859, Sir., 59, 1, 641. Poitiers. 2 juillet 1860, Sir., 61, 2, 64. La question a t dcide dans ce
sens, quant l'tat des transcriptions, par l'art. 5 de la loi du 23 mars 1855.
Flandin, op. cit., II, 1287.
18 Avis du Conseil d'Etat des 11-26 dcembre 1810. Duranton, XX, 433.
Zachariae, 208, note 4. Angers, 9 fvrier 1827, Sir., 28, 2, 110. Limoges,
15 fvrier 1842, Sir., 42, 2, 419. Paris, 21 avril 1842, Sir., 42, 2, 215.
Rouen, 7 janvier 1848, Sir., 48, 2. 477.
19 Arg. art. 2196. Ces diffrentes catgories d'inscriptions ne pourraient plus
tre considres comme subsistantes. Duranton, XX, 433. Zacbariae, 281,
note 17, in fine. Paris, 21 janvier 1814, Sir., 14, 2, 186. Rouen, 6 mars
1848, Sir., 48, 2, 478. Req. rej., 4 avril 1849, Sir., 49, 1, 512. Cpr. encore : Paris, 30 dcembre 1836, Sir., 37, 2, 213. Paris, 15 fvrier 1858,
Sir., 58, 2, 555. Limoges, 6 aot 1801, Sir., 61, 2, 479. Bordeaux,
24 juillet 1863, Sir., 64, 2, 47.
20 On ne saurait, en effet, imposer au conservateur l'obligation de dcider,
sous sa responsabilit personnelle, des questions douteuses en droit ou en fait.
Paris, 17 novembre 1855, Sir., 56, 2, 96. Metz, 25 mars 1838, Sir., 59, 2,
411. Paris, 22 fvrier 1859, Sir., 59, 2, 410. Civ. cass., 6 dcembre 1865,
Sir., 66, 1, 117.
17
294
DES DROITS RELS.
Les art. 2108,2197 2199 dclarent les conservateurs des hypothques responsables du prjudice rsultant des manquements
qui y sont indiqus. Mais les dispositions de ces articles ne sont
pas limitatives, et la responsabilit des conservateurs se trouv
engage, conformment aux principes du Droit commun, toutes
les fois que, par une faute ou ngligence commise dans l'exercice de leurs fonctions, ils ont fait prouver une perte un
crancier ou un acqureur. Art. 1382 et 1383.
Ainsi ils sont responsables du prjudice rsultant de simples
erreurs ou omissions commises dans les transcriptions ou inscriptions portes sur les registres de forme, aussi bien que da
dfaut de ralisation de ces formalits mmes 21. Ils rpondent
spcialement de la nullit d'inscriptions hypothcaires, provenant de l'omission d'nonciations ncessaires leur validit, et
qui se trouvaient contenues dans les bordereaux remis par les
requrants 22.
Ainsi encore, le conservateur, qui, dans un tat d'inscriptions

dlivr un acqureur, a compris par erreur des inscriptions ne
grevant pas les biens vendus, est responsable du prjudice que
celle erreur a pu causer au vendeur, lorsque, par suite de cette
circonstance, il a t priv de tout ou partie des intrts de son
prix, quel'acqureur a cru devoir consigner au lieu de le payer 23.
Enfin, les conservateurs peuvent et doivent tre dclars responsables des consquences de radiations indment opres,
toutes les fois qu'en les effectuant ils ont commis une faute 21.
Le conservateur est en faute pour avoir ray une inscription
qui ne devait pas l'tre, non seulement quand les pices dposes
par le requrant ne s'appliquaient pas cette, inscription, ou
quand la radiation a t opre sur le vu, soit d'un jugement non
encore pass en force de chose juge et rforme depuis 25, soit
Grenier, II, 441. Troplong, IV, 1000. Martou, IV, 1607.
22 Bordeaux, 24 juin.1813, Sir., 15, 2, 115. Civ. rej., 22 avril 1818, Sir.,
18, 1, 265. Grenoble, 21 aot 1822, Dev. et Car., Coll. nouv., VII, 2, 116.
Voy. aussi : Req. rej., 11 juillet 1843. Sir., 43, 1, 648.
Le conservateur
serait-il responsable de la nullit de l'inscription, si l'enonciation omise se
trouvait dans l'un des bordereaux lui remis, sans exister dans l'autre? Cpr.
Angers, 16 aot 1826, Sir., 26, 2, 322; et note 31 infr, in fine.
23 Req. rej., 30 janvier 1867, Sir., 67, 1, 174.
24 Troplong, IV, 1000. .Martou, IV, 1608.
25 Cpr. Rouen, 8 fvrier 1842, Sir., 42, 2, 271; Civ.
cass., 6 dcembre
1859, Sir., 60, 1, 9.
21
268.
295
d'un acte de mainleve irrgulier en la forme et ultrieurement

annul 56, mais encore lorsqu'elle a eu lieu en vertu d'un acte qui,
quoique rgulier en la forme et s'appliquant rellement l'inscription, a t plus tard annul, comme man d'une personne
incapable de consentir la mainleve, en raison de sa condition
personnelle 27, ou mme par suite seulement de ses conventions
matrimoniales 28. Il devrait galement tre considr comme se
La solution donne pour ces deux hypothses ne saurait faire l'objet d'une
difficult srieuse. En vertu du principe pos au texte, le conservateur des
hypothques devrait tre dclar responsable des suites d'une radiation opre
sur le vu d'une mainleve donne par l'ancien pupille sans accomplissement
des formalits prescrites par l'art. 472. Voy. Dijon, 20 mars 1840, Sir., 40,
2, 422: Civ. rej., 12 juillet 1847, Sir., 47, 1, 506. Cpr. aussi : Pau,
21 janvier 1834, Sir., 35, 2, 553; Dijon, 7 avril 1859, Sir., 59, 2, 585.
27 C'est ce qui aurait lieu, par exemple, si l'acte de mainleve tait annul
pour cause d'une incapacit lgale rsultant, soit de l'tat de minorit, soit de
l'tat de femme marie non autorise. On doit d'autant moins hsiter rendre
en principe le conservateur responsable des consquences de la radiation, que,
d'aprs l'art. 2157, les inscriptions ne peuvent tre rayes du consentement des
parties, qu'autant qu'elles ont capacit cet effet, et qu'il est, en gnral, possible de vrifier la condition et la capacit des personnes qui ont figur dans
un acte. D'ailleurs, moins de soutenir que la perte rsultant de la radiation
d'une inscription sur le vu d'un acte de mainleve man d'un incapable
doit rester la charge de l'incapable lui-mme, ce qui ne parat pas admissible, il faut bien faire supporter cette perte au conservateur. La loi, il est vrai,
aurait pu faire peser la responsabilif sur tl'officier public qui a reu l'acte de
mainleve, et c'est effectivement ce que portait le projet de loi de 18 il sur
la rforme hypothcaire, dont la disposition fut reproduite dans le projet labor, en 1850 et 1851, par la commission de l'assemble lgislative; mais en
l'absence d'an texte dfinitif et formel, il est impossible de rendre le notaire,
rdacteur d'un acte de mainleve, responsable, en cette seule qualit, d'une
perte qui, aprs tout, aura t le rsultat, bien moins de cet acte mme, que
de la radiation indment opre par le conservateur. Voy. en ce sens les arrts
cits aux notes suivantes. Cpr. Troplong, IV, 1000. Voy. en sens contraire :
Duranton, XX, 194. Dalloz, Rp., V Privilges et Hypothques, n 2698.
II est, du reste, entendu que les tribunaux devraient refuser tout recours l'incapable qui aurait employ des manoeuvres frauduleuses pour induire le conservateur en erreur sur sa condition ou sa capacit; et que, d'une autre ct, ils
pourraient, tout en dclarant ce dernier responsable, lui accorder un recours
contre le notaire qui aurait reu un acte de mainleve, malgr la connaissance
qu'il avait de l'incapacit de la partie.
28 Le conservateur, requis de procder la radiation d'une inscription, en
vertu d'un acte de mainleve ou d'un acquiescement donn par une femme
marie, doit se faire reprsenter son contrat de mariage l'effet de s'assurer de
26
296
DES DROITS RELS.
trouvant en faute, s'il avait procd la radiation, en vertu d'un

acte de mainleve consenti par un mandataire ou par le grant
d'une socit, auxquels la procuration ou l'acte de socit ne
confraient pas les pouvoirs ncessaires cet effet 29.
Les conservateurs cessent d'tre responsables des omissions
qui se rencontrent dans les tats d'inscriptions ou de transcriptions par eux dlivrs, ainsi que des erreurs commises l'occasion de radiations d'inscriptions, ou d'autres actes de leur ministre, lorsque la cause de ces omissions ou erreurs se trouve
dans les dsignations ou indications insuffisantes qui leur ont
t fournies. Art. 2197 et arg. de cet article.
Du reste, les tribunaux, saisis d'une demande en dommagesintrts forme contr un conservateur, sont apprciateurs du
point de savoir, si en fait, et eu gard aux circonstances particulires.de la cause, l'erreur ou l'omission pour laquelle il est
recherch, lui est ou non imputable faute 30.
Lorsqu'il s'agit d'erreurs ou d'omissions qui ne paraissent exclusivement imputables, ni aux parties intresses, ni aux conservateurs ou aux officiers rdacteurs des actes prsents ces
derniers, le juge peut diviser la responsabilit entre ces diffrentes personnes 31.
D'un autre ct, les conservateurs des hypothques ne sauraient
sa capacit ; et s'il ngligeait de le faire, il pourrait tre dclar responsable
des consquences de la radiation indment opre. Cpr. Civ. cass., 9 juin 1841,
Sir., 41, 1, 468 ; Rouen, 8 fvrier 1842, Sir., 42, 2, 271. Civ. rej., 13 avril
1863, Sir., 63, 1, 297.
29 Cpr. Paris, 17 aot 1843, Sir., 43, 2, 534. Req. rej., 19 aot 1845,
Sir., 45, 1, 707. Amiens, 31 dcembre 1851, Sir., 52, 2, 128. Toulouse,
2 aot 1861, Sir., 62, 2, 33.
30 Cpr. Persil, sur l'art. 2197, n 5. Troplong, IV, 1000. Martou, IV,
1613. Paris, 5 dcembre 1811, Sir., il, 2, 239. Civ. cass., 25 juin 1821.
Sir., 21, 1, 344. Civ. rej., 29 avril I829, Sir., 29,. 1, 182. Civ. rej. 8 mai
1843, Sir., 43, 1, 391. Req. rej., 19 dcembre 1848, Sir., 49, 1, 50.
Req. rej., 22 aot 1853, Dalloz, 1854, 1, 364. Civ. rej., 13 avril 1863, Sir.,
63, 1, 297.
31 Lyon, 13 avril 1832, Sir., 33, 2, 393. Civ. rej., 19 avril 1836, Sir.,
36, 1, 562. Voy. sur le cas o deux bordereaux, l'un rgulier, l'autre irrgulier, ayant t remis au conservateur, celui-ci a fait l'inscription
sur le
bordereau irrgulier et a restitu au crancier le bordereau rgulier
avec la
mention de l'inscription, deux arrts de la cour de cassation qu'il parait difficile
de concilier: Civ. cass., 14 novembre 1824, Sir., 29, 1, 182, la
note :
Civ. rej., 29 avril 1829, Sir., 29, 1, 182.
268.
297
tre rendus responsables des vices internes existant dans les actes
qui leur sont produits, et dont l'examen attentif de la teneur de
ces actes n'et pas suffi rvler l'existence 32. C'est ainsi, par
exemple, que le conservateur qui a procd la radiation d'une
inscription, sur le vu d'un acte authentique de mainleve, man
d'une personne capable, se trouverait l'abri de toute recherche,
si l'acte de mainleve venait tre dclar nul, soit comme simul, soit pour cause d'erreur, de dol ou de violence 33. A plus
l'annulation de cet acte, comme entach de faux,

n'engagerait-il pas sa responsabilit.
Les omissions ou erreurs commises par un conservateur des
hypothques ne donnent lieu contre lui une action en dommages-intrts, qu'autant qu'elles ont occasionn une perte positive
un tiers, crancier ou acqureur; et l'tendue du recours est
toujours limite la quotit de celte perle, dont la preuve est
la charge de la partie plaignante 34. Il suit de l, entre autres
consquences, que le crancier qui entend recourir contre le
conservateur raison de l'omission de son inscription dans l'tat
dlivr l'acqureur est tenu de prouver qu'il et t utilement
colloque, sur le prix dclar par l'acqureur, ou tout au moins
sur celui auquel il et fait porter l'immeuble au moyen d'une
surenchre 35. On doit galement en conclure que le conservateur,
ainsi recherch, est admis, pour se dfendre, exciper de la nullit dont l'inscription omise se trouvait entache du fait de la
partie 30, et mme repousser la demande dirige contre lui pour
avoir omis une nonciation substantielle qui se trouvait dans les
forte raison,
82Paris, 5 dcembre 1811, Sir., 11, 2, 239. Req. rej., 18 juillet 1838,
Sir., 38, 1, 1004. Cpr. aussi : Civ. cass., 14 novembre 1824, Sir., 29, 1,
182, la note.
32 Si les conservateurs doivent apprcier les actes de mainleve qui leur
sont prsents, sous le double rapport de la forme et de la capacit des parties,
et s'il leur est, en gnral, possible de le faire, ils n'ont pas mission de scruter
l'exactitude ou la sincrit des dclarations contenues dans ces actes, et se
trouveraient d'ailleurs dpourvus des moyens d'investigation ncessaires.
34 Cest ce que l'art. 2197 indique nettement, en disant que les conservateurs
sont responsables du prjudice rsultant, etc. Zachariae, 268, texte et note 9.
II, 441. Troplong, IV, 1001.
35 Persil, sur l'art. 2197, nos 3 et 4. Grenier,
Duranton, XX, 427. Bordeaux, 24 juin 1813, Sir., 15, 2, 115. Grenoble,
21 aot 1822 Dev. et Car., Coll. nouv., VII., 2,116.
36 Persil,
IV, 1615.
sur l'art. 2197, n 4. Troplong, IV, 1001. Martou,
Bordeaux, 24 juin 1813, Sir., 15, 2, 115.
298
DES DROITS RELS.
bordereaux, en tablissant que l'inscription tait entache de

quelque autre cause de nullit, imputable au crancier luimme 37.
Le conservateur qui, par suite de sa responsabilit, a t contraint dsintresser un tiers, crancier ou acqureur, est subrog de plein droit aux actions de ce tiers contre le dbiteur
ou vendeur 38.
Les actions en responsabilit contre les conservateurs des hypothques ne sont soumises, pendant la dure de leurs fonctions,
qu' la prescription ordinaire de trente ans 39. Mais, aprs la cessation de leurs fonctions, la responsabilit est limite dix ans,
de telle sorte qu' l'expiration de ce dlai, ils sont affranchis de
toute action, soit personnelle, soit hypothcaire, et peuvent demander la radiation des inscriptions prises sur les immeubles
affects leur cautionnement. Loi du 21 ventse an VII, art. 7
et 840. Le conservateur qui passe d'un bureau dans un autre ne
doit pas tre considr, dans le sens de ces dispositions, comme
On objecterait en vain qu'il n'est pas certain que cette cause de nullit
et t aperue ou oppose, par les tiers : en effet, le demandeur doit rapporter
la preuve positive et complte du prjudice dont il rclame la rparation, et la
seule possibilit de l'annulation de son inscription pour un vice provenant de
son fait le place dans l'impossibilit de satisfaire cette condition. Req. rej.,
4 avril 1810, Sir., 10, 1, 218.
38 L'art. 53 de la loi du 11 brumaire an vu portait ce sujet une disposition expresse, ainsi conue : Le conservateur sera subrog de droit aux ac tions que les cranciers qu'il aura t oblig de payer avaient contre te dbi teur originaire. Quoique l'art. 2197 n'ait pas reproduit cette disposition,
on n'en doit pas moins admettre, par application du n 3 de l'art. 1251, la
subrogation qu'elle avait consacre. Grenier, II, 442. Rolland de Villargues,
Rpertoire du notariat, v Conservateur, n 59. Mais, eu raison de sa cause
mme, cette subrogation n'a d'effet, comme le disait la loi de brumaire, que
contre le dbiteur originaire, et ne donne au conservateur aucune action contre
les cautions, qui ne doivent point ptir d'une faute qu'il a commise. Arg.
37
art. 2037.
Favard, Rp., v Conservateur des hypothques, n 11. Vazeille, Des

prescriptions, II, 604. Duranton, XX, 434. Rolland de Villargues, op. et v
citt., n 51. Martou, IV, 1619. Zachariae, 268, texte et note 7. Req. rej.,
2 dcembre 1816, Sir., 17, 1, 317.
40 Persil, sur l'art. 2197, n 12. Troplong, IV, 1003. Martou, IV, 1619,
Baudot, II, 1906. Vazeille et Zachariae, locc. citt. Civ. cass., 22 juillet 1816,
Sir., 16, 1, 297.
39
268.
299
ayant cess ses fonctions relativement aux administrs du bureau qu'il a quitt41.
Aux termes de l'art. 9 de la loi de ventse an vu, les conservateurs ont leur domicile dans le bureau o ils remplissent leurs
fonctions, pour les actions auxquelles leur responsabilit peut
donner lieu. Ce domicile spcial subsiste mme aprs la mise en
retraite, la destitution, ou le dcs des conservateurs, de manire
que les actions diriger contre eux-mmes ou
peuvent toujours tre portes devant le tribunal
leurs hritiers
dans le ressort
auquel ils exeraient leurs fonctions au moment du fait sur lequel la demande est fonde".
Indpendamment des dommages-intrts auxquels les conservateurs peuvent tre condamns par suite de fautes commises
dans l'exercice de leurs fonctions, ils sont passibles d'une amende
de 200 1000 fr. pour toute contravention aux dispositions des
art. 2196 2201 (art. 2202) 43, et d'une amende de 1000 3000 fr.
pour contravention aux prescriptions de l'art. 2203. En cas de
rcidive, ils peuvent mme tre destitus.
Les amendes prononces par les art. 2202 et 2203 sont encourues et doivent tre appliques, alors mme que les contraventions commises, n'ayant occasionn aucun dommage des tiers,
ne sont pas de nature donner ouverture une action en responsabilit contre le conservateur 44.
Les dommages-intrts auxquels un conservateur a t condamn raison de fautes commises dans l'exercice de ses fonctions, sont payes sur son cautionnement, de prfrence aux
amendes qu'il peut avoir encourues. Art. 2202 et 2203.
art. 8, 9 et 10 de la loi du 21 ventse an VII. Dalloz, Rp.,.

vPriv. et Hyp., n 3011. Cpr. Baudot, II, 1907.
42 Grenier, II, 536. Le demandeur pourrait-il, son choix, porter son
action devant le tribunal du domicile spcial, tabli par la loi de ventse an vu,
ou devant celui du domicile gnral du conservateur? Voy. pour l'affirmative :
Cour sup. de Bruxelles, 4 mai 1820, Dalloz, op. et v citt., n 1586. Le
conservateur pourrait-il, par forme de mise en cause, tre appel devant un
tribunal qui ne serait celui, ni de son domicile spcial, ni de son domicile gnral ?Voy. pour la ngative : Baudot, II, 1947: et pour l'affirmative : Martou
IV, 1619; Dalloz, op. et v citt., n 3022.
43 Cpr. cep. texte et note 12 supr.
44 Zachariae, 268, texte et note 11.
41
Arg.
300
DES DROITS RELS.
269.
Des exceptions ou modifications apportes au principe

de la ncessit de l'inscription.
La loi dispense, d'une manire plus ou moins complte, certains privilges immobiliers et certaines hypothques, de la formalit de l'inscription, qui, en principe, est ncessaire pour
rendre les droits de cette nature efficaces l'gard des tiers.
Les privilges et hypothques qui jouissent de cette faveur exceptionnelle sont : les privilges noncs en l'art. 2101; les hypothques lgales des mineurs, des interdits et des femmes
maries ; et le privilge du vendeur. On doit admettre une exception de mme nature en ce qui concerne l'affectation spciale des
immeubles formant l'objet des cautionnements fournis par les
conservateurs des hypothqus, comme garantie de leur responsabilit 1.
Tous autres privilges immobiliers et hypothques, notamment les privilges du trsor public, et l'hypothque lgale de
l'tat, des communes et des tablissements publics, sont soumis
la ncessit de l'inscription 2.
1 Des privilges noncs en
l'art. 2101.
Ces privilges sont, d'une manire complte, dispenss d'inscription, en ce qui concerne le droit de prfrence qui y est attach. Art. 2107 3. Les cranciers auxquels ils comptent peuvent
;
:
donc, indpendamment de toute inscription, se prsenter aux ordres ouverts sur le dbiteur pour la distribution du prix de ses
immeubles, et rclamer leur paiement de prfrence aux autres
cranciers, mme hypothcaires de ce dernier, peu importe d'ailleurs que ces immeubles aient t vendus sur lui par expropria-:
tion force, ou qu'il les ait volontairement alins 4.
Voy. sur cette exception : 268, texte et note 2.
2 Cpr. 263 bis, texte I, lett. d et e; 264.
3 Cette exception est fonde sur ce que les crances numres
en l'art. 2101
sont d'ordinaire de peu d'importance, et qu'il n'y aurait de srieux inconvnients
les soumettre la ncessit de l'inscription. Maleville,
sur l'art. 2106. Za.
chariae, 269, note lre.
4 Grenier enseigne (II, 457), mais videmment tort,
que les cranciers privilgis aux termes de l'art. 2101 ne peuvent prsenter l'ordre
se
ouvert su
1
269.
301
Mais les privilges dont il s'agit restent soumis la ncessit

de l'inscription pour la conservation du droit de suite, c'est
-dire de l'action relle que les cranciers prtendraient exercer
contre les acqureurs des biens de leur dbiteur. Cette action
n'est ouverte leur profit, qu' la condition d'une inscription
prise dans les dlais qui seront indiqus au 2725.
2 De l'hypothque
lgale des mineurs et des interdits, et de celle des femmes

maries.
a. Ces hypothques sont dispenses d'inscription, non seulement en ce qui concerne le droit de prfrence, mais encore
quant au droit de suite, en ce sens que, sous l'un et l'autre rapport, l'efficacit en est indpendante de toute inscription 0.
dbiteur, qu'aprs avoir au pralable pris inscription. On ne comprendrait
pas l'utilit d'inscription dont le seul rsultat serait d'occasionner les frais qui
tomberaient la charge des autres cranciers. M. Mourlon (n 289) va plus loin
le
encore, et admet, suivant

de prfrence peut s'teindre
toutefois certaines distinctions, que le droit

au cas d'alination suivie de transcription, lorsqu'il n'a pas t conserv par une inscription prise en temps utile. Celle opinion, qui restreint arbitrairement, en ce qui concerne le droit de prfrence, la
porte de l'art. 2107, a t gnralement rejete. Tarrible, Rp., v Transeription. 2, n 5, 3. Persil, sur l'art. 2107, n 4. Grenier, 11, 457. Troplong, I, 274. Pont, n 288. Flandin, De la transcription, II, 1030.
5 L'art. 2107, de mme que l'art. 2106, auquel il se rattache, ne concerne
-,
en effet que le droit de prfrence, et laisse, quant au droit de suite, les privilges dont il s'occupe sous l'empire de la rgle pose par l'art. 2166. D'un
autre ct, la disposition de ce dernier article n'ayant t modifie, quant la
ncessit de l'inscription, ni par l'art. 834 du Code de procdure, ni par l'art. 6
de la loi du 23 mars 1855, qui, l'un et l'autre, ne s'occupent que du dlai
dans lequel elle peut tre utilement requise, on doit en conclure que les privilges dont il s'agit sont encore aujourd'hui soumis, pour la conservation du
droit de suite, la formalit de l'inscription. Merlin, Rp., v Transcription,
2, n 5. Persil, sur l'art. 2107. Grenier, II, 457. Troplong, Des hypothques,
IV, 922; et De la transcription, n 283. Martou, III, 1245. Pont, n 1122.
Flandin, op. cit., II, 1028. Mourlon, De la transcription, II, 289 et 382. Zachariae, 269, note 1re, in fine.
6 Cette dispense, qui a fait, diverses poques, l'objet des plus vives
attaques, trouve, mon avis, sa complte justification dans la condition mme
des personnes au profit desquelles elle a t tablie. L'hypothque lgale une
fois admise en principe, comme garantie due par la socit et par la loi aux
intrts des mineurs, des interdits et des femmes maries, on ne pouvait, sans
inconsquence, subordonnerl'efficacit de celte hypothque la condition d'une
302
DES DROITS RELS.
elles
appartiennent
auxquelles
21357.
Les
2134
personnes
et
Art.
peuvent donc les faire valoir, sans inscription pralable, non
seulement au moyen de demandes en collocation formes dans les
ordres ouverts pour la distribution du prix des immeubles qui y
surenchre
de
voie
mais
en cas de
affects
8,
par
encore
sont
immeubles
de
9, et mme par
volontaire
alination
ces
purge sur
voie de poursuite hypothcaire contre les tiers dtenteurs 10.
inscription. Seulement le Code Napolon avait-il dpass le but, en ne restreignant pas la faveur de la dispense d'inscription ces personnes elles-mmes et
la dure de leur incapacit lgale; et l'on ne peut qu'applaudir la disposition de l'art. 8 de la loi du 23 mars 1855, qui est venue limiter la dure et
restreindre l'tendue de cette dispense.
formellement les hypo7 Les art. 2134 et 2135 ne dispensent directement et
thques dont il s'agit de la formalit de l'inscription, qu'en ce qui concerne le
droit de prfrence ; mais il n'est pas douteux que, dans la pense de la loi, la
dispense ne s'tende au droit de suite. Celte pense ressort manifestement des
art. 2193 et suiv., dont les dispositions seraient sans objet, si l'hypothque
lgale des mineurs, des interdits et des femmes maries, n'tait pas, indpendamment de toute inscription, efficace l'gard des tiers acqureurs. La mme
induction se tire de l'art. 834 du Code de procdure. Aussi ce point de doctrine
est-il gnralement admis.
8 Paris, 20 juillet 1833, Sir., 33, 2, 395. Civ. cass., 14 dcembre 1863,
Sir., 64, 1, 36. Voy. cep. Metz, 5 fvrier 1823, Sir., 23, 2, 34.
s Duranton, XX, 391. Pont, n 1120. Chauveau sur Carr, Lois de la procdure, quest. 2496, 5. Caen, 23 aot 1839, Sir., 40, 2, 111. Voy. en sens
contraire : Petit, Des surenchres, p. 313.
10 Persil, sur l'art. 2166, n 11. Pont, loc. cit. Zachariae, 287, texte et
note 5. Agen, 25 mars 1857, Sir., 57, 2, 432. Toulouse, 12 juin 1860, Sir.,
60, 2, 545. Voy. en sens contraire : Troplong, III, 778 bis; Dijon, 14 dcembre 1840, Sir., 41, 2, 128; Bourges, 23 mars 1841, Journal du Palais,
1841, 2, p. 676 ; Nancy, 28 juillet 1853, Sir., 53, 2, 574; Bourges, 11 juin
1855, Sir., 59, 1, 398. Cette opinion repose sur une distinctionentre l'hypothque qui reste l'tat inerte ou d'attente, et celle qu'on entend mettre en
mouvement au moyen de l'action hypothcaire. Mais cette distinction, dont il
ne se rencontre pas la moindre trace dans la loi, rpugne la nature et l'objet
du droit hypothcaire, qui, comme tout autre droit, est destin, non point
sommeiller, mais se raliser par les voies lgales. Le droit de suite existant,
pour les hypothques dont il s'agit, indpendamment de toute inscription, on
ne voit pas pourquoi le crancier serait oblig, quand il veut l'exercer, de prendre
au pralable une inscription, qui ne serait d'ailleurs d'aucune utilitrellepour
le tiers dtenteur. En principe, et moins de dispositions spciales, l'existence
des conditions auxquelles un droit est subordonn suffit pour en permettre
l'exercice. Or, aucun texte de loi ne subordonne l'exercice du droit de suite la
269.
303
d'inscription s'applique aux biens acquis

le
par
tuteur ou le mari depuis la cessation de la tutelle ou la dissolulion du mariage, tout comme ceux dont il tait devenu propritaire antrieurement 11.
L'hypothque lgale de la femme marie est affranchie de la
ncessit de l'inscription pour tous ses droits et crances sans
distinction, et non pas seulement pour sa dot 12. Mais la dispense
ne s'appliquerait point l'hypothque constitue, mme dans le
contrat de mariage, par un tiers, par le pre du futur, par
exemple, pour sret de la dot 13.
b. Dans le systme du Code Napolon, la dispense d'inscription, tablie par l'art. 2135, n'tait soumise aucune restriction,
ni quant sa dure, ni quant aux personnes admises en invoquer le bnfice. Elle subsistait avec tous ses effets, mme aprs
la cessation de la lutelle, ou la dissolution du mariage, et n'avait
d'autre terme que la dure mme des hypothques auxquelles
elle tait attache. Avis du Conseil d'tat des 5-8 mai l812.D'un
antre ct, elle profitait, non seulement aux femmes maries, aux
mineurs, ou aux interdits eux-mmes, mais encore leurs hritiers ou ayants cause et, en particulier, aux cranciers subrogs
l'hypothque lgale de la femme.
On saisit l'occasion que prsentait la confection de la loi du
.
23 mars 1855, sur la transcription hypothcaire, pour corriger
ce que les dispositions du Code avaient d'excessif sous ce double
La dispense
rapport.
d'une inscription, dans les cas o ce droit existe indpendamment de
cette formalit. Nous ajouterons que si la distinction que nous repoussons devait tre admise, il faudrait, pour tre consquent, l'appliquer galement
l'exercice du droit de prfrence par le moyeu d'une demande en collocation ;
et nous ne pensons pas que M. Troplong veuille aller jusque-l. Quant l'argument que le savant auteur croit pouvoir tirer en faveur de sa thse, de
l'art. 2166, il ne nous parait pas concluant, puisque cet article, en tant qu'il
subordonne le. droit de suite la ncessit d'une inscription, ne s'applique
qu'aux hypothques soumises la formalit.
11 De Frminville, De la minorit, I, 1144. Pont, n 509. Flandin, op. cil.,
II, 1532 1534. Req. rej., 17 juillet 1844, Sir., 44, 1, 641. Lyon, 25 novembre 1850, Dalloz, 1851, 2, 241. Voy. en sens contraire: Duranton, XIX,
327; Rivire et Franois, Explication de la loi du 25mars 1856, n 124.
12 Riom, 20 fvrier 1819, Sir., 20, 2, 275. Voy., en ce sens, les autorits
cites la note 13 du 264 1er. Voy. en sens contraire : Toulouse, 6 dcembre 1824, Sir., 26, 2, 106.
13 Civ.
cass., 23 aot 1837, Sir., 37, 1, 873.
formalit
304
DES DROITS REELS.
Aux termes de l'art. 8 de cette loi, l'hypothque lgale de la

femme marie, du mineur ou de l'interdit doit, pour conserver
toute son efficacit, tre inscrite dans l'anne qui suit la dissolution du mariage, ou la cessation de la tutelle. Cette disposition
s'applique aux cranciers subrogs l'hypothque lgale de la
femme marie, et ce dans le cas mme o leurs subrogations seraient antrieures au 1er janvier 1856 14.
D'un autre ct, et d'aprs l'art. 9, les cranciers dont la subrogation l'hypothque lgale d'une femme marie rsulte
d'actes postrieurs au 1er janvier 1856 sont tenus, quand cette
hypothque n'est pas encore inscrite, d'en requrir l'inscription
leur profit et, au cas contraire, de faire mentionner leurs subrogations en marge de l'inscription existante 15.
La disposition de l'art. 8 de la loi du 23 mars 1855 s'applique
prdcs
de
la
dissous
le
femme,
mariage
t
le
o
par
a
cas
au
et o la tutelle a fini par la mort du mineur ou de l'interdit, tout
aussi bien qu' celui o le mariage a t dissous par la mort du
mari, et o la tutelle a cess par la majorit du pupille, ou la
mainleve de l'interdiction 16. Les hritiers ou ayants cause de la
femme prdcde, ceux du mineur ou de l'interdit dcds en
minorit ou en tat d'interdiction, sont donc tenus, comme la
veuve, le mineur devenu majeur, et l'interdit relev de l'interdiction, ou leurs ayants droit, de prendre inscription dans l'anne
qui suit la dissolution du mariage ou la cessation de la tutelle 17.
L'art. 8 contient une disposition gnrale, qui s'applique aux cranciers
subrogs l'hypothque lgale de la femme, aussi bien qu' cette dernire, et
que l'art. 11 n'a pas modifie en faveur de ceux de ces cranciers dont les
subrogations seraient antrieures au 1er janvier 1856. Troplong, De la transcription, nos 357 et 358. Ducruet, tude sur la transcription, p. 52. Pont,
nos 818 et suiv. Bourges, 20 aot 1859, Sir., 60, 2, 241. Riom, 1er mai
1860, Sir., 60, 2, 523. Metz, 19 mars 1861, Sir., 61, 2, 177. Aix, 19 novembre 1863, Sir., 64, 2, 295. Voy. en sens contraire : Lesenne, De la
transcription, n 151; Rivire et Franois, Explication de la loi du 23 mars
1855, n 144; Paris, 8 mars 1859, Sir., 59, 2, 65.
15 Voy. pour l'explication de l'art. 9 de la loi du 23
mars 1855; 288 bis.
16 L'mancipation du mineur ne ferait pas courir le dlai d'un
an, qui,
malgr cela, ne prendrait cours que du jour de la majorit ou de la mort du
mineur. Arg. art. 475 cbn. 471. Amiens, 6 fvrier 1864, Sir., 64, 2, 93.
14
La rdaction de l'art. 8 de la loi du 25 mars 1855 est incomplte, en ce

qu'elle ne statue que sur l'hypothse de la dissolution du mariage
par la mort
17
269.
305
L'lat de minorit o se trouveraient les hritiers de la femme

on de l'ancien pupille ne donnerait lieu aucune prorogation de
dlai en leur faveur 18. L'inscription de l'hypothque lgale de
la femme en particulier doit avoir lieu dans l'anne de la dissolution du mariage, au cas mme o elle a laiss pour hritiers
des enfants mineurs, placs sous la tutelle de leur pre, son cidevant mari 19.
mari, et de la cessation de la tutelle par la majorit du pupille ou la mainleve de l'interdiction ; mais il n'est pas douteux que sa disposition ne s'applique galement, et mme plus forte raison, au cas du prdcs de la femme
on de la mort du pupille en tat de minorit ou d'interdiction. Si la dispense
d'inscription, faveur toute personnelle accorde la femme marie, au mineur
ou l'interdit, cesse dans leur personne mme du moment qu'ils ont recouvr
ou acquis leur complte indpendance, comment pourrait-elle se perptuer au
profit d'hritiers qui ne se sont jamais trouvs dans les liens du mariage ou de
la tutelle d'o procde l'hypothque? Il est d'ailleurs inadmissible qu'un bnfice de la loi reoive, dans l'intrt des hritiers, plus d'tendue qu'il n'en avait
dans la personne de celui au profit duquel il a t tabli. Troplong, De la
transcription, n 311. Rivire et Huguet, Questions sur la transcription, n 380.
Lesenne, De la transcription, n 135. Lemarcis, De la transcription, p. 40.
Pont, n 809. Ducruet, ludes sur la transcription, n 33. Flandin, De la
transcription, II, 1016, 1017, 1528 et 1627. Mourlon, De la transcription,
II, 866 872. Verdier, De la transcription, II, 627. Bordeaux, 12 mars 1860,
Sir., 60, 2, 524. Aix, 10 janvier 1861, et Metz, 19 mars 1861, Sir., 61, 2,
177 et 179. Riom, 3 aot 1863, Sir., 63, 2, 171. Agen, 6 dcembre 1864,
Sir., 65, 2, 138. L'arrt ci-dessus cit de la cour de Bordeaux, spcial l'hypothque lgale de la femme prdcde, dcide de plus que le dlai fix pour
l'inscription courrait contre ses hritiers, dans le cas mme o ils auraient t
provisoirement carts de la succession, par un testament annul seulement
depuis l'expiration de l'anne du dcs.
18 Le but de l'art. 8 de la loi du 23 mars 1855, et la nature mme de sa
disposition, dcrte en vue de l'intrt des tiers, repoussaient toute restriction fonde sur la condition personnelle des hritiers de la femme marie, du
mineur ou de l'interdit. Aussi cet article n'admet-il, en faveur des hritiers
mineurs, aucune prorogation du dlai prfix qu'il tablit, et dont l'expiration
emporte, non une vritable prescription, mais une dchance laquelle ne
s'applique pas l'art. 2252. Aix, 10 janvier 1861, Sir., 01, 2, 177.
19 Cette dernire proposition est controverse ; mais nous ne pensons pas
qu'il y ait lieu de modifier la solution de la question, raison de la circonstance que les enfants mineurs, hritiers de la mre, se trouveraient soumis
la tutelle du pre ; et cela, par le double motif que la loi ne fait aucune distinction, et que celle qu'on voudrait tablir serait contraire l'esprit gnral de
notre lgislation. Il est, en effet, de rgle, que le mineur n'est pas admis se
faire relever des dchances qu'il encourt, au regard des tiers, par la ngligence
du
III.
20
306
DES DROITS RELS.
l'inverse, la survenance de la faillite du mari ou du tuteur,

l'acceptation bnficiaire ou la vacance de leur succession
n'ont pas pour effet de restreindre le dlai d'un an, accord par
l'art. 8 de la loi du 23 mars 1855. Ainsi, l'inscription de l'hypothque lgale peut, jusqu' l'expiration de ce dlai, tre prise
utilement, et d'une manire compltement efficace, mme aprs
le jugement dclaratif de la faillite du dbiteur, et malgr l'acceptation bnficiaire ou la dclaration de vacance de sa succession 20.
Le dfaut d'inscription de l'hypothque lgale dans l'anne
qui a suivi la dissolution du mariage, ou la cessation de la tutelle, n'emporte pas lui seul l'extinction de cette hypothque,
qui peut encore tre ultrieurement inscrite d'une manire utile.
Toutefois, en cas d'alination volontaire ou force, l'inscription de l'hypothque lgale ne peut avoir lieu d'une manire efficace pour la conservation du droit de suite, qu'autant qu'elle a
t requise avant les poques qui seront indiques sous la lettre c,
A
infr.
D'un autre ct, les vnements qui forment, en gnral, obstacle ce qu'une inscription puisse tre valablement prise, empchent galement que l'hypothque lgale non inscrite dans le
de son.tuteur, encore que ce dernier et d accomplir contre lui-mme la formalit dont l'omission a emport dchance. Voy. art. 2194 et 2195; art. 942,
et 704, texte lett. a, et note 13. Cpr. aussi art. 1070 et 1074. Le seul remde dont le mineur jouisse en pareil cas est un recours contre son tuteur;
et l'hypothque lgale destine garantir ce recours est toute diffrente de
celle qui lui compterait du chef de sa mre, de sorte qu'on ne saurait tendre
la seconde une dispense d'inscription qui, aprs l'expiration de l'anne partir
de la dissolution du mariage, n'est plus dsormais attache qu' la premire.
Voy. en ce sens : Pags, Recueil de l'Acadmie de lgislation de Toulouse, VII,
p. 406; Eyssautier, Journal de Grenoble cl de Chambry, 1863, p. 369, et
Revue pratique, 1866, XXII, p. 448; Flandin, op. cit., II, 1018 1022;
Mourlon, op. cit., II, 871 ; Verdier, op. cit., II, 626. Grenoble, 29 avril 1858,
Sir., 59, 2, 70 ; Toulouse, 2 janvier 1863, Sir., 63, 2, 191 ; Grenoble, 26 fvrier 1863, Sir., 63, 2, 75; Civ. rej., 2 mai 1866, Sir., 66, 1, 233. Voy. en
sens contraire : Nicollet, Revue critique, 1858, XIII, p. 548, et 1867, XXX, p. 369;
Troplong, De la transcription, n 251; Grosse, De la transcription, n 251;
Pont, n 809 ; Bouniceau-Gesmon, Revue pratique, 1866, XXI, p. 449, et
1867, XXIII, p. 97; Riom, 3 aot 1863, Sir., 63, 2, 171 ; Agen, 6 dcembre
1864, Sir., 65, 2, 138; Martinique, 23 juillet 1866, Sir., 67, 2, 20.
20 Pont, ns 890 et 895. Mourlon, De la transcription, II, S73. Demangeat
sur Bravard, Trait de Droit commercial, V, p. 288, la note.
269.
307
dlai d'un an, depuis la dissolution du mariage ou la cessation

de la tutelle, le soit utilement aprs l'expiration de
ce dlai. Si
donc le mari ou le tuteur avait t dclar en faillite, si leur succession n'avait t accepte que sous bnfice d'inventaire ou
se
trouvait vacante, l'hypothque lgale ne pourrait plus, aprs
l'expiration du dlai dont s'agit, tre inscrite d'une manire efficace au regard des cranciers de la faillite ou de la succession 21.
21
Les dispositions des
art. 2146 du
Code Napolon et 448 du Code de com-
la force mme des choses, sans application possible, avant

1855. aux hypothques lgales des femmes maries, des mineurs et des interdits qui se trouvaient, d'une manire indfinie, affranchies
de la ncessit de l'inscription. Mais, comme l'art. 8 de cette loi a limit une
anne, partir de la dissolution du mariage on de la cessation de la tutelle, la
dispense d'inscription admise en faveur de ces hypothques, elles sont par cela
mme tombes. pour le temps postrieur, sous le coup des articles prcits.
Pont, nos 890, 895 et 926. Troplong, De la transcription, n 317. Mourlon,
De la transcription, II, 878 Carette, Observations, Sir., 63, 1, 425, la note.
Briguiboul, Revue pratique, 1 864, XXV, p 150. Verdier, De la transcription,
II, 638. Paris, 24 juin 1862, Sir., 63, 2, 37. Civ. cass., 17 aot 1868, Sir.,
68, 1, 377. Il rsulte incontestablement de l que, pour le cas de faillite du
mari ou du tuteur, l'inscription de l'hypothque lgale ne pourrait plus tre
prise d'une manire efficace au regard des cranciers de la masse, aprs le jugement dclaratif de faillite. La seule question qui prsente encore quelque
merce taient, par

la loi du 23 mars
doute est celle de savoir si le second alina de
l'art. 448 du
Code de commerce
s'applique, aussi bien que le premier, aux hypothques lgales des femmes
maries, des mineurs et des interdits, non inscrites dans l'anne de la dissolution du mariage on de la fin de la tutelle, et si, en consquence, il appartient
aux tribunaux de prononcer l'annulation de l'inscription qui n'aurait t prise
qu'aprs l'poque de la cessation de paiement;, ou dans les dix jours qui l'ont
prcde. Pour la ngative, on peut dire que cette annulation facultative tant
subordonne la condition qu'il se soit coul plus de quinze jours entre la
date de l'acte constitutif de l'hypothque et celle de l'inscription, la disposition
qui permet de la prononcer, est par cela mme trangre aux hypothques
lgales qui, attaches de plein droit au fait du mariage ou de la tutelle, ne rsultent d'aucun acte de constitution. Voy. en ce sens : Colmar, 15 janvier 1862,
Sir., 62, 2, 122: Carette, op. et loc. cit.; Troplong, loc. cit. Sans mconnatre
la loue de cet argument, nous ne le considrons pas comme dcisif, et nous
inclinerions
l'opinion contraire. par la raison que l'expiration de l'anne
vers
qui a suivi la dissolution du mariage ou la cessation de la tutelle, place les
cranciers hypothque lgale dans la mme situation que tout autre crancier hypothcaire, et qu'il est ds lors naturel de fixer le point de dpart du
dlai de quinzaine l'expiration de cette anne. Il ne faut d'ailleurs pas perdre
de vue que le retard apport l'inscription de l'hypothque lgale a pu, comme
308
DES DROITS RELS.
L'hypothque inscrite, quoique en temps utile, mais aprs

l'anne qui a suivi la dissolution du mariage ou la cessation de
l'inscripjour
du
o
tiers,
des
l'gard
date,
que
tutelle,
la
ne
tion a t prise, et non plus des poques fixes par l'art. 2135.
Loi du 23 mars 1855, art. 8.
La femme devenue veuve et le ci-devant pupille ou leurs ayants
droit sont cependant dispenss de prendre inscription dans l'anne qui suit la dissolution du mariage ou la cessation de la tutelle, lorsque leur hypothque avait, ds avant l'expiration de
lgal
effet
produit
22. Mais cet effet ne saurait tre
dlai,
son
ce
considr comme ayant t ralis par cela seul que la femme,
devenue veuve, aurait, avant l'expiration de l'anne partir de
la dissolution du mariage, fait liquider ses reprises et saisir les
biens de son mari, soit sur ce dernier, soit mme sur des tiers
dtenteurs 28.
L'art, il, al. 5 de la loi du 23 mars 1855, en statuant sur le
sort des hypothques lgales attaches des mariages dj dissous, ou des tutelles dj finies l'poque o elle devait devenir excutoire, a prescrit l'inscription de toutes ces hypothques
dans l'anne partir du 1er janvier 1856, sous peine de ne devenir efficaces, l'gard des tiers, que du jour des inscriptions
prises ultrieurement 24.
a. L'inscription de l'hypothque lgale des femmes maries,
pour toute autre hypothque, induire les tiers en erreur sur la solvabilit du
mari ou du tuteur, et qu'il ne serait mme pas impossible que ce retard ft le
rsultat d'un concert frauduleux. Cpr. Req. rej., 2 mars 1863, Sir., 63, 1,
425. Il est remarquer que si cet arrt n'a pas formellement statu sur la
question, il semble cependant la prjuger dans le sens de notre opinion.
22 Cpr. sur les circonstances par suite desquelles une hypothque inscrite
est considrer comme ayant produit son effet lgal : 280, texte n 2.
23 Agen, 5 mai 1858, Sir., 59, 2, 364. La cour de Toulouse (19 mars 1861,
Sir., 2, 280) a consacr le mme principe dans une espce o une femme marie, devenue veuve, avait fait faire, au tiers dtenteur des biens de son mari,
sommation de payer ou de dlaisser, et o, sur l'opposition forme par ce dernier, la sommation avait t maintenue.
24 Nous avons cru devoir substituer cette rdaction celle de l'art. 11, al: 5,
qui dit : L'hypothque ne prend rang que du jour o elle est ultrieurement
inscrite. Ces expressions, prises dans leur acception ordinaire, ne se rapporteraient qu'au droit de prfrence, et il est cependant hors de doute que la
disposition de la loi s'applique galement au droit de suite. Du reste, la formule que nous employons concorde avec celle de l'art. 8 qui pose la rgle nouvelle, et dont la rdaction est plus exacte que celle de l'art. 11.
269.
309
des mineurs ou interdits,
peut mme devenir ncessaire, soit pendant la dure du mariage ou de la tulelle, soit avant l'expiration
de l'anne qui a suivi la dissolution du mariage ou la cessation
de la tutelle. Il en est ainsi dans le cas o, la suite de l'alination volontaire des immeubles du mari ou du tuteur, le tiers
acqureur remplit les formalits spciales prescrites par les art.
2193 et 2194, comme aussi lorsque ces immeubles sont, ou frapps de poursuites en expropriation force, ou soumis l'expropriation pour cause d'utilit publique. Au premier cas, l'inscription doit tre prise avant l'expiration du dlai de deux mois fix
par l'art. 2195; en cas de saisie immobilire, elle doit l'tre avant
la transcription du jugement d'adjudication 25; et en cas d'expropriation pour cause d'utilit publique, avant l'expiration de la
quinzaine de la transcription du jugement d'expropriation 20.
Nons avons fermement soutenu dans nos prcdentes ditions ( 269,
note 7) que le Code Napolon n'avait point drog, en faveur des hypothques
lgales dont il s'agit, la rgle de notre ancien Droit : Un dcret nettoie toutes
hypothques (Loisel, Insl. cout., liv. VI, tit. V, reg. 15), et que, sous l'empire de ce Code, l'adjudication sur expropriation force avait encore pour effet
25
de purger
ces hypothques, comme toutes les autres. Voy. dans le mme sens :
Persil, sur l'art. 2182, n

IV,996 ; Zachariaae, 293,
21; Baltur, II, 437 ; Grenier, II, 490; Troplong,

texte et note 16. La Cour de cassation, aprs avoir
longtemps appliqu celle doctrine (Civ. rej., 27 novembre 1811, Sir., 12, 1,
171;Civ. rej., 21 novembre 1821, Sir., 22, 1, 214; Civ. rej., 30 aot 1825,
Sir., 26, 1, 65), avait, par un arrt de rejet, rendues en Chambres runies,
le 22 juin 1833 (Sir., 33, 1, 448), inaugur une jurisprudence contraire,
confirme depuis par de nouvelles dcisions. Voy. Civ. cass., 30 juillet 1834,
Sir., 34, 1, 525; Req. rej., 26 mai 1836, Sir., 36, 1, 775; Civ. cass., 18 dcembre 1839, Sir., 40, 1, 137 ; Civ. rej., 27 mars 1844, Sir., 45, 1, 20. La
loi du 25 mai 1858 vint trancher cette controverse dans le sens de notre ancien
Droit en dcidant, par une disposition ajoute comme dernier alina l'art. 717
du Code de procdure, que le jugement d'adjudication,dment transcrit, purge
toutes les hypothques sans exception, et ne laisse aux cranciers qu'un droit
sur le prix. Seulement, pour sauvegarder autant que possible les intrts des
femmes maries, des mineurs et des interdits, une autre disposition, ajoute
l'art. 692 du Code de procdure, imposa-t-elle au poursuivant qui, d'aprs son
titre de crance, aurait connaissance de l'existence du mariage ou de la tutelle,
l'obligation de faire certaines significations destines provoquer l'inscription
des hypothques lgales ; et il est bien entendu que si la formalit prescrite
par cet article n'avait pas t remplie, quoiqu'elle et d l'tre, les hypothques
lgales ne seraient pas purges.
26 Loi du 3 mai 1841, art. 17. La disposition de cet article n'ayant pas t
modifie par la loi du 23 mars 1855, les cranciers hypothcairesjouissent
310
DES DROITS RELS.
Toutefois, dans ces diffrentes hypothses, l'inscription n'est
exige que pour la conservation du droit de suite; et malgr la
perte de ce droit par le dfaut d'accomplissement de la formalit
de subsister en
continue
de
prfrence
droit
le
utile,
temps
en
faveur de la femme marie, du mineur et de l'interdit, ou de
leurs ayants droit 27. Il en est ainsi au cas de purge par suite d'alination volontaire, comme au cas d'expropriation, par suite de
saisie, ou pour cause d'utilit publique 28.
Que si la purge, l'expropriation force ou l'expropriation pour
cause d'utilit publique n'avait eu lieu qu'aprs l'anne qui a suivi
encore aujourd'hui, pour l'inscription de leurs hypothques, du dlai de quinzaine, partir de la transcription du jugement qui prononce l'expropriation.
Cpr. 209, texte, lett. A, n 2, et note 43.
27 Ce principe, dj admis, en matire d'expropriation pour cause d'utilit
publique, par l'art. 17 de la loi du 3 mai 1843, a t consacr, pour le cas
d'expropriation force, par l'art. 1er de la loi du 21 mai 1858. Voy. Code de
proc, art. 717, al. dernier. Jusque-l, la question avait t controverse,
comme celle de savoir si le jugement d'adjudication sur expropriation force
purgeait les hypothques lgales (cpr. note 25 supr); et dans le premier tat
de sa jurisprudence sur celte dernire question, la Cour de cassation dcidait
que le jugement d'adjudication avait pour rsultat, non seulement d'affranchir,
dans l'intrt de l'adjudicataire, les immeubles vendus de la charge des hypothques lgales non inscrites, mais encore de priver les personnes qui appartenaient des hypothques de tout droit de prfrence sur le prix. Voy. Civ.
cass., 11 aot 1829, Sir., 29, 1, 342; Civ. rej., 18 juillet 1831, Sir., 31,1,
301. Voy. dans le mme sens : Grenier, II, 490; Zachariae, toc. cit.; Metz,
5 fvrier 1823, Sir., 25, 2, 34; Montpellier, 16 aot 1827, Sir., 28, 2, 87;
Nmes, 20 mars et 10 dcembre 1828, Sir., 29, 2, 161. Nous avions, avec
M. Troplong (IV, 984 et suiv.), combattu cette doctrine comme attribuant un
effet trop absolu l'affranchissement de l'immeuble, qui a lieu dans les diff-
rentes hypothses indiques au texte en faveur du tiers acqureur, et comme

sacrifiant sans ncessit les intrts des cranciers hypothque lgale. La loi
du 21 mai 1858 a donn raison notre manire de voir.
28 La Cour de cassation s'tait galement prononce en sens contraire pour
le cas de purge par suite d'alination volontaire. Cpr. | 295 in fine. La question n'ayant pas t lgislativement rsolue pour ce cas, comme elle l'a t pour
celui d'expropriation force, elle pourrait encore la rigueur tre controverse.
Mais nous comprendrions difficilement qu'en prsence de la loi du 3 mai 1841,
et surtout de celle du 21 mai 1858, elle pt recevoir une solution contraire
celle que nous donnons au texte. C'est ce que la Cour de cassation parat avoir
elle-mme reconnu. Civ. rej., 21 juillet 1863, Sir., 63, 1, 489.
Cpr. sur
le point de savoir jusqu' quelle poque subsiste le droit de prfrence, survivant au droit de suite : 283.
269.
311
la dissolution du mariage, ou la cessation de la tutelle, la femme
ci-devant pupille, ou leurs ayants droit, non

inscrits avant l'expiration de cette anne, se trouveraient placs
dans la mme situation que tout autre crancier hypothcaire, et
encourraient ainsi la dchance, non seulement du droit de suite,
mais encore du droit de prfrence, faute d'avoir pris inscription,
soit avant la transcription de l'acte d'alination ou du jugement
devenue, veuve, le
d'expropriation force, soit, en cas d'expropriation pour cause

d'utilit publique, dans la quinzaine de la transcription du jugement qui l'a prononce29. La dchance du droit de prfrence pourrait, dans ces diffrentes hypothses, tre invoque mme par
les cranciers simplement chirographaires du mari ou du tuteur 30.
La proposition nonce au texte a t conteste, en ce qui concerne l'hypo.
thse d'expropriation pour cause d'utilit publique, par MM. Cabantous (Revue
critique, 1855, VII, p. 96 et 101) et Fons (Prcis sur la transcription, n 74).
D'aprs ces auteurs, l'art. 8 de la loi du 23 mars 1855 serait inapplicable
cette hypothse, qui resterait exclusivement rgie par la disposition spciale
de l'art. 17 de la loi du 3 mai 1841, de sorte que la femme devenue veuve,
le ci-devant pupille, ou leurs hritiers conserveraient leur droit de prfrence
su le montant de l'indemnit, lors mme qu'ils n'auraient pris inscription,
ni dans l'anne qui a suivi la dissolution du mariage ou la cessation de la
tutelle, ni dans la quinzaine de la transcription du jugement d'expropriation.
Tout en admettant que la loi du 23 mars 1855 n'a point drog celle du
3mai 1841 quant au dlai de quinzaine dans lequel l'inscription peut encore
tre utilement prise, il nous semble impossible de mconnatre que l'art. 8 de
la premire de ces lois soumet, d'une manire absolue et pour tous les cas possibles, les cranciers hypothque lgale la ncessit de s'inscrire dans
l'anne qui suit la dissolution du mariage ou la cessation de la tutelle, pour
29
conserver le rang que leur assure l'art. 2135. La solution contraire conduirait
des rsultats inacceptables. Il
en rsulterait en effet que les cranciers hypothque lgale, qui ne se seraient pas conforms la disposition de l'art. 8 de
la loi du 23 mars 1855, n'en primeraient pas moins, au cas particulier d'expropriation pour cause d'utilit publique, d'autres cranciers hypothcaires rgulirement inscrits, alors cependant que ces derniers avaient, par l'effet mme
dfaut d'inscription dans l'anne de la dissolution du mariage ou de la cessation de la tutelle, acquis, rencontre des cranciers hypothque lgale,
droit de priorit irrvocable, et qui n'aurait pu leur tre contest dans un
ordre ouvert la suite d'une alination volontaire ou d'une expropriation
faree. Or, on ne comprendrait pas que la circonstance, toute fortuite d'une
expropriation pour cause d'utilit publique, pt avoir pour consquence de
modifier ce point une situation dfinitivement tablie. Cpr. Flandin, De la
transcription, II, 1531.
est, en effet, certain qu'une inscription prise en temps utile est, en
du
Il
312
DES DROITS RELS.
d. Le lgislateur, tout en rendant l'efficacit de l'hypothque

lgale des femmes maries et des mineurs ou interdits indpendante de la formalit de l'inscription, s'est attach maintenir,
autant qu'il tait possible, le principe de la publicit. Dans cette
l'obligation,
accord
et
certaines
impos
il
personnes
vue, a
d'autres la facult de requrir l'inscription de ces hypothques.
C'est ainsi que l'art. 2136 enjoint aux tuteurs et aux maris euxmmes de prendre, sans aucun dlai, inscription sur tous les immeubles qu'ils possdent au moment de l'entre en gestion ou de
la clbration du mariage, et sur ceux qui pourront leur appartenir par la suite. L'art. 2137 impose en outre aux subrogs tuteurs l'obligation de veiller ce que les inscriptions soient prises
sans dlai, et si elles ne l'taient pas, de les faire effectuer euxmmes. Enfin, l'art. 2138 veut, qu' dfaut par les maris, les
tuteurs et les subrogs tuteurs de satisfaire l'obligation qui leur
est impose, les inscriptions soient requises par le procureur imprial prs le tribunal de premire instance du domicile des
maris et tuteurs, ou du lieu de la situation des biens 31.
D'un autre ct, l'art. 2139 autorise les parents, soit du mari,
gnral, la condition sine qu non de l'efficacit du droit hypothcaire l'gard
des tiers, quels qu'ils puissent tre, mme des cranciers simplement chirographaires. Cpr. 267, texte et note 3. Or, du moment o cesse, pour les cranciers hypothque lgale, la dispense d'inscription, cette condition leur devient
commune. Flandin, op. cit., II, 1537 et suiv. Voy. en sens contraire : Lesenne,
Commentaire de la loi du 23 mars 1855, n 136. Suivant cet auteur, le terme
tiers devrait, dans l'art. 8 de la loi du 23 mars 1855, tre entendu des tiers
qui ont acquis quelque droit rel sur les immeubles du mari ou du tuteur, et
l'exclusion par consquent de leurs cranciers simplement chirographaires.
Mais c'est l une opinion que repousse le texte mme de l'art. 8, qui, la
diffrence des art. 3 et 7, emploie le mot tiers d'une manire absolue et sans
en restreindre la porte. Nous ajouterons que cette diffrence de rdaction se
justifie par la considration que si, d'aprs son objet mme, la transcription
n'a pas d tre exige pour rendre la transmission de proprit efficace an
regard des cranciers chirographaires de l'ancien propritaire, il devait en tre
autrement de l'inscription qui, ainsi que nous l'avons fait remarquer, est une
condition absolue de l'efficacit de tout droit hypothcaire.
si Cpr. sur les devoirs des procureurs impriaux en celte matire : Instruction du ministre de la justice du 15 septembre 1806 (Locr, Lg., XVI, p,460;
Bernard, De l'inscription des hypothques lgales par le procureur imprial,
Paris, 1862, broch. in-8. Voy. aussi art. 692 du Code de procdure. L'obligation impose au procureur imprial, par cet article, de prendre inscription
269.
313
soit de la femme, et les parents du mineur ou, dfaut de parents, ses amis 32, faire effectuer l'inscription de leurs hypo-
thques, inscriptions qui, du reste, peuvent tre requises par la

femme ou par e mineur eux-mmes. Quant aux conservateurs
des hypothques, ils n'ont pas qualit pour oprer d'office l'inscription des hypothques lgales dont il s'agit 38.
Les personnes indiques aux art. 2138 et 2139 n'encourent aucune responsabilit, lorsqu'elles ngligent de prendre inscription34. Au contraire, le dfaut d'accomplissement des obligations
imposes, sous ce rapport, aux maris, tuteurs et subrogs tuteurs
est de nature entraner contre eux de graves consquences.
Le mari ou le tuteur qui, ayant nglig de prendre inscription
sur lui-mme, aurait consenti ou laiss prendre des privilges ou
des hypothques sur ses immeubles, sans dclarer expressment
qu'ils taient affects l'hypothque lgale de sa femme ou de
ses pupilles, serait rput stellionataire, et devenait autrefois
comme tel contraignable par corps 35. Art. 2136, al. 2.
Les expressions consenti ou laiss prendre des privilges ou des
hypothques, dont se sert la loi 36, comprennent, avec les actes de
constitution d'hypothques, toute transmission conventionnelle,
snr les biens compris dans la saisie, est plus prcise et plus rigoureuse que la
mission que lui donne l'art. 2138.
32 La loi n'accorde pas ce droit aux amis de la femme. Tarrible, Rp., v
Insc. hyp., 2, n 17. Persil, sur l'art. 2139. Zachariae, 269, note 10.
Caen, 8 mai 1839, Sir., 39, 2, 329.
33 Circulaire du ministre de la justics du 15 septembre 1803, rapporte par
Persil, sur l'art. 2138, n 2. Zachariae, 269, note 9.
34 Persil, sur l'art. 2139. Pont, n' 847. Zachariae, 269, texte et note 11.
D'aprs l'art. 32 de la loi du 11 brumaire an vu, les parents ou amis qui
avaient concouru la nomination du tuteur, laient tenus, chacun individuellement, et sous leur responsabilit solidaire, de requrir en temps utile inscription sur ses biens.
La menace de la contrainte par corps offrait au tiers une srieuse garantie ;
et il est regrettable que. par suite de l'abolition de la contrainte par corps en
matire civile, les prescriptions tablies pour assurer l'inscription des hypothques lgales, des mineurs, des interdits et des femmes maries, se trouvent
aujourd'hui dpourvues de toute sanction spciale. Nous avons laiss subsister
les propositions relatives l'art. 2136, dans la prvision de nouvelles dispositions du stellionat.
36 Cette rdaction prte critique en ce que, d'une part on ne peut, par
,
convention, crer de privilges, et en ce que, d'autre part, il parat impossible
d'tendre la disposition pnale de l'art. 2136 au cas d'tablissement d'hypo-
314
DES DROITS RELS.
d'hypoprivilges
subrogation,
de
voie
de
exemple
ou
par
par
thques qui se trouvent prims par l'hypothque lgale de la
femme ou des mineurs 37. On doit en conclure que le mari ou le
tuteur qui, ayant vendu un de ses immeubles, subrogerait dans
duquel
il
des
mains
recevrait
le
tiers
vendeur
de
privilge
en
son
le prix, sans dclarer l'existence de l'hypothque lgale, devrait
tre rput stellionataire. 11 en serait de mme du mari ou du tuteur qui, empruntant des fonds pour dsintresser un crancier
ayant privilge ou hypothque sur ces biens, subrogerait le prteur aux droits et actions de ce crancier, sans dclarer l'existence
de l'hypothque lgale qui primait les srets de ce dernier 38.
La disposition de l'art. 2136 est sans application possible
l'tablissemenl sur les biens des tuteurs ou maris d'hypothques
judiciaires, ou de nouvelles hypothques lgales 39. Elle ne saurait davantage tre tendue au mari ou au tuteur qui vendrait
des immeubles soumis l'hypothque de la femme ou des mineurs. Dans ce dernier cas, le mari ou le tuteur ne seraient rputs slellionataires, qu'autant qu'ils auraient dclar libres les
immeubles vendus 40.
thques lgales ou judiciaires. Il faut donc appliquer cette disposition dislributive, avec les distinctions et les restrictions qui rassortent de l'esprit de la loi.
37 Cette formule exprime, nous le croyons, la vritable pense de la loi. Le
tuteur ou le mari qui, ayant omis de prendre inscription sur lui-mme, confre
ou transmet des tiers des srets hypothcaires qui se trouvent primes par
l'hypothque lgale du mineur ou de la femme, sans dclarer cette hypothque,
commet, aux yeux de la loi, une rticence coupable et empreinte de dol. Or,
ce point de vue, il importe peu que le tuteur ou le mari ait constitu une
hypothque sur ses biens, ou qu'il ait, par une voie quelconque, transmis des
hypothques ou des privilges dont ils taient grevs, puisqu'il aura toujours
offert et fourni des tiers des srets d'une valeur suprieure en apparence
leur valeur relle ; et c'est l prcisment le fait ou le rsultat que le lgistateur a voulu prvenir. l'ont, n 850.
38 Dans les deux cas indiqus au texte, il serait vrai de dire que le mari ou
le tuteur ont confr, ou du moins, ils ont laiss prendre, au tiers avec lesquels
ont trait, des privilges ou des hypothques sur leurs biens. Pont, n 850.
39 Tarrible, Rp., v Insc. hyp., 3, n 14. Persil, sur l'art. 2136, n 3.
Rolland de Villargues, v Insc. hyp., 2, n 22. Troplong, II, 633 bis. Zachariae, 269, texte et note 5.
40 Paenalia non sunt extendenda ; et praeterea, non est eadem ratio. L'acqureur des biens vendus par le tuteur ou le mari peut compltement sauvegarder
ses intrts, en remplissant les formalits prescrites par les art. 2193 et 2194 ;
tandis que les cranciers auxquels le tuteur ou le mari ont fourni des srets
269.
315
La simple dclaration que le mari ou le tuteur auraient faite

de leur qualit ne suffirait pas toujours pour les soustraire
l'application de l'art. 2136 41.
D'un autre ct, l'excuse de bonne foi n'est point admissible
de la part du mari ou du tuteur, en ce sens qu'ils ne peuvent
prtexter de l'ignorance des dispositions de cet article 45. Mais
cette excuse pourrait tre utilement invoque, si, en fait, et par
suite de circonstances exceptionnelles, le tuteur ou le mari
avaient eu des raisons plausibles ducroire que l'immeuble donn
en hypothque se trouvai! affranchi de
l'hypothque lgale non
inscrite et non dclare43.

Le tiers qui a contract avec le mari ou le tuteur, en parfaite
connaissance de l'hypothque lgale dont se trouvaient grevs
leurs immeubles, n'est point admis, pour invoquer la disposition
de l'article prcit, se prvaloir contre eux du dfaut de dclaration expresse de cette hypothque 44.
hypothcaires, n'ont aucun moyen de se mettre l'abri de l'hypothque lgale
du mineur on de la femme. Pont, n 819. Zachariae, loc. cit. Civ. rej., 25 juin
1817, Sir., 18, 1, 13. Civ. cass., 20 novembre 1826, Sir., 27, 1, 170.
41 En effet, les tiers, quoique avertis par une pareille dclaration de l'existence de l'hypothque lgale, peuvent avoir trait avec le tuteur ou le mari
dans la supposition que les immeubles formant l'objet de la convention se trouvaient dgages de cette hypothque par l'effet d'une rduction conventionnelle
ou judiciaire. Cpr. Poitiers, 29 dcembre 1830, Sir., 31, 2, 264.
42 Zachariae, 269, note 6, in fine. Civ. cas., 20 novembre 1826. Sir., 27,
1, 170. Bordeaux, 15 mars 1833, Sir., 33, 2, 364. Paris, 27 novembre 1835,
Sir., 36, 2, 164.
43 Troplong, De la contrainte
par corps, n- 63 et 64. Civ. rej., 21 fvrier
1827, Sir., 27, 1, 336.
44 Rej., 26 juin 1844, Sir., 43, 1, 77. Cpr. aussi : Civ. rej., 25 juin 1817,
Sir., 18, 1, 13. Voy. en sens contraire : Persil, sur l'art. 2136, n 3 ; Troplong, II, 633; Duranton, XX, 45 ; Pont, n 854; Zachariae, 269, texte et
note 6. D'aprs ces auteurs, on ne pourrait, sous aucun prtexte, se relcher de
la rigueur de l'art. 2136, et l'on devrait rejeter toute excuse propose par le
tuteur ou le mari, si les actes par eux passs avec des tiers ne fournissaient la
preuve vidente de la dclaration de l'hypothque. Cette interprtation exagre,
notre avis, la porte du second alina de l'art. 2136. La mauvaise foi est,
en gnral, un lment indispensable l'existence du stellional; et si, dans
l'hypothse prvue par cet article, la loi rpute stellionataire le mari ou le tuteur, c'est parce qu'elle attache leur silence une prsomption de mauvaise
foi : or, comme cette prsomption ne rentre pas, d'aprs son objet, dans la classe
de celles que le second atina de l'art. 1352 dclare absolues, il semble qu'elle
316
DES DROITS RELS.
Du reste, la femme pourrait soustraire le mari toutes poursuites, en offrant de subroger le crancier poursuivant son hypothque lgale, alors du moins qu'elle n'aurait pas dj prcdemment consenti de pareilles subrogations au profit d'autres
cranciers 45.
Le subrog tuteur qui a nglig de faire prendre sans dlai 46
par le tuteur, ou de requrir lui-mme l'inscription de l'hypothque lgale, est personnellement responsable du prjudice que
le dfaut d'inscription peut occasionner, soit au pupille 47, soit
toutefois
admis
serait
Il
le
qui
trait
tiers
tuteur
48.
ont
avec
aux
n'exclue pas entirement la preuve contraire de la bonne foi. Mais ft-il certain que toute excuse prise de la bonne foi doive tre carte, il n'en rsulterait pas encore que le tiers qui a trait avec le tuteur ou le mari, malgr
la connaissance qu'il avait de l'existence de l'hypothque lgale, puisse
lgalement leur faire un reproche de n'avoir pas expressment dclar cette hypothque. Il ne s'agit point ici d'une de ces formalits requises pour rendre
opposable aux tiers telle ou telle convention, et auxquelles ne supplerait point
la connaissance personnelle que ceux-ci pourraient en avoir acquise, mais d'une
simple dclaration prescrite dans le but d'apprendre aux tiers ce qu'ils ont intrt savoir, et laquelle s'applique compltement la maxime Cerliorari nondbet qui haud ignorat. Il ne faut d'ailleurs pas perdre de vue que la contrainte par corps prononce par l'art. 2136 est bien moins attache la crance
mme du tiers avec lequel le mari ou le tuteur a contract, qu'aux dommagesintrts qui peuvent lui tre dus en cas de non-paiement de sa crance,
et nous comprendrions difficilement que l'on reconnt celui qui a trait en
parfaite connaissance d'une hypothque lgale un droit quelconque des
dommages-intrts, raison du dfaut de dclaration expresse de cette hypothque : Scienti et volonti non fit injuria. Du reste, nous admettons que les
tribunaux devraient se montrer svres dans l'apprciation des moyens l'aide
desquels le tuteur ou le mari entendraient tablir que le tiers a eu connaissance de l'hypothque lgale, et qu' moins d'une preuve positive et complte
de ce fait, l'application de l'art. 2136 ne pourrait tre carte.
45 La subrogation, offerte dans ces condi lions, ferait disparatre tout principe
de dommages-intrts contre le mari. Duranton, XX, 43. Pont, n 856. Cpr.
Paris, 12 dcembre 1816, Sir., 17, 2, 228. Voy. en sens contraire : Zachariae,
46 Le subrog tuteur jouit d'un dlai moral
pour l'accomplissement de l'obligation que lui impose l'art. 2137; et il appartient aux tribunaux de dcider,
d'aprs les circonstances, si, dans tel cas donn, ce dlai a t dpass ou non.
47 Le dfaut d'inscription peut causer prjudice
au pupille lui-mme, dans
les cas o l'inscription devient ncessaire mme pendant la dure de la tutelle.
Cpr. texte n 2, lett. c. supr. Pont, n 859.
48 L'art. 2137 dit : sous peine de tous dommages-intrts,
sans spcifier les
DES PRIVILGES ET DES HrPOTHQUES.
269.
317
repousser toute demande en dommages-intrts dirige contre
lui, en prouvant que le demandeur avait connaissance de l'hypothque lgale qui grevait les biens du tuteur avec lequelil a trait".
La disposition de l'art. 2137, spciale l'inscription de l'hypothque lgale qui affecte les biens du tuteur en cette qualit, ne
saurait tre tendue a l'inscription de l'hypothque comptant au
pupille du chef de la femme du tuteur, sa mre 60.
Lorsque l'hypothque lgale d'une femme marie, d'un mineur ou d'un interdit a t restreinte certains immeubles spcialement dtermins, soit par le contrat de mariage ou par
l'acte contenant nomination du tuteur, soit par une dcision judiciaire, le mari, le luteuroulesubrogtuleurnesont tenusdeprendre inscription que sur ces immeubles. Art. 2142, et arg. de cet article. Que si certains immeubles seulement avaient t soustraits
l'hypothque, l'inscription n'en devrait pas moins tre prise
d'une manire gnrale, sauf indication des immeubles dgrevs.
3 Bu privilge du
vendeur, et de celui du bailleur de fonds pour l'acquisition

d'un immeuble.
Le privilge du vendeur d'un immeuble devient efficace

l'gard des tiers, par le seul effet de la transcription de l'acte de
vente.
Il en est de mme du privilge du bailleur de fonds pour l'acpersonnes envers lesquelles la responsabilit du tnteur peut se trouver engage.
Mais on ne saurait en conclure que le subrog tuteur puisse tre recherch
mme par de simples cranciers chirographaires; et cela par le double motif
que ces cranciers se trouveraient dans l'impossibilit d'tablir avec certitude
qu'ils n'auraient pas trait avec le tuteur, s'ils avaient connu sa qualit, et
qu'il n'est pas probable que le lgislateur ail entendu soumettre le subrog
tnteur une responsabilit qui serait illimite, si elle existait mme leur profil.
Dalloz, Rp., v Priv. hyp., n 1379. Pont, n 861. Taulier, VII, p. 316.
La responsabilit du subrog tuteur serail-elle engage vis--vis des tiers auxquels le tuteur aurait vendu des biens soumis l'hypothque lgale, sans dclarer l'existence de celle hypothque? Nous le pensons : la circonstance que
les acqureurs eussent pu se mettre couvert en remplissant les formalits prescrites par les art. 2193 et 2194 n'est pas de nature excuser le dfaut d'accomplissement de l'obligation qui incombait au subrog tuteur, et pourrait tout
dommages-intrts.
au plus tre prise en considration pour la fixation des
tre une cause
49 Le dfaut d'inscription d'une hypothque lgale ne peut
de prjudice pour celui qui connat l'existence de cette hypothque. Cpr.
note 44 supr.
30 Douai, 18 mars 1840, Sir., 40, 2, 289.
318
DES DROITS RELS.
quisition d'un immeuble, lorsque l'acte de vente constate que

paiement du prix.
employs
t
ont
au
emprunts
fonds
les
Art. 2108 51.
270.
doit
tre
prise.
l'inscription
desquelles
Des personnes au nom

De celles qui ont qualit pour la requrir. Du rle du conserprendre.
inscriptions
hypothques
quant
des
aux
vateur
du
tituprise
principe,
tre
doit,
L'inscription
au
nom
en
1.
laire de la crance garantie par l'hypothque qu'il s'agit de
rendre publique.
Si le crancier originaire est dcd avant que l'inscription ait
t effectue, elle peut tre requise jusqu'au partage du moins 1,
au nom de sa succession indivise, ou de ses hritiers, sans qu'il
soit ncessaire que ceux-ci y soient tous indiqus nominativement 2.
En cas de cession de la crance, le cessionnaire peut, avant
toute signification ou acceptation du transport, prendre inscription en son propre nom 3. Il peut, d'un autre ct, prendre inscription au nom du cdant, mme aprs la signification ou l'acceptation du transport4. Du reste, pour que l'inscription prise
L'explication dtaille de l'art. 2108 sera donne au 278.
1 Le partage de la succession une fois consomm, il est naturel et plus rgulier que l'inscription soit prise au nom de l'hritier dans le lot duquel la
crance est tombe. Cependant il ne semble pas qu'elle dt tre annule pour
avoir t requise au nom de la succession du crancier originaire. Rien n'oblige,
en effet, les hritiers donner de la publicit l'acte de partage, et les tiers
n'ont pas d'intrt ce que l'inscription soit prise, plult par l'un des hritiers
seulement, que par les hritiers collectivement. Cpr. texte et note 4, infr.Voy.
cep. Persil sur l'art. 2148, 1, n 3.
2 Proudhon, De l'usufruit, III, 1040. Pont, n 931. Zachariae, 270, note
7, in fine. Paris, 16 fvrier 1809, Sir., 9, 2, 208. Civ. rej., 15 mai 1809,
Sir., 10, 1, 22. Req. rej., 17 mars 1852, Sir., 52, 1, 455.
3 Cpr. 359 bis, texte n 1, in fine. Merlin, Rp., v Hypothque, sect. II,
2, art. 10, n 1. Troplong, I, 365. Martou, III, 1052. Duranton, XX, 95.
Pont, n 931. Zachariae, 270, texte et note 7. Paris, 13 ventse an XIII,
Sir., 5, 2, 566. Req. rej., 4 avril 1811, Dev. et Car., Coll. nouv., III, 1,
319. Civ. cass., 25 mars 1816, Sir., 16, 1, 233. Req. rej., 11 aot 1819,
Sir., 19, 1, 450. Bourges, 12 fvrier 1841, Sir., 41, 2, 617.
4 Merlin, Quest., v Insc. hyp., 11, n 1. Delvincourt, III, p. 332 et 333.
Persil, sur l'art. 2148, n 4. Grenier, I, 74, Duranton, XX, 93. Martou, loc.
51
270.
319
par le cessionnaire en son nom personnel soit valable, il n'est

pas ncessaire que le transport ait eu lieu par acte authentique8.
Le tiers auquel le crancier a dlgu une crance hypothcaire ne peut, avant d'avoir accept la dlgation, prendre inscription en son nom personnelc. L'acceptation peut avoir lieu
expressment ou tacitement 7. Mais, comme elle doit prcder
l'inscription, celle-ci ne peut tre considre comme un acte d'acceptation 8.
Les cranciers du titulaire d'une pareille crance n'auraient
pas davantage qualit pour prendre inscription en leur propre
nom 9.
L'inscription, qui n'a pas t prise au nom du crancier originaire, de ses hritiers ou de son ayant cause, est considrer
comme non avenue, et ne profile, ni l'inscrivant, ni au titulaire
rel de la crance. C'est ce qui aurait lieu notamment pour les
inscriptions requises, en leur propre nom, soit par le dlgalaire
eit. Zachariae, toc. eit., Req. rej., 5 ventse an XIII,Dev. et Car., Coll. nouv.,
II, 1, 81. Req. rej., 16 novembre 1840, Sir., 40, 1, 961.
s Nec obtint art. 2152. Cet article, qui statue sur la dclaration de changement du domicile lu dans une inscription, ne saurait tre tendu au cas o
le cessionnaire prend une inscription nouvelle. Delvincourt, III, p. 335. Troplong, 1,364. Zachariae, loc. cit. Req. rej., 11 aot 1819, Sir., 1, 450. Voy.
en sens contraire : Grenier, II, 389. Cpr. aussi : Toulouse, 2 janvier 1841,
Dalloz, Rp., v Priv. et Hypoth., n 1500.
6 Toullier, VII, 289. Grenier, II, 388. Troplong, I, 368. Duvergier, De la
rente, II, 241 et 242. Martou, III, 1053. Pont, n 931. Civ. rej., 21 fvrier
1810, Sir., 10, 1, 209. Metz, 24 novembre 1820, Sir., 21, 2, 315. Aix,
27 juillet 1846, Sir., 46, 2, 443. Civ. cass., 7 mars 1865, Sir., 65,
1, 165.
7 La jurisprudence s'tait d'abord prononce pour la ncessit d'une acceptation expresse et authentique. Voy. Civ. rej., 21 fvrier 1810, Sir., 10, 1,
209; Metz, 24 novembre 1820. Sir., 21, 2, 315. Mais c'tait videmment
aller au del des exigences de la loi. Voy. dans le sens de notre opinion :
Montpellier, 1er aot 1832, Sir., 33, 2, 426; Civ. rej., 8 juillet 1834, Sir.,
34, 1,504: Req. rej., 27 janvier 1856, Sir., 56, 1, 605.
Sir., 65,
8 Aix,27 juillet 1846, Sir., 46, 2, 443.Civ. cass., 7 mars 1865,
1, 165. Voy. en sens contraire : Dijon, 4 fvrier 1847, Sir., 47, 2, 407.
crancier est autoris
9 Si, aux termes de l'art. 775 du Code de proc, tout
prendre inscription pour conserver les droits de son dbiteur, il n'en rsulte
personnel du crancier qui la
prise
puisse
tre
l'inscription
nom
au
pas que
requiert. Duranton, XX, 90. Martou, III, 1054, Pont, n 932. Cpr. Req. rej.,
20 mai 1839, Sir., 39, 1, 785.
320
DES DROITS RELS.
de la crance hypothcaire avant l'acceptation de la dlgation,

soit par les cranciers du titulaire de cette cranceJ0.
L'inscription prise au nom seulement de l'une des personnes
intresses la conservation de la crance ne profite point en
gnral aux autres. C'est ainsi que l'inscription prise par l'usufruitier d'une crance en son nom personnel ne profite point au
le crancier
requise
l'inscription
11
par
propritaire
et
que
;
nu
d'une rente viagre, stipule rversible, aprs son dcs, sur la
tte d'un tiers, ne profite pas ce tiers, encore que la clause de
rversibilit y soit mentionne 12.
2 Tout titulaire d'une crance hypothcairea, comme tel, qualit pour requrir l'inscription de l'hypothque attache sa
crance. Cette rgle s'applique mme aux personnes qui ne jouissent pas du libre exercice de leurs droits. C'est ainsi que les
femmes maries et les mineurs sont autoriss requrir l'inscription de leur hypothque lgale sur les biens de leurs maris ou
tuteurs. Art. 2139.
A ct des cranciers hypothcaires eux-mmes, il y a des personnes qui sont tenues, sous leur responsabilit personnelle, de
requrir l'inscription, ou qui sont autorises le faire, soit dans
l'intrt du crancier, soit dans celui des tiers 13, et d'autres
qui jouissent de la facult de la requrir dans leur propre intrt.
Tous ceux qui, en vertu d'un mandat lgal ou conventionnel,
sont chargs de l'administration de la fortune d'autrui doivent,
peine de tous dommages-intrts, requrir l'inscription des
crances hypothcaires comprises dans les biens dont la gestion
leur est confie.

Toutefois, l'inscription prise en son nom personnel par un crancier du
crancier hypothcaire devrait tre maintenue, si l'inscrivant avait eu soin de
s'y annoncer comme exerant les droits de son dbiteur, et si les nom, prnoms,
profession et domicile de ce dernier, comme titulaire de la crance inscrite, y
taient mentionns. C'est en ce sens que l'on doit entendre les termes de l'art.
775 du Code de proc, entre tous les cranciers inscrits ou opposants. Tarrible, Rp., v Inscr. hyp., 5, n 5. Persil, sur l'art. 2148, n 3.
11 Proudhon, De l'usufruit, III, 1039, 1040 et 1041 Troplong, III, 675.
Req. rej., 4 frimaire an XIV, Sir., 6, 1, 209.
12 Poitiers, 26 janvier 1832, Sir., 32, 2, 209.
18 Voy. sur les personnes charges de requrir l'inscription des hypothques
lgales des femmes maries, des mineurs ou interdits, et sur celles qui sont
autorises le faire : art. 2136 2139 ; 269, texte n 2 lett. d.
10
270.
321
L'usufruitier d'une crance hypothcaire peut et doit en requrir l'inscription, non seulement dans son intrt personnel, mais
encore au nom du nu propritaire 14.
Le notaire qui a reu un acte portant constitution d'hypothque n'est pas tenu, en principe, et moins d'avoir t spcialement charg de ce soin, de requrir l'inscription de l'hypothque stipule dans l'acte 15.
Les cranciers du titulaire d'une crance hypothcaire peuvent, pour la conservation des droits de leur dbiteur, requrir
l'inscription de cette crance. Code de procdure, art. 778, cbn.
Gode Napolon,
art. 1166.
Les personnes qui ont qualit pour prendre une inscription

peuvent la requrir par l'intermdiaire d'un tiers. Le mandat
donn cet effet n'est soumis aucune forme, et peut tre purement verbal. La preuve en rsulte, vis--vis du conservateur, du
fait mme que le tiers qui requiert l'inscription est porteur de
l'original en brevet, ou d'une expdition en bonne forme, de

l'acte ou du jugement qui donne naissance au privilge ou l'hypothque, de telle sorte que ce fonctionnaire ne pourrait refuser
d'oprer l'inscription, sous le prtexte que le requrant ne justifierait pas suffisamment de son pouvoir 16. Art. 2148, al. 1er.
L'inscription opre sur la rquisition d'un tiers, qui, n'ayant
reu aucun mandat cet effet, aurait agi comme simple neyotiorumgeslor, ne serait pas nul par ce motif, et profiterait au crancier qui jugerait convenable de se l'approprier17. Mais il est entendu que le dbiteur sur lequel une inscription aurait t ainsi
prise pourrait, d'accord avec le crancier, en faire ordonner la
radiation aux dpens du requrant, mme avec dommages-intrts, s'il y avait lieu 18.
Cpr. 231, texte n 3. Proudhon, op. cit., III, 1038.
15 Pont, n 937, et Revue critique, 1855, VII, p. 35. Bordeaux, 26 mars
1844, Sir., 44, 2, 463. Req. rej., 4 juillet 1847, Sir., 48, 1, 205. Riom,
7 dcembre 1848, Sir., 49, 2, 88. Paris, 28 juillet 1851, Sir., 52, 2, 794.
Rouen, 24 novembre 1852, Sir., 53, 2, 263. Req. rej., 14 fvrier 1855, Sir.,
55, 1, 171. Cpr. Paris, 14 janvier 1854, Sir., 55, 2, 705. Cet arrt n'est pas
contraire notre opinion. Il a t rendu dans des circonstances exceptionnelles qui le justifient compltement.
16 Troplong, III, 673. Duranton, XX, 88. Baudot, n 217. Pont, n 935.
17 Delvineourt, III,
p. 166, note 2. Troplong, III, 674. Voy. cep. Tarrible,
Rp., v Insc. hyp., 5, n 5.
16 C'est
ce qui pourrait arriver dans le cas o un tiers, sans pouvoir de la
14
II.
21
322
DES DROITS RELS.
gnral,
doit,
et
hypothques
des
en
ne
conservateur
Le
30
sauf les cas o la loi lui impose l'obligation de le faire d'office 19
oprer d'inscriptions que lorsqu'il est rgulirement requis. Il devrait notamment s'abstenir d'inscrire d'office, soit l'hypothque
lgale d'une femme marie, d'un mineur ou d'un interdit, soit
l'hypothque conventionnelle stipule dans un acte de vente ou
de donation, qui serait prsent la formalit de la.transcription 20.
S'il avait, de son propre mouvement et sans rquisition, pris

des inscriptions pour de pareilles hypothques, les parties intresses seraient fondes lui refuser le paiement de tous droits
et salaires, et l'actionner pour en faire ordonner la radiation
ainsi
prises
inscriptions
les
Mais
frais.
ne sont pas pour cela
ses
frappes de nullit ; elles profitent aux cranciers qui entendraient les maintenir et se les approprier, comme.leur profiteraient des inscriptions requises en leur nom par des tiers dpourvus de tout mandat de leur part 21.
part de l'une des personnes ayant qualit cet effet, aurait fait inscrire l'hypothque lgale d'une femme marie. Cpr. 269, texte n 2, note 32, et l'arrt de Caen cit dans cette note.
20 Zachariae, 270, texte in principio, et note 2, in fine.
21 Civ. rej., 13 juillet 1841, Sir., 41, I, 731. Agen, 4 janvier 1854, Sir.,
54, 2, 350. Cpr. Pont, nos 270 et 933; Flandin, De la transcription, II,
1123; Colmar, 30 mai 1865, Sir., 65, 2, 348. Voy. en sens contraire : Poitiers, 1er juillet 1831, Sir., 31, 2, 241; Nmes, 29 novembre 1854, Sir., 55,
2, 512. Ces arrts, qui dcident que l'inscription d'office d'une hypothque
conventionnelle, stipule dans un acte de vente ou de donation, est nulle et
entrane la nullit de celle prise en renouvellement par le crancier lui-mme,
mconnaissent l'objet de l'inscription hypothcaire et crent une cause de nullit qui n'existe pas dans la loi. trangre l'tablissement et la validit de
l'hypothque mme, l'inscription est uniquement destine la rendre publique;
le voeu de la loi est rempli ds que l'hypothque a t porte la connaissance
du public par le moyen d'une inscription opre sur le registre tenu cet effet,
et runissant les nonciations ncessaires. Qu'importe aux tiers que l'inscription ait t effectue par suite d'une rquisition rgulire, ou que le conservateur y ait procd de son propre mouvement; comment pourraient-ils trouver,
dans cette dernire circonstance, qui n'a pu les induire en erreur, ni leur causer
dommage, un motif lgitime de quereller l'inscription? D'un autre ct, si l'art,
2108 impose au conservateur l'obligation de prendre inscription d'office pour
les crances-privilgies rsultant d'actes de vente, aucune loi ne lui dfend
d'inscrire, sans rquisition de la part du crancier, une hypothque conventionnelle; et l'on ne voit rellement pas pourquoi l'inscription prise par le con-
271.
323
271.
Des personnes sur lesquelles l'inscription doit tre prise.

Des
titres en vertu desquels elle peut tre requise.

10 L'inscription doit
tre prise sur la personne du chef de laquelle procde l'hypothque qu'elle est destine rendre
publique, c'est--dire, selon les cas, sur le dbiteur direct et originaire ou sur le tiers qui a fourni l'hypothque1.
Lorsque la personne sur laquelle l'inscription devait tre prise
est dcde, le crancier a le choix 2 de la prendre sur le dfunt mme, ou sur ses hritiers dsigns individuellement3.
Art. 2149.
La facult accorde au crancier de prendre inscription sous

le nom du dbiteur dcd n'est soumise aucune rserve ni
restriction. Elle lui appartiendrait dans le cas mme o les hritiers auraient reconnu la dette et en auraient fourni titre nouveli.
En cas d'alination de l'immeuble grev, l'inscription peut toujours tre prise sur le dbiteur originaire ou le tiers qui a fourni
l'hypothque, sans qu'il soit ncessaire d'y dsigner l'acqureur 5.
servateur de son propre mouvement serait nulle, et ne pourrait tre invoque
par le crancier, alors cependant qu'une inscription provoque par un tiers
destitu de toute qualit pour la requrir profite au crancier qui en rclame
le bnfice.
1 C'est ainsi que l'on doit entendre les termes dbiteur et individu grev
d'hypothqueque, qui se trouvent dans le n 2 de l'art. 2148. Martou, III, 1074.
Pont, n 976. Cpr. texte et note 5 infr.
2 L'art. 2149 accorde au crancier une facult destine lui faciliter l'inscription; mais elle ne lui dfend pas de la prendre sous le nom des hritiers du
dbiteur. Persil, sur l'art. 2149, n 2. Pont, n 973. Zachariae, 271, note 2.
i Si, au lieu d'user de la facult de s'inscrire sons le nom du dbiteur dcd, le crancier prenait inscription sur les hritiers, il devrait, en conformit
de la rgle pose par le n 2 de l'art. 2148, les dsigner individuellement par
leurs noms, prnoms, domiciles et professions. Pont, n 973. Une inscription prise sur les hritiers, non individuellement dsigns, dn dbiteur serait
cependant valable si elle contenait, quant ce dernier, une dsignation suffisante. Civ. rej., 2 mars 1812, Sir., 12, 1, 257.
L'argument en sens contraire, que Persil (art. 2149, n 3) a cru pouvoir
tirer de l'art. 879, manque de fondement. Martou, III, 1113. Pont, n 974.
5 Vainement objecterait-on que les termes du n 2 de l'art. 2148, l'individu
grev d'hypothque, s'appliquent prcisment au tiers dtenteur des immeubles
affects l'hypothque, et que c'est par consquent sur lui que l'inscription
324
DES DROITS RELS.
Elle serait entache de nullit si elle avait t prise sur le tiers

dtenteur seulement 6.
2 L'inscription peut tre requise en vertu de tout acte susceptible de confrer un privilge ou une hypothque. C'est ainsi,
admis revendeur
le
est
le
copartageant
exemple,
ou
que
par
qurir l'inscription de son privilge, lors mme que la vente ou
le partage n'a t consign que dans un acte sous seing priv 7.
C'est ainsi encore que les cranciers d'une succession peuvent
requrir l'inscription exige par l'art. 2111, bien que leurs
crances ne soient constates que par des actes sous seing priv.
La circonstance que l'acte de constitution d'une hypothque
serait entache d'une nullit simplement relative, et susceptible
d'tre efface par confirmation, n'empcherait pas que l'hypothque ne pt tre utilement inscrite ds avant la confirmation8.
Mais si une hypothque conventionnelle avait besoin, pour son
existence et sa validit, de la ratification d'un tiers, elle ne pourrait tre efficacement inscrite qu'aprs celte ratification, et eh
vertu de l'acte qui la constaterait 9.
doit tre prise. En effet, le sens de ces expressions se prcise et se restreint par
l'ensemble de la disposition prcite, dans laquelle elles sont videmment employes comme indiquant la mme personne, qui est d'abord dsigne sous le
nom de dbiteur. Merlin, Rp., v Hypothque, sect. II, 2, art. 16, n 2.
Grenier, I, 87. Duranton, XX, 110. Troplong, III, 681 ter. Pont, n 975.
Bruxelles, 7 mai 1807, Sir., 7, 2, 721. Paris, 10 fvrier 1808, Sir., 8, 2,
289, Bruxelles, 2 janvier 1812, Sir., 12, 2, 325. Caen, 6 mai 1812, Sir., 12,
2, 451. Metz, 5 aot 1819, Sir., 21, 2, 7. La Cour de cassation s'tait d'abord
prononce en sens contraire (Req. rej., 13 thermidor an XII, Sir., 5, 1, 45),
mais elle n'a pas persist dans cette manire devoir. Voy. l'arrt cit la note
suivante.
6 Grenier, op. et loc. cit. Duranton, XX, 110 et 111. Civ. cass., 27 mai
1816, Sir., 16, 1, 265.
bis, texte et note 12. Delvincourt, III, p. 283 et 332. Gre7 Cpr.
nier, II, 286. Duranton, XX, 98. Troplong, I, 285 bis. Pont, n 266. Flandin, De la transcription, II, 1107 et 1116. Zachariae, 272, texte et note 2;
276, texte et note 10. Civ. cass., 6 juillet 1807, Sir., 7, 2, 1137.
8 Cpr. 266, texte n 1, lett. 6, notes 30 32. Zachariae, 272, note1re.
Civ. rej., 25 novembre 1856, Sir., 57, 1, 117. Voy. en sens contraire : Grenier, I, 46.
9 Zachariae, 272, texte et note 1re. Paris, 11 aot 1808, Sir., 8, 2, 287.
Voy. en sens contraire : Req. rej., 3 aot 1859, Sir., 59, 1, 801 et 811. Ce
dernier arrt confond deux choses essentiellement distinctes, savoir la confirmation, par la personne mme qui l'a pass, d'un acte annulable ou rescin174
272.
325
272.
A partir de quelle poque, et jusqu' quelle poque, l'inscription
peut tre prise 1.

1 L'inscription peut, en
gnral, tre requise immdiatement

aprs l'acquisition de l'hypothque 2.
Toutefois, et par exception cette rgle, l'hypothque rsultant d'un jugement de reconnaissance de signature, rendu sur
une crance terme ou conditionnelle, ne peut tre valablement
inscrite avant l'chance du terme ou l'accomplissement de la
condition 8. Loi du 3 septembre 1807, art. 1.
D'un autre ct, l'inscription d'une hypothque consentie,
dans le cas prvu par l'art. 2130, sur des biens prsents et sur
des biens avenir, ne peut tre utilement prise, quant ces derniers, qu'au fur et mesure de leur acquisition*.
2 Depuis l'abrogation de la loi du 11 brumaire an vu, laquelle il nous parat inutile de remonter, aprs les exposs historiques prsents aux 207 et 2575, la lgislation a pass par
trois phases diffrentes, quant au point de savoir jusqu' quelle
poque l'inscription peut tre efficacement prise.
.
l'empire
du
Code
Napolon,
la
et avant mise excua. Sous
tion du Code de procdure, l'inscription ne pouvait plus tre
dable, et la ratification par un tiers, d'un acte pass en son nom, sans mandat
de sa part. D'un autre ct, cet arrt applique tort la constitution d'hypothque, soumise des solennits particulires, la maxime Ratihabitio mandato
equiparalur. Cpr. 266, texte n 1, lett. a, et note 6.

1 Nous ne traitons ici ces questions que par rapport aux hypothques non
dispenses d'inscription. Les rgles relatives aux dlais dans lesquels les hypothques lgales, dispenses d'inscription, doivent tre inscrites, lorsqu'elles
sont exceptionnellement soumises cette formalit, ont dj t dveloppes
au 269.
2 Mais non auparavant. Req. rej., 12 juin 1807, Sir., 7, 1, 345. Req. rej.,
mars 1860, Sir., 61, 1, 267.
Cpr. 265, texte n 4.
4 Cpr. 266, texte n 1, lettre a, notes 26 et 27; 273, texte et note 4.
5 Nous nous bornerons, cet gard, faire remarquer que la publication du
Code Nap. n'a pas valu transcription pour les alinations consenties sous l'empire de la loi du 11 brumaire an vu, et qu'ainsi les hypothques procdant du
chef du vendeur ont pu tre utilement inscrites, mme depuis cette publication
jusqu'au moment de la transcription. Civ. rej., 9 fvrier 1818, Sir., 18, 1, 89.
Civ. rej., 28 fvrier 1861 Sir., 61, 1, 849.
1re
326
DES DROITS RELS.
prise utilement sur les immeubles qui, par suite d'une alination
volontaire ou force, taient sortis du patrimoine du dbiteur.
En d'autres termes, l'alination arrtait par elle-mme, et indpendamment de la transcription de l'acte d'alination, le cours
des inscriptions des hypothques procdant du chef du vendeur6.
Art. 2156.
b. Ce principe fut modifi, en ce qui concerne les alinations
volontaires, par l'art. 834 du Code de procdure. Aux tenues de
cet article, les cranciers ayant hypothque sur un immeuble
furent autoriss l'inscrire utilement jusqu' l'expiration de la
quinzaine dater de la transcription de l'acte d'alination. Cette
faculi appartenait indistinctement aux cranciers hypothcaires
du vendeur et ceux des prcdents propritaires, supposer,
bien entendu, que les cranciers de cette dernire classe ne s'en
trouvassent pas dj dchus par suite de transcriptions antrieures. Mais aussi la transcription, faite par le dernier acqureur, de son propre contrat suffisait-elle pour rendre inefficaces
les inscriptions prises, aprs le dlai de quinzaine, mme par
des cranciers des prcdents propritaires; et cela, bien que ce
contrat ne mentionnt pas les noms et les titres d'acquisition de
ces derniers 7.
Rapport fait au Tribunat par Grenier (Locr, Lg., XVI, p. 398. n 38).
Avis du Conseil d'Etat du 20 thermidor an XIII (Locr, Lg., XXIII, p. 31
50). Maleville, sur l'art. 2182. Merlin, Rp.,v Inscription hypothcaire, 8
bis, n 2. Persil, sur les art. 2181 et 2182. Grenier, Des hypothques. II, 349
et 350. Sirey, Consultation, Sir., 13, 2, 145. Zachariae, 206, texte et note
4; 271, texte et note 5. Paris, 22 dcembre 1809, Sir., 10, 2, 192. Turin,
23 novembre 1810, Sir., 11, 2, 284. Civ. rej., 13 dcembre 1813, Sir., 14,
1, 46. Civ. cass., 22 fvrier 1825, sir., 25, 1, 178. Voy. en sens contraire :
Guichard, Consultation, Sir., 11, 2, 249; Bruxelles, 31 aot 1808, Sir., 9,
2, 45 ; Lyon, 14 mars 1811, Sir., 11, 2, 454.
7 Duranton, XX, 360. De Frminville, De la minorit, II, 1156. Civ. rej.,
28 mai 1807, Sir., 7, 1, 295. Civ. rej., 13 dcembre 1813, Sir., 14, 1, 46.
Civ. rej., 14 janvier 1818, Sir., 18, 1, 300. Deux autres opinions ont t
mises sur ce point. Suivant l'une, le cours des inscriptions ne pouvait tre
arrt, quant aux hypothques procdant du chef des prcdents propritaires,
qu'au moyen de la transcription de l'acte par lequel chacun d'eux avait alin
l'immeuble. Voy. en ce sens : Tarrible, Rp., v Transcription, 3,nos2 et 3;
Dalloz, Rp., v Privilges et hypothques, n 2067. D'aprs l'autre, la transcription du dernier acte de mutation suffisait pour arrter le
cours des inscriptions sur les propritaires antrieurs, mais la condition que leurs
noms et
leurs titres d'acquisition y fussent exactement rappels. Voy. en
ce sens : Persil,
6
272.
327
Dans ce systme, la transcription ne formait point,

comme
dans celui de la loi du 11 brumaire an vu, une condition de la
transmission de la proprit l'gard des tiers; elle n'avait d'autre objet que de fixer le point de dpart d'un dlai de faveur pendant lequel les cranciers hypothcaires, antrieurs l'alination, taient encore admis s'inscrire utilement.
Il rsultait de l que, durant ce dlai, les cranciers du
vendeur ou des prcdents propritaires et ceux de l'acqureur,
taient concurremment autoriss prendre inscription sur l'immeuble alin, et que le rang entre les cranciers de ces deux
classes se rglait uniquement par la date de leurs inscriptions
respectives, sans que les cranciers du vendeur ou des prcdents
propritaires pussent, en celle qualit, rclamer une prfrence
quelconque sur ceux de l'acqureur 8.
Sauf le concours des cranciers de l'acqureur, l'inscription
prise, dans la quinzaine de la transcription de l'acte d'alination,
par les cranciers des anciens propritaires, produisait, en gnral, les mmes effets que si elle avait t requise ds avant l'alination. Toutefois, ceux de ces cranciers dont les inscriptions
taient postrieures la transcription se trouvaient dans une
sur les art. 2181 et 2182, n 21: Grenier, II, 365; Battur, III. 548; Troplong, III, 913 ; Zachariae, 294, note 2. Ces deux opinions, qui nous paraissent
avoir t inspires par des rminiscences de la loi du 11 brumaire an VII, s'cartaient galement de l'esprit de l'art. 834 du Code de procdure, dont la
disposition, toute de faveur, avait eu principalement pour but d'empcher que
le dbiteur ne pt, aprs avoir constitu des hypothques sur un immeuble, les
rendre inefficaces en l'alinant immdiatement. Or, ce but se trouvant atteint,
pour les cranciers des prcdents propritaires, tout aussi bien et mieux encore
que pour ceux du dernier vendeur, par cela seul qu'ils taient admis, mme
aprs plusieurs reventes de l'immeuble, s'inscrire dans la quinzaine de l
transcription du dernier acte de mutation.

8 Tarrible, Rp., v Ordre de cranciers, 2, n 3. Troplong, III, 843.
Zachariae, 271, texte et note 8. Req. rej., 3 brumaire an XIV, Sir., 6, 1,
92. Voy. en sens contraire : Persil, sur l'art. 2177, n 2; Pont, n 1217.
Aujourd'hui, sous l'empire de la loi du 23 mars 1855, la question ne se prsente plus de la mme manire. Si le contrat de vente a t transcrit, les cranciers du vendeur, non antrieurement inscrits, sont dchus du droit do le faire
et par l toute possibilit de concours disparat. Si, au contraire, le contrat de
vente n'a pas t transcrit, les cranciers du vendeur qui, faute de transcription,
est rest saisi de la proprit l'gard des tiers, doivent par cela mme l'emporter, quoique inscrits postrieurement ceux de l'acqureur. Voy. 209
texte, lett. c, n 2, et note 100.
328
DES DROITS RELS.
position moins favorable que les cranciers inscrits antrieurel'acquformalit,

de
que
l'accomplissement
cette
ce
en
ment
oblig
de
leur
n'tait
acquisition
voulait
pas
qui
son
purger
reur
faire notifier son contrat, et qu'ils taient ainsi exposs encourir
la dchance de la facult de surenchrir, sans avoir t mis
personnellement en demeure de l'exercer. Code de procdure,
art. 835.
Du reste, l'innovation lgislative, dveloppe dans les propositions prcdentes, ne rgissait que les alinations postrieures
du
Code de
excution
mise
de
la
1807,
poque
janvier
1er
au
procdure 9. Art. 1041 de ce Code.
La modification introduite par l'art. 834 du Code de procdure, relative seulement au cas d'alination volontaire10, laissa
subsister, quant l'expropriation force par suite de saisie immobilire, le principe pos par le Code Napolon, de telle sorte
qu'aucune inscription ne pouvait tre utilement prise sur l'immeuble saisi, postrieurement au jugement d'adjudication.
Mais cette modification fut tendue au cas d'expropriationpour
cause d'utilit publique, par l'art. 17 de la loi du 7 juillet 1833,
qui admit les cranciers hypothcaires s'inscrire sur l'immeuble expropri, dans la quinzaine de la transcription du jugement
d'expropriation. Il y a mieux: l'art. 16 de la mme loi rendit, en
ce qui concerne les jugements d'expropriation, la transcription
obligatoire, de facultative qu'elle tait pour les actes d'alination volontaire. Les dispositions de la loi du 7 juillet 1833, qui
viennent d'tre analyses, ont t reproduites par les art. 16 et
17 de la loi du 3 mai 1841.
c. Dans le dernier tat de la lgislation, tel qu'il se trouve fix
par la loi du 23 mars 1855, qui a prononc l'abrogation des
art. 834 et 835 du Code de procdure, les hypothques procdant
du chef du vendeur peuvent tre inscrites mme aprs l'alination ; mais elles ne sont plus susceptibles de l'tre d'une manire
efficace, partir de la transcription de l'acte qui la constate. Loi
prcite, art. 6.
Voy. les autorits cites la note 6 supr.
10 Les adjudications faites par autorit de justice, autres que celles sur saisie
immobilire, par exemple les ventes de biens de mineurs ou d'interdits, devaient,
au point de vue de l'application de l'art. 834, du Code de procdure, tre ranges dans la classe des alinations volontaires. Observations du Tribunat sur
l'art. 775 du Code de procdure (Locr, Lg., XXII, p. 490, n 104). Tarrible,
Rp., v Transcription, 3, n 7. Grenoble, II, 306.
8
272.
329
Quant aux hypothques procdant du chef des prcdents propritaires, la transcription du titre du dernier acqureur ne suffit pas elle seule pour former obstacle ce qu'elles soient inscrites utilement. Le cours des inscriptions des hypothques existant du chef de propritaires successifs n'est arrt, pour chacun
d'eux en particulier, qu' partir del transcription de l'acte par
lequel il a alin l'immeuble 11.
Les rgles prcdentes s'appliquent tout aussi bien au cas
d'expropriation force par suite de saisie immobilire, qu' celui
d'alination volontaire 12.
Mais elles sont trangres l'expropriation pour cause d'utilit publique, qui reste rgie par les dispositions spciales des
art. 16 et 17 de la loi du 3 mai 1841, auxquelles la loi gnrale
du 23 mars 1855 n'a nullement drog 13.
L'art. 11 de la loi prcite, qui rgle le passage de l'ancienne
lgislation la nouvelle, n'ayant pas compris l'art. 6 au nombre
de ceux dont les dispositionsrestent inapplicablesaux actes ayant
acquis date ceriaine et aux jugements rendus avant le 1er janvier 1856, on doit en conclure que le sort des inscriptions prises
depuis cette poque est exclusivement rgi par la loi nouvelle,
bien qu'elles se rapportent des hypothques rsultant d'actes
antrieurs11. Ainsi, une inscription prise de1856, pour sret d'une hypothque antrieurement tablie, reste sans effet, si elle est postrieure la transou de jugements
pois le 1er janvier
Voy. cet gard les dveloppements donns au 209, texte, lett. C, n 2,

et notes 99 103.
12Arg. art. 6 cbn. art. 1er, n 4, de la loi du 23 mars 1855.
18 Voy. pour la justification de cette proposition : 209, texte, lett. A,
n 2, et notes 42 45.
14 On ne saurait voir l une exception la rgle de la non-rtroactivit des
lois, puisque les droits acquis sont respects, et que la disposition de la loi nonTelle a seulement pour objet de rgler la manire dont les hypothques, non
11
la loi ancienne, se conserveront dans l'avenir. Aussi le principe,

tel qu'il est pos au texte, n'a-t-il donn lieu aucune contestation, et ne
s'est-il produit de dissidence d'opinions que sur l'hypothse qui sera examine
la note suivante. Bressolles, Expos sur la transcription, n 108, p. 69.
Brrire et Franois, Explication de la loi du 23 mars 1855, n 145. Rivire et
Huguet, Questions sur la transcription, n 416. Lesenne, Commentaire de la loi
au 23 mars 1855, n 152. Gauthier, Rsum de doctrine, etc., sur la transcription, n 270. Flandin, De la transcription, II, 1491 1493. Mourlon, De la
transcription, II, 1112.
inscrites sous
330
DES DROITS RELS.
cription de l'acte par lequel le dbiteur a alin l'immeuble

hypothqu; et il importe mme peu cet gard que cette
transcription ait t opre, soit depuis, soit avant le 1er janvier
1856 15.
Ce qui a t dit jusqu' prsent ne concerne que les alinations par actes entre-vifs. Les legs litre particulier transfrant,
ds l'instant du dcs du testateur, et abstraction faite de toute
transcription du testament, la proprit des immeubles lgus, il
dfunt ne pourdu
hypothcaires
cranciers
les
rsulte
que
en
Cette solution est gnralement adopte pour le cas o la transcription n'a
t opre que depuis le 1er janvier 1856. Bressolles, op. et loc. citt. Rivire et
Huguet, op. cit., n 418. Troplong, De la transcription, n 354. Gauthior,
loc. dit. Mais elle est conteste pour le cas o
Flandin,
et
275.
cit.,
n
op,
op.
la transcription, ayant t faite antrieurement au 1er janvier 1856, sous la
date, par exemple du 25 dcembre 1855, le dlai de quinzaine accord par
l'art. 834 du Code de procdure n'tait pas encore expir lors de la mise
excution de la loi nouvelle. Plusieurs auteurs soutiennent que, dans ce cas,
l'inscription a pu, mme aprs le 1er janvier 1856, tre utilement requise
jusqu' l'expiration de ce dlai de quinzaine. Voy. en ce sens : Bressolles, op.
et loc. citt. ; Troplong, op. cit., n 353; Fons, Prcis sur la transcription,
nos 50 et 61 ; Gauthier, op. cit., n 274 ; Flandin, op. cit., II, 1495 1497.
On dit, l'appui de cette opinion, que l'art. 6 de la loi du 23 mars 1855, en
statuant qu' partir de la transcription, les cranciers hypothcaires ne peuvent plus prendre utilement inscription sur le prcdent propritaire, n'a eu en
vue que les transcriptions opres depuis le 1er janvier 1856, et qu'une transcription faite ds avant cette poque, sous l'empire de l'art. 834 du Code de
procdure, n'a pu avoir d'autre effet que de mettre les cranciers en demeure de
s'inscrire dans le dlai de quinzaine, dlai dont on ne saurait les priver sans
porter atteinte un droit acquis. Cette manire de voir ne nous parat pas exacte.
Le dlai de quinzaine accord par l'article prcit n'tait qu'un dlai de faveur,
auquel la loi nouvelle a pu mettre fin sans aucune espce de rtroactivit, d'autant plus que cette loi ayant t promulgue neuf mois avant l'poque fixe pour
sa mise excution, il a t satisfait toutes les exigences de l'quit. D'un
autre ct, il nous semble vident qu'une transcription opre avant le 1er janvier 1856 a d produire, partir de cette poque, tous les effets que la loi du
23 mars 1855 attache l'accomplissement de cette formalit, et nous ne comprendrions pas que les cranciers pussent encore, pour la conservation de leurs
droits, rclamer, aprs la mise excution de la loi nouvelle, le bnfice d'un
dlai que cette loi leur a enlev en abrogeant la disposition antrieure qui le
leur avait concd. Enfin, il serait bizarre que l'acqureur, qui, par le seul effet
d'une transcription effectue partir du 1er janvier 1856, aurait immdiatement
arrt le cours des inscriptions, se trouvt de condition pire pour avoir t plus
diligent. Voy. en ce sens : Rivire et Huguet, op. cit., n 417.
15
DES PEIVILGES ET DES HYPOTHQUES.
272.
331
raient plus, aprs l'ouverture de la succession, inscrire utilement

leurs hypothques sur ces immeubles 16.
Les crances hypothcaires non inscrites en dlai utile retombent irrvocablement, et tous gards, dans la classe des
crances simplement chirographaires 17.
3 L'efficacit des inscriptions prises avant l'expiration des
termes indiqus au n 2 ci-dessus est, en gnral, indpendante
des circonstances dans lesquelles elles ont t requises. Cette
rgle est cependant sujette modification quant aux inscriptions
portant sur les biens d'un failli, et sur les immeubles dpendant
d'une succession accepte sous bnfice d'inventaire ou dclare
vacante.
a. Les inscriptions prises sur les immeubles d'un commerant
failli, mme pour des hypothques valablement acquises, restent
sans effet au regard des cranciers de la masse, si elles ne l'ont
t au plus tard la veille du jour auquel a t rendu le jugement
dclaratif de faillite 18.

Il y a plus, les inscriptions prises, mme avant le jugement
dclaratif de faillite, mais depuis l'poque fixe par le tribunal
de commerce comme tant celle de la cessation de paiement, ou
dans les dix jours qui ont prcd cette poque, peuvent tre
dclares nulles, s'il s'est coul plus de quinze jours entre la date
de l'acte constitutif d'hypothque et celle de l'inscription 19. Code
de commerce, art. 448 20. En faisant usage du pouvoir d'apprciation qui leur est accord dans cette dernire hypothse, les tri-
Arg. art. 2166. Cpr 174, texte n 3, et note 8 ; Troplong, De la transcription, n 273 ; Mourlon, De la transcription, II, 582 et 583.
18 L'inscription serait tardive, si elle n'avait t prise que le jour mme de
la dclaration de faillite. C'est ce qui resulte nettement des termes du premier
alina de l'art. 448 du Code de commerce, jusqu'au jour du jugement dclaratif de la faillite, rapprochs du premier alina de l'art. 443 du mme Code.
Amiens, 26 dcembre 1855, Sir., 56, 2, 563.
19 Ce dlai est susceptible d'augmentation pour distance. Voy. Code de commerce, art. 448, al. 3.
20 Le premier alina de l'art. 2146 du Code Napolon a t modifi par le
.
second alina de l'art. 448 du Code de commerce revis. D'aprs le premier de
ces articles, les inscriptions prises dans les dix jours avant l'ouverture de la
16
faillite taient, par cela mme, nulles de plein droit, tandis que, d'aprs le
second, l'annulation n'en peut tre demande qu'autant qu'il s'est coul plus
entre la constitution de l'hypothque et l'inscription, et que,

dans ce cas-l mme, le juge n'est pas oblig d'en prononcer l'annulation.
de quinze jours
332
DES DROITS RELS.
bunaux doivent principalement prendre en considration la dure

de l'intervalle qui s'est coul.entre la constitution de l'hypothque et son inscription; ils pourraient, malgr la bonne foi du
crancier, annuler l'inscription, s'ils reconnaissaient que le retard qu'il a mis s'inscrire a t de nature induire les tiers en
erreur sur ta situation du dbiteur 21.
L'inefficacit des inscriptions prises depuis le jour du jugement dclaratif de la faillite est purement relative, et ne peut
tre oppose que par les cranciers de la masse. Il en rsulte
que le failli, aprs avoir obtenu un concordat, auquel n'aurait
pas concouru le crancier hypothcaire tardivement inscrit, est
non recevable demander la radiation de son inscription, en
offrant de lui payer le dividende fix par le concordat 22.
L'art. 448 du Code de commerce ne s'applique pas aux inscriptions ayant pour objet des intrts d'une crance hypothcaire
valablement inscrite avant le jugement dclaratif de faillite 23.
D'un autre ct, la faillite ne forme aucun obstacle, ni aux inscriptions requrir sur des immeubles acquis par le failli, qui
a nglig de faire transcrire son titre 24, ni celles prendre,
pour des dettes personnelles au failli, sur des immeubles qui ont
pass dans les mains de tiers acqureurs 25.
Les dispositions exceptionnelles des art. 2146 du Code Napolon et 448.du Code de commerce sont spciales la faillite, et
ne sauraient tre tendues la dconfiture d'un dbiteur non
Pont, n 883. Demangeat, sur Bravard, Trait de Droit commercial, V,
p. 286, la note. Bourges, 9 aot 1848, Sir., 48, 2, 597. Req. rej., 17 avril
1849, Sir. 49, 1, 638. Colmar, 15 janvier 1862, Sir 62, 2. 122. Req. rej.,
,
2 mars 1863, Sir., 63, 1, 425. Cpr. cep. Rouen, 8 mai 1851, Sir., 52, 2,
185.
22 C'est ce qui rsulte, notre avis, sinon du texte, du moins de l'esprit de
l'art. 448, qui n'a eu pour but que de protger les intrts des cranciers de
la masse. Voy. en ce sens : Req. rej., lu fvrier 1863, Sir., 63, 1, 262.
23 Voy. sur ce point : 285, texte n 3, et note 23.
24 Dans cette hypothse, celui qui requiert l'inscription n'est point un crancier du failli, voulant s'assurer un droit de prfrence au prjudice de la masse,.
mais un crancier du vendeur d'immeubles acquis par le failli, qui entend rendre efficace son droit de suite l'gard de ce dernier. Persil, sur l'art. 2146,
n 15. Grenier, II, 364. Troplong, III, 655 ter. Pont, n 907.
25 Cette hypothse prsente moins de difficult encore que la prcdente,
puisquel'immeuble ayant cess d'appartenir au failli, les intrts des cranciers
de la masse ne sont nullement en jeu. Persil, sur l'art. 2146, n 11. Troplong,
loc. cil. Pont, 908.
21
272.
333
commerant 96. Elles ne s'appliquent pas davantage au cas de

cession de biens, volontaire ou judiciaire, en ce qui concerne du
moins les cranciers qui n'ont point concouru au contrat d'abandonnement, ou qui n'ont point figur au jugement par lequel la
cession a t admise27. Quant aux cranciers qui ont t parties
dans ce contrat ou dans ce jugement, la question de savoir s'ils
peuvent encore, pardes inscriptions prises ulirieurement, rendre
efficaces, au regard des autres cranciers, les hypothques qui
leur appartiennent, est une question d'application ou d'interprtation de la convention ou du jugement qui a admis la cession 58.
inscriptions prises sur les immeubles d'une succession

en vertu d'hypothques procdant du chef du dfunt 29, sont sans
effet au regard des cranciers hrditaires, lorsque la succession
n'a t accepte que sous bnfice d'inventaire. Art. 2146, al. 230.
b. Les
st Merlin, Rp., v Inscription hypothcaire, 13. Persil, sur l'art. 2146,

2, 273. Grerier, I, 123.
n 11. Fournier-Verneuil, Dissertation, Sir.,
Troplong, III, 661. Pont, n 876. Zachariae, 271, texle et note 10. Req.
rej., 11 fvrier 1812, Sir., 13, 1, 124. Paris, 18 aot 1812, Sir., 13, 2, 14.
Rennes, 24 mars 1812, Sir., 14, 2, fil. Paris, 9 juin 1814, Sir., 15, 2, 237.
II,
contraire : Bruxelles, 17 fvrier 1810, Sir 10, 2, 235.

,
27Persil, sur l'art. 2146, n 10. Troplong, III, 662. Martou. III, 1047.
Pont, n877. Zachariae, loc. cit. Voy. en sens contraire : Tarrible, Rp., v
Inscription hypothcaire, 4, n 6 ; Grenier, I, 124 ; Dalloz. Rp., v Privilges et Hypothques, n 1429. Cpr. 266, texte n 1, lett. b, notes 38 et 39.
28 La question pose au texte devrait tre rsolue ngativement, si la convention, par laquelle la cession a t admise, portait que le prix des biens cds serait distribu entre les cranciers dans l'ordre des inscriptions alors existantes. En l'absence d'une clause aussi formelle, il appartiendrait aux tribunaux de dcider la question par interprtation de l'intention commune des parties.
29 Le second alina de l'art. 2146 n'a eu spcialement en vue que le cas
on une hypothque existant du chef du dfunt n'aurait pas t inscrite de son
rivant. Quant la question de savoir si un crancier simplement chirographaire
du dfunt, ou un crancier personnel de l'hritier, peut acqurir, sur les immeubles de la succession, une hypothque susceptible de lui confrer un droit
de prfrence vis--vis des cranciers hrditaires, elle se rsout pour la ngative ou pour l'affirmative, suivant qu'il y a ou qu'il n'y a pas sparation de
patrimoines. Cpr. 619.
20 Cette disposition a fait l'objet de vives critiques, comme reposant sur une
fausse assimilation de la succession bnficiaire la faillite. Si elle s'explique,
jnsqn' un certain point, par la considration que, dans le cas o la succession
passif,
n'a
de
reprsentant
dfunt
d'inventaire,
le
pas
bnfice
accepte
est
sons
et que son patrimoine forme le seul gage de ses cranciers, il est difficile cepenVoy. en sens
334
DES DROITS RELS.
Il en est ainsi dans le cas o, raison de la condition personnelle des hritiers, la succession n'a pu tre accepte que sous
bnfice d'inventaire, comme dans celui o elle et pu l'tre purement et simplement 31. Il importe galement peu que les inscriptions soient antrieures ou postrieures l'acceptation bnficiaire 32.
Mais le second alina de l'art. 2146 ne saurait tre tendu au
simplement33; et
purement
accepte
et
succession
t
la
o
a
cas
auraient fait pronom
hrditaires
cranciers
les
quand
mme
ce,
patrimoines
sparation
des
34. Il y a mieux : les inscriptions
la
cer
prises sur les immeubles dpendant d'une succession bnficiaire deviennent efficaces, lorsque l'hritier est dclar hritier
dant de ne pas reconnatre que le lgislateur a exagr les consquences de cette
situation, en frappant d'inefficacit des inscriptions prises en vertu d'hypothques valablement tablies du vivant du dfunt.
si Persil, sur l'art. 2146, n 13. Duranton, XX, 82. Troplong, III, 659.
Pont, n 917.Zackariae, 271, note 14. Toulouse, 2mars 1826, et Bordeaux,
24 juin 1826, Sir., 26, 2, 216 et 306. Voy. en sens contraire : Grenier, I,122.
32 Merlin, Quest., v Succession vacante, 1er. Grenier, I, 120. Troplong,
III, 658 ter. Pont, n 918. Zachariae, 271, texte et note 14.
38 Arg. contrario, art. 2146, al. 2. En vain opposerait-on l'ancienne
maxime, que la mort fixe l'tat des biens et des dettes d'un homme. Cette
maxime, en effet, comme l'explique fort bien Lebrun (Des successions, liv. IV,
chap. II, section 1re, n 12) ne veut dire autre chose, si ce n'est que les cranciers simplement chirographaires du dfunt ne peuvent jamais devenir cranciers hypothcaires de sa succession, mais seulement de son hritier. On ne
saurait donc en conclure, sous l'empire de notre Droit nouveau, que la mort
du dbiteur arrte par elle-mme le cours des inscriptions des hypothques
qu'il avait consenties. Le contraire rsulte d'ailleurs de l'art. 2149, qui admet
la possibilit d'inscriptions prendre sur une personne dcde. Grenier, I,
128. Troplong, III, 660. Zachariae, 271, note 13. Cpr. req. rej., 19 aot
1818, Sir., 19, 1, 131.
34 La sparation des patrimoines empche bien qu'un crancier simplement
chirographaire du dfunt puisse, au moyen d'une convention faite avec l'hritier, ou d'une condamnation obtenue contre lui, acqurir sur les immeubles
de la succession une hypothque opposable aux autres cranciers hrditaires;
mais c'est cela que doit se borner son effet, d'aprs le but tout restreint pour
lequel elle a t introduite. Elle ne saurait donc former obstacle l'efficacit
des inscriptions prises pour sret des hypothques consenties par le dfunt.
Si l'acceptation sous bnfice d'inventaire emporte virtuellement sparation
des patrimoines, ce n'est pas un motif pour en conclure que cette sparation
doive, comme l'acceptation bnficiaire, arrter le cours des inscriptions. Dalloz,
Rp., v Privilges et Hypothques, n 1432.
272.
335
pur et simple,
par suite, soit de l'annulation de son acceptation

sous bnfice d'inventaire, soit de la dchance de ce bnfice
qu'il aurait ultrieurement encourue 55.
Lorsque la succession a t accepte purement et simplement

par quelques-uns. des hritiers, et sous bnfice d'inventaire
par les autres, le sort des inscriptions prises sur les immeubles
hrditaires reste en suspens pendant la dure de l'indivision
de telle sorte que si ces immeubles sont vendus en commun par
les hritiers, ou sur les poursuites des cranciers, elles demeureront destitues de toute efficacit au regard de ces derniers, et
que si, au contraire, ces immeubles sont partags en nature,
elles produiront leur effet quant ceux qui tomberont aux lots
des hritiers purs et simples 36.
La disposition de l'article 2146, relative au cas d'acceptation
bnficiaire, est. comme celle qui concerne le cas de faillite,
trangre aux inscriptions ayant simplement pour objet la conservation des intrts d'une crance hypothcaire, rgulirement
inscrite ds avant l'ouverture de la succession 87.
D'un autre ct, l'acceptation bnficiaire ne forme, pas plus
que la faillite, obstacle aux inscriptions prendre sur les immeubles dont le dfunt tait tiers dtenteur, ni celles requrir,
Pont, n 920. Dalloz, Rp., v Privilge et Hypothques, n 1432. Caen,

16juillet 1834, Sir., 35, 2, 559.
36 D'aprs l'opinion commune, il suffirait que la succession et t accepte
sous bnfice d'inventaire par un seul des hritiers, pour entraner l'application
de l'art. 2146, mme aux parts hrditaires affrentes ceux des hritiers
qui font accepte purement et simplement. Voy. en ce sens : Delvincourt,
III, p. 355; Pont, n 919 ; Dalloz, op. et v cill., n 1443. Mais cette opinion nous parait aller trop loin. A notre avis, il faut admettre ici une distinction analogue celle que nous tablirons au 619, texte n 6, sur le point de
savoir dans quelles limites l'acceptation sous bnfice d'inventaire par l'un
des hritiers opre sparation des patrimoines, lorsque les autres ont accept
la succession purement et simplement, distinction qui a t formellement consacre par la Cour de cassation. Civ. cass., 25 aot 1858, Sir., 59, 1, 65.
Cpr. Duranton, XX, 84; Rouen, 1er mars 1817, Sir., 17, 2, 173; Beq. rej.,
19 aot 1818, Sir., 19, 1, 131. Ces deux derniers arrts ne sont nullement
contraires notre manire de voir. Dans l'espce sur laquelle ils ont t rendus l'un et l'autre, les immeubles hrditaires n'avaient pas t partags en
nature, mais vendus en commun, de sorte que l'on se trouvait prcisment
dans l'hypothse o, d'aprs notre manire de voir, l'inscription devait demeurer sans effet.
27 Paris, 14 novembre 1828, Sir., 29, 2, 14.
35
336
DES DROITS RELS.
immeubles qu'il avait

des
personnelles,
lui
dettes
des
sur
pour
alins 88.
Du reste, la disposition du second alina de l'art. 2146 s'applique, par identit absolue de raison, aux inscriptions prises
succession
vacante
39.
d'une
immeubles
les
sur
Mais il est bien entendu que ces inscriptions deviendraient
efficaces, si la vacance venait cesser et que la succession ft
accepte purement et simplement.
273.
De la spcialit de l'inscription, quant aux immeubles grevs.
Conformment au principe de la spcialit des hypothques,

l'inscription doit contenir la dsignation de chacun des immeubles grevs. (Inscription spciale.) Art. 2148, n 5, al. 1er.
Cette rgle reoit exception l'gard des hypothques lgales
tablies par l'art. 2121, et des hypothques judiciaires. Il suffit,
pour ces hypothques, que l'inscription nonce qu'elle est prise
sur la gnralit des immeubles prsents et venir du dbiteur,
ou mme simplement qu'elle l'est sur tous ses biens 1 (Inscription gnrale). L'inscription formule en ces termes frappe tous
les immeubles que le dbiteur possde, ou qu'il pourra acqurir, un titre quelconque, dans l'arrondissement du bureau o
elle a lieu, sans qu'il soit ncessaire de prendre de nouvelles inscriptions chaque acquisition faite par dbiteur 2. Art. 2148,
Pont, n 928. Cpr. texte, notes 24 et 25 supr.
39 Tarrible, Rp., v Inscription hypothcaire, 4, n 5. Merlin, Quest.,
v Succession vacante, 1er. Persil, sur l'art. 2146, n 14: Grenier, I, 120.
Battur, III, 413. Troplong, III, 659 ter. Duranton, XX, 83. Pont, n 916.
Flandin, De la transcription, II, 1183. Zachariae, 271, texte et note 15. Voy.
en sens contraire : Mourlon, De la transcription, II, 660 ; Grenoble, 28 janvier 1818, Dev. et Car., Coll. nouv.,V, 2, 347. Si nous admettons l'application
du second alina de l'art. 2146 au cas de succession vacante, aprs en avoir
rejet l'extension au cas de cession de biens, c'est par la raison qu'il n'y a pas
identit entre les deux situations, puisque le dbiteur qui a fait cession de
biens n'en reste pas moins personnellement oblig envers ses cranciers, qui ne
sont pas rduits se contenter du gage que leur prsentent les biens cds.
1 Pont, n 1000.
2 Tarrible (Rp., v Insc. hyp., 5, n 12) soutenu le contraire; mais son
a
opinion n'a pas trouv de partisans. Voy. Merlin, loc. cit. Persil,
;
sur l'art.
2148, 5, n 3; Grenier, I, 193; Troplong, III, 690 et 691; Zachariae,
38
273.
337
n5, al. 23.

La rgle de la spcialit de l'inscription subsiste dans toute sa
force, en ce qui concerne l'hypothque conventionnelle constitue sur des biens venir, dans le cas prvu par l'art. 2130.
Ainsi, d'une part, la premire inscription doit contenir une dsignation spciale des immeubles que le dbiteur possdait dj
l'poque de la constitution de l'hypothque. D'autre part, le
crancier est .tenu de rqurir, au fur et mesure des acquisitions faites par le dbiteur, des inscriptions supplmentaires sur
chacun des immeubles nouvellement acquis, et son hypothque
ne prend date, quant ces immeubles, que du jour des inscriptions dans lesquelles ils sont dsigns 4.
L'exception admise pour les hypothques lgales tablies par
l'art. 2121, et pour les hypothques judiciaires, ne doit d'ailleurs
tre tendue, ni au privilge du Trsor public sur les biens des
comptables 5, ni l'hypothque tablie par l'art. 490 du Code de
commerce sur les biens du failli 6, ni au droit de prfrence alla
ch la sparation des patrimoines 7.
Il existe, entre les hypothques lgales exceptes de la rgle
de la spcialit de l'inscription et les hypothques judiciaires,
cette diffrence, que le crancier ayant une hypothque de la
dernire espce peut, son choix, prendre une inscription gn1er; Rouen, 22 mai 1818, Sir., 18, 2, 230; Civ. cass.,
19. 1, 359; Metz, 23 avril 1823, Sir., 25, 2, 88. Cpr.
sur le rang que confrent les inscriptions gnrales : 291.
La rdaction de la disposition finale de l'art. 2148 laisse dsirer : les
mots dfaut de convention ne peuvent, en effet, s'entendre que de la rdaction volontaire de l'hypothque lgale des femmes maries, des mineurs, ou
des interdits, et n'expriment pas d'une manire complte la pense de la loi.
4 Cpr. 266, texte n l, lett. a, notes 26 et 27. Tarrible, op. et v citt.,
5, n 12, in fine. Persil, sur l'art. 2130, n 5. Grenier, 1, 62. Troplong,
II, 540. Duranton, XIX, 379. Pont, n 685; et Revue de lgislation, 1846,
H, p. 327. Zachariae, 266, texte, notes 5 et 24; et 273, texte et note 2.
Paris, 23 fvrier 1835, Sir., 35, 2, 209. Poitiers, 23 fvrier 1844, Sir., 45,
2,212. Civ. cass., 27 avril 1846, Sir., 46, 1, 369. Grenoble, 17 fvrier 1847,
Sir., 48, 2, 55. Voy. cependant en sens contraire : Favard, Rp., v Hypoth.,
sect. 2, 3, n 10; Rolland de Villargues, Rp. du notarial, v Hypoth.,
n 282; Angers, 14 juillet 1842, Sir., 42, 2, 469.
5 Cpr. 263 bis, texte n 1, lett. d. Pont, n 1001.
C'est ce que l'art. 2111 indique nettement par ces mots : les inscriptions
faites sur chacun de ces biens. Voy. 619, texte n 4.
22
III.
273, texte et note
3 aot 1819, Sir.,
338
DES DROITS RELS.
rale ou une inscription spciale 8, tandis que les personnes charges d'inscrire une hypothque de la premire espce sont tenues,
moins qu'elle n'ait t valablement restreinte, de prendre une
inscription gnrale, et ne rempliraient pas suffisamment l'obligation qui leur incombe en ne requrant qu'une inscription spciale.
274.
De la spcialit del'inscription en ce qui concerne

peur sret de laquelle elle est prise.
la crance
Le principe de la spcialit des hypothques, combin avec

celui de la publicit, exige non seulement que l'inscription contienne la dsignation de chacun des immeubles grevs, mais
aussi qu'elle nonce, d'une manire prcise, la somme laquelle
s'lve, en principal et en accessoires, la crance pour la sret
de laquelle elle est prise 1. Art. 2148, n 4.
Lorsque le titre qui sert de base l'inscription <ne prcise aucune somme d'argent, soit parce que l'obligation est indtermine 2, soit parce qu'elle consiste faire ou ne pas faire quelque
chose, soit enfin parce qu'elle a pour objet des prestations en nature, le crancier doit valuer en argent le montant de sa crance.
L'obligation d'noncer le capital de la crance incombe galement l'inscrivant, lorsqu'il s'agit d'une rente en argent, et surtout d'une rente via gre 8.
8
Zachariae, 273, texte et note 10. Cpr. Req. rej., 21 novembre 1827,
Sir., 28, 1, 163.

1 Pont, n 702. Zachariae, 274, texte et note 1re.
2 En mettant sur la mme ligne les droits ventuels, conditionnels, ou indtermins, l'art. 2148, n 4, semble exiger l'valuation du capital, toutes les
ois qu'il s'agit d'une crance ayant l'un ou l'autre de ces caractres. Mais il
n'en est point ainsi en ralit. Le montant d'une crance, quoique simplement
ventuelle ou conditionnelle, peut se trouver fix principio, par le titre mme
qui l'tablit; et, en pareil cas, il ne saurait videmment tre question d'une
valuation faire par le crancier : c'est l'indtermination de la crance qui,
seule, rend cette valuation ncessaire. Merlin, Rp., v Insc. hyp., 5 n 11.
Pont, n 989.
3 L'art. 2148 exige l'valuation du capital des rentes,
sans distinguer entre
les rentes en argent et celles en nature, ni entre les rentes perptuelles et les
viagres. Et de fait, il importe que l'inscription prise
pour sret d'une rente,
de quelque nature qu'elle soit, fixe les tiers
sur le capital de la rente ou sur
celui qui sera ncessaire pour en assurer le service,
sans qu'ils aient se livrer,
leurs risques et prils, une estimation quelconque. Voy.
cep. Persil, sur
l'art 2148, 4, n 4; Pont, n 990. Ces auteurs pensent
que, relativement
274.
339
L'valuation du capital, faite dans l'inscription, limite bien l'effet de celle-ci, en ce sens que le crancier ne peut, en aucun
cas
inscription'
exercer son hypothque, en vertu et la date de celle
pour une somme suprieure celle qui s'y trouve porte; mais
elle n'arrte dfinitivement le moulant de la crance, ni
en faveur du crancier, ni contre lui. Il en rsulte, d'une part, que
les tiers, cranciers ou acqureurs, sont toujours admis contester l'valuation faite par l'inscrivant, et que le dbiteur luimme peut en demander la rduction si elle est excessive. Il en
rsulte, d'autre part, qu'en cas d'insuffisance de l'valuation, le
crancier serait autoris prendre une inscription complmentaire, mais dont l'effet ne remonterait pas au del de sa date 5.
La loi dispense de la ncessit de l'valuation dont il s'agit
les inscriptions relatives aux hypothques lgales tablies par
l'art, 2121. Art. 2153, n 36.
Cette faveu ne peut tre tendue, ni aux hypothques judiciaires 7, ni au privilge du vendeur, en tant que le prix de vente
consisterait en grains, ni au privilge des coparlageants pour la
ani rentes en argent, le VOEU de la loi serait suffisamment rempli si l'inscription contenant, avec l'indication du montant des arrrages, celle du taux auquel la rente a t constitue. Cette double indication pourrait, la rigueur,
tre considre, pour les renies perptuelles, comme quipollente une valuation de la crance, dont le capital se dterminerait d'une manire certaine
au moyen d'une simple opration de multiplication. Mais il en est autrement
en ce qui concerne les rentes viagres, dont la valeur capitale ne saurait se
dterminer par une opration de ce genre. Dans ce cas, l'valuation faire
par le crancier devra porter sur le capital estim ncessaire pour assurer le
service de la rente pendant toute la vie de la personne sur la tte de laquelle elle
t constitue. Cpr. Req. rej., S novembre 1862, Sir., 63, 1, 261. Voy. cep.
:
Paris, 30 mars 1831, Sir., 31, 2, 198; Paris, 10 mars 1832, Sir., 32, 2, 408.
4 Tarrible, Rp., v Insc. hyp.,
5, n 11. Troplong, III, 683. Pont,
n 990. Lige, 24 aot 1809, Sir., 10, 2, 372. Voy. en
sens contraire : Orlans, 9 avril 1829, Sir., 29, 2, 204. Cet arrt, qui a dcid que le crancier
d'une rente en grains tait en droit de rclamer collocation pour un capital
dtermin d'aprs les hases indiques par la loi des 18-29 dcembre 1790,
tit. III, art. 7, bien que ce capital ft de beaucoup suprieur l'valuation
contenue dans l'inscription, a mconnu l'objet de l'valuation exige par le
n 4 de l'art. 2148, ainsi que les principes essentiels de notre rgime hypothcaire. La mme critique s'adresse aux deux arrts de la Cour de Paris cits
la fin de la note prcdente.
Voy. sur ces deux propositions : les auteurs cits la note prcdente.
6 Voy. pour l'explication dtaille de cet article : 275.
7
Tarrible, op., v et loc. citt. Grenier, I, 83. Battur, III, 112, Pont, n 989.
a
340
DES DROITS RELS.
comptant
prfrence
de
droit
aux
enfin
ni
lots,
garantie des
au
dont
patrimoines,
des
et
sparation
la
demandent
qui
cranciers
les crances seraient indtermines.
Dalloz, Rp., v Priv. et Hyp., n 1567. La doctrine contraire, professe par
117) et Zachariae ( 274, texte et
MM. Troplong (III, 684), Duranton (XX,
Paris, 16 mars 1822,
note 2), a t consacre par de nombreux arrts. Voy.
Sir., 22, 2, 381; Req. rej., 4 aot 1825, Sir., 26, 1, 122; Rouen, 19 fvrier
1828, Sir., 28, 2, 171; Limoges, 5 dcembre 1839, Sir., 40, 2, 245; Rouen,
d'une
jurisprudence
si
l'autorit
Malgr
715.
grave
Sir.,
51,
2,
1851,
fvrier
8
uniforme, nous n'hsitons pas reproduire l'opinion que nous avions mise sur
la question dans nos prcdentes ditions. Il serait difficile de contester que
l'valuation dans l'inscription du montant des crances indtermines, soit un
lment ncessaire la ralisation complte du double principe de la publicit
et de la spcialit des hypothques ; et cela tant, on doit en conclure que le
lgislateur a exig cette valuation, non comme une formalit spciale aux
hypothques conventionnelles, mais titre de rgle gnrale, applicable aux
hypothques judiciaires, par cela mme qu'elles n'en ont pas t formellement
dispenses. Cette conclusion se justifie par la circonstance que c'est dans l'art.
2148, qui a pour objet de rgler la forme commune de l'inscription, que la
loi prescrit l'valuation des crances indtermines. Elle se corrobore par la
considration que la disposition finale du n 3 de l'art. 2153 et t compltement inutile et resterait inexplicable, si, comme on le prtend, le n 4 de
l'art. 2148 avait t rdig dans une pense restrictive. L'on comprend parfaitement que la nature particulire des hypothques lgales tablies par fart;
2121, et la faveur qui s'y attache, aient port le lgislateur dispenser les
inscriptions relatives ces hypothques, de la formalit de l'valuation qu'il
venait de prescrire, d'une manire gnrale, pour l'inscription des crances
indtermines; tout s'explique et se coordonne ainsi dans notre systme. Mais
les mmes raisons ne militaient point en faveur des hypothques judiciaires,
et l'on ne pourrait justifier, au point de vue lgislatif, l'extension des hypothques de la dispense tablie en faveur des hypothques lgales. Ajoutons
que la doctrine que nous combattons conduirait forcment dcider que l'valuation des crances indtermines n'est jamais requise pour l'inscription des
privilges, ce qui laisserait dans la loi une lacune regrettable, ou supposerait
une incohrence choquante dans ses dispositions. Quant l'argument que l'on
tire, contre notre opinion, des termes du n 4 de l'art. 2148, dans le cas o
cette valuation est ordonne, il nous touche d'autant moins que si les rdacteurs du Code avaient entendu rappeler la disposition de l'art. 2132 et restreindre la formalit de l'valuation aux seules hypothques conventionnelles;
il se seraient exprims non au pluriel, mais au singulier,
dans
disant
le cas
en
o cette valuation est ordonne. L'emploi du pluriel autorise dire
que, dans
leur pense, l'valuation tait exige comme formalit ordinaire
pour l'inscription des crances indtermines, et que la formule dont ils sont servis n'est
se
autre chose qu'une rserve faisant allusion la disposition exceptionnelle du
dernier numro de l'art. 2153.
275.
341
Pour assurer aux accessoires de la crance le mme rang qu'au

capital, l'inscription doit en indiquer le montant ou en donner
l'valuation. C'est ce qui a lieu pour les intrts ou arrrages
chus, pour les dommages-intrts et pour les frais formant des
accessoires de la crance, tels que le cot des inscriptions hypothcaires, les droits avancs par le crancier pour l'obtention
ou l'enregistrement de son titre, et les dpens lui dus par
suite de contestations relatives la validit ou l'excution de ce
titre 8. Le crancier qui aurait nglig d'indiquer le montant ou
de donner l'valuation des accessoires dont il vient d'tre parl
ne pourrait, en ce qui les concerne, rclamer le bnfice de son
hypothque, moins qu'il n'et rpar celte omission au moyen
d'une inscription supplmentaire, dont l'effet toutefois ne remonterait pas au del de sa date.
Quant aux intrts ou arrrages choir, l'inscription prise
pour le capital, avec indication du taux des intrts ou du montant de la rente, les conserve de plein droit au rang du capital
mme, mais seulement pour deux annes et l'anne courante. Ce
rang ne pourrait, par aucun moyen, leur tre assur pour un
temps plus ou moins long, sauf au crancier prendre, pour les
intrts ou anrages devenus successivement exigibles, des
inscriptions particulires, ayant effet partir de leurs dates respectives. Art. 2151 2.
275.
Des conditions remplir par celui qui requiert l'inscription,
et de la manire dont elle s'opre.
Celui qui requiert une inscription doit reprsenter au conservateur des hypothques l'original 1 ou une expdition authenIl n'y a pas lieu de mentionner dans l'inscription le montant ventuel des
frais que pourront occasionner la ralisation du gage et la procdure d'ordre :
le sort de ces frais est rgl par des dispositions spciales. Cpr. Code de procdure, art. 713, 714, 759, 766, 774. Cpr. aussi art. 2181, 2104 et 2107.
Pont, n 991.
9 Voy. pour l'explication de cet article : 285.
1 Les termes de l'art. 2148, original en brevet, ne s'appliquent rigoureusement qu'aux actes notaris reus en brevet; mais il est vident que, lorsqu'il
s'agit du privilge rsultant d'un acte de vente ou de partage sous seing priv,
le conservateur des hypothques est tenu d'oprer l'inscription sur la prsentation de cet acte. Cest par ce motif que, dans le texte, nous disons simplement
l'original de l'acte, sans reproduire les mots en brevet. Pont, n 943.
8
342
DES DROITS REELS.
tique de l'acte ou du jugement qui donne naissance au privilgfr

condition
n'est
Cette
d'inscrire.
s'agit
qu'il
l'hypothque
ou
cependant pas exige pour l'inscription des hypothques lgales
tablies par l'art. 21212. Elle ne l'est pas davantage pour l'inscription de l'hypothque lgale grevant les immeubles du failli.
Code de commerce, art. 490. Enfin, il semble que les cranciers
d'une succession, qui veulent s'assurer le droit de prfrence attach la sparation des patrimoines, doivent tre admis requrir inscription, en produisant leurs titres de crance quels
qu'ils soient, et, dfaut de titre, sur la seule dclaration de la
cause et de la nature de la crance 3.
A dfaut de reprsentation du titre, le conservateur peut bien
refuser de dfrer la rquisition qui lui est adresse; mais l'omission de cette formalit n'entranerait pas la nullit de l'inscription qu'il aurait consenti oprer 4.
A l'acte d'o rsulte le privilge ou l'hypothque, le requrant
doit joindre deux bordereaux, dont l'un peut tre port sur cet
acte. Art. 2148, al. 2. Lorsque le dbiteur a, par un mme acte,
constitu hypothque sur les mmes immeubles au profit de plusieurs cranciers, ceux-ci peuvent, bien que leurs crances soient
distinctes, requrir inscription au moyen d'un bordereau collectif rdig en double 5. La remise de bordereaux n'est, pas plus que
la reprsentation du titre, exige peine de nullit, et l'inscription que le conservateur aurait dresse lui-mme, sans cette
remise pralable, ne pourrait tre critique par ce motif 6.
L'art. 2153, relatif l'inscription de ces hypothques, n'exige que la
remise des bordereaux, et ne parle pas de la reprsentation du titre, qui est
dans la loi mme et se rattache des faits rputs notoires. Grenier, I, 84.
2
Pont, n 939. Zacharia, 277, note 1 re in fine.

3 Pont, n 944. Voy. cep. Duranton, XX, 99.
L'omission de cette formalit, exige principalement dans l'intrt du conservateur des hypothques, peut d'autant moins entraner la nullit de l'inscription, que la loi n'a prescrit aucune mention pour constater la reprsentation du titre. Tarrible, Rp., v Insc. hyp., 5, n 6. Persil, sur l'art. 2148,
n 4. Troplong, I, 677. Pont, n 940. Zachariae, 277, note 2. Riom, 6 mai
1809, Sir 10, 2, 39. Civ. cass., 18 juin 1823, Sir., 23, 1, 337. Req. rej.,
,
19 juin 1833, Sir., 33, 1, 641.
5 Pont, ns 952 et suiv. Civ. rej., 17 dcembre 1845, Sir., 46, 1, 185.
Voy. en sens contraire : Baudot, I, 356 ; Mourlon, Revue pratique, I, p. 96.
6 La production de bordereaux n'est exige que dans l'intrt respectif du
ancier et du conservateur des hypothques. Delvincourt, III,
p. 334. Trop-
276.
343
Les bordereaux doivent contenir les mentions et noncialions

constitutives de l'inscription mme, telles qu'elles seront indiques au paragraphe suivant.
Le conservateur des hypothques, rgulirement requis de
procder une inscription, est tenu de faire tout aussitt mention, sur son registre d'ordre, de la rception des pices qui lui
ont t remises. Art. 2200 7. Il doit ensuite oprer l'inscription
la date et dans l'ordre de la remise des pices, en reportant sur
le registre ce destin le contenu au bordereau, et rendre au
requrant, avec le titre ou l'expdition du titre, l'un des bordereaux, au pied duquel il certifie avoir fait l'inscription. Art. 2150.
Il n'est, du reste, oblig se livrer aucun travail de vrification ou de rectification des bordereaux; sa responsabilit est
compltement couvert, lorsqu'il a fidlement reproduit dans
l'inscription le contenu des bordereaux, et surtout quand il les
a littralement transcrits 8.
Les frais de l'inscription sont, sauf stipulation contraire, la
charge du dbiteur 8. L'avance en est cependant faite par le requrant, moins qu'il ne s'agisse de l'inscription des hypothques lgales tablies par l'art. 2121, auquel cas le conservateur
ne peut en exiger l'avance, et n'a de recours que contre le dbiteur. Art. 2155.
276.
constitutifs de linscription. Des consquences de

l'omission ou de l'irrgularit des mentions et noncialions re-
Des lments
quises.
1
L'inscription doit, en gnral, contenir les lments sui-
vants :
a. Les nom, prnoms, domicile du crancier, sa profession,
s'il en a une, et l'lection d'un domicile pour lui dans un lieu
long, III,
678. Pont,
et note 18.
949. Zachariae, loc. cil. Cpr. 270, texte
3, in fine,
il.
Voy. pour l'explication de cet article : 268 texte et note

13 avril 1865, Sir.,
8 Cpr. Instruction de la Rgie de l'enregistrement du
66, 2, 35.
les frais d'inscription de l'hy9 Le tuteur peut cependant porter en dpense
pothque lgale de son pupille. Persil, sur l'art. 2153, n 4. Taulier, VII, 355.
Martou, 111, 1175. Zachariae, 277, note 13. Voy. en sens contraire : Troplong, III, 730 bis; Pont, n 1065.
7
344
DES DROITS REELS.
quelconque de l'arrondissement du bureau 1. L'lection de domicile est requise alors mme que le crancier a son domicile
gnral dans cet arrondissement 2. Art. 2148, n 1. Il est loisible
au crancier, ainsi qu' ses reprsentants, ou cessionnaires par
acte authenthique 3, de changer, sur le registre des inscriptions,
le domicile par lui lu, la charge d'en choisir un autre dans
le mme arrondissement. Art. 2152.
b.
Les nom, prnoms, domicile du dbiteur, et sa profession,
s'il en a une connue, ou une dsignation individuelle et spciale
telle que le conservateur puisse reconnatre et distinguer, dans
tous les cas, l'individu sur lequel l'inscription est prise. Art.
2148, n 2.
c. La date et la nature du litre qui a donn naissance au privilge ou l'hypothque formant l'objet de l'inscription 4.
Lorsque ce litre a t suivi d'un acte de reconnaissance, qui en
a interrompu la prescription, il n'est pas indispensable que l'inscription relate galement cet actes. Art. 2148, n 3.
d. L'indication du montant de la dette avec ses accessoires, et
celle de l'poque de son exigibilit.
Lorsque le montant du capital de la dette n'est pas exprim
dans le titre, il doit tre indiqu dans l'inscription sous la forme
Cette lection de domicile est uniquement relative aux significations ou notifications qu'il y aurait lieu de faire aux cranciers inscrits ou leurs ayants
droit, au sujet de leurs inscriptions mmes, ou pour les mettre en demeure de
faire valoir leurs droits hypothcaires. Cpr. art. 2156, 2183 ; et Code de proc,
art. 692 et 753. Elle ne s'applique point la signification d'offres relles
qu'un crancier postrieur en rang ferait un crancier antrieur, dans le but
d'obtenir la subrogation ses droits et actions. Civ. rej., 5 dcembre 1854,
Sir., 54, 1, 282.
2 Lex non distin guit. Cpr. art. 2156. Persil, sur l'art. 2148, n 9. Pont,
n 966. Zachariae, 277, note 3. Cpr. note 21 infr.
3 Si la cession de la crance inscrite n'tait constate que par un acte sons
seing priv, le conservateur ne devrait mentionner le changement du domicile
lu qu'avec le concours du crancier lui-mme.
4 Cpr. Bordeaux, 6 mai 1848, Sir., 49, 2, 649.
Lorsque l'inscription est
prise par le cessionnaire de la crance, elle doit toujours mentionner l'acte constitutif du privilge ou de l'hypothque , sans qu'il soit ncessaire qu'elle relate
galement l'acte de cession. Req. rej., 4 avril 1810, Sir., 10 1 218. Civ.
7 octobre 1812, Sir., 13, 1, 111. Paris, 3 juillet 1815, Sir., 16, 2, 1.
- cass.,
1819,
Civ. cass., 25 mars 1816, Sir., 16, 1, 233. Req. rej.,
Sir.,
aot
1
19, 1, 450.
e Req. rej., 30 mai 1843, Sir., 43, 1, 476.
il
276.
345
d'une valuation faite par le crancier. Il en est de mme quant

aux accessoires ventuels ou indtermins. Art. 2143, no 4 6.
L'exigibilit est suffisamment indique, lorsque l'inscription
porte que la crance est exigible 7. A plus forte raison n'est-il
pas ncessaire, quand l'inscription est prise pour une crance
actuellement exigible, de dclarer quelle poque l'exigibilit a
commenc 8. Dans les inscriptions prises pour sret de rentes
perptuelles ou viagres, le crancier n'est pas tenu de mentionner les circonstances raison desquelles le capital pourrait,
en vertu de la loi elle-mme, devenir exceptionnellement exigible. Quant l'poque de l'exigibilit des arrrages, elle se
trouve exprime d'une manire suffisante par l'indicalion de la
date du titre 9.
e. Enfin, l'indication de l'espce et de la situation des biens
sur lesquels le crancier entend conserver son privilge ou son
hypothque. Art. 2148, n 5 10.
Lorsque l'inscription a pour objet l'hypothque lgale de l'tat,
d'une commune ou d'un tablissement public, d'un mineur, d'un
interdit, ou d'une femme marie, il suffit qu'elle contienne, avec
les noncialions mentionnes aux deux premiers numros de
l'art. 2148, l'indication de la nature des droits et des crances
conserver, et du montant des droits qui se trouveraient dj dtermins. Art. 2153 cbr. art. 2148, n 5, al. 2 11.
Les droits et reprises d'une femme marie sont considrer
comme indtermins dans le sens de l'art. 2153, tant qu'ils n'ont
pas t rgls au moyen d'une liquidation faite aprs la dissolution du mariage, ou la suite d'une sparation de biens judiVoy. sur la ncessit et les effets de l'valuation des crances indtermines
et de celle des accessoires ventuels : 274.
6
Req. rej., i fvrier 1825, Sir., 25, 1, 287. Req. rej., 26 juillet 1825,
Sir., 26, 1, 92.
Sir.,
8 Nimes , 23 dcembre 1810, Sir., 11, 2, 73. Req. rej., 9 juillet 1811,
11, 1, 320. Req. rej., 23 juillet 1812, Sir., 13, 1, 257.
5, n 11, 2 et 3. Zachariae, 277,
9 Tarrible, Rp., v lnscrip. hypoth.,
note 5. Bruxelles, 17 fvrier 1807. Sir., 10, 2, 260. Req. rej., 9 juillet
1811, Sir., 11, 1, 195. Cpr. cep. dcision du grand juge du 21 juin 1808,
Sir., 8, 2, 230.
10 Voy.
sur la distinction entre les inscriptions gnrales et les inscriptions
273. Cpr. sur le mode de dsignation des biens soumis . une hypothque spciale : 266, n 3, et notes 58 62.
11 Voy.
273 et 274.
spciales ;
||
346
DES DROITS RELS.
ciaire. Jusque-l, il n'est donc pas ncessaire d'indiquer dans

l'inscription le montant des rcompenses ou indemnits qui peuvent tre dues la femme, raison d'actes ou de faits dj consomms, ni mme le montant de ses apports ou des biens qui
lui seraient chus pendant le mariage 12.
2 Le Code Napolon n'ayant pas expressment dtermin l'influence que l'omission ou l'irrgularit de l'une ou l'autre des
mentions et indications exiges par les art. 2148 et 2153 exerce
sur le sort des inscriptions hypothcaires, l'on doit, pour la solution des questions que soulve le silence de la loi ce sujet,
s'en tenir la thorie des nullits virtuelles, telle qu'elle a t
expose au 37.
L'application de cette thorie aux inscriptions hypothcaires
conduit distinguer, parmi les mentions et noncialions requises
par les art. 2148 et 2153, celles dont l'insertion est indispensable la complte ralisation du double principe de la spcialit et de la publicit des hypothques, et que par ce motif on
peut appeler substantielles, de celles qui, au point de vue de ce
double principe, n'ont qu'un objet accessoire ou secondaire, et
que l'on nomme rglementaires.
L'omission de toute mention ou nonciation substantielle entrane la nullit de l'inscription o elle se rencontre, sans que le
juge puisse se dispenser de prononcer cette nullit., par le motif
que l'omission dont il s'agit n'aurait, en fait, caus aucun prjudice aux tiers qui s'en prvalent.
Au contraire, l'omission d'une mention ou nonciation simplement rglementaire n'est pas une cause de nullit de l'inscription, et n'a d'autre effet que d'exposer le crancier perdre certains avantages que l'inscription lui et assurs, si elle avait t
compltement rgulire 13.
Pont, n 997. Rouen, 13 juin 1850, 2, 120.
13 Cpr. 37, texte et notes 8 10. Zachariae, 278. Deux autres opinions
se sont formes sur les consquences de Tomission ou de la dfectuositde telle
ou telle des nonciations exiges parles art. 2148 et 2153. D'aprs la premire,
l'omission, ou mme la simple dfectuosit de chacune de ces nonciations, entranerait ncessairement la nullit de l'inscription. Ce systme, que la Cour de
cassation avait suivi dans les premires annes de la promulgation du Code,
comme sous l'empire de la loi de brumaire an vu, a t, avec raison, abandonn par elle ds 1809, et ne compte plus aujourd'hui de partisans. Voy.
Merlin, Rp., v lnsc. hyp., 5, n 8. Un second systme tend transformer
la question qui nous occupe en une simple question de fait, et peut se rsumer
12
276.
347
d'aprs l'esprit de la loi, qui veut que l'inscription

fournisse aux tiers, par elle-mme, et sans qu'ils aient livrer
se
On doit,
d'autres investigations, les lments ncessaires pour les clai-
dais cette formule : la validit ou la nullit de l'inscription dpend du point de

savoir si l'omission reproche a, oui ou non, ls un intrt que la publicit
devait clairer. Ce systme, fond sur l'ancienne maxime Point de nullits
sans
griefs, et qui a pour dfenseurs MM. Troplong (III, 665, et Sir., 35, 2, 129)
et Pont (n 959), a t consacr en Belgique par la loi du 16 dcembre 1851,
art. 85. Voy. Martou, III, 1103 et 1110. Mais, en l'absence de toute disposition semblable, il ne saurait tre admis dans notre Droit, puisqu'il mconnat
l'objet des articles 2148 et 2153, et qu'il aurait pour rsultat final d'enlever
tonte signification leurs dispositions. La forme mme de ces articles et l'numration dtaille des mentions ou noncialions requises indiquent nettement
que le lgislateur a jug ncessaire de dterminer lui -mme, et en dehors de
toute apprciation judiciaire des faits de la cause, les lments que l'inscription
doit contenir pour raliser les principes fondamentaux de la spcialit et de la
publicit, tels qu'il les comprenait et qu'il entendait les organiser. Cette pense
lgislative, dont il serait difficile de contester la ralit, trace la doctrine et
la jurisprudence la voie suivre pour l'application des art. 2148 et 2153, et
circonscrit le cercle dans lequel l'interprtation peut se mouvoir. Tout ce qu'en
prsence de cette pense il est permis de faire, c'est prcisment de se rattacher
la distinction des nonciations substantielles et des nonciations simplement
rglementaires, pour maintenir les inscriptions hypothcaires dont les omissions
ne porteraient que sur des mentions de la dernire espce. Aller au del et prtendre tout rduire l'existence d'un prjudice caus, c'est se mettre en opposition ouverte avec l'esprit de la loi. Aussi les auteurs que nous combattons
n'appliquent-ils pas franchement le principe tel qu'ils le posent, et se trouventils, comme par la force des choses, amens le combiner avec la distinction
des nonciations substantielles et des mentions simplement rglementaires. Or,
rien n'est plus inconsquent que cette combinaison, puisque la donne de formalits substantielles emporte, comme consquence virtuelle, la nullit de
droit des actes dans lesquels ces formalits n'ont pas t observes; et en suivant ave; quelque attention les dveloppements de ce systme mixte, on est
amen se demander si les auteurs qui le dfendent estiment vritablement
qu'une inscription hypothcaire incomplte ou irrgulire ne doit tre annule
qu'autant qu'il est certain, en fait, que l'omission a caus un prjudice au demandeur, ou si, au contraire, ils entendent que l'omission ou la dfectuosit
de l'une ou l'antre des nonciations requises par la loi entrane la nullit de
l'inscription, toutes les fois et par cela seul qu tant de nature induire les
tiers en erreur, elle contenait le germe ou la possibilit d'un prjudice pour
eux. La thorie que nous avons expose au texte nous parat prfrable, et
parce qu'elle respecte la pense du lgislateur, et parce qu'elle s'appuie sur les
principes gnraux en matire de nullits. Elle se trouve du reste consacre par
une jurisprudence nettement tablie de la Cour de cassation, dont nous n'ad-
348
DES DROITS
RELS.
considrer comme
dbiteur,
hypothcaire
du
position
la
rer sur
substantielle, et par suite, comme entranant par leur, omission
la nullit de l'inscription, les noncialions suivantes :
a. Une dsignation assez complte ou prcise du dbiteur hypothcaire, pour qu'il soit impossible de le confondre avec toute
autre personne 14.
b. La mention de la date est une indication suffisante de la
nature du titre en vertu duquel l'inscription est prise 15.
mettons cependant pas indistinctement toutes les solutions de dtail. Voy. les
arrts cits aux notes suivantes. Cpr. en sens divers : Persil, sur l'art. 2148;
Delvincourt, III, p. 342 349; Toullier, VII, 507 518; Grenier, I, 70 et
suiv.; Duranton, XX, 104 et suiv.; Taulier, p. 336 et suiv.
14 Cette proposition en elle-mme est incontestable; et la seule question sur
laquelle la rdaction, un peu quivoque, du n 2 de l'art. 2148 puisse laisser
quelque doute est de savoir si la dsignation individuelle et spciale dont parle
' cet article, est non seulement susceptible de suppler au dfaut d'indicationde
la profession du dbiteur, mais peut encore quivaloir la mention de son
nom, de ses prnoms, ou de son domicile. L'affirmative, que justifie compltement la rdaction plus prcise du n 2 de l'art. 2153, est aujourd'hui gnralement admise. Cpr. tant sur cette question, que sur la proposition mise aa
texte : Merlin, Rp., v Insc. hyp., 5, nos 8 et 9; Troplong, III, 680; Pont,
ns 977 et 978; Zachariae, 278, texte et note 8; Civ. rej., 2 mars 1812, Sir.,
12, 1, 257; Civ. rej., 17 novembre 1812, Sir., 13, 1, 364; Req. rej.,
8 juillet 1840, Sir., 40, 1, 990 ; Civ. rej.. 13 juillet 1841, Sir., 41, 1, 731 ;
Caen, 24 fvrier 1846, Sir., 47, 2, 478.
15 Il est, en premier lieu, hors de doute, que le dfaut d'indication portant
tout la fois sur la date et sur la nature du titre, doit entraner la nullit de
l'inscription, qui ne fournirait en pareil cas aux tiers intresss, aucun moyen .
d'apprcier immdiatement ni mme de vrifier l'existence et la lgitimit du
prtendu droit hypothcaire. Aussi ce premier point parait-il admis
par une
jurisprudence peu prs uniforme. Voy. en ce sens : Merlin, op. et v citt.,
5, n 10, et v Hypothque, sect. II, 2, art. 10; Persil,
sur l'art. 2148,
3, ns 1 et 2; Grenier, I, 77; Duranton, XX, 112 et suiv.; Zachariae,
278, texte et note 9 ; Req. rej., 1er mai 1860, Sir., 61, 1, 267 ; et les arrts
cits l'occasion du second point qui va tre examin. Voy. en
sens contraires
Toullier, VII, 510; Troplong, III, 682; Taulier, VII, p. 340; Pont, n 984;
Rordeaux, 14 juillet 1837, Sir., 37, 2,222. Nous croyons,
en second lieu,que
l'omission, soit seulement de la date, soit seulement de la nature du titre,
suffirait pour entraner la nullit de l'inscription. Voy.
en ce sens, quant la
date du titre : Civ. cass., 22 avril 1807, Sir., 7, 1, 233; Civ. rej., 7
septembre 1807, Sir., 8, 1, 92; Civ. rej., 4 avril 1810, Sir., 10, 1, 218; Civ.
cass., 7 octobre 1812, Sir., 13, 1, 111 : Civ. cass., 19 juin 1833, Sir., 33,
1, 641; Cpr. Civ. rej.. 17 novembre 1812, Sir., 13, 1, 364. Voy.
en sens
276.
349
c. L'indication du montant de la crance hypothcaire 16 , ou

l'valuation de cette crance dans les cas o elle est requise 17.
d. L'poque de l'exigibilit de la crance 18.
e. Enfin, quand il s'agit d'inscriptions spciales, une dsignation de la nature et de la situation des immeubles grevs, assez
prcise pour qu'on ne puisse les confondre avec d'autres im-
meubles.
contraire : Toulouse, 27 mai 1839, Sir., 41, 2,50. Voy. quanta la nature du
titre : Req. rej., 11 mars 1816,Sir., 16, 1,407; Douai, 7 janvier 1819, Sir.,
20, 2, 99 ; Toulouse, 23 mai 1820, Sir., 20, 2, 292; Req. rej., 1er fvrier
1825, Sir., 25, 1, 587; Req. rej., 26 juillet 1825, Sir., 26, 1, 92. Tous ces
arrts admettent implicitement la solution que nous avons donne, seulement
considrent-ils comme suffisante, en ce qui concerne les hypothques conventionnelles, la mention que l'inscriptionest prise pour sret d'une crance rsultant
d'un acte reu par tel notaire, sans exiger l'nonciation de la cause spciale qui
a donn naissance la crance. En l'absence de toute dfinition lgale de ce
qu'on doit entendre par nature du titre, nous sommes d'autant plus ports donner
notre adhsion ce temprament, que les tiers trouveront, dans l'indication de
l'exigibilit de la crance, les renseignements qui, sous le rapport de la nature
du titre, peuvent leur tre rellement utiles, quand il s'agit d'une hypothque
conventionnelle. Mais il n'en serait plus de mme en matire de privilges ; et,
dans ce cas, l'nonciation de la cause spciale de la crance nous paratrait indispensable.
16 Zachariae, 278, texte et note II. Cpr. Civ. cass., 11 novembre 1811,
Sir., 12, 1, 132.
Voy. 274. Pau, 16 juin 1832, Sir., 32, 2, 571. Riom, 18 janvier
1844, Sir., 44, 2, 166. Cpr. Civ. cass., 12 janvier 1835, Sir., 35, 1, 11.
18 Arg. loi du 4 septembre 1807. Merlin, Rp., v Insc. hyp., 5, n
Grenier, I, 79. Duranton, XX, 126. Baudot, n 285. Pont, nos 992 et suiv.
Zachariae, 277, texte et note 5; 278, texte et note 11. Lige, 24 aot
1809, Sir., 10, 2, 372. Civ. rej., 15 janvier 1817, Sir., 17, 1, 148. Req.
rej., 9 aot 1832, Sir., 32, 1, 481. Nmes, 28 novembre 1832 et 9 janvier
1833, Sir., 33, 2, 198. Poitiers, 19 mars 1835, Sir., 35, 2, 239. Civ.
cass., 28 mars 1838, Sir., 38, 1, 417. Civ. cass., 19 aot 1840, Sir., 40, 1,
686. Limoges, 8 mars 1844, Sir., 46, 2, 30. Req. rej., 15 novembre 1852,
Sir., 53, 1, 793. Civ. cass., 30 juin 1862, Sir., 63, 1, 441. Grenoble, 10 mars
1865, Sir., 66, 2, 23. Voy. en sens contraire : Troplong, III, 685. Pour
carter l'argument que nous tirons de la loi du 4 septembre 1807, le savant
magistrat dit que cette loi ne s'est en aucune manire proccupe de l'avenir, et
que, rendue dans le seul but de temprer l'excessive rigueur d'une jurisprudence qui ne s'est pas maintenue, elle ne fournit plus aujourd'hui de solide
raison de drider. M. Pont (n 993) ne partage pas cette apprciation et dclare
adopter, mais a regret, la solution donne au texte.
il.
19
Ce
point n'est pas contest et ne saurait l'tre en principe; mais on est
350
DES DROITS RELS.
substantielles, ni
considrer
doit
comme
contraire,
Au
on ne
l'indication exacte des nom, prnoms, profession et domicile du
crancier 20, ni la mention d'une lection de domicile par lui faite
dans un lieu quelconque de l'arrondissement du bureau 21.
divis d'opinion sur les lments que la dsignation des immeubles hypothgard : 266,
qus doit comprendre pour remplir le voeu de la loi. Cpr. cet
texte n 3, notes 58 61 ; Zachariae, 278, texte et note 12.M. Pont
l'art. 2148,
(nos 1004 et 1005) fait remarquer que la rdaction du n 5 de
compare celle de l'art. 2129, permet de se montrer moins exigeant pour
l'indication des immeubles grevs dans l'inscription, que pour leur dsignation
dans l'acte constitutif de l'hypothque, et qu'une dsignation collective, insuffisante, sous le rapport de la constitution hypothcaire, peut, dans telles circonstances donnes, tre tenue pour suffisante, sous le rapport de la publicit,
quand il ne s'agit plus que de la validit de l'inscription. Cette observation ne
l'art. 2148
nous parat pas concluante. Il est vident, en effet, que le n 5 de
se rfre l'art. 2129, et doit tre entendu dans le mme sens que ce dernier.
Merlin, Quest., v Inscription hypothcaire, 4. Toullier, VII, 510. Grenier, I, 97. Troplong, III, 629. Taulier, VII, p. 339. Pont, n 669. Zachariae, 278, texte et note 6. Civ. rej., 15 mai 1809, Sir., 10, 1, 22. Req.
rej,, 15 fvrier 1810, Sir., 10, 1, 179. Civ. cass., 1er octobre 1810, Sir.,
10, 1, 383. Civ. rej., 17 mars 1813, Sir., 13, 1, 364. Civ. rej., 26 juillet
1825, Sir., 26, 1, 92. Cpr. cep. Persil, sur l'art. 2148, 1; Duranton, XX,
107 ; Solon, Des nullits, I, 362, Req. rej., 6 juin 1810, Sir., 10, 1, 290.
En effet, l'lection de domicile que le crancier doit faire n'a de rapport
direct, ni avec la spcialit, ni avec la publicit des hypothques, et ne concourt en aucune manire la ralisation de ce double principe. Cette formalit
n'a d'autre objet que de faciliter aux tiers acqureurs ou aux cranciers les
notifications ou significations qu'ils peuvent avoir faire au sujet de l'inscription ou des immeubles grevs, et la seule sanction qui doive s'attacher
l'omission de l'lection de domicile, eu gard son but, est de priver le crancier
du droit d'exiger, et d'attendre, pour agir, les notifications ou significations dont
s'agit. Merlin, Rp., v Inscription hypothcaire, 5, n 8; et Quest., eod.
v, i. Delvincourt, III, p. 345. Grenier, I, 97. Battur, III, 433, Troplong.III,
679. Pont, n 978. Baudot, 1, 240. Zachariae, 278, texte et note 7. Metz,
2 juillet 1812, Sir., 12, 2, 388. Grenoble, 10 juillet 1823, Sir., 24, 2, 79.
Riom, 7 mars 1825, Sir., 28, 2, 71. Paris, 8 aot 1832, Sir., 33, 2, 95. Limoges, 10 dcembre 1845, Sir., 47, 2,197. Agen, 4 janvier 1854, Sir., 54, 2,
350. Alger, 21 novembre l856, Sir., 57,2,302.Orlans, 4 juin 1860, et Agen ,7 fvrier 1861, Sir., 61, 2, 449 et 450. Alger, 8 janvier 1863, Sir., 63, 2, 28. Cependant la Cour de cassation, dont la doctrine a t suivie par Persil (sur l'art.
2148, 1, n 7), Duranton (XX, 107)et Solon (op. et loc. cilt.), et par plusieurs
Cours impriales (Douai, 7 janvier 1819, Sir., 20, 2, 99; Orlans, ldcembre
1836, Sir., 37, 2, 89; Nmes, 10 dcembre 1849, Sir., 50, 2, 77; Paris,
8 juillet 1852, Sir., 53, 2, 144), a, par une jurisprudence demeure inva20
21
276.
351
L'omission ou la dfectuosit de ces nonciations n'entrane

pas
la nullit de l'inscription, et n'a d'autre effet que d'exposer le
crancier ne pas recevoir les notifications qui, au cas de
purge
de saisie immobilire et d'ouverture d'ordre, doivent tre faites
aux cranciers rgulirement inscrits, et perdre ainsi ses droits
sur le gage hypothcaire, par le fait de la ralisation de ce gage
opre son insu.
Les erreurs ou dfectuosits qui se rencontreraient dans des
mentions ou indications, mme exiges peine de nullit n'entranent la nullit de l'inscription, qu'autant qu'elles quivalent
l'omission mme de la formalit,
ou, en d'autres termes, qu'elles
sont assez graves pour que l'inscription ne satisfasse plus au voeu
de la loi22 En dehors de celte hypothse, les erreurs ou irrgu.
larits existant dans une inscription hypothcaire pourraient bien

faire encourir certains dsavantages au crancier, mais ne motiveraient plus l'annulation de l'inscription. C'est ainsi que l'erreur
commise par le crancier dans l'indication du montant, ou dans
l'valuation de sa crance, est sans consquence pour lui lorsqu'il
a dpass la mesure ou la valeur relle de ses droits, et que, s'il
est rest au-dessous de cette valeur, son erreur n'a d'autre effet
que de restreindre l'exercice de l'hypothque la somme porte
riable jusqu'en 1863, dcid que l'lection de domicile constituait une formalit substantielle, et que son omission devait entraner la nullit de l'inscription,
au cas mme o le crancier, domicili dans l'arrondissement du bureau des
hypothques, aurait indiqu ce domicile dans l'inscription. Voy. Req. rej., 2 mai
1816, Sir., 16, 1 245; Civ. cass., 27 aot 1828, Sir., 35, 1, 5, la note;
,
Civ. cass., 6 janvier 1835, Sir., 35, 1, 5 ; Civ. cass., 26 juillet 1836, Sir.,
36, 1, 556; Civ. cass., 11 dcembre 1843, Sir., 44, 1, 46 ; Civ. cass., 26
juillet 1858, Sir., 58, 1,812. Depuis, et par arrt de rejet, Chambres runies,
le 14 janvier 1863 (Sir., 63, 1, 73),la Cour rgulatrice a jug que la mention
du domicile rel du crancier dans l'arrondissement du bureau des hypothques
contenait virtuellement lection de domicile au lieu mme o se trouve indiqu le domicile rel, et attribuait ce dernier tous les effets d'un domicile
lu. Cette dcision, qui cre une sorte de prsomption lgale d'lection de domicile, alors que, d'aprs son objet et ses effets, la constitution d'un domicilelu
semble exiger un acte spcial et exprs de volont, nous parait pour le moins
contestable, et nous ne croyons devoir l'adopter qu'en tant qu'elle serait l'indice et le point de dpart d'un retour sur la jurisprudence antrieure.
22
Voy. quant aux erreurs portant sur la date ou sur la nature du titre :
Metz, 12 juillet 1811, Sir., 12, 2, 62; Civ. rej., 17 aot 1813, Sir., 14, 1,
226; Req. rej., 9 novembre 1815, Sir., 16, 1, 151 ; Req. rej., 1er fvrier
1825, Sir., 25, 1, 287; Req. rej., 26 juillet 1825, Sir., 26, 1, 92.
DES DROITS RELS.
32
d'indication
dfaut
le
ainsi
C'est
l'inscription
que
23.
encore
dans
des accessoires de la crance, l'gard desquels la mention est
exige, ne prjudicie point l'inscription quant au capital, et
prive seulement le crancier de la facult de rclamer ces accessoires son rang hypothcaire 24. Enfin, l'inexactitude commise
dans l'indication de l'poque de l'exigibilit de la crance est
poque
avanc
cette
le
crancier
25;
quand
importance,
a
sans
et, dans l'hypothse contraire, l'irrgularit ne peut tre oppose que par les cranciers dont les droits sont devenus efficaces
ds avant l'poque d'exigibilit indique dans l'inscription.
D'un autre ct, il n'est pas ncessaire, pour la validit de
l'inscription, que les mentions ou nonciations exiges par les
art. 2148 et 2153 y aient t insres sous la forme et dans les
termes mmes indiqus par la loi : il suffit qu'elles s'y trouvent
par quipollence ou en termes quivalents 26. Ainsi, par exemple,
la nature et la situation des immeubles grevs sont suffisamment
indiques, lorsque, s'agissant de l'hypothque constitue sur un
domaine connu sous une dsignation spciale, l'inscription a t
prise sur le domaine ainsi dsign 27. De mme encore, l'poque
de l'exigibilit de la crance doit tre considre comme virtuellement et suffisamment indique par la mention que l'inscription est prise en vertu de tel jugement rendu par dfaut, et pour sret des condamnations prononces. Une pareille solution semblerait devoir tre admise, bien que le jugement et t rendu
contradictoirement, si l'inscription nonait qu'elle a t prise
pour sret de condamnations prononces raison d'effets de
Pont, n 287. Zachariae, 278, note 10.
Il est bien entendu qu'en cas d'exagration dans l'indication du montant de la crance, on
dans son valuation, le dbiteur serait admis demander la rduction de
l'inscription. Art. 2132, et arg. de cet article.
24 Troplong, III, 683. Zachariae, loc. cit.
Metz, 12 juillet 1811, Sir., 12, 2, 62. Civ. rej., 3 janvier 1814, Sir.,
14,1, 82.
26 Tarrible, Rp., v Insc. hyp., 5, n 11, 1
Zachariae, 278, texte et
.
13.
Riom,
3 aot 1827, Sir., 30, 2, 31. Req. rej., 15 novembre 1852.
note
Sir., 52, 1, 793. Req. rej., 15 juin 1864, Sir., 64, 1, 254.
266, texte n 3, et note 59.
27 Cpr.
28 Comme, en pareil cas, le dbiteur qui ne s'est pas dfendu,
ne peut avoir
obtenu de dlai, il est certain pour les tiers que la condamnation tait exigible
la date mme du jugement qui l'a prononce. Chamb. run. rej., 6 dcembre 1844, Sir., 45, 1, 31. Req. rej., 8 mars 1853, Sir., 55, 1, 214.
as Cpr. 274.
25
276.
353
commerce protests . Mais il en serait autrement, si l'inscription portait, sans autre nonciation, qu'elle a t prise en vertu
d'un jugement de condamnation, mme man d'un tribunal de
commerce 30 .
La question de savoir si telle ou telle mention ou indication insre dans l'inscription contient ou non les lments exigs par
la loi, peine de nullit, n'est pas une simple question de fait,
abandonne l'apprciation souveraine des tribunaux, mais une
question de droit, dont la solution errone tombe sous la censure
de la Cour de cassation 31 . Il en est de mme au point de savoir
si l'inscription contient implicitement telle nonciation, par
exemple celle de l'poque de l'exigibilit de la crance, qui ne
s'y trouverait pas explicitement insre
.
Du reste, la validit des inscriptions hypothcaires se juge uniquement d'aprs leur tat mme, c'est--dire d'aprs la forme
sous laquelle elles ont t portes sur les registres destins a les recevoir. Ainsi, une inscription rgulire ne peut tre annule raison de la dfectuosit du bordereau, sur la prsentation duquel
29
32
du Code de commerce. Req. rej., 23 juillet 1812,

Sir., 13, 1, 257. Cpr. aussi : Rouen, 8 fvrier 1851, Sir., 51, 2, 715.
Req. rej., 9 aot 1832, Sir., 32, 1, 481. Nmes, 28 novembre et 9 janvier 1833, Sir., 33, 2, 198. Civ. cass., 28 mars 1838, Sir., 38, 1,
417.
21 La distinction des nonciations requises par les art. 2148 et 2153, en
substantielles et en simplement rglementaires, une fois admise en droit, et
comme rgle pour l'annulation ou le maintien des inscriptions dont la validit
serait conteste, il doit appartenir la Cour de cassation d'examiner si l'inscription satisfait, pour telle ou telle mention substantielle, au prescrit de
la loi. Et tel est, en effet, le point de vue auquel celte Cour se place en ce qui
40,
concerne ta dsignation du dbiteur (Cpr. Req. rej., 8 juillet 1840, Sir.,
1,990; Civ. rej., 13 juillet 1841, Sir., 41, 1, 731), et auquel elle s'tait
galement attache quant la dsignation des immeubles grevs (Cpr. civ.
rej., 6 mars 1820, Sir., 20, 1, 73; Req. rej., 19 fvrier 1828, Dev. et Car.,
Coll. nouv., 9, 1, 38). Mais un arrt plus rcent de la Chambre des requtes,
du 15 fvrier 1836 (Sir., 36, 1, 81) ne semble plus voir, tort selon nous,
qu'une simple question de fait dans celle de savoir si la dsignation des immeubles hypothqus, telle qu'elle est donne par l'inscription, est ou non
suffisante au point de vue du principe de la spcialit. Cpr. 266, note 60.
aot 1840,
32 Civ.
cass., 28 mars 1838, Sir., 38, 1, 164. Civ. cass., 19
Sir., 40, 1, 686. Chamb. run. rej., 6 dcembre 1844, Sir., 45, 1, 31. Req.
rej., 15 novembre 1852, Sir., 52, 1, 793.
Arg. art. 157 et 187

30
III.
23
354
DES DROITS RELS.
elle a t effectue ; et rciproquement, la rgularit du bordel'inscription

33.
de
vices
les
couvrir
saurait
reau ne
Les actions en nullit d'inscriptions hypothcaires se portent
devant le tribunal de premire instance dans l'arrondissement
duquel sont situs les immeubles hypothqus. Art. 2156 et 2159.
Les exploits d'assignation relatifs de pareilles demandes se
donnent au crancier, soit sa personne ou son domicile rel,
soit au dernier des domiciles lus sur le registre. Art. 2156.
De la rectification des inscriptions irrgulires 1.
Les omissions ou erreurs existant dans une inscription peuvent

provenir, soit de l'irrgularit des bordereaux, soit d'une inadvertance de la part du conservateur des hypothques.
Au premier cas, l'inscription ne peut tre rectifie qu' la demande du crancier ou d'un tiers agissant en son nom, et sur la
production de nouveaux bordereaux ; au second, elle peut aussi
l'tre d'office par le conservateur, sans qu'il soit besoin, dans
l'une ni dans l'autre hypothse, d'un jugement pralable qui ordonne ou autorise la rectification 2.
La l'tification s'opre au moyen d'une nouvelle inscription,
porte sur les registres hypothcaires la date courante. Pour
prvenir tout double emploi, le conservateur doit relater l'ancienne inscription, tant en marge de l'inscription rectifie, que
dans les extraits qu'il en dlivre 3.
La rectification n'a d'effet que pour l'avenir, et ne valide pas
rtroactivement l'inscription primitive. Il en tait autrement des
Avis du Conseil d'tat des 11-26 septembre 1810. Persil, sur l'art. 2150.
Grenier, II, 530. Pont, ns 948 et 1012. Zachariae, 278, texte et note 1re.
Civ. cass., 22 avril 1807, Sir., 7, 1 233.
Voy. la loi du 4 septembre 1807, spciale la rectification des inscriptions dans lesquelles on avait omis de mentionner l'poque de l'exigibilit de
la crance. Cpr. Civ. cass., 9 avril 1811, Sir. 11, 1, 204.
2 Avis du Conseil d'tat des 11-26 dcembre
1810, relatif au mode de rectification des erreurs ou irrgularits commises sur les registres hypothcaires.
Zachariae, 274, texte in principio.
a Cette mesure de prcaution, que l'avis prcit du Conseil d'tat n'exige
que pour les rectifications opres d'office par le conservateur, semble devoir
s'appliquer galement aux rectifications requises
par les parties intresses.
33
278.
355
rectifications opres en vertu de la loi du 4 septembre 1807, les

inscriptions rectifies devant, aux termes de l'art. 2 de celte loi
tre considres comme ayant toujours t compltes.
278.
Des rgles spciales concernant la conservation des privilges

soumis la condition de publicit.
gnrales exposes aux paragraphes prcdents sur

la formalit de l'inscription s'appliquent, sous les modifications
qui seront ci-aprs indiques, aux privilges dont l'efficacit est
soumise la condition de publicit. Art. 2106.
1 Le vendeur conserve son privilge, indpendamment de
toute inscription, par la transcription de l'acte de vente constatant que tout ou partie du prix lui est encore d 1, peu importe
que cette formalit ail t accomplie la diligence du vendeur
lui-mme ou la requte de l'acqureur 2. Art. 2108. Mais la
transcription d'un acte de revente serait insuffisante pour conserverie privilge du vendeur originaire, encore que cet acte
mentionnt que le prix lui reste d en tout ou en partie 8.
Le vendeur peut aussi, sans transcription pralable., conserver
son privilge au moyen d'une inscription 4.
Les rgles
Voy. sur ce point : 263, texte n 1. Cpr. sur cette matire : De l'effet
de la transcription relativement au privilge et au droit de rsolution du vendeur, par Duvergier, Paris, 1864, br. in-8; Du privilge du vendeur et de
l'action rsolutoire, par Audier, Revue pratique, 1867, XXIII, p. 437 et 558.
2 Troplong, I. 258. Pont, n 264. Fiandin, De la transcription, II, 1097.
s Grenier, II, 377 Persil sur l'art. 2108, n 2. Troplong, I, 284. Pont,
B265. Flandin, op. cit., II, 1098 et 1099. Zachariae, 276, note 2. Paris,
3 juillet 1815, Sir., 16, 2, 1. Req. rej., 14 janvier 1818, Sir., 18, 1, 300.
Bel. rej., 29 avril 1845, Sir., 45, 1, 535. Montpellier. 9 juin 1853, Sir., 53,
2, 406, Paris, 30 novembre 1860, Sir., 61, 2, 29.
4 Tarrible, Rp., vo Privilge, sect. V, n 12. Grenier, II, 386. Persil, sur
l'art. 2108, n 3. Troplong, I, 285 bis. Fiandin, op. cit., II, 1109. Zachariae,
276, note 3. Civ.
cass., 6 juillet 1807, Sir., 7, 2,1137. Req. rej., 7 mai
1
1811, Sir., 11, 1, 225. Rennes, 21 aot 1811, Sir., 13, 2, 111. Voy. en
senscontraire : Pont, n 263. Cet auteur conteste la proposition mise au texte,
surtout au point de vue de la loi du 23 mars 1855. Il se fonde sur ce que, le vendeur restant propritaire l'gard des tiers jusqu' la transcription, l'inscription
qu'il prendrait sur l'acqureur avant l'accomplissement de celte formalit serait
absolument sans valeur. Il y a l, notre avis, une singulire erreur. Il est vrai
356
DES DROITS REELS.
Lorsque le privilge du vendeur a t conserv par l'effet de la

transcription, le conservateur est oblig, dans l'intrt des tiers,
peine de tous dommages-intrts envers eux, de prendre
et ce
l'irrgularit de
l'omission
Toutefois,
d'office.
inscription
ou
une
l'inscription d'office ne porte aucune atteinte l'efficacit du privilge, qui est dment conserv par la transcription seule 8.
La loi ne fixe aucun dlai spcial pour l'accomplissement de
l'une ou de l'autre des formalits l'aide desquelles se conserve
le privilge du vendeur.
Mais sa conservation demeure, en gnral, soumise l'observation des dlais indiqus au n 2 du 272, pour le cas d'alination. De l, les applications suivantes:
Sous l'empire du Code Napolon, le vendeur tait admis con-,
server son privilge tant que l'immeuble vendu restait dans les
mains de l'acqureur, et ne pouvait plus le faire utilement postrieurement la revente de cet immeuble. Art. 2166.
Aprs la mise excution du Code de procdure, le privilge
du vendeur put tre efficacement conserv jusqu' l'expiration
de la quinzaine, partir de la transcription de l'acte de revente.
Gode de procdure, art. 834.
Aujourd'hui, et depuis le 1er janvier 1856, c'est par la transcription mme de l'acte de revente que le vendeur se trouve
priv de la possibilit de conserver encore son privilge. Loi du
23 mars 1855, art. 6, al. 1.
Toutefois, et par une exception spciale, destine garantir
le vendeur contre les consquences d'une revente immdiate, il
lui est accord un dlai de quarante-cinq jours partir de la
vente, pendant lequel il peut, nonobstant toute transcription
d'actes faits dans ce dlai, conserver son privilge. Loi prcite,
art. 6, al. 2. Ce dlai de quarante-cinqjours, uniquement tabli
dans l'intrt du vendeur, ne doit pas tre rtorqu contre lui,
et ne constitue pas un terme fatal l'expiration duquel son prique, tant que la vente n'a point t transcrite, le vendeur est encore rput'
propritaire l'gard des tiers, en ce sens que ces derniers peuvent jusque-l
valablement acqurir de son chef les droits sur l'immeuble vendu. Mais dans
ses rapports avec l'acqureur, le vendeur a cess d'tre propritaire par l'effet
mme du contrat de vente ; et, comme ce contrat le constitue crancier privilgi du prix, rien ne s'oppose ce qu'il prenne immdiatement inscription
pour la conservation de son privilge. Cpr. g 209, texte et note 85. Voy. aussi :
Loi du 23 mars 1855, art. 6, al. 2.
Troplong, I, 286. Pont, n 270. Flandin, op. cit., II, 1102.
278.
357
vilge, non antrieurement conserv, dgnrerait ncessairement en une simple hypothque, conformment l'art. 2113 6.
En cas de revente de portions indivises de l'immeuble grev

du privilge d'un vendeur originaire, celui-ci peut utilement
conserver son privilge tant que dure l'indivision entre l'acqureur
primitif et les sous-acqureurs partiels; de sorte
que le privilge
ainsi conserv sera efficace l'gard de celui des sous-acqureurs qui, par l'effet d'une licitation ou d'un partage, serait ultrieurement devenu propritaire exclusif de la totalit ou d'une
partie de l'immeuble 7.
Enfin, on doit galement appliquer au privilge du vendeur
ce qui a t dit au n 2 du 272, en ce qui concerne, soit le cas
d'expropriation force par suite de saisie immobilire, soit celui
d'expropriation pour cause d'utilit publique.
La faillite de l'acqureur enlve au vendeur, comme aux simples cranciers hypothcaires, et ce partir du jour auquel at
prononc le jugement qui l'a dclare, la facult de rendre son
privilge efficace l'gard des cranciers de la masse 8. Mais,
Rivire et Franois, Explication de la loi du 23 mars 1855, n 102. Rivire
et Huguet, Questions sur la transcription, n 365. Lesenne, Commentaire de la
loi du 23 mars 1855, ns 114 et 115. Mourlon, Examen critique, ns 371 et 378.
Fons, Prcis sur la transcription, n 56. Troplong, De la transcription, n 279.
Voy. en sens contraire : Flandin, De la transcription, II, 1094 1096. L'opinion de cet auteur est videmment contraire au texte du second alina de l'art. 6
de la loi du 23 mars 1855, et l'esprit de faveur dans lequel il a t conu. Cet
alina, en effet, n'a d'autre objet que de soustraire le vendeur, pendant le dlai
de quarante-cinq jours, l'application de la dchance prononce par le premier
alina du mme article. C'est ce qui rsulte du mot nanmoins, qui relie les
deux alinas de l'art. 6, et plus nettement encore des expressions, nonobstant
toute transcription d'actes faits dans ce dlai, qui terminent le second. C'est ce
qui ressort galement, de la manire la plus formelle, du rapport de M. de Belleyme et de la discussion au Corps lgislatif. Voy. Sirey, Lois annotes,1855,
p. 29, col. 1 et 2, n 12 ; p, 33, col. 2, n" 11; p. 35, col. 3, n 12.
7 On avait voulu,
en invoquant l'art. 883, soutenir que, dans l'hypothse
prvue au texte, le sous-acqureur partiel, qui tait devenu par suite de licitation propritaire exclusif de l'immeuble, devait tre rput l'avoir t ds le
moment de son acquisition partielle, et qu'ainsi l'inscription prise par le vendeur originaire postrieurement cette poque tait frappe d'inefficacit. Mais
ce systme exagrait manifestement la porte de l'art. 883. Civ. rej., 20 mai
1866, Sir., 66, 1, 393.
8 Malgr la gnralit des termes du premier alina de l'art. 2146, nous
avions, dans notre premire dition, enseign avec les meilleurs auteurs (Voy.
6
358
DES DROITS RELS.
nonobstant l'inefficacit de son privilge raison de l'absence de

transcription ou d'inscription antrieure au jugement dclaratif
de faillite 9, le vendeur n'en conserve pas moins son action rsolutoire 10. Il en serait ainsi dans le cas mme o, avant toute puTarrible, Rp., v Insc. hyp., 4, n 10; Persil, sur l'art. 2146, n 6 ; Grenier, I, 225), mais contrairement la jurisprudence (Voy. Civ. rej., 6 juillet
1818, Sir., 19, 1, 27), que cette disposition n'tait pas applicable au privilge
du vendeur. Les considrations qui nous avaient surtout dtermins taient les
suivantes : Si le privilge du vendeur, qui prime, quelque poque qu'il ait
t rendu public, les hypothques mme antrieurement inscrites, n'tait plus
susceptible d'tre utilement conserv en cas de faillite de l'acqureur, il pourrait se faire que la dchance encourue par le vendeur profitt, non la masse,
mais aux cranciers hypothcaires dont les inscriptions auraient t prises en
dlai utile. Or, ce rsultat nous avait sembl difficile admettre. Que la faillite doive avoir pour effet d'carter, au profit de la masse, les droits de prfrence non encore rendus publics au moment o elle clate, on le comprend
encore ; mais on ne comprendrait pas qu'elle pt avoir pour consquence d'amliorer la position des cranciers hypothcaires au dtriment de celle du vendeur.
Quelle que ft la valeur de ces considrations, nous n'avons pas cru devoir
maintenir notre opinion en prsence du texte de l'art. 448 du Code de commerce, modifi par la loi du 28 mai 1838 ; et, ds notre seconde dition, nous
avons enseign que le privilge du vendeur ne peut plus tre utilement inscrit
aprs le jugement dclaratif de faillite. Tel est encore notre sentiment, sous
l'empire de la loi du 23 mars 1855.Voy. en ce sens : Troplong, Des privilges
et hypothques, III, 650, et De la transcription, n 282 ; Rivire, Revue critique,
1859, XV, p. 433; Mourlon, Examen critique, App., n 379; Flandin, De la
transcription, II, 1177 1180; Demangeat, sur Bravard, Trait de droit commercial , V,p. 289 291, la note ; Zachariae, 271, note 12; Nancy, 9 aot 1859,
Sir., 59, 2, 594; Civ. rej., 2 dcembre 1863, Sir., 64, 1,57, Alger, 19 mai 1865,
Sir., 65, 2,187. L'opinion contraire est cependant dfendue par M. Pont (n 903,
et Revue critique, 1860, XVI, p. 289), qui soutient que la faillite de l'acqureur doit rester sans influence sur le privilge du vendeur. Les motifs sur lesquels il se fonde ont dj t indiqus et rfuts la note 4 supr. Tout ce que
l'on pourrait concder, c'est que, dans le cas o la faillite clate immdiatement
aprs la vente, le vendeur jouit, comme au cas de revente suivie de transcrip.
tion, d'un dlai de quarante-cinq jours pour la conservation de son privilge;
et nous serions disposs admettre ce temprament, qui rentre dans l'esprit
de la disposition du second alina de l'art. 6 de la loi du 23
mars 1855.
Req. rej., 16 juillet 1818, Sir., 19, 1, 27. Voy.
sur les consquences de
celte inefficacit simplement relative : 272, texte n 3, et notes 18 28.
10 La disposition de l'art. 7 de la loi du 23
mars 1855, d'aprs lequel l'action rsolutoire ne peut plus tre exerce aprs l'extinction du privilge du
vendeur, n'est point ici applicable, par la raison que l'inefficacit relative dont
se trouve frappe l'inscription prise postrieurement au jugement dclaratif de
9
278.
359
blicit donne au privilge de ce dernier, le syndic aurait pris

inscription sur les immeubles du failli, en verlude l'art. 490 du
Gode de commerce 11.
faillite, paralyse bien dans une certaine mesure l'exercice du privilge, mais
n'entrane pas son extinction dans le sens de la disposition prcite, c'est--dire
sa perte absolue et dfinitive. Nous bsitons d'autant moins considrer ce
motif comme dcisif, qu'il rsulte de l'ensemble des discussions sur la loi du
23 mars 1855. (rue ce n'est point en vue du cas de faillite qu'a t fait l'art. 7,
mais bien dans l'intrt des sons-acqureurs et de leurs cranciers hypothcaires.
D'ailleurs, le vendeur qui exerce l'action rsolutoire se prsente bien moins
comme crancier que comme propritaire n'ayant alin que sous la condition
de rentrer dans la proprit, de l'immeuble vendu faute de paiement du prix :
et, ce point de vue, cette action, qui dcoule du Droit commun, est plus
favorable que le privilge. A ces considrations vient s'ajouter une raison non
moins premptoire, pour le cas du moins o le privilge du vendeur a t rendu
public avant toute inscription prise par le syndic sur les immeubles du failli.
En effet, aux termes de l'art. 7, le vendeur ne se trouve dchu de son action
rsolutoire que vis--vis des tiers qui ont acquis, du chef de l'acqureur, des
droits sur l'immeuble, et qui les ont dment conservs, ce qui ne saurait s'appliquer aux cranciers de la masse, tant qu'il n'a pas t pris inscription leur
la transcription, n 374. Rivire, Revue
profit. Rivire et Huguet, Quest
critique , 1859, XV, p. 433. Pont, Revue critique, 1860, XVI, p. 385. Dumolard, Revue pratique, 1861, XI, p. 401. Mourlon, De la transcription, II, 817
et suiv . Demangeat sur Bravard, Trait de Droit commercial, V, p. 291 et
292 , la note.Verdier, De la transcription, II, 590 et suiv. Bordeaux, 15 juillet 1857, Sir., 57, 2, Cil. Civ. rej., 1er mai 1860, Sir., 60, 1, 602. Grenoble, 24 mai 1860, Sir., 60, 2, 526. Dijon, 13 juin 1864, Sir., 64, 2, 244.
Yoy. eu sens contraire : Troplong, De la transcription, nos 295 et 296 ; Sellier,De la transcription, n 239; Flandin, De la transcription, II, 1188 1199.
.sur
n'est pas que nous pensions, comme l'enseignent certains auteurs, que
l'inscription prise en vertu de l'art. 490 du Code de commerce n'a d'autre objet
que de donner une plus grande publicit l'tat de faillite ; nous croyons au
contraire que cette inscription est destine rendre efficace une vritable bj'pothque lgale, confrant aux cranciers de la masse un droit rel sur les immeubles du failli. Yoy. 264, texte et notes 11 16. Mais si, d'aprs cela,
nous ne pouvons plus invoquer, l'appui de la proposition nonce au texte,
le dernier argument prsent la note prcdente, il reste toujours celui que
l'innous y avons propos en premier lieu. En effet, la circonstance que, par
scription prise dans leur intrt, les cranciers de la faillite ont acquis un droit
rel sur les immeubles du failli ne saurait exercer aucune influence sur le tort
de l'action rsolutoire, dont l'exercice est compltement indpendant de l'existence d'hypothequs du chef de l'acqureur. Cpr. Demangeat, sur Bravard, op.
Rivire,
et loc. dit. Voy.
en sens contraire : Rivire et Huguet, op. cit., n 375 ;
Revue critique, loc. cil. Voy. aussi : Riom, 1er juin 1859, Sir., 59, 2, 597.
11
Ce
360
DES DROITS RELS.
De mme que la faillite, l'acceptation sous bnfice d'inven-
de
l'acqusuccession
la
de
dclaration
de
la
taire ou
vacance
privilge effirendre
de
facult
son
vendeur
la
enlve
au
reur
hrditaires
12, mais laisse subsister
cranciers
l'gard
des
cace
son action rsolutoire 13.
La transcription de l'acte de vente ou l'inscription prise par le
vendeur, avant l'expiration des dlais respectifs qui viennent
d'tre indiqus, assure au privilge toute son efficacit comme
tel, c'est--dire la date de la vente, et non pas seulement
celle de l'accomplissement de l'une ou l'autre de ces formalits .
Le vendeur dont le privilge a t conserv prime donc toujours
les cranciers de l'acqureur, mme ceux inscrits antrieurement
cette dernire date 15.
Lorsque, au cas d'alination volontaire ou force, le vendeur
14
Troplong, III, 659 bis. Demangeat , op. cit., p. 294 la note. Zachariae,
271, note 12. Toulouse, 2 mars 1826, Sir., 26, 2, 216. Nmes, 23 juin
1829, Sir., 30, 2, 45. Voy. en sens contraire : Grenier, I, 125; Besanon,
14 dcembre 1861, Sir., 62, 2, 129.
18 Art. 2146, al. 2. Aux explications donnes dans les notes 10 et 11 supr,
nous ajouterons seulement que les cranciers d'une succession bnficiaire ou
vacante no jouissant, en cette qualit, d'aucune hypothque lgale sur les immeubles dpendant de celte succession, et que la sparation des patrimoines,
attache l'acceptation bnficiaire, ne confrant ces cranciers aucun droit
de prfrence les uns l'gard des autres, il ne peuvent jamais tre considrs
comme des tiers dans le sens de l'art. 7 de la loi du 23 mars 1855. Pont,
Revue critique, 1860, XVI, p. 385. Dumolard, op. et loc. citt. Dmanget sur
Bravard, op. cl loc. cit. Montpellier, 6 avril 1859, Sir., 59, 2, 593. Civ. rej.,
27 mars 1861, Sir., 61, 1, 758. Voy. en sens contraire : Flandin, De la
transcription, II, 1200 1206.
n Non. obstaT art. 2106. De cela seul que la loi n'a point fix de dlai spcial pour la conservation du privilge du vendeur, on doit conclure
que la disposition de cet article, portant que les privilges produisent leur effet compter
de la date de l'inscription, est inapplicable ce privilge, qui rentre virtuellement dans les cas d'exception indiqus par la disposition finale du mme
article. La solution contraire ne cadrerait d'ailleurs pas
avec la disposition de
l'art. 2113, puisque, dans ce systme, le privilge du vendeur serait pins
ne
seulement susceptible de dgnrer en hypothque, mais n'aurait ds
son origine que la vertu d'une simple hypothque.
15 Merlin, Rp., v Privilge,
sect. V, n 1. Grenier, II, 376. Duranton,
XIX, 209. Troplong, I, 266 bis, 279 et 281. Rouen, 7 dcembre 1809, Sir.,
10, 2, 83. Rennes, 21 aot 1811, Sir., 13, 2, 111. Nmes, 12 dcembre
1811, Sir., 13, 2, 376. Req. rej., 26 janvier 1813, Sir., 13, 1, 333. Toulouse,
19 fvrier 1823, Sir., 23, 2, 167. Civ.
cass., 6 mai 1868, Sir., 68, 1 25.
12
278.
361
par suite de l'expiration des dlais ci-dessus indiqus,

dchu de la facult de conserver encore son privilge, la dchance qu'il encourt est absolue, et le prive non seulement du
droit de suite l'gard du nouveau propritaire, mais encore du
droit de prfrence l'gard des cranciers de son acqureur 16.
2 Le bailleur de fonds emprunts pour l'acquisition d'un immeuble conserve le privilge que l'art. 2103, n 2, lui accorde
en cette qualit, soit par une inscription prise en vertu tant de
l'acte authentique d'emprunt, indiquant la destination des deniers, que de la quittance authentique du vendeur, constatant
se trouve,
leur emploi cette destination 17, soit par la transcription de

l'acte de vente, pourvu que cet acte tablisse que le vendeur a
t pay au moyen des deniers emprunts cet effet par l'acqureur, et qu'il ait t pass, ainsi que l'acte d'emprunt, en forme
authentique 16. Art. 2108.

Si le privilge propre du bailleur de fonds n'avait pas t conserv conformment aux rgles qui viennent d'tre exposes, ce
if La proposition nonce au texte ne peut plus aujourd'hui souffrir de difficult, en prsence du premier alina de l'art. 6 de la loi du 23 mars 1855.
Elle avait t conteste sous l'empire de l'art. 834 du Code de procdure, raison de la disposition du second alina de cet article, qui rservait au vendeur
le droit rsultant de l'art. 2108. Mais il est vident que cette rserve avait seulement pour objet de maintenir la facult, que l'article prcit accordait au vendeur, de conserver son privilge au moyen de la transcription de l'acte de
Tente, et non de faire survivre le droit de prfrence l'extinction du droit de
suite. Discours de Tarrible, orateur du Tribunat (Locr, Lg., XXIII, p. 174).
Troplong, I, 282 et 283.Dalloz, Rp., V Privilges et Hypothques, n 674.
Rivire et Huguet, Quest. sur la transcription, n 346. Mourlon , Examen critique, App., n 372. Flandin, op. cit., II, 1111. Paris, 16 mars 1816, Sir.,
17, 2, 41. Paris, 24 mars 1817, Sir., 18, 2, 19. Civ. cass., 12 juillet 1824,
Dalloz, op. et loc. citt. Voy. en sens contraire : Delvincourt, II, p. 145, et III,
p. 381 ; Persil, sur l'art. 2108, n 24, et sur l'art. 2108, n 10.
17 Persil, sur l'art. 2108, n s 3 5. Grenier, II, 395. Cpr. Civ. cass., 16
mars 1813, Sir.. 13,1, 222.
Les expressions de l'art. 2108, qui sera subrog aux droits du vendeur
far le mme contrai, ne veulent pas dire que l'acte de vente doive contenir une
dclaration expresse de subrogation. Elles signifient seulement que cet acte
doit constater les faits au concours desquels la loi subordonne la subrogation,
qui s'opre sans dclaration expresse. Cpr. art. 1250, n 2; Tarrible, Rp., v
privilge, sect. IV, 2; Mourlon, Des subrogations, p. 200; Dalloz, Rp., v
Privilges et Hypothques, n 487; Pont, n 227; Zachariae, 276, texte et
note 6. Voy.
en sens contraire : Grenier, II, 392 in fine.
16
18
362
DES DROITS REELS.
dernier n'en serait pas moins autoris se prvaloir du privilge
du vendeur, supposer, bien entendu, que ce privilge et t
dment conserv, et que les conditions requises pour la subrogation eussent t remplies.
Tout ce qui a t dit prcdemment l'occasion du privilge
du vendeur, sur les dlais dans lesquels l'inscription ou la transcription peuvent tre requises, et sur l'inscription d'office
prendre par le conservateur, doit galement recevoir ici son application.
3 Le cohritier ou copartageant conserve son privilge au
moyen d'une inscription prise dans les soixante jours, dater
du partage ou de la licitation. Art. 2109.
Il ne pourrait, par la transcription de l'acte de partage ou de
licitation, suppler l'inscription requise pour la conservation
de son privilge 19.
En cas de licitation, le dlai de soixante jours, pour la conservation du privilge sur les immeubles licites, court partir du
jugement d'adjudication, et non pas seulement dater du partage dfinitif de la succession 20, peu importe d'ailleurs que la licitation n'ait eu pour objet que quelques-uns des immeubles hrditaires, et que des mineurs s'y trouvent intresss 21.
Au cas de partage en nature de tout ou partie des immeubles
indivis, le dlai de soixante jours, pour la conservation du privilge sur les immeubles partags, court partir de cette opration elle-mme, bien que la liquidation dfinitive de la succession n'ait t effectue que plus tard 22.
as Zacbariae, 276, note 7. Cpr. Paris, 19 juin 1817, Sir., 18, 2, 109;
Bourges, 26 janvier 1844, Sir., 45, 2, 426; Montpellier, 21 dcembre
1844, Sir., 45, 3, 587. Voy. cep. Flandin, De la transcription, II, 1120
1123.
20 Troplong, I, 318 bis. Flandin, op. cit., II, 1127 1129. Andier, Revue
pratique, 1863, XVI, p. 332 et 333. Zachariae, 276, texte et note 9. Bordeaux, 15 juin 1831, Sir., 31, 2, 275. Lyon, 21 fvrier 1832, Sir., 32, 2,
566. Paris, 7 fvrier 1833, Sir., 33, 2, 418.
21 Req. rej., 15 juin 1842, Sir., 42, 1, 631. Agen, 6 fvrier 1852, Sir., 52,
2, 233. Cpr. Req. rej., 17 novembre 1851, Sir., 52, 1, 49.
sa Flandin, op. cit., II, 1130.Lyon, 29 dcembre 1835, Sir., 36, 2, 451.
Civ. rej., 23 juillet 1839, Sir., 39, 1, 560. Cpr. Req. rej., 3 aot 5837, Sir.,
37,.1, 878. Voy. aussi : Req. rej., 11 aot 1830, Sir., 31, 1,63. C'est tort
que cet arrt a t invoqu en sens contraire : dans l'espce sur laquelle il a
statu, la question rsolue au texte ne s'est pas prsente.
278.
363
Les mmes rgles s'appliquent au partage fait en justice, encore que. des mineurs ou des interdits y tant intresss, la
liquidation dfinitive de la succession se trouve soumise la
ncessit d'une homologation judiciaire 28.
Lorsque le partage, dfinitif l'gard de quelques-uns des
hritiers, et provisionnel l'gard des autres, a t ratifi comme
dfinitif par ces derniers, le dlai de soixante jours court, non
partir de la ratification, mais dater du partage mme-4.
Enfin, en cas de partage fait par un ascendant conformment
aux art. 1075 et suiv., le dlai de soixante jours court a dater
du partage, quand il a t opr par donation entre vifs 25, et
s'il a eu lieu par testament, partir du jour o le cohritier,
crancier privilgi, a obtenu, aprs le dcs du testateur, connaissance de cet acte 26.
Le cohritier ou copartageant jouit du dlai de soixante jours
pour l'inscription de son privilge, bien que, dans cet intervalle
de temps, l'ancien communiste, auquel sont chus les immeubles
grevs de ce privilge, soit tomb en faillite, ou qu'tant dcd,
sa succession n'ait t accepte que sous bnfice d'inventaire,
ou ait t dclare vacantefT.
Flandin, op. cit., II, 1132 1135. Verdier, De la transcription, n 524.
Paris, 3 dcembre 1836, Sir., 37, 2, 273. Req. rej., 15 juin 1842, Sir., 42,
1, 631. Montpellier, 4 janvier 1845, Sir., 45, 2, 371. Civ. cass., 19 juin 1849,
Sir.,49, 1, 626. Ce dernier arrt le dcide ainsi pour le cas mme o, par une
clause formelle, insre au procs-verbal de tirage des lots, les parties auraient
rejet le point de dpart du dlai la liquidation dfinitive de la succession.
Voy. en sens contraire : Troplong, I, 314 ter, la note; Pont, n 294. Req.
rej., 17 fvrier 1820, Sir.. 37, 2, 277, la note 2.
24 Cpr. 623. texte n 2. Civ. rej., 10 novembre 1862, Sir., 63, 1, 129.
25 Troplong, I. 315. Pont, n 294. Flandin, De la transcription, II, 1136.
Zachariae, 276, note 9. Montpellier, 19 fvrier 1852, Sir., 55, 2, 669.
*' Suivant l'opinion gnralement admise, le dlai courrait invariablement
partir du dcs du testateur, quand mme l'hritier n'aurait obtenu que plus tard
connaissance du testament. Voy. dans ce sens : Favard, Rp., v Privilge,
sect. IV, n 8; Troplong, I, 315; Pont, n 294; Flandin,op . citt., II. 1137;
Zachariae, loc. cit. Nous ne pouvons admettre cette opinion qui conduirait la
ngation du privilge.
27 Non obstant art. 2146 du Code Napolon et 448 du Code de commerce.
La loi, en accordant au copartageant un dlai de soixante jours par l'inscription de son privilge, lui donne par cela mme l'assurance que ce privilge sera
efficace, pourvu qu'il soit rendu public avant l'expiration de ce dlai, et l'on ne
comprendrait pas que sa condition pt tre dtriore par la faillite ou le dcs
23
364
DES DROITS RELS.
La facult accorde au copartageant d'inscrire son privilge

dans les soixante jours du partage ou de la, licitation lui reste
mme entire, en ce qui concerne la conservation du droit de
prfrence vis--vis des autres cranciers de son dbiteur, malgr l'alination volontaire ou force des immeubles grevs de
l'expiration
jusqu'
de
qu'il
telle
peut,
de
privilge,
sorte
ce
ce
dlai, prendre utilement inscription cet effet, alors mme qu'il
serait dchu de la facult de le faire pour la conservation du
droit de suite 28.
du dbiteur. Nous hsitons d'autant moins adopter cette opinion, que le partage, qui donne naissance au privilge, est un acte ncessaire, et que cette circonstance, jointe la brivet du dlai accord pour l'inscription, suffit pour
carter tout soupon de fraude, et mme toute ide de ngligence de la partdu
crancier. Pont, nos 899 et 927. Voy. en sens contraire : Dmanget, sur Bravard, Trait de Droit commercial, p. 289, la note.
58 Cette solution tait gnralement admise sous l'empire de la lgislation
antrieure la loi du 23 mars 1855. Elle ressortait nettement de l'ensemble des
art. 834 et 835 du Code de proc, qui n'avaient trait qu'au droit de suite, et
surtout de la disposition finale du premier de ces articles, dont l'objet tait de
rserver au copartageant, la facult de conserver son droit de prfrence dans le
dlai de soixante jours, ce fix par l'art. 2109 du Code Napolon. Discours
de Tarrible au Corps lgislatif (Locr, Lg., XXIII, p. 174 et 175). Tarrible,
Rp., v Transcription, 3, n 6. Persil, sur l'art. 2109, ns 9 et 10. Grenier, II, 400. Troplong, I, 317. ZachariaB, 271, note 6; 276, texte et note
10 bis La question est plus dlicate sous la lgislation actuelle, en ce que l'art.
.
6 de la loi du 23 mars 1855 ne contient pas une rserve analogue celle qui
se trouvait nonce dans l'art. 834 du Code de procdure. Nous croyons nanmoins que la mme solution doit encore tre admise. En effet, l'objet principal
de la loi prcite, et celui de l'art. 6 en particulier, ayant t de consolider la
proprit immobilire et le crdit foncier au profit des acqureurs ou de leurs
cranciers, l'on ne saurait supposer que le lgislateur ait voulu, dans l'intrt
des cranciers hypothcaires ou simplement chirographaires du vendeur, droger
la disposition de l'art. 2109, et priver le copartageant du bnfice du dlai que
lui assure cet article, alors que le but qu'il se proposait d'atteindre rclamait
ne
nullement cette drogation. Nous ajouterons que la loi du 23
1855 n'a
mars
pas abrog la disposition finale de l'art. 2109 du Code Napolon, aux termes
de laquelle aucune hypothque ne peut, durant le dlai de soixante jours, avoir
lieu sur le bien charg de soulte ou adjug sur licitation,
au prjudice du crancier de la soulte ou du prix. Il est du reste
remarquer qu'au point de vue
pratique, la question ne peut s'lever que pour les inscriptions prises dans l'intervalle du quarante-cinquime au soixantime jour, partir de la licitation
on
du partage. Pont, n 318. Dalloz, op. et v citt. n 696. Voy.
en sens contraire:
Bressolles, Expos sur la transcription, n 84 ; Fons, Prcis
sur la transcrip-
278.
365
Quant la question de savoir jusqu' quelle poque le copartageant est admis conserver son droit de suite, elle se rsout
par application des rgles exposes au n 2 du 272, touchant
les dlais dans lesquels l'inscription peut tre utilement prise en '
cas d'alination volontaire ou force.
On est ainsi conduit reconnatre que, sous l'empire du Code
de procdure, le copartageant devait, en cas d'alination volontaire des immeubles soumis son privilge, prendre inscription,
pour la conservation de son droit de suite, dans la quinzaine de
transcription de l'acte d'alination, et que, depuis le.1er janvier
1856, poque de la mise en excution de la loi du 23 mars 1855,
l'inscription ne peut plus, en principe, tre prise d'une manire
efficace, quant au droit de suite, aprs la transcription de cet
acte. Loi prcite, art. 6, al. 1. Toutefois, et par une exception
semblable celle qui a t tablie en faveur du vendeur, le copartageant jouit d'un dlai de quarante-cinq jours, dater de la
licitation ou du partage, pendant lequel il peut utilement conserver son droit de suite, nonobstant toute transcription d'actes
d'alination volontaire, faits pendant ce dlai. Loi prcite,
art. 6, al. 2. Ce dlai de quarante-cinq jours court, comme celui
de soixante jours dont il a t prcdemment question, partir
de l'acte qui a fait cesser l'indivision des immeubles affects au
privilge, et non pas dater seulement de la liquidation dfinitive de la succession 28.
On est de mme amen dcider, qu'en cas d'expropriation
force par suite de saisie immobilire, le copartageant ne pouvait plus, sous l'empire du Code Napolon et du Code de procdure, prendre inscription aprs le jugement d'adjudication,
tandis qu'aujourd'hui il est admis aie faire jusqu' la transcription de ce jugement, et que, dans le cas d'expropriation pour
cause d'utilit publique, il peut aujourd'hui, comme sous la lgislation antrieure, inscrire son privilge jusqu' l'expiration
du dlai de quinzaine, depuis la transcription du jugement d'expropriation.
L'inscription prise dans les soixante jours du partage ou de la
licitation remonte, quant au droit de prfrence, la date mme
de ces actes, et assure ainsi au copartageant la priorit sur les
lion, n 64; Lemarcis, Commentaire de la loi du 23 mars 1855, p. 33 ; Flandin, op. cil., II, 1142 et 1143.
Lyon,
supr.
23 dcembre 1866, Sir., 66, 2, 287. Cpr. texte et notes 20 24
366
DES DROITS REELS.
cranciers hypothcaires de son dbiteur, mme antrieurement

inscrits. Art. 2109 cbn. 2095. Que si, malgr l'inscription prise
dans les soixante jours de la licitation ou du partage, le copartageant se trouvait dchu du droit de suite, il ne pourrait exerqu'autant
efficace,
manire
d'une
prfrence
de
droit
cer son
que le prix d'alination serait encore d son dbiteur 80.
Lorsque le privilge du copartageant n'a pas t conserv au
de
la
licidans
les
soixante
jours
prise
inscription
d'une
moyen
tation ou du partage, il dgnre en une hypothque simple,
dont l'efficacit se dtermine d'aprs les rgles gnrales sur les
hypothques. De sorte, par exemple, qu'au cas de licitation d'un
immeuble hrditaire, le cohritier qui le premier a fait inscrire
cette hypothque, pour la part lui avenante dans le prix de licitation, prime ceux de ses cohritiers qui ne sont inscrits qu'aprs
lui 31. Art. 2113. La disposition de cet article reoit son application sans aucune distinction entre les droits ou. crances que le
privilge du copartageant a pour objet d'assurer; elle s'applique
au cas o ce privilge est invoqu raison de la garantie d'viction, tout aussi bien qu' celui o on le fait valoir pour obtenir
le paiement d'un soulte ou d'un prix de licitation 32.
4 Les architectes, entrepreneurs et ouvriers conservent leur
privilge sur la mieux-value rsultant des travaux qu'ils ont effectus, par la double inscription du procs-verbal constatant
l'tat des lieux avant le commencement des travaux, et du
procs-verbal de rception de ces mmes travaux. Cette inscription, d'une nature particulire, et que le propritaire lui-mme
est autoris requrir, consiste dans la copie littrale des procs-verbaux dont il vient d'tre parl 33. Art. 2110.
pour le dveloppement de cette proposition : 283.

32 II ne faut pas conclure du silence gard par l'art. 2109, en ce qui concerne
la crance ventuelle pour garantie d'viction, que le copartageant puisse, mme
aprs l'expiration des soixante jours, inscrire utilement le privilge destin
garantir cette crance. L'art. 2109 n'est, en effet, que le complment de l'art.
2103, n 3, et l'on ne comprendrait pas que le lgislateur et trait la garantie
d'viction avec plus de faveur que les autres crances rsultant du partage.
Persil, sur l'art . 2109, n 4. Grenier,II, 403. Taulier, VII,p.. 209. Troplong,
I , 291. Pont, n 290. Civ. cass., 12 juillet 1853, Sir., 53, 1, 742. Voy
en
sens contraire : Delvincourt, II, p. 153; Lige, 9 mars 1818, Dev. et Car.,
Coll. nouv., V, 2, 563.
sa Cpr. 263, texte n4, lett. a et 6.
ao Voy.
31
278.
367
Pour garantir pleinement le privilge dont s'agit, l'inscription

du premier procs-verbal doit avoir lieu avant le commencement
des travaux.
Si l'inscription n'avait t faite que depuis le commencement
des travaux, elle assurerait bien aux architectes, entrepreneurs
ou ouvriers, la prfrence sur les cranciers inscrits antrieurement celte poque 34; mais elle n'aurait d'effet qu' partir de
sa date au regard des cranciers inscrits depuis le commencement des travaux 35.
En cas d'alination volontaire ou force, l'inscription du premier procs-verbal doit tre faite dans les dlais indiqus au
n 2 du 272 ; et ce, peine de dchance absolue du privilge,
c'est--dire d'extinction, non seulement du droit de suite, mais
mme du droit de prfrence 36.
D'un autre ct, l'inscription du premier procs-verbal est inefficace pour conserverie droit de prfrence au regard des cran, en effet, ne s'exerant que pour la plus-value rsultant des
travaux, les cranciers inscrits antrieurement l'poque o ils ont t commencs ne sauraient se plaindre de n'avoir pas t plus lt inscrits de
l'existence d'un privilge qui ne vient pas diminuer le gage sur lequel il pouvaient et devaient compter. Voy. en ce sens : Loi du 16 septembre 1807, art.
23, al. 2. Delvincourt, III , p. 283. Persil, sur l'art. 2110, n 3. Troplong, 1,
322
Dilloz, op. et v citt., n 700. Duranton, XIX, 194. Zachariae, 276,
.
texte et note 12. Voy. en sens contraire : Valette, Revue trangre et franaise,
1840, VII, p. 709; Pont, n 281.
25 Delvinconrt, Persil, Dilloz, Pont, Duranton et Zachariae, locc. citt.. Voy.
sens contraire : Tarrible, Rep., v Privilge, sect. V, n 8 ; Grenier, II,
419; Favard, Rp., v Privilge, sect. IV, n 9, Battur, I, 127. Suivant
ouvriers l'emporteraient sur
ces auteurs, les architectes, entrepreneurs et
les cranciers inscrits avant eux, quoique aprs le commencement des traprivilge n'aurait pas
Taux, par la raison que, s'il en tait autrement, leur
plus d'efficacit qu'une simple hypothque. Mais celle opinion, qui applique au
privilge dont il s'agit la rtroactivit attache celui du vendeur et du copartageant, ne saurait se concilier avec la disposition finale de l'art 2110.
Elle est d'autant moins acceptable, que les raisons qui ont permis au lgislateur d'admettre, en faveur du vendeur et du copartageant, que leur privilge
remonte a la date mme de sa naissance ne se prsentaient plus pour celui des
architectes, puisque ce dernier privilge ne drive pas, comme ceux du vendeur
et du copartageant, d'un titre dont les tiers puissent et doivent exiger l'exhibition. D'ailleurs, il n'est pas exact de dire d'une manire absolue que, dans
notre systme, le privilge des architectes dgnre en une simple hypothque.
Voy. la note prcdente.
Cpr. texte et note 16 supr .
34
en
26
Le privilge
DES DROITS RELS.
368
ciers de la faillite du dbiteur, et de ceux de sa succession accepte sous bnfice d'inventaire ou dclare vacante, lorsqu'elle
n'a pas t requise avant le jugement dclaratif de la faillite, ou
l'ouverture de la succession 87.
Quant au second procs-verbal, il doit, au cas mme o l'immeuble n'est pas sorti des mains du dbiteur, tre inscrit dans
les six mois de l'achvement des travaux, faute de quoi le privilge dgnre en simple hypothque 88.
S'il y avait eu alination ou expropriation de l'immeuble dans
le cours des travaux ou dans les six mois qui ont suivi leur
achvement, l'inscription du second procs-verbal pourrait toujours, nonobstant toute transcription antrieure, avoir lieu, d'une
manire compltement efficace, dans les six mois partir, soit
de l'poque o le nouveau propritaire a fait cesser les travaux,
soit de leur achvement, lorsqu'il les a fait continuer 39.
Que si l'alination ou l'expropriation n'avait eu lieu qu'aprs
l'expiration des six mois partir de l'achvement des travaux,
le dfaut d'inscription du second procs-verbal, dans les dlais
indiqus au n 2 du 272, entranerait l'extinction absolue du
privilge 40.
Art. 2146, et Code de commerce, art. 448. Rouen, 12 juin 1841, Dalloz,
op. et v citt., n 468, la note. Limoges, 1er mars 1847, Sir., 47, 2, 637.
38 A la vrit, l'art. 2110 n'indique pas, d'une manire explicite, le dlai
dans lequel doit tre inscrit le second procs-verbal, et on en a conclu qu'il pouvait l'tre utilement toute poque, tant que l'immeuble se trouvait entre les
mains du dbiteur. Voy. Zachariae, 276, texte et note 11; Pont, n 279;
Lyon, 13 mars 1830, Sir., 31, 2, 309. Maison ne saurait admettre que le lgislateur tout en exigeant, pour la conservation du privilge, l'inscription du
procs-verbal, ait entendu laisser au crancier la facult de la requrir quand
bon lui semblerait; et si, dans l'art. 2110, on n'a indiqu aucun dlai spcial
cet effet, c'est par ce motif sans doute que, dans sa pense, le dlai ne devait
pas dpasser celui que l'art. 2103 fixe pour la rdaction mme du second procs-verbal. L'opinion contraire enlverait toute utilit pratique l'inscription
de ce procs-verbal, qui, destin faire reconnatre aux tiers le montant de la
mieux-value et l'importance de la crance, forme le complment indispensable
du premier procs-verbal, dont l'inscription ne constitue qu'une simple annonce
d'un privilge ventuel. voy. dans ce sens : Flandin, De la transcription, II,
1039 et 1041.
3 Cpr. en sens divers : Mourlon, nos 385 et 386; Troplong, De la transcription, n6 284 et 285; Rivire et Huguet, Quest. sur la transcription,
ns 319 et 320; FlandinJ op. cit., 11, 1035 1041; Zachariae, 276, texte
et note 11
40 Cpr. cep. Rivire et Huguet,
op. cit., n 321 ; Mourlon, n 387 ; Sellier,
37
DES PRIVILGES ET DES HYPOTHQUES .
278.
369
Du reste, la dclaration de faillite du dbiteur, l'acceptation

sous bnfice d'inventaire ou la vacance de sa succession n'empcherait pas que le second procs-verbal ne pt, mme aprs
ces vnements, tre inscrit d'une manire efficace au regard des
cranciers de la faillite ou de la succession, pourvu que l'inscription ft requise dans les six mois de la cessation ou de l'achvement des travaux41 .
5 Les rgles exposes au numro prcdent s'appliquent galement la conservation du privilge de ceux qui ont fourni les
deniers pour payer les architectes, entrepreneurs et ouvriers.
Art. 2110. Il n'est pas ncessaire, pour assurer ce privilge, de
faire inscrire l'acte authentique constatant la destination et
l'emploi des sommes prtes *.
6 Le Trsor public conserve son privilge, sur les immeubles
des condamns, par une inscription prise dans les deux mois,
dater du jugement de condamnation. Loi du 5 septembre
1807, arT. 3. Il conserve galement son privilge sur les immeubles que les comptables ont acquis Titre onreux depuis leur
nomination, par une inscription prise dans les deux mois de l'enregistrement de l'acte d'acquisition. Loi prcite, arl. 5.
Commentaire Sur la transcription, n 233 ; Flandin, op. cit.,
II, 1042 1044.

Ces auteurs, s'occupant de l'hypothse particulire o l'alination a eu lieu aprs
la rception des travaux, enseignent que, dans cette hypothse, les architectes,
entrepreneurs et ouvriers ne jouissent plus, pour l'inscription du procs-verbal
de rception, du restant du dlai de six mois partir de l'achvement des
travaux, de telle sorte que le privilge se trouverait frapp de dchance, si ce
procs-verbal n'avait t inscrit qu'aprs la transcription de l'acte d'alination;
et ce, dans le cas mme o il ne se serait coul qu'un dlai de vingt-quatre
heures entre celte transcription et la rception des travaux. Mais cette opinion,
dont on reconnat l'extrme rigueur, ne nous parat pas admissible. Elle fait
aux ouvriers, entrepreneurs et architectes, une position pire, par cela mme
qu'ils ont mis plus de diligence faire recevoir les travaux ; d'un autre cot,
elle attache l'puque de leur rception une dchance que ne motive pas
l'intrt lgitime du tiers acqureur, et que la loi ne fait rsulter que du dfaut
d'accomplissement, dans le dlai de six mois partir de l'achvement des travaux, des formalits complmentaires exiges pour la conservation du privilge.
Les raisons dveloppes la note 27 supr. en ce qui concerne le privilge du copartageant, s'appliquent avec la mme force au privilge dont il est
actuellement question, d'autant mieux que l'inscription du premier procsverbal carte toute ide de fraude ou de ngligence.
42 Tarrible,
Rp., v Privilge, sect. Y, n 8. Grenier, II, 410. Troplong, 1,
319. Pont, n 287. Zachariae, 276, texte et note 13.
41
m.
24
370
DES DROITS REELS.
Les rgles exposes au n 3 du prsent paragraphe, l'occasion du privilge du copartageant, s'appliquent, mutatis mutan-
dis, aux deux privilges dont il est ici question, sauf cependant
la disposition spciale du second alina de l'art. 6 de la loi du
23 mars 1855, qui n'est pas susceptible d'y tre tendue.
Ainsi, en cas d'alination, volontaire.ou force, des immeubles grevs de ces privilges, le droit de suite s'teint dfaut
d'inscription dans les dlais indiqus au n 2 du 272 ; mais
cette extinction n'entrane pas celle du droit de prfrence, qui
continue de subsister, pourvu que l'inscription ait t prise dans
les deux mois donns cet effet 48.
Ainsi encore, dfaut d'inscription dans les deux mois, ces
privilges dgnrent en simples hypothques lgales, dont l'efficacit se dtermine d'aprs la rgle tablie par l'art. 2113 44.
Enfin, ces privilges peuvent tre utilement inscrits dans le
dlai qui vient d'tre indiqu, mme aprs un jugement dclaratif de faillite 45.
7 L'tat ou les concessionnaires de travaux de desschement
conservent leur privilge, sur la mieux-value rsultant de ces
travaux, par la transcription du dcret qui a ordonn le desschement, ou de l'acte de concession. Loi du 16 septembre 1807,
art. 23.
Du reste, la conservation de ce privilge est rgie par des rgles analogues celles qui ont t dveloppes au n 4 ci-dessus. Ainsi, les personnes auxquelles la loi l'accorde priment toujours les cranciers inscrits antrieurement au desschement 46.
Mais elles ne l'emportent sur les cranciers inscrits postrieurement cette poque, qu'autant que la transcription, destine
Les raisons indiques la note 28 supr sont compltement applicables
aux privilges du trsor, pour la conservation desquels la loi accorde un dlai
fixe, comme pour celle du privilge de copartageant. Pont, ns 303 et 304.
Cpr. Grenoble, II, 415 ; Flandin, De la transcription, II, 1068.
44 C'est ce qui ressort nettement de l'art. 2113 du Code Napolon, combin
avec l'art. 3 de la loi du 5 septembre 1807, relative au mode de recouvrement
des frais de justice, en matire criminelle, correctionnelle et de police, et avec
l'art. 5 de la loi du 5 septembre 1807, relative aux droits du trsor public sur
les biens des comptables.
48 Besanon, 30 aot 1856, Sir., 56, 2, 698. Cpr. Metz. 28 fvrier 1856,
43
Sir., 56, 2, 321.

C'est ce que dit positivement le second alina de l'art. 23 de la loi du
16 septembre 1807.
280.
371
conserver leur privilge, a t opre avant les inscriptions de

ces cranciers.
8 Le privilge accord
par la loi du 17 juillet 1856, sur les

terrains drains, jusqu' concurrence de la mieux-value rsultant du drainage, se conserve par une inscription prise : pour le
Trsor public et pour les prteurs, dans les deux mois de l'acte
de prt : pour les syndicats, dans les deux mois de l'arrt qui
les constitue; pour les entrepreneurs, dans les deux mois du
procs-verbal constatant, avant le commencement des travaux,
l'tat, le primtre et la valeur des terrains drainer.
L'inscription doit, dans tous les cas, contenir un extrait sommaire de ce procs-verbal. De plus, lorsque les travaux ont t
excuts par des entrepreneurs, il doit tre fait, en marge de
l'inscription, mention du procs-verbal de la vrification des travaux; et ce, dans les deux mois de la date de ce procs-verbal.
Loi prcite, art. 7.
On doit appliquer
la conservation de ce privilge, en les

combinant entre elles, les rgles dveloppes aux ns 3 et 4 du
prsent paragraphe.
Nous ne nous occuperons pas ici du droit de prfrence attach la sparation des patrimoines, qui ne constitue pas un privilge dans le vritable sens du mol. Les rgles concernant la
conservation de ce droit de prfrence seront exposes dans la
matire des successions 47.
2801.
Du renouvellement dcennal des inscriptions et de leur

premption.
Les inscriptions hypothcaires doivent, pour conserver leur
renouveles dans les dix ans compter du jour de leur

date, faute de quoi elles se priment et perdent toute valeur.
effet, tre
Art. 2154 2.
Voy. cet gard : 619, texte ns 4 et 5.
1 Le 279 a t fondu dans le 267.
2
La section de lgislation du Conseil d'tat avait propos, contre l'opinion
de la Commission de rdaction, d'abandonner la rgie du renouvellement dcennal, tablie par l'art. 23 de la loi du 11 brumaire an vu, et de laisser aux
inscriptions hypothcaires leur effet pendant tout le temps que durerait, soit
l'action personnelle contre le dbiteur, soit, le cas chant, l'action hypothcaire contre le tiers dtenteur ; mais cette proposition, quoique parfaitement
47
372
DES DROITS RELS.
1 Des inscriptions soumises renouvellement.
La disposition de l'art. 2154, gnrale d'aprs son texte comme

d'aprs les motifs qui l'ont fait tablir, s'applique toutes les
inscriptions indistinctement, soit qu'elles concernent des hypothques conventionnelles ou judiciaires, soit qu'elles se.rapportent des privilges ou des hypothques lgales, et peu importe d'ailleurs qu'elles aient t requises par les cranciers ou
d'office par le coneffectues
qu'elles
aient
t
leur
ou
nom,
en
servateur des hypothques.
La ncessit du renouvellement existe notamment, pour
les inscriptions prises d'office, en vertu, soit de l'art. 2108
du Code Napolon 3, soit de l'art. 7 de la loi du 5 septembre
conforme la nature de l'hypothque et aux principes gnraux du Droit, fut
rejete par le motif qu'elle prsenterait de grands inconvnients dans la pratique. En effet, comme l'action personnelle contre le dbiteur, et mme l'action
hypothcaire contre les tiers dtenteurs, sont susceptibles de se prolonger indfiniment par suite d'actes interruplifs ou de causes de suspension de la prescription, les conservateurs eussent t obligs, pour dlivrer des extraits hypothcaires, de consulter une longue srie de registres, dans lesquels il leur et
t difficile de se retrouver; et les erreurs ou omissions, qu'ils eussent t invitablement exposs commettre, auraient non seulement engag trop gravement leur responsabilit, mais mme branl les garanties du systme hypothcaire. Discussion au Conseil d'Etat sur Vart. 2154 (Locr, Lg., XVI, p. 277,
n 7). Cpr. Loi du 3 juin 1865 relative aux inscriptions d'hypothques
dans les dpartements de la Savoie, de la Haute-Savoie, et dans les arrondissements de Nice et de Puget-Thniers.
3 Avis du Conseil d'tat des 15 dcembre 1807-22 janvier 1808. Persil
Quest.hyp., chap. VI, 7. Troplong, I, 286 et suiv., et De la transcription,
n 294. Duranton, XX, 173. Zachariae, 281, texte et note 4. Dutruc, Sir.,
64, 1, 57, la note. Caen, 12 fvrier 1812, Sir., 12, 2, 290. Req. rej.,
27 avril 1826, Sir., 26, 1, 374. Toulouse, 23 mars 1829, Sir., 30, 2, 182
Rennes, 18 juin 1829, Sir., 32, 2, 151. Aix, 27 juillet 1846, Sir., 46, 2, 443.
Paris, 30 novembre 1860, Sir., 61,2, 29. Civ. rej., 2 dcembre 1863, Sir., 64,
1, 57. Alger, 17 mai 1865, Sir., 65, 2, 187. Cpr. encore les arrts cits la
note 38 infr. Voy. en sens contraire : Pont, n 274 ; Rivire et Huguet, Quest.
sur la transcription, n 367 ; Flandin, De la transcription, II, 1104 1106;
Mourlon, De la transcription, II, 694 et 695. Pour la rfutation de l'opinion
de ces derniers auteurs, nous renverrons d'abord l'avis prcit du Conseil
d'tat qui dcide formellement que l'inscription prise d'office
par le conservateur, en vertu de l'art. 2108, doit tre renouvele par le crancier intress. Nous
ajouterons que la disposition de cet article, qui dclare le conservateur
respon-
280.
373
de l'article 7 de celle du 21 ventse an vnB.

ou
,
Elle s'applique de mme aux inscriptions ayant pour objet les
droits d'hypothque lgale des femmes maries, des mineurs et
des interdits, en ce sens que les maris et les tuteurs sont tenus,
sous les peines portes en l'art. 2136, de les renouveler dans les
dix ans de leur date 6, et que, depuis la loi du 23 mars l855 7,
les femmes devenues veuves, les mineurs devenus majeurs, et les
interdits relevs de l'interdiction, ou leurs hritiers, sont obligs,
pour conserver l'effet des inscriptions prises dans leur intrt
pendant le mariage ou la tutelle, de les renouveler avant l'expiration de dix ans compter du jour de leur date 8.
1807 4
sable de l'omission de l'inscription d'office, indique nettement que, dans la pense

du lgislateur, le privilge du vendeur ne reoit sa publicit que par sa description sur le registre des inscriptions, et que tes tiers intresss savoir si
un immeuble est ou non grev d'un pareil privilge, n'ont consulter que ce
dernier registre, et nullement, comme on le prtend, celui des transcriptions.
Dans le systme que nous combattons, les tiers, induits en erreur par le dfaut
de renouvellement de l'inscription d'office, seraient non seulement prims par
le vendeur, mais encore privs de tout recours contre le conservateur. Or, un

pareil rsultat nous semble en contradiction manifeste avec l'esprit de la loi.
4 L'art. 23 de la loi du 11 brumaire an vu avait dispens de la ncessit du
renouvellement les inscriptions relatives aux hypothques lgales du Trsor,
des mineurs ou interdits, et des femmes maries, en ce sens que ces inscriptions
conservaient leur effet jusqu' l'apurement dfinitif des comptes et six mois au
del, ou pendant tout le temps du mariage et une anne aprs. Le Code I\apolon, n'ayant pas reproduit ces exceptions, les a par cela mme cartes.
Avis du Conseil d'tat des 15 dcembre 1807-22 janvier 1808.
L'art. 2154 du Code Nap., interprt par l'avis du Conseil d'tat cit la
note prcdente, a drog sur ce point la disposition du second alina de
l'art. 7 de la loi du 21 ventse an vu. Voy. en ce sens : Avis indit du Conseil d'tat des 18 avril-4 juin 1809, cit par MM. Dalloz (Rp., v Privilges et Hypothques, n 2856) et Flandin (Revue critique, 1866, XXIX, p. 44
et 45). La question, au surplus, ne prsente que peu d'intrt d'aprs l'opinion que nous avons mise au 268, texte el note 2.
c Voy. la note prcdente et l'avis du Conseil d'tat qui y est cit.
7 Jusqu' la promulgation de la loi de 1855, les femmes devenues veuves,
les mineurs devenus majeurs, et les interdits relevs de l'interdiction, ou leurs
successeurs, taient dispenss de la ncessit de renouveler les inscriptions
prises durant le mariage et la tutelle, comme ils l'taient de la ncessit de
prendre, dans un dlai dtermin, de premires inscriptions. Cpr. % 269, texte
B 2, lett . b ; Avis du Conseil d'tat des 5-8 mai 1812.
8 II est entendu que de nouvelles inscriptions, requises dans l'anne de la
cessation de la tutelle ou de la dissolution du mariage, assureraient aux hypo5
374
DES DROITS RELS.
Enfin la ncessit du renouvellement a lieu pour l'inscription

de l'hypothque lgale de la femme marie, qu'un crancier subrog cette hypothque a requise son profit, ou en marge de
laquelle il a fait mentionner sa subrogation 9.
La transcription d'un acte de revente ne vaut pas, pour le vendeur originaire, comme renouvellement de son inscription,
quand bien mme cet acte contiendrait son profit dlgation
du prix de la revente 10.
2 Des drconstances qui font cesser la ncessit du renouvellement.
Les inscriptions restent soumises renouvellement aussi longtemps qu'elles n'ont pas produit leur effet lgal, quels que soient
d'ailleurs les changements survenus, soit dans la condition des
cranciers ou des dbiteurs, soit dans la possession des immeubles grevs 11.
Une inscription ne peut, sauf le cas de paiement effectif et valable de la crance, et celui de cession de biens 12, tre rpute
avoir produit son effet lgal, tant que les immeubles grevs restent dans les mains du dbiteur, ou du tiers qui les a hypothqus.
Ni la faillite du dbiteur hypothcaire, ni la vacance ou l'acceptation de sa succession sous bnfice d'inventaire, non plus
que la saisie des immeubles hypothqus, mme suivie de la
sommation prescrite par les art. 691 et 692 du Code de procdure, ne suffiraient pour faire considrer l'inscription comme
ayant produit son effet lgal et, par suite, pour faire cesser la
ncessit du renouvellement 13.
thques lgales dont il s'agit l'effet que leur accorde l'art. 2135, malgr la premption des inscriptions qui auraient t prises durant le mariage ou la tutelle.
s Cpr. 288 bis ; et note 42 infr.
Persil, Quest. hypoth., I, chap. VI. Grenier, II, 377. Troplong, I, 284.
Pont, n 265. Civ. rej., 14 janvier 1818, Sir., 18, 1, 500. Req. rej., 29avril
1845, Sir., 45, 1, 535. Paris, 30 novembre 1860, Sir., 61, 2, 29.
11 On est gnralement d'accord sur le principe ainsi nonc : mais il rgne
de grandes dissidences d'opinion sur le point de savoir quand une inscription
est considrer comme ayant produit son effet lgal. Zachariae, 281, texte
et note 6.
12 Cpr. 272, texte n 3, notes 27 et 28.
18 La raison
on est facile saisir : c'est qu'aucun des vnements ou actes
mentionns an texte n'a pour consquence d'attribuer aux cranciers inscrits
un droit individuel et dtermin sur le prix de l'immeuble, avantage que l'in10
280.
375
rsultat peut, indpendamment de tout paiement effectif et valable, se prsenter en cas d'alination des immeubles
hypothqus. A cet gard, il convient de distinguer entre l'expropriation force, l'expropriation pour cause d'ulilil publique,
et la vente volontaire.
Au cas d'adjudication par suite de saisie immobilire, l'inscription est considrer comme ayant produit son effet lgal
partir du jugement d'adjudication; et, ds ce moment, les cranciers sont dispenss de renouveler leurs inscriptions, non seulement dans leurs rapports avec l'adjudicataire, mais encore dans
leurs rapports les uns l'gard des autres 11.
Mais ce
scription a prcisment pour objet de
leur procurer. Que si la faillite du dbiteur,

la vacance ou l'acceptation bnficiaire de sa succession fixent les droits respectifs des cranciers, en ce que l'un d'eux ne peut plus amliorer sa position
au dtriment de celle des autres, il n'en rsulte nullement que leurs droits no
puissent tre atteints par des dchances quelconques, et notamment par la premption des inscriptions. 1 Pour le cas de faillite, voy. dans le sens de notre
opinion : Grenier, I, 114 ; Troplong, III, 660 bis; Duranton, XX, 168; Renouard, Des faillites, I, p. 496; Pont, n 1054; Baudot, n 880 ; Demangeat,
sur Bravard. Traite de droit commercial, V, p. 288, la note; Zachariae, 281,
texte et note 9 ; Civ. rej., 17 juin 1817, Sir., 17, i, 287; Limoges, 26 juin
1820, Sir., 21,2,57; Caen, 19 fvrier 1825, Sir., 25, 2, 321 ; Rouen, 30 mai
1825, Sir., 26, 2, 65; Civ. rej., 15 dcembre 1829, Sir., 30, 1, 62; Paris,
19 aot 1841, Sir., 41, 2, 589 ; Civ. rej., 2 dcembre 1863, Sir., 64, 1, 57.
Voy. en sens contraire, pour ce cas : Persil, sur l'art. 2154, n 7; Pardessus,
Cours de Droit commercial, IV, 1123 ; Paris, 7 juillet 1811, Sir., 11,2,487;
Paris, 9 mars 1812, Sir., 12, 2, 408; Paris, 7 dcembre 1831, Dalloz, 1832,
2, 77. 2 Pour le cas de l'acceptation bnficiaire ou de la vacance de la successiondu dbiteur, voy. dans le sens de la proposition nonce au texte : Zachariae, 281, note 10; Bordeaux, 15 dcembre 1826, Sir., 27, 2, 221; Civ. rej.,
29 juin 1830, Sir., 30, 1, 253. Voy. en sens contraire, pour le mme cas :
Rouen, 18 mars 1820, Sir., 25, 2, 321. 3 Pour le cas de saisie, voy. Zachariae,
281, texte et note 11; Civ. cass., 31 janvier 1821, Sir., 21,1, 180; Req.
rej., 9 aot 1821, Sir., 22, 1, 38; Req. rej., 18 aot 1830, Sir., 31, 1, 174.
14 Avant la loi du 23 mars 1855, il tait gnralement admis par la doctrine
et par la jurisprudence, que l'inscription devait tre considre comme ayant
produit son effet lgal partir du jugement mme d'adjudication. Cette solution
trouvait sa justification dans le double motif, que ce jugement arrtait le cours
des inscriptions, et qu'il constituait l'adjudicataire dbiteur personnel et direct
des cranciers. Voy. Grenier, 1,108 ; Troplong, III, 717 ; Duranton, XX, 163 ;
Zachariae, 281, texte et note 9 ; Req. rej., 7 juillet 1829, Sir., 29, 1, 349 ;
Toulouse, 18 juin 1830, Sir., 30, 2, 364; Req. rej., 14 juin 1831, Sir., 31,
1, 357; Bordeaux, 24 fvrier 1831, Sir., 31,2,147; Angers, 4 janvier 1834,
376
DES DROITS RELS.
L'avantage ainsi acquis aux cranciers subsisterait, dans le

surenchrel5,
de
suivie
viendrait
tre
l'adjudication
o
mme
cas
et dans celui o, dfaut de paiement du prix par l'adjudicataire, les immeubles expropris seraient revendus sa folle enchre 16. Mais il disparatrait compltement, si le jugement d'adjudication tait annul ou infirm sur appel.
Sir., 34, 2, 172. Voy. cep. Tarrible, Rp., v Inscription hypothcaire, 8
bis, n 5. Mais aujourd'hui que le jugement d'adjudication n'arrte plus par
lui-mme le cours des inscriptions, et que cet effet n'est attach qu' la transcription de ce jugement, le premier de ces motifs n'existe plus, et l'on a voulu
conclure de l que la ncessit du renouvellement ne cesse qu' partir de la
transcription du jugement d'adjudication. Voy. en ce sens : Troplong, De la
transcription, n 272; Olivier et Mourlon, n 235. Cette opinion ne parat
pas devoir tre suivie. En effet, aujourd'hui comme autrefois, l'adjudicataire
devient, par l'effet mme du jugement d'adjudication, et en vertu d'un vritable contrat judiciaire, dbiteur direct de son prix envers les cranciers inscrits
ce moment. Si de nouvelles inscriptions peuvent tre prises jusqu' la transcription du jugement d'adjudication, il n'en rsulte pas que ces cranciers
aient besoin de renouveler leurs propres inscriptions pour conserver un droit
qui leur tait irrvocablement acquis. Cpr. Pont, n 1056.
15 La surenchre n'empche pas que l'immeuble hypothqu ne se trouvede
fait ralis pour le compte des cranciers, auxquels elle profitera en leur procurant un prix, plus lev ; elle les laisse, soit entre eux, soit vis--vis de l'adjudicataire dfinitif, dans la situation o le jugement d'adjudication les avait
placs. Cela ne parat pas contestable pour le cas o l'adjudicataire, momentanment cart par la surenchre, se rend adjudicataire dfinitif; et, au cas
contraire, il sera toujours vrai de dire que le nouvel adjudicataire se trouve,
au regard, et dans l'intrt des cranciers, substitu aux obligations du premier adjudicataire. Nous ne voyons donc pas de raison solide pour imposer aux
cranciers la ncessit de renouveler, dans l'ventualit d'une surenchre, leurs
inscriptions, mme aprs le jugement d'adjudication. On objecte que la surenchre fait disparatre la premire adjudication, dont il ne doit plus tre tenu
aucun compte. Mais cette objection, que nous n'admettons pas en principe,et
en tant qu'on voudrait attribuer la surenchre l'effet d'une vritable et complte rsolution, porte faux en ce qui concerne la question qui nous occupe,
pour la solution de laquelle il faut se placer au point de vue que nous avons
indiqu. Cpr. les arrts cits la note 24 infr. Voy. en sens contraire : Troplong, III, 720 ; Pont, n 1057.
16 Arg. art. 779 du Code de proc. Troplong, III, 721 et 722. Martou, III,
1158. Voy. en sens contraire : Pont, n 1057. Comment cet auteur n'a-t-il
pas t frapp de la considration, que l'inexcution des engagements contracts par l'adjudicataire ne saurait avoir pour rsultat de priver tels'ou tels des
cranciers de droits qui leur taient acquis vis--vis des autres?
280.
377
Lorsque l'immeuble hypothqu vient tre expropri pour

cause d'utilit publique, l'inscription doit tre considre comme
ayant produit son effet lgal l'expiration de la quinzaine qui
suit la transcription du jugement d'expropriation. Mais elle reste
jusque-l soumise la ncessit du renouvellement 17.
La vente volontaire de l'immeuble hypothqu et la transcription de l'acte qui la constate ne suffisent pas pour faire considrer les inscriptions comme ayant produit leur effet lgal daler
de cette transcription 18. Il en est mme ainsi des ventes faites en
justice, et spcialement de l'adjudication sur licitation ordonne
par jugement 19.
En malire de vente volontaire, la ncessit du renouvellement
incombe mme au crancier qui, sur l'opposition forme par le
tiers dtenteur la sommation faite en vertu de l'art. 2169, a obtenu un jugement condamnant celui-ci payer ou dlaisser 20.
force, l'tat,
ou toute autre personne qui poursuit uns expropriation pour cause d'utilit publique, ne contracte, par l'effet mme du jugement d'expropriation, aucune
obligation personnelle et directe envers les cranciers inscrits au moment o il
est rendu, puisque, rests compltement trangers la procdure qui a prcd
le jugement, ces cranciers ne peuvent l'invoquer comme formant un contrat
judiciaire leur profit. On ne peut donc pas dire que leurs inscriptions aient
produit ds ce moment leur effet lgal. La conclusion contraire doit mme se
tirer de l'art. 17 de la loi du 3 mai 1841, duquel il rsulte virtuellement que
la personne sur la provocation de laquelle le jugement d'expropriation a t
rendu, se trouve valablement libre par le paiement de l'indemnit entre les
mains des cranciers ports sur l'tat d'inscriptions lev la date de l'expiration du dlai de quinzaine, tat dans lequel le conservateur n'a pas comprendre les inscriptions remontant plus de dix ans antrieurement celte
date. Cpr. cep. Civ. cass., 30 janvier 1865, Sir., 65, 1, 141. Cet arrt, qui
nonce en principe que le renouvellement n'est plus ncessaire aprs la transcription du jugement d'expropriation ou de l'acte de cession, n'a pas statu sur
la question dcide au texte, puisque dans l'espce, il s'agissait d'inscriptions
dont le renouvellement ne serait devenu ncessaire que longtemps aprs 1 expiration de la quinzaine qui avait suivi la transcription.
18 Grenier, 1,112. Duranton, XX, 167. Taulier, VII, p, 354. Pont, n 1059.
Zachariae,
note 14, in fine. Civ. rej., 15 dcembre 1829, Sir., 30, 1,
62. Civ. cass., 18 fvrier 1834, Sir., 34, 1, 76. Paris, 24 mars 1860, Sir.,
60, 2, 235. Cpr. Caen, 12 fvrier 1812, Sir., 12, 2, 290.
19 Req, rej., 14 novembre 1866, Sir., 67, 1, 21.
20 Un pareil jugement ne confre au crancier qui l'a obtenu aucun droit de
prfrence sur le prix, et ne cre mme pas son profit, contre le tiers dten-
A la diffrence de ce qui a lieu en matire d'expropriation
281,
378
DES DROITS RELS.
Elle existe galement pour le crancier qui s'est lui-mme rendu

acqureur de l'immeuble affect sa crance, aussi longtemps du
moins qu'il n'a pas rempli les formalits de la purge 21, ainsi
cranciers
des
dsintress
hyqui
acqureur
tiers
le
a
que pour
pothcaires, en ce sens qu'il doit, pour s'assurer l'effet de la subrogation dans leurs droits d'hypothque, renouveler en temps
utile les inscriptions qu'ils ont prises 22.
Mais les inscriptions grevant l'immeuble vendu doivent tre
considres comme ayant produit leur effet, tant dans les rapports respectifs des cranciers entre eux, que dans leurs rapports
avec l'acqureur, et se trouvent ainsi dispenses de la ncessit du renouvellement, du moment o ce dernier a fait la notification prescrite par l'art. 2183, avec offre de payer son prix d'acquisition 23. La circonstance qu'un tiers serait, par suite de surteur, une action personnelle, susceptible de survivre l'action hypothcaire.
Pont, n 1062. Civ. rej., 3 fvrier 1824, Sir., 24, 1, 190. Civ. cass., 31 janvier 1854, Sir., 54, 1, 188. Cpr. Toulouse, 19 mars 1861, Sir., 62, 2, 280.
21 Le crancier qui, devenu acqureur de l'immeuble hypothqu, a nglig
de renouveler son inscription, ne pourrait, pour se soustraire aux consquences
de la premption, se prvaloir d'une compensation opre entre sa crance et
le prix dont il est le dbiteur. Les conditions de la compensation feraient compltement dfaut en pareil cas. Marcad, sur l'art. 1298. Desjardins, De la compensation, n 123, p. 420. Caen, 30 janvier 1826, Sir., 26, 2, 313. Bourges,
28 mai 1827, Sir., 29, 2, 193. Metz, 6 juin 1866, Sir., 66, 2, 366. Cpr.
326, texte in fine. Mais il est bien entendu que son inscription devra, tout
aussi bien que celles des autres cranciers, tre considre comme ayant produit son effet, du moment qu'il aurait fait les notifications prescrites par les
art. 2183 et 2184. Persil, sur l'art. 2154, n 8. Troplong, III, 726 bis.
Martou, III, 1168. Pont, n 1054. Zacharioe, 281, texte et note 12. Req.
rej., 5 fvrier 1828, Sir., 28, 1, 142. Req. rej., 1er mai 1828, Sir., 28, 1,
301. Grenoble, 10 mai 1832, Sir., 32, 2, 408. Paris, 21 aot 1862, Sir., 62,
2, 545.
22 Dans cette hypothse encore, l'acqureur ne serait pas fond invoquer
une compensation entre sa dette personnelle et les crances qu'il a acquittes. Il
ne pourrait pas davantage se prvaloir de l'extinction proportionnelle de sa
dette, par l'effet de la confusion, dans sa personne, de la double qualit de
crancier et de dbiteur. Zachariae, 281, texte et note 13. Rouen, 30 mai
1825, Sir., 26, 2, 221.
29 Il est aujourd'hui gnralement reconnu
que cette notification, qui emporte,
de la part de l'acqureur, l'obligation personnelle de payer son prix
aux cranciers en ordre de le recevoir, en vertu d'une hypothque valable et efficace au
moment o elle est faite, les dispensent par cela mme en principe de renouveler leurs inscriptions. Mais il s'est lev de vives controverses sur la double
280.
379
enchre, devenu adjudicataire de l'immeuble hypothqu, ne

priverait pas les cranciers de l'avantage qui leur tait acquis,
et n'entranerait pas la premption des inscriptions non renouveles".
question de savoir : 1 si cette dispense existe partir du jour mme de la
notification ou si, au contraire, elle n'a lieu qu' compter do l'expiration du
dlai de quarante jours, accord aux cranciers pour l'exercice du droit dn
surenchrir; 2 si la dispense de renouvellement continue de subsister malgr
la survenance d'une surenchre. A notre avis, la solution de la premire de
ces questions dpend entirement de celle de la seconde, en ce que, dans le systme qui maintient la dispense de renouvellement, mme au cas de surenchre
forme dans les quarante jours, il y aurait inconsquence ne faire courir la
dispense que de l'expiration de ce dlai, et en ce que, dans le systme contraire,
il serait peu logique de faire remonter la dispense une date antrieure
l'expiration du dlai de surenchre. Or, comme dans notre opinion, la surenchre n'apporte, au point de vue qui nous occupe, aucun changement la position des cranciers, nons n'hsitons pas dcider qu'ils se trouvent dispenss
de la ncessit de renouveler leurs inscriptions, par l'effet immdiat de la notification faite la requte de l'acqureur, et compter du jour mme de sa
date. Voy. en ce sens : Grenier, 1, 112 ; Duranton, XX, 167; Taulier, VII,
p. 354; Paris, 29 aot 1815, Sir., 16, 2, 175; Bordeaux, 10 juillet 1823,
Sir., 23, 2, 246; Montpellier, 30 juillet 1827, Sir., 27, 2, 211; Lyon, 16 fvrier 1830, Sir., 31, 2, 292; Civ. rej., 1er juillet 1834, Sir., 34, 1, 504 :
Req. rej., 21 mars 1848, Sir., 48, 1, 273; Bourges, 20 novembre 1852,
Dalloz, 1855, 2, 27. Voy. dans le sens de l'opinion qui ne fait cesser la ncessit du renouvellement qu' partir de l'expiration du dlai de surenchre :
Troplong, III, 723; Marlou, III, 1165; Pont, n 1060; Zachariae, 281,
texte et note 8 ; Paris, 16 janvier 1840, Sir., 40, 2, 129.
24 L'opinion contraire se fonde sur ce que la surenchre opre la rsolution ex
tune du contrat de l'acqureur, d'o l'on conclut qu'elle fait disparatre, d'une
manire absolue et avec toutes ses consquences, la notification et l'offre faites
par l'acqureur. Mais cette conclusion, exacte en ce sens que l'acqureur se
trouve dgag de toute obligation envers les cranciers, tombe, s'il est permis
de s'exprimer ainsi, ct de la question qu'il s'agit de rsoudre. L'accomplissement des formalits de la purge est un fait que la surenchre ne saurait faire
disparatre, ni en soi, ni dans ses consquences lgales pour les cranciers.
prix, faite ces derniers, constitue pour eux un avantage ou un droit

irrvocable, en ce qu'elle sera ncessairement ralise, soit par l'acqureur luimme, soit par le surenchrisseur, et ici encore nous dirons, comme pour la
surenchre aprs adjudication sur expropriation force, que la surenchre ne
lait que substituer un nouvel acqureur au premier, et assure de plus en plus
les droits des cranciers, en augmentant le montant de la somme distribuer.
Grenier, I, 112. Persil, sur l'art. 2154, ns 4 et 5. Paris, 21 fvrier 1825, Sir.,
26, 2, 33. Civ. rej., 30 mars 1831, Sir., 31, 1, 343. Dijon, 13 aot 1855,
L'offre du
380
DES DROITS RELS.
Du reste, les cranciers hypothcaires ne peuvent, au cas o

l'alination, soit volontaire, soit force, des immeubles grevs, a
t suivie d'une revente, conserver le droit de suite rencontre
des sous-acqureurs, et le droit de prfrence vis--vis des cranciers personnels de ces derniers, qu' la condition du renouvellement, en temps utile, de leurs inscriptions25. Il en serait ainsi,
alors mme qu'ils auraient dj obtenu des bordereaux de collocation sur l'acqureur ou l'adjudicataire originaire 26.
3 De la supputation du dlai de dix ans, fix pour le renouvellement.
Le dlai de dix ans, fix pour Je renouvellement des inscriptions, doit se supputer d'aprs la rgle gnrale Dies terminia quo
non computatur in termino 27 . Ainsi, l'on ne fait pas entrer en calSir., 55, 2, 618. Civ. rej., 19 juillet 1858, Sir., 59, 1, 23. Voy. en sens contraire : Duranton, XX, 167; Troplong, III, 726; Martou, III, 1165. Voy.
aussi: Toulouse, 30 juillet 1835, Sir., 36, 2, 156; Colmar, 27 avril 1853,
Sir., 53, 2, 572 ; Paris, 24 mars 1860, Sir., 60, 2, 235. Cpr. encore : Grenoble,
12 mai 1824, Sir., 25, 2, 184; Bordeaux, 17 mars 1828, Sir, 28, 2, 179.
25 La dispense de renouvellement rsultant, soit du jugement d'adjudication
sur expropriation, soit de l'accomplissement des formalits de la purge, n'est
que relative et ne s'applique, d'aprs la nature mme de la cause qui la produit, qu'aux rapports des cranciers avec l'adjudicataire ou l'acqureur, et
leurs rapports les uns l'gard des autres. tendre cette dispense mme au
droit de suite contre des sous-acqureurs ou leurs cranciers personnels, ce
serait admettre un effet dpassant sa cause. Troplong, III, 722. Req. rej.,
21 mars 1848, Sir., 48, 1, 273. Voy. aussi les autorits cites la note suivante. Voy. en sens contraire : Duranton, XX, 166.
26 De pareils bordereaux de collocation ne confrent, en effet, aux cranciers
hypothcaires qui les ont obtenus, aucune action personnelle et directe contre
les sous-acqureurs. Chauveau, sur C;irr, Quest., 2608 4. Seligmann, Des
saisies immobilires, n 546. Paris, 16 avril 1832, Sir., 32, 2, 493. Bourges,
21 fvrier 1837, Sir., 38, 2, 62. Cpr. Paris, 12 novembre 1836, Sir., 37, 2,
148; Civ. rej., 17 mai 1859, Sir., 59, 1, 577. Voy. en sens contraire : Toulouse, 18 juin 1830, 19 avril 1839 et 4 mars 1864, Sir., 30, 2, 364, 39, 2,
429, et 64, 2, 104. Sauf leur action personnelle contre le dbiteur de leurs
bordereaux de collocation, il ne resterait aux cranciers hypothcaires, dchus
du droit de suite faute de renouvellement de l'inscription en temps utile,
d'autre ressource que d'exercer, en vertu de l'art. 1166, du chef de leur dbiteur, vendeur originaire ou partie saisie, et selon les cas, soit l'action en rsolution, soit le privilge comptant ce dernier, supposer que ces droits aient
t dment conservs. Orlans, 18 novembre 1836, Sir., 37, 2, 144.
27Cpr. 49, note 15; Vazeille, Des prescriptions, I, 517; Pont, n 827;
280.
381
cul le jour auquel l'inscription a t prise; mais on comprend

le jour de l'expiration du dlai (dies ad quem), en ce sens
que ce
jour est le dernier utile pour oprer le renouvellement. Il en rsulte, par exemple, qu'une inscription prise le 1er juin 1853,
a
pu tre utilement renouvele le 1er juin 1863, mais qu'elle se
serait trouve frappe de premption si le renouvellement n'en
avait eu lieu que le 2 juin 28
.
La rgle que le dies ad quem est le dernier jour utile reoit
son application dans le cas mme o le dlai expire un jour
fri
.
Les vnements,
29
qui, tels que la faillite, l'acceptalion bnficiaire ou la vacance d'une succession, forment obstacle ce
qu'une premireinscription puisse tre prise d'une manire compltement efficace, ne s'opposent nullement au renouvellement
d'une inscription prise antrieurement 80.
Flandin, De la transcription, II, 1022 et 1138 ; Civ. cass., 20 janvier 1863,
Sir., 63, 1, 11 ; Rouen, 12 dcembre 1862, et 20 mai 1863, Sir., 63, 2,
147.
a Grenier, 1,
107. Sirey, Dissertation, Sir., 22, 2, 217. Troplong, III, 714.

Martou , III, 1141. Pont, n 1093. Zachariae, 281, texte et note lre. Limoges, 3 juillet 1824, Sir., 26, 2, 174. Caen, 19 fvrier 1825, Sir., 26, 2, 65.
Req. rej., 5 avril 1825, Sir., 26, 1, 152. Bordeaux, 23 janvier 1826,Dalloz,
1826, 2, 199. Nmes, 7 mars 1826, Dalloz, 1826, 2,209. Riom, 8 avril 1843,
Sir., 43, 2, 370. Deux autres opinions se sont produites sur le mode de supputation du dlai dont il s'agit. D'aprs la premire, il faudrait comprendre dans
le dlai, non seulement le dies ad quem, mais mme le dies quo, de telle sorte
que , dans l'exemple donn au texte., le renouvellement aurait d avoir lieu au
plus tard le 31 mai. Yoy. en ce sens : Merlin, Rp., v Inscription hypothcaire, 8 bis, n 1, et Quest., v Dlai, n 4 bis; Duranton, XX, 160 ; Colmar, 30 juillet 1813, Sir., 15, 2, 23; Toulouse, 2 janvier 1841, Sir., 41,
, 465. D'aprs la seconde, au contraire, il ne faudrait comprendre dans le
calcul, ni le jour quo, ni mme le jour ad quem, de telle sorte qu'une inscription prise le 1er juin 1853 aurait pu tre utilement renouvele le 2 juin
1863. Voy. en ce sens: Persil, sur l'art. 2154, n8; Delvincourt, III, p. 353;
Paris, 25 mai 1814, Sir., 15, 2, 228. Ces deux opinions, contraires la rgle
gnrale sur la supputation des dlais, ne se justifient point par le texte de
l'art. 2154, qui, en employant la formule pendant dix annes, compter du
jour de leur date, s'en est videmment rfr celte rgle.
29 Cpr. 49, texte et note 20 Pont, n 1040; Riom, 8 avril 1843, Sir.,
;
43, 2, 370. Voy. en sens contraire : Persil, sur l'art. 2154, n 8; Grenier,
1,107.
8 Mourlon, De la transcription, II, 638. Dmanget, sur Bravard Trait
de Droit commercial, V, p. 288, la note.
382
DES DROITS RELS.
4 Des personnes qui doivent provoquer le renouvellement, de celles au nom desquelles il peut tre requis, et des formalits accomplir pour l'effectuer.
Le renouvellement des inscriptions doit, en gnral, tre provoqu par les cranciers ou, en leur nom, par les personnes
charges de veiller leurs intrts. Le conservateur des hypothques n'est pas tenu de renouveler, ni les inscriptions prises
d'otfice en vertu de l'art. 2108, ni mme celles qui l'ont t dans
l'intrt du Trsor public sur les biens des comptables 81.
Le renouvellement peut tre opr valablement au nom du
crancier originaire, alors mme qu'il est dcd ou qu'il a transport la crance un tiers 82.
La personne qui requiert le renouvellement d'une inscription
n'est pas tenue de reprsenter de nouveau au conservateur le
titre en vertu duquel elle a t prise 88. Mais elle doit lui remettre,
comme au cas d'inscription premire, les deux bordereaux exigs
par le second al. de l'art. 2148.
Il n'est pas absolument indispensable que l'inscription prise
en renouvellement contienne toutes les nonciations et indications exiges par les art. 2148 et 2153, lorsque d'ailleurs l'inscription qu'elle a pour objet de maintenir y est indique ou
rappele d'une manire tellement prcise, qu'il est impossible
de se mprendre sur cette inscription, qui sert alors de complment la nouvelle 34.
Mais alors mme que la nouvelle inscription runit tous les lments requis par les art. 2148 et 2153, elle doit, pour conserver
Avis du Conseil d'tat des 15 dcembre 1807-22 janvier 1808.
as Merlin, Rp., v Hypothque, sect. II, 2, art. 10, n 1. Troplong, I,
363. Duranton, XX, 95. Grenier, I, 74. Req. rej., 4 avril 1811, Dev. et Car.,
Coll. nouv., III, 1, 319.
as Instructions de la Rgie du 2 avril 1834 et du 13 avril 1865, Sir., 34,
2, 373 et 66, 2, 35. Merlin, Rp., vInscription hypothcaire, 8 bis, n 15.
Troplong, III, 715. Pont, n 1051. Zacharias, 281, texte et note 16. Civ.
cass., 14 avril 1817, Sir., 17, 1, 206. Paris, 27 dcembre 1831, Sir., 32,
2, 49.
34 Le voeu de la loi se trouvera par l mme compltement rempli. Troplong, III, 715. Pont, n 1052. Zachariae, 281, texte et note 16. Req. rej.,
16 mars 1820, Sir., 20, 1, 353. Civ. cass., 22 fvrier 1825, Sir., 25, I, 178.
Grenoble, 9 janvier 1827, Sir., 27, 2, 216. Agen, 7 fvrier 1861, Sir., 61, 2,
449. Metz, 22 janvier 1862, Sir., 62, 2, 3S0. Cpr. aussi Duranton, XX, 169.
:
Voy. en sens contraire : Merlin, Rp,, v Insc. hyp., 8 bis,n 12;Grenier,
81
280.
383
l'hypothque son rang primitif, noncer, sinon explicitement,
du moins implicitement 85, qu'elle est prise en renouvellement
d'une inscription prcdente. A dfaut de toute nonciation
ou
indication de cette nature, la nouvelle inscription
ne vaudrait
que comme inscription premire 36
5 Des effets du renouvellement, et des consquences de l'omission de cette
formalit.
renouvellement, effectu en temps utile, conserve l'inscription originaire toute son efficacit, pendant un nouveau dlai
de dix ans dater du jour o il a eu lieu, et met le crancier en
position de pouvoir, au moyen de renouvellements ultrieurs,
oprs chaque fois dans les dix ans partir de la date de la derLe
1,117; Persil, sur l'art. 2154, n 11; Martou, III, 1146. D'aprs ces auteurs,
l'inscription prise en renouvellement devrait, peine de nullit, contenir toutes
les formalits substantielles exiges pour une inscription premire. Voy. aussi
en ce sens : Civ. rej., 14 janvier 1818, Sir., 18, 1, 300.
Cpr. Civ. rej., 3 fvrier 1819, Sir., 19, 1, 245; Montpellier, 26 fvrier
1852, Sir., 55, 2, 26.
Il serait contraire au principe essentiel de la publicit, qu'une inscription
pt confrer l'hypothque qui en fait l'objet un rang antrieur sa date,
alors que rien n'annoncerait aux tiers qu'elle n'est que la continuation ou la
reproduction d'une inscription prcdente.
Battur, III, 452. Grenier, I, 117 et 240. Duranton, XX, 169. Pont, n 1053.
Baudot, n 813. Zacharae, 281, texte et note 14. Req. rej., 14 juin 1831,
Sir., 31, 1, 357. Civ. cass., 29 aot 1838, Sir., 38, 1, 769. Lyon, 10 janvier 1844, Sir., 44, 2, 208. Req. rej., 25 janvier 1853, Sir., 53, 1, 423.
Agen, 22 janvier 1861, Sir., 61, 2, 538. Civ. cass., 16 fvrier 1864, Sir.,
64, 1, 289. voy. en sens contraire : Limoges, 14 avril 1848, Sir., 48, 2, 539 ;
Troplong, DU, 715. Le savant magistrat estime que le rappel de l'inscription
originaire n'est pas indispensable, parce que les cranciers inscrits ds avant le
renouvellement de cette dernire ont su qu'ils taient prims par le crancier
qui elle appartenait, et que les cranciers inscrits seulement depuis le renouvellement sont prims en vertu de l'inscription renouvele, aussi bien qu'ils
le seraient en vertu de l'inscription originaire. Ce raisonnement part d'une
supposition errone : si le crancier qui prend une inscription peut connatre
inscriptions antrieures, il ne les connat pas toujours de fait; et en ralit
les tiers se trouveraient, dans le systme que nous combattons, exposs des
d'ailleurs que le conservaerreurs et des mcomptes. Ce systme supposerait
teur n'est pas dispens de rechercher les inscriptions antrieures dix ans ;
et une pareille supposition, contraire an but du renouvellement, ferait prcisment natre les inconvnients que le lgislateur a voulu viter.
35
36
.,
Merlin,Rp.,V
Inse
les
8,n11
384
DES DROITS REELS.
indfiniment
les
effets de
force
et
la
prolonger
inscription,
nire
la premire.
Le dfaut de renouvellement d'une inscription quivaut au dfaut d'inscription premire et emporte les mmes consquences,
mais n'en entrane pas de plus prjudiciables. Pour le dveloppement de ce principe, il convient de l'appliquer sparment, en'
premier lieu, aux hypothques dont l'efficacit est ncessairement subordonne la condition d'une inscription; en second
lieu, aux privilges, et enfin aux hypothques lgales des femmes
maries, des mineurs et des interdits.
Lorsqu'il s'agit, soit d'une hypothque conventionnelle ou judiciaire, soit d'une hypothque lgale autre que celles des femmes maries, des mineurs ou des interdits, le dfaut de renouvellement de l'inscription prise par le crancier ou en son nom
entrane toujours la perte du rang qui y tait attach. Il entrane
mme la dchance du droit de suite, et par consquent la perte
du droit hypothcaire lui-mme, si le crancier ne se trouve plus
dans les dlais pendant lesquels une premire inscription peut
tre valablement prise 37. Au cas contraire, celui-ci est admise
prendre une seconde inscription, qui produira, du jour de sa
date, tous les effets que produirait une premire inscription.
Les mmes propositions s'appliquent en gnral aux privilges, que l'inscription exige pour leur conservation doive tre
requise ou non dans un dlai dtermin, avec cette rserve toutefois, en faveur du privilge du vendeur, que la premption de
la premire inscription n'y prjudicie en aucune manire, lorsqu'une nouvelle inscription est prise avant l'expiration des dlais
indiqus au 27238.
Quant aux hypothques lgales des femmes maries, des mineurs ou des interdits, le dfaut de renouvellement, pendant le
mariage ou la tutelle, d'inscriptions prises en conformit des
art. 2136 et suiv. ne porte aucune atteinte ces hypothques,
Zachariae, 281, texte et note 17. Colmar, 30 juillet 1813, Sir 15, 2,
34. Paris, 9 fvrier 1814, Sir., 15, 2, 74. Civ. rej., 2 dcembre 1863, Sir.,
37
64,1,57.
Verdier, Se la transcription, II, 513. Zachariae, 281,

17 Paris
note
,34,2,160.
24 mars 1817, Sir., 18, 2, 19. Paris, 20 fvrier 1834,
Sir
,sir,
Paris, 8 mars 1843, Sir., 43, 2,193. Req. rej., 23 dcembre
1845
47
1, 159. Besanon, 14 dcembre 1861, Sir., 62, 2, 129. Poitiers
l8 juillet
1864, Sir., 64, 2, 182. Req. rej., 14 fvrier 1865, Sir.,
,1 190.
65
38
280.
385
qui continuent de jouir des prrogatives qu'y attache l'art. 213 39
Il en est de mme des inscriptions qui, au cas d'alination
d'immeubles appartenant au mari ou au tuleur, ont t prises
dans le dlai de deux mois, partir de l'accomplissement des
formalits relatives la purge spciale des hypothques lgales
non inscrites. Le dfaut de renouvellement de ces inscriptions
n'entrane, tant que dure le mariage ou la tutelle, l'extinction
des hypothques des femmes maries, des mineurs, ou des interdits, ni au regard des autres cranciers du mari ou du tuteur,
ni mme au profit des tiers acqureurs et de leurs cranciers ou
sous-acqureurs
.
Mais, depuis la loi du 23 mars 1855, le dfaut de renouvellement, dans l'anne partir de la dissolution du mariage ou de
la cessation de la tutelle, d'inscriptions prises pendant le mariage
ou la tutelle, en conformit, soit des art. 2136 et suiv., soit de
l'art. 2195, fait perdre la femme devenue veuve, au mineur devenu majeur, ou l'interdit relev de l'inlerdiclion, le bnfice
40
Avant loi du 23 mars 1855, la dispense de renouvellement d'inscriptions prises pendant le mariage ou la tutelle se continuait, sans limitation spciale de temps, aprs la dissolution du mariage ou la cessation de la tutelle, au
profit de la femme devenue veuve, du mineur devenu majeur, ou de l'interdit
relev de l'interdiction, et de leurs hritiers ou successeurs mme particuliers.
Avis da Conseil d'tat des 15 dcembre 1807-22 janvier 1808. Avis du Conseil d'tat des 5-8 mars 1812. Tarrible, Rp., v Inscrip. hyp., 3, n 4.
Persil, sur l'art. 2154, n 1. Zachariae, 281, texte et note 18. Civ. rej.,
21 aot 1833, Sir., 33, 1, 612. Cpr. 269, texte n 2, lett. b.
L'inscription prise dans le dlai de deux mois fix par l'art. 2195 a pour
effet immdiat d'empcher que l'acqurenr ne puisse se librer au prjudice des
droits del femme, du mineur ou de l'interdit, et aucune disposition de la loi
del de dix ans, la conne subordonne la dure ou le maintien de cet effet au
dition du renouvellement de l'inscription. Le lgislateur n'a pas voulu q ne des
acqureurs de bonne foi pussent devenir victimes de l'ignorance des hypothcela qu'il a organis
ques lgales grevant les immeubles acquis; et c'est pour
la procdure spciale des art. 2193 et suivants, en attachant la dchance au
dfaut d'inscriptions dans le dlai fix. Mais quand ces hypothques se sont
manifestes au moyen d'inscriptions prises dans ce dlai, les acqureurs sont
avertis, et leurs intrts pleinement sauvegards. On dpasserait donc le but
de la loi et l'on se mettrait en opposition avec son esprit, en admettant,
premption tablie par
cot de la dchance prononce par l'art. 2194, la
l'art. 2154. Metz, 14 juin 1837, Sir., 38, 2, 197. Grenoble, 8 aot 1857, Sir.,
87, 2, 479. Cpr., Civ. rej., 22 fvrier 1841, Sir., 41, 1, 514. Voy. cep.
Nancy, 28 juillet 1853, Sir., 53,2, 574.
39
III.
25
DES DROITS RELS.
386
du rang de faveur attach leurs hypothques, et leur fait mme

encourir la dchance de leurs droits hypothcaires, lorsqu'ils
prendre une inscription
dlai
utile
plus
trouvent
pour
en
ne se
valable
41.
D'un autre ct, le dfaut de renouvellement, mme pendant

le mariage,, d'une inscription prise sur les biens du mari ferait
perdre au crancier subrog l'hypothque lgale de la femme,
le bnfice de la saisine et du rang de sa subrogation, soit qu'il
et requis lui-mme l'inscription, soit qu'il et simplement fait
mentionner sa subrogation en marge d'une inscription prexistante
42.
| 281.
De la radiation des inscriptions.
La radiation d'une inscription est la dclaration par laquelle
on fait connatre qu'elle est dsormais considrer comme.non
avenue. La radiation s'opre au moyen d'une annotation que le
conservateur des hypothques fait en marge de l'inscription, et
dans laquelle il relaie l'acte en vertu duquel elle a lieu 1.
Une inscription peut tre raye, soit du consentement du crancier ou de ses ayants droit, soit en excution d'un jugement, soit
enfin, en vertu d'une ordonnance du juge-commissaire, dans
les cas prvus par les art. 751, 759 et 777 du Code de proc. 2.
Art. 2157.
Arg. art. 8 de la loi du 23 mars 1855. Pont, n 1046.
D'aprs l'art. 9 de la loi prcite, les cranciers subrogs l'hypothque
lgale d'une femme marie ne jouissent plus, comme leur dbitrice, de la faveur
de la dispense d'inscription. Soumis la loi commune de la publicit, ils sont
tenus au renouvellement de l'inscription, ncessaire pour donner effet leur
subrogation vis--vis des tiers. Autrement, on arriverait dire que les tiers qui
veulent contracter avec une femme marie depuis plus de dix ans, doivent
consulter les registres antrieurs cette priode, et que le conservateur est
tenu, sous sa responsabilit, de leur en dlivrer des extraits ; ce qui serait en
opposition directe avec l'esprit et le but de l'art. 2154.
L'inscription rayer ne doit pas tre matriellement efface ou biffe. Elle
continue de subsister intacte et entire sur le registre : le terme radiation n'est
donc pas tout fait adquat.
s Cpr. sur celle dernire cause de radiation : Grenier, II, 528; Troplong, III,
740; Civ. rej., 10 juin 1828, Sir., 28, 1, 242; Civ. cass., 15 fvrier 1837,
Sir., 37, 1, 188.
41
42
281.
387
1 De la capacit requise pour consentir une mainleve d'inscription.
La capacit l'effet de consentir la mainleve ou la radiation

d'une hypothque se dtermine par des principes diffrents, selon que la mainleve est ou n'est pas la consquence du paiement mme de la crance 3.
Le principe qui rgit la premire hypothse est que toute personne capable de recevoir le paiement de la crancegaranliepar
une inscription hypothcaire, et d'en donner valable dcharge,
jouit par cela mme de la capacit ncessaire pour consentir,
la suite du paiement, la mainleve de cette inscription. C'est
ainsi, par exemple, que la femme conventionnellement ou judiciairement spare de biens d'avec son mari peut, en touchant le
montant d'une crance, donner seule, et sans autorisation maritale, mainleve de l'inscription qui la garantissait 4. C'est ainsi
que, d'un autre ct, les personnes qui, un titre quelconque,
sont investies de l'administration, soit du patrimoine d'autrui,
soit de valeurs communes ou sociales, et qui, en cette qualit,
sont autorises toucher les crances soumises leur adminis-
tration, peuvent, en recevant le paiement de ces crances, consentir la radiation des inscriptions y relatives*.
Il n'est pas ncessaire que l'acte de mainleve contienne luimme la preuve du paiement, qui peut tre constat par une
quittance spare. Seulement, le conservateur des hypothques
peut-il, en pareil cas, et doit-il, pour mettre sa responsabilit
couvert, exiger la production d'une quittance notarie 6?
Le principe pos par Zachariae ( 282, texte et note 4) que, pour consentir valablement mainleve, il faut pouvoir disposer de la crance est inexact
dans sa gnralit, et ne doit s'appliquer qu'au cas o il n'y a pas eu paiement.
4 Delvincourt, III, p. 182. Troplong, Des hypothques , III, 738 bis ; et Du
contrat de mariage, II, 1423. Duranton, XIV, 426 et XX, 190. Martou, III,
1189. Baudot, n 905. Pont, n 1077. Turin, 19 janvier 1811, Sir., 13, 2,
359.
s C'est ce qui a eu lieu, par exemple, pour le tuteur (D Frminville, De la
minorit, I, 259. Demolombe, VII, 666), pour le liquidateur d'une socilcommerciale (Toulouse, 2 aot 1861, Sir., 62, 2, 33), pour chacun des associs
dans une pareille socit, moins que l'acte qui l'a constitue n'ait exclusivement attribu l'un d'eux la gestion des affaires sociales (Pont, n 1079. Req.
rej. 19 aot 1845, Sir., 45, 1, 707), et pour le syndic d'une faillite (Caen,
26 juillet 1867, Sir., 68, 2, 303),
6 Cpr. 268, texte et notes 24 29.
*
388
DES DROITS RELS.
crance
d'une
dcharge
de
donner
possibilit
se
la
Lorsque
conditions,
le
formalits
certaines
ou
subordonne
trouve
crancier, et-il d'ailleurs la disposition de ses biens, ne peut
valablement et dfinitivement consentir la radiation de son inscription, qu'aprs l'accomplissement de ces formalits ou conditions. C'est ainsi que le mineur, devenu majeur, ne peut consentir, au profit de son ancien tuteur, la mainleve de l'inscription de son hypothque lgale qu'aprs l'accomplissement des
formalits prescrites par l'art. 4727.
En ce qui concerne particulirement la radiation des inscriptions relatives des crances dotales de la femme marie sous le
rgime de la dot, il est remarquer que la mainleve d'une pareille inscription, mme cdnsentie la suite de paiement, n'est
valable qu'autant que le remboursement ne se trouvait pas soumis remploi, et qu'ainsi le conservateur a intrt s'assurer
que le contrat de mariage ne contient pas de clause de cette na-
ture 8.
Des dispositions spciales dterminent les rgles suivre pour

la radiation, par suite de paiement, des inscriptions prises dans
' 'intrt des communes, des dpartements 9 ou de l'tat, ainsi que
de celles qui concernent des tablissements de bienfaisance 10.

Dans la seconde hypothse, c'est--dire lorsqu'il s'agit de faire
rayer une inscription sans paiement pralable de la crance qui
en forme l'objet, la capacit de consentir la mainleve dpend de
celle de disposer de la crance mme. Il en rsulte que les simples administrateurs de la fortune d'autrui ne peuvent valablement consentir la radiation d'inscriptions relatives des crances
non encore payes 11 . Il en rsulte galement que les poux maris sous le rgime de la dot ne peuvent, tant qu'ils n'ont pas
7Cpr. 121, texte et note 20. Civ. rej., 12 juillet 1847, Sir., 47, 1, 506.
8 Cpr. 535, texte n 1. Cpr. aussi : Cpr. rej., 13 avril 1863, Sir., 63,
1, 297.
9 Voy. Ord. du 13 juillet 1840; Inspection gnrale de la rgie de l'enregisgistremenl du 24 juillet 1841, Sir: 42, 2, 238. Cpr. aussi : Douai, 29 novembre 1834, Sir., 35, 2, 51.
Voy. Dcret du 11 thermidor an XII; Dcision ministrielle du 26
septembre 1809, Sir., 10, 2, 11.
11 Grenier, II, 521. Persil, sur l'art. 2157, n 7. Troplong, III, 738 bis,
Martou, III, 1190. Baudot, n 923. Pont, n 1078. Civ, rej., 22 juin 1818,
Sir., 19, 1, 111. Voy. cependant en senscontraire: Tarrible, Rp., v Radia10
tion des hypothques, n 2.
281.
389
reu le paiement d'une crance dotale, donner mainleve de l'inscription destine la garantir 12.
Le crancier subrog l'hypothque lgale de la femme qui
a
fait inscrire celle hypothque pour son intrt exclusif, et dans
le seul but d'assurer l'effet de sa subrogation, a pleine capacit
pour donner mainleve de l'inscription par lui prise. Le conservateur, requis d'oprer la radiation en vertu d'une pareille mainleve, devrait le faire d'une manire pure et simple, et ne pourrait, sous prtexte que l'inscription doit galement profiter la
femme, en rserver l'effet dans l'intrt de cette dernire13. Mais
il en serait autrement si, d'aprs la gnralit de ses termes, l'inscription devait tre considre comme prise galement dans
l'intrt de la femme 11.
2 De la forme de l'acte de mainleve.
L'acte de mainleve doit tre authentique, en ce sens que le

conservateur pourrait et devrait, pour ne pas engager sa responsabilit, refuser la radiation d'une inscription sur la production
d'un acte sous seing priv. Art. 2158. La mme rgle s'applique
la procuration donne pour consentir une mainleve 15, et aux
Sir., 31, 2, 175. La femme ne pourrait mme
pas, avec l'autorisation de son mari, asquiescer un jugement qui aurait ordonn la radiation de l'inscription. Rouen, 8 fvrier 1842, Sir., 42, 2, 271.
Pont, Revue critique, 1857, XI, p. 22 et suiv. Zachariae, 282, note 8.
Lyon, 29 dcembre 1827, Sir., 28, 2, 287. Civ. cass., 5 fvrier 1861, Sir.,
61, 1, 209. Rouen, 26 dcembre 1862, Sir., 64, 2, 46. Voy. cep. Toulouse,
30 dcembre 1859, Sir., 60, 2, 244.
Nimes, 15 dcembre 1865, Sir., 66, 2, 239. Cpr. Amiens, 31 mars 1857,
Sir., 57, 2, 627: Req. rej., 2 juin 1857, Sir., 58, 1, 433.
15 Lyon, 29 dcembre 1827, Sir., 28, 2, 287. Req. rej., 21 juillet 1830,
Sir., 31, 1, 921. M. Pont (n 1074) semble croire que la radiation opre sur
la production d'une mainleve consentie, soit dans un acte sous seing priv par
le crancier lui-mme, soit dans un acte authentique par un mandataire porteur
d'une procuration sous seing priv, pourrait, par ce seul motif, tre annule
la demande du crancier. Nous ne saurions partager celte opinion : notre avis,
12
Caen, 18 aot 1829,
13
dernier ne serait admis contester la validit de la mainleve qu'en dniant

la signature appose la mainleve elle-mme ou la procuration. Notre sentiment ce sujet n'est pas en opposition avec la solution que nous avons adopte au 266, texte n 2, et note 49, sur le point de savoir si une hypothque
peut tre valablement constitue par un mandataire muni d'une procuration
sous seing priv. En effet, l'art. 2158, dont la rdaction est toute diffrente de
celle de l'art. 2127, n'exige pas l'authenticit comme condition de la validit de
ce
390
DES DROITS RELS.
serait ncessaire 16 . Au surproduction

la
dont
accessoires,
actes
brevet
produit
fait
et
tre
en
mainleve
peut
de
plus, l'acte
.
l'inscription
de
radiation
la
spcialement
qui
En ce
concerne
d'office, prise en vertu de l'art. 2108, il est remarquer que
facte de mainleve doit, moins de constater le paiement du
prix de vente, contenir la renonciation au privilge mme, et
quoi le conradiation,
la
simple
consentement
sans
non pas un
servateur des hypothques ne pourrait tre contraint rayer
l'inscription 18.
17
3 Des demandes judiciaires en radiation.
radiation d'une inscription peut tre demande en justice,

et doit tre prononce dans les cas suivants :
fonde,
ni
prise
la
t
tre
l'inscription
Lorsque
sans
sur
a
a.
loi, ni sur une convention ou un jugement;
b. Quand l'acte constitutif de l'hypothque, en vertu duquel
l'inscription a t prise, se trouve entach de nullit, ou que le
jugement qui lui avait servi de fondement a t annul ou rLa-
form ;
c. Lorsque la crance pour sret de laquelle l'inscription a
t requise se trouve teinte par une cause quelconque 18, ou que
la mainleve, et ne parle de la forme de cet acte qu'au point de vue du dpt
qui doit tre fait par celui qui requiert la radiation. Il n'y a d'ailleurs aucune
assimilation faire, quant la forme, entre un acte de mainleve, qui n'est
que la renonciation de la part du crancier un accessoire de sa crance, et
l'acte par lequel le dbiteur ou un tiers constitue-une hypothque. Cpr. Douai,
20 dcembre 1863, Sir., 64, 2, 116.
16 Cpr. texte et note 29 34 infr; Angers, 2 fvrier 1818, Sir., 48, 2,237.
17 Cpr.266, texte n 2, et note 46.Pont , n 1073.Grenoble, 23 juin 1836,
Sir., 38, 1, 1004.
18 Une mainleve qui ne relaterait pas le paiement du prix de vente, ou qui
ne contiendrait pas renonciation au privilge du vendeur, anantirait bien l'effet de l'inscription d'office, mais ne dtruirait pas celui de la transcription, qui
suffit pour conserver le privilge. Le conservateur des hypothques, charg de

faire l'inscription d'office, doit, par cela mme, la maintenir tant qu'il ne lui
est pas justifi de l'extinction du privilge; et il s'exposerait une demande
en dommages-intrts de la part des tiers qui auraient t induits en erreur
par une radiation opre en vertu d'une mainleve dans laquelle ne se trouvait
constat, ni le paiement du prix, ni la renonciation au privilge. Dijon, 17 juillet 1839, Sir., 40, 2, 71. Civ. rej., 24 juin 1844, Sir., 44, 1, 598. Cpr.
Angers, 2 fvrier 1848, Sir., 48, 2, 237.
19 On devrait assimiler
ce cas celui o, s'agissant de l'inscription d'une
281.
391
l'action personnelle du crancier contre le dbiteur est frappe

de prescription;
d. Quand, malgr la continuation de l'existence de cette crance,

l'hypothque ou le privilge qui y tait attach se trouve teint
par l'une des causes d'extinction qui leur sont propres;
e. Enfin , lorsque l'inscription est nulle en la forme, c'est--dire
qu'elle ne contient pas toutes les noncialions requises pour sa
validit. Art. 2160.
La radiation d'une inscription peut tre demande par toute
personne intresse la faire disparatre, par exemple par le
dbiteur, par un crancier hypothcaire postrieur, ou par le
tiers acqureur des immeubles sur lesquels elle frappe 20. Toutefois, le dbiteur ne serait pas admis a demander la radiation
d'une inscription sur le fondement de sa nullit en la forme seu-
lement-.
Les demandes en radiation doivent tre formes contre les parties intresses, c'est--dire contre les cranciers inscrits, et juges avec eux. Art. 2157. Si la radiation d'une inscription avait
t ordonne hors la prsence du crancier, le conservateur ne
pourrait, sans engager sa responsabilil, procder la radialion. C'est ce qui aurait lieu, par exemple, dans le cas o un
jugement en prononant la rsolution d'une vente pour dfaut

de paiement du prix aurait en mme temps, et hors la prsence
des cranciers de l'acqureur, ordonn la radiation des inscriptions prises de son chef 22
.
La demande en radiation constitue une action principale, toutes
les fois que, sans soulever de contestation sur la crance mme
simple hypothque de garantie, tout danger rel et srieux aurait disparu pour
l'inscrivant. Zachariae, 282, texte et note 13. Limoges, 9 mai 1812, Sir.,
12, 2, 409.
20
Merlin, Rp., v Radiation, 11. Troplong, III, 745. Zachariae, 282,
texte et note 11. Req. rej., 11 mars 1834, Sir., 34, 1, 345. Civ. cass.,
9 avril 1856, Sir., 57, 1, 105.
Cpr 567, texte et note 5 ; Pont. n 1083 ; Zachariae, g 282, note 12.
Cpr. Merlin, Quest., v Inscript, hypolh., 1.
22
En effet, les cranciers hypothcaires ne sont pas ncessairement, et tous
gards, reprsents par le dbiteur, dans les instances engages avec celui-ci
affects. C'est donc tort que la Cour
leur
qui
sont
immeubles
des
sujet
au
le
de Paris (12 avril 1853, Journal du Palais, 55, 1, 612) a jug que conserrefuser oprer la
indique
texte,
l'hypothse
se
au
dans
pouvait,
vateur ne
9.
Sir.,
1859,
60
1,
dcembre
6
Civ.
1094.
Cass.,
Pont,
n
radiation.
392
DES DROITS RELS.
laquelle se rapporte l'inscription, elle ne, s'attaque rellement

qu' cette dernire. Dans cette hypothse, elle doit, moins de
convention contraire entre le crancier et le dbiteur, tre porte
devant le tribunal dans le ressort duquel l'inscription a t prise.
Art. 2159. L'exploit d'ajournement se donne au titulaire de l'inscription, soit sa personne ou son domicile gnral, soit au
dernier des domiciles lus sur le registre; et ce, nonobstant le
dcs du crancier ou de la personne chez laquelle il avait fait
lection de domicile. Art. 2156.
Mais ces rgles spciales de comptence et de procdure cessent de recevoir application, quand la radiation n'est demande
que comme consquence de la nullit ou de l'extinction, non encore prononce, du titre de la crance laquelle se rapporte l'inscription 23. Dans ce cas, on reste, tous gards, sous l'empire des
rgles du Droit commun. Il en rsulte, d'une part, que la demande en radiation ne pourrait, sous forme d'action principale,
tre soumise au tribunal dans le ressort duquel l'inscription a
t prise 24; et d'autre part, que le tribunal rgulirement saisi de
Si la nullit ou l'extinction du titre avait t prononce, sans que la radiation de l'inscription et t ordonne par le mme jugement, la demande
en radiation constituerait une demande nouvelle et principale, et devrait tre
porte, non devant le tribunal qui a rendu ce jugement, mais devant le tribunal dans le ressort duquel l'inscription a t prise. Cpr. Paris, 23 mai 1817,
Sir., 18, 2, 20.
24 En pareil cas, la question de nullit ou d'extinction du titre est prjudicielle, et doit, comme telle, tre soumise au juge comptent pour en connatre.
Celui qui veut obtenir la radiation de l'inscription ne peut forcer le crancier
dbattre cette question devant tout autre juge, en affectant de ne la soulever
que sous forme d'exception. En vain, pour soutenir le contraire, objecterait-on
que l'art. 2159 n'carte la comptence attribue au tribunal de la situation
des immeubles, que dans le cas o l'hypothque inscrite a pour cause une
condamnation judiciaire, ventuelle ou indtermine, sur l'excution on la
liquidation de laquelle les parties sont en contestation, et que cette exception,
toute spciale, ne peut tre tendue d'autres hypothses. Cette interprtation
doit tre rejete, parce qu'elle aboutirait une conclusion contraire
aux notions les plus lmentaires en fait de comptence, et que le principe
sur lequel
repose l'exception indique en l'art. 2159, gnral de sa nature, s'applique,
avec une force au moins gale, tous les cas o la radiation de l'inscription
est demande raison de la nullit ou de l'extinction de la crance qui en fait
l'objet. Cpr. Persil, sur l'art. 2159, n 3; Grenier, I, 94 et 188; Troplong,
III, 742; Duranton, XX, 205 ; Martou, III, 1231; Pont, n 1092; Zacharia,
282 bis; Req. rej., 1er
floral an XII, Sir., 20, 1, 472; Req. rej., 29 bru23
281.
393
la contestation sur le litre de la crance, fl-il mme un tribunal
d'exception, comme un tribunal de commerce ou une justice de

paix, pourrait et devrait, en annulant ce titre ou en le dclarant
teint, ordonner en mme temps la radiation de l'inscription 25.
La signification du jugement qui a ordonn la radiation d'une
inscription doit, quel qu'en soit le but, tre faite au crancier
inscrit, sa personne ou son domicile gnral. Elle serait inefficace, soit pour faire courir les dlais de l'appel d'un jugement
en premier ressort, soit comme formalit pralable l'excution
d'un jugement en dernier ressort, si elle avait eu lieu au domicile lu dans l'inscription 26
La radiation ne peut et ne doit tre opre que quand le jugement qui l'ordonne a t rendu en dernier ressort, ou que, par
l'expiration du dlai d'appel, il est pass en force de chose juge.
Art. 2157. Le conservateur pourrait et devrait donc, malgr la
prsentation du certificat exig par l'art. 548 du Code de procdure, refuser d'effectuer la radiation,si, s'agissantd d'un jugement
rendu en premier ressort, le dlai d'appel n'tait pas encore expir27 Il eu serait ainsi, dans le cas mme o le jugement aurait
.
t dclar excutoire par provision 28.
maire an un, Sir., 7, 2, 1001; Req. rej., 5 mai 1813, Sir., 13, 1, 251.
Voy. cependant Tarrible , Rep., v Radiation, n 10; Paris, 9 mars 1813,
Sir., 14, 2, 136; Caen, 19 fvrier 1866, Sir., 66, 2, 253.
il
Req. rej.,
fvrier 1834, Sir., 35, 1, 475.
26Merlin, Rp.,v Domicile lu, 1, n0 6 et 7. Grenier, II, 527. Persil,
sur l'art. 2157, n 19. Baudot, n 984 Chauveau sur Carr, Quest., 1907.
Civ. cass., 29 aot 1815, Sir., 15, 1, 430. Paris, 18 janvier 1831, Sir., 31,
2,269. Pau, 21 janvier 1834, Sir., 34, 2, 553. Angers, 30 mars 1854, Sir.,
53, 2, 418. Voy. cependant en sens contraire : Troplong, III, 739 ; Duranton,
SX, 204; Pont, n 1096. Zachariae, 282, note 6. D'aprs ces auteurs, la
signification du jugement serait valablement faite au domicile lu dans l'inscription. Mais cette opinion, contraire la rgle gnrale pose par les art. 147
et 443 du Code de procdure, ne saurait tre admise, en l'absence de toute
disposition spciale qui y droge expressment ou implicitement, pour ce qui
concerne les jugements de radiation d'inscriptions hypothcaires.
27
Persil, sur l'art. 2157, n 14. Grenier, II, 526. Troplong, III, 739.
Chanveau sur Carr, Qucst., 1906. Paris, 14 mai 1808, Sir., 8, 2, 227. Cour
de la Martinique, 19
mars 1842, Sir., 44, 2, 29. Voy. en sens contraire :
Pigeau, Procdure civile, II, p. 427; Boncenne, Thorie de la procedure, II,
p. 143 et suiv.
28
La combinaison des art. 2157 du Code Nap. et 548 du Code de procdure
conduit reconnatre que l'excution provisoire, prononce en conformit de
394
DES DROITS RELS.
4 Des pices produire par celui qui requiert la radiation.
Celui qui requiert la radiation d'une inscription est tenu de
dposer au bureau du conservateur une expdition de l'acte authentique de mainleve on du jugement qui ordonne la radiation. Art. 2158.
Le conservateur, requis de procder une radiation volontairement consentie, a le droit et le devoir de vrifier et d'apprcier les actes en vertu desquels elle est demande, non seulement
quant leur rgularit, mais encore au point de vue de la capacit des parties dont ils manent 29. A cet effet, il est autoris
exiger le dpt d'une expdition, ou tout au moins d'un extrait
littral (in parte qua) et suffisamment explicite 30, de la procuration, de l'acte de nomination, du contrat de mariage 31, de l'acte
de socit 32, ou de tels autres actes propres tablir la qualit
ainsi
consentie,
la
mainleve
t
laquelle
la
de
que
vertu
a
en
production de tous documents ncessaires pour apprcier la capacit de la partie qui l'a donne 33.
l'art. 135
de ce dernier Code, ne s'tend pas aux jugements prononant une

radiation d'inscription. Pau, 14 mars 1837, Sir., 37, 2, 376. Req. rej., 25 mai
1841, Sir., 41, 1, 497. Grenoble, 8 fvrier 1849, Sir., 49, 2, 539. Voy. en
sens contraire : Persil, sur l'art. 2157, n 20. Pont, n 1093; Bordeaux,
21 aot 1849, Sir., 41, 1, 497, la note.
29 Cpr. sur la responsabilit que le conservateur peut encourir en procdant
imprudemment la radiation d'une inscription : 268, texte et notes 24 29.
30 On pense assez gnralement que le conservateur n'est pas tenu d'effectuer
la radiation, sur le vu d'un extrait, mme dclaT littral, moins que le notaire ou le greffier qui l'a dlivr n'ait de plus attest que les parties non
transcrites de l'acte ou du jugement ne contiennent ni conditions ni rserves
contraires, et que l'extrait reproduit tout ce qui a trait la radiation. Le motif
que l'on en donne est que la dclaration accessoire dont il s'agit peut seule
engager la responsabilit de l'officier ministriel qui dlivre l'extrait, et couvrir
ainsi celle du conservateur. Persil, sur l'art. 2158, n 3. Pont, n 1099. Voy.
aussi en ce sens : art. 93 de la loi belge du 16 dcembre 1851. Mais cette dclaration n'est-elle pas virtuellement comprise dans celle que l'extrait a t fait
littralement, en ce sens du moins que l'officier ministriel qui le dlivre avec
une pareille mention en garantit la complte et entire conformit l'acte, au
point de vue de la radiation ?

si Paris, 17 aot 1843, Sir., 43, 2, 534. Metz, 13 dcembre 1854, Sir.,
55, 2, 193.
32 Req. rej., 19 aot 1845, Sir., 45, 1, 707. Cpr. aussi Amiens, 31 dcembre 1851, Sir., 52, 2, 128.
sa Cpp. Civ. cass., 18 mai 1852, Sir., 52, 1, 634; Dijon, 7 avril 1889,
Sir., 59, 2, 585.
DES PRIVILEGES ET DES HYPOTHQUES,
281.
395,
Lorsque la radiation est requise en excution d'un jugement

qui l'a ordonne, le conservateur peut et doit, pour mettre
sa
responsabilit couvert, exiger le dpt des deux certificats
mentionns en l'art. 548 du Code de procdure 81.
5 Des effets de la mainleve et de ceux de la radiation.
Le consentement donn par le crancier la radiation de son

inscription ne lui fait pas perdre son droit hypothcaire, s'il ne
rsulte pas des termes de l'acte qu'il ait voulu renoncer son
hypothque mme 35. De l dcoule une double consquence : la
premire, que le crancier, dont l'inscription a t raye par
suite de la mainleve, peut, dfaut du paiement de sa crance,
prendre une nouvelle inscription, qui n'aura d'effet, bien entendu, que du jour de sa date 30; la seconde, que le crancier
peut, tant que l'inscription n'a pas t raye, rvoquer la mainleve et empcher la radiation, en notifiant au conservateur
l'acte de rvocation 37. Dans ce cas, il conserve son rang hypothcaire l'gard des cranciers qui ne se sont inscrits que depuis la rvocation ainsi notifie38 ; mais il serait prim par les
cranciers qui auraient pris inscription dans l'intervalle de la
mainleve la notification de la rvocation 39.
Quant la mainleve donne par le crancier au tiers acqureur qui l'a dsintress, elle ne profite, tant qu'elle n'a pas t
suivie de radiation, qu' ce dernier, et nullement aux autres
cranciers, qui ne peuvent s'en prvaloir, ni contre l'acqureur,
ni mme contre le crancier qui l'a consentie. Elle ne fait donc
pas obstacle ce que l'acqureur, subrog aux droits du cranCpr. Rouen, 8 fvrier 1842, Sir., 42, 2, 271.
25Voy. art. 2180, n 2. Renuntiatio est stritissemoe interpretations
.
36 Civ. rej., 2 mars 1830, Sir., 30, 1, 342.
37 Plusieurs auteurs enseignant que l'acte de mainleve produit, ds qu'il a
t consenti et indpendamment de la radiation mme, l'anantissement de
l'inscription, de telle sorte que le crancier ne pourrait rvoquer la mainleve
que pour cause de dol ou de fraude. Voy. en ce sens : Troplong, III, 738; Pont,
n 1105; Martou, III, 1215. Mais cette opinion ne nous parat pas admissible.
La mainleve, qui n'est qu'un consentement donn la radiation, ne saurait
quivaloir une radiation effectue.
38 Civ. rej., 1er dcembre 1852, Sir., 54, 1, 93. Cpr. Bordeaux, 7 avril
1827, Sir., 28, 2, 88.
39 Civ. cass., 4 janvier 1831, Sir., 31, 1, 126. Agen, 19 mai 1836, Sir.,
36, 2, 404.
34
396
DES DROITS RELS.
l'effet
garanti
du
s'il
lui-mme
dernier
a
pay,
cier qu'il a
ou ce
l'inscription
40.
de
date
la
collocation
obtienne
paiement,
Lorsqu'une inscription a t raye, soit par l'effet d'une erde consentement
d'un
acte
soit
tard,
vertu
plus
constate
en
reur
qui depuis a t annul ou mme reconnu faux, soit enfin en
excution d'un jugement ultrieurement rform ou cass, elle
rduit
prendre
crancier
le
est
plein
droit,
en
de
et
revit
pas
ne
une nouvelle.
L'inscription ainsi rtablie ne peut tre oppose, ni aux cranciers qui se sont inscrits dans l'intervalle de sa radiation son
rtablissement, ni au tiers acqureur, si elle n'a t rtablie
qu'aprs la transcription de son titre 41.
Au contraire, elle reprend en gnral tout son effet l'gard
des cranciers et des tiers acqureurs dont les titres avaient t
inscrits ou transcrits ds avantla radiation42.Toutefois, elle ne peut
tre oppose,ni au crancier inscrit avant la radiation,lorsque,
faire
inscrire
abstenu
de
dernire,
il
s'est
de
foi
la
cette
une
sur
autre hypothque qui et prim l'inscription raye 43, ni au tiers
En dcidant le contraire, on violerait les art. 1165 et 2180. Civ, cass.,
20 juin 1859, Sir., 59, 1, 853.
41 Une inscription raye n'existe plus pour le public : en ne pourrait la faire
revivre, au prjudicedes tiers qui auraient acquis, depuis sa radiation, des droits
sur l'immeuble qu'elle frappait, sans se mettre en opposition directe avec le
principe de la publicit, et sans branler la base du rgime hypothcaire. Arg.
art. 2106, 2134 et 2166 cbn. 2198. Troplong, III, 746 bis. Duranton, XX,
203. Taulier, VII, 362. Demolombe, VIII, 143 in fine. Martou, III, 1224.
Pont, n 1107. Zachariae, 282, texte et note 14. Paris, 15 avril 1811, Sir.,
11, 2, 472. Civ. rej., 26 janvier 1814, Sir., 14, 1, 179. Req. rej., 18 juin
1838, Sir., 38, 1, 1004. Req. rej., 9 dcembre 1846, Sir., 47, 1, 827. Civ.
rej., 13 avril 1863, Sir., 63, 1, 297. Voy. en sens contraire : Persil, sur l'art.
2134, n 6; Battur, IV, 690.
42 Il serait contraire toute justice de sacrifier l'intrt du crancier dont
l'inscription a t indmentraye, pou r amliorer la position de personnes dont les
droits se trouvaient prims par l'effet de cette inscription. On peut d'ailleurs,
quant ces personnes, attacher la nouvelle inscription un effet rtroactif,
sans contrevenir au principe de la publicit, entendu selon son vritable esprit,
puisqu'elles n'en conserveront pas moins intacts les droits qu'elles avaient
acquis. Melioris conditionis est, qui certat pro damno vitando, quam qui cerlat
pro lucro captando. Voy. les auteurs cits la note prcdente. Douai, 10 janvier 1812, Sir., 12, 2, 370. Paris, 12 juin 1815, Sir., 18, 2, 119. Voy. cep.
Zachariae, loc. cit.
18 Rouen, 22 mars 1863, Sir., 64, 2, 45. Req. rej., 4 juillet 1864, Sir.,
64, 1, 252.
40
282.
397
acqureur dont le titre se trouvait dj transcrit au moment de

la radiation, si, dans l'intervalle de celle-ci au rtablissement
de l'inscription, il avait pay son prix au vendeur ou d'autres
cranciers.
282,
De la rduction des inscriptions.
rduction d'une inscription est sa radiation partielle, en

ce qui concerne, soit les immeubles sur lesquels elle frappe, soit
la somme pour laquelle elle a t prise.
Elle peut avoir lieu du consentement des parties intresses,
ou en vertu d'un jugement rendu contre elles la demande du
1 La
dbiteur.
La capacit de consentir la rduction d'une inscription suppose, en gnral, la libre disposition de la crance pour sret
de laquelle elle a t
prise. Ceux qui ne sont investis que de l'administration de leur fortune, sans en avoir la disposition, et ceux
qui, un titre quelconque, sont chargs de l'administration de
tout ou partie du patrimoine d'autrui ne peuvent valablement
consentir la rduction en ce qui concerne les immeubles grevs,
encore que la crance pour sret de laquelle l'inscription a t
prise ait t partiellement acquitte 1. Ils ne peuvent pas davantage la consentir sous le rapport de la somme porte dans l'inscription 2, alors du moins qu'il n'a pas t fait de paiement d'acompte.
Tout ce qui a t dit au paragraphe prcdent, sur la forme
des actes de mainleve, sur les pices accessoires dont le conservateur, requis d'oprer une radiation volontairement consentie,
En effet, comme l'hypothque est indivisible, et que chacun des immeubles
hypothqus se trouve affect en entier, et dans chacune de ses parties, au
paiement intgral de la crance, la rduction consentie, mme aprs des paiements partiels plus ou moins importants, prsente toujours, la diffrence de
la mainleve consentie raison du paiement total de la crance, le caractre
d'une renonciation spontane et gratuite.
2 Cette proposition parat incontestable, lorsque le montant de la crance se
trouve dtermin par le titre. Mais devrait-on appliquer la mme solution au
eas o il s'agirait d'une rduction portant sur une valuation faite en conformit des art. 2132 et 2148, n 4? Nous le pensons, puisque la rduction de
1
l'inscription, sous prtexte d'une valuation exagre, pourrait n'tre qu'une

renonciation dguise une partie des srets hypothcaires attaches la
crance.
DES DROITS RELS.
398
mainleve,
de
la
soit
soit
effets,
les
dpt,
le
et
exiger
sur
peut
de la radiation, s'applique la rduction volontaire 3.
La rduction peut tre demande en justice dans les deux cas
suivants :
a. Lorsqu'une inscription gnrale frappe sur plus d'immeubles diffrents qu'il n'est ncessaire pour la sret de la crance.
Art. 2161.
b. Lorsque l'valuation faite par le crancier, en conformit
des art. 2132 et 2148', n 4, est excessive. Art. 2163 et 2164.
Au premier cas, la demande en rduction doit tre porte devant le tribunal dans le ressort duquel l'inscription a t prise.
Dans le second, elle doit l'tre devant le tribunal qui serait appel connatre de la liquidation de la crance. Art. 2161, cbn.
2159.
Les inscriptions gnrales, prises au profit de l'Etat, des communes et des tablissements publics, sont tout aussi bien susceptibles de rduction que les inscriptions requises, soit dans
l'intrt des femmes maries, des mineurs ou des interdits, soit
en vertu de jugements 4.
Quant aux inscriptions ayant pour objet des hypothques conventionnelles, le dbiteur n'est pas, en gnral, admis en demander la rduction 5. Art. 2161, al. 2. Il en serait toutefois
autrement, dans le cas prvu par l'art. 2130, si le crancier avait
pris, la suite d'acquisitions faites par le dbiteur, des inscriptions successives, portant sur plus d'immeubles diffrents qu'il
n'tait ncessaire la sret de sa crance 6.
Voy. 1 281, texte, notes 15 18, et 29 34. Merlin, Rp., v Radiation
des hypothques, 12. Persil, sur l'art. 2161, n 7. Zachariae, 275, texte
et note 1re.
4 Zachariae, 275, note 10. Cpr. Pont, n 600. Voy. en sens contraire :
Persil, sur l'art. 2161,n 5; Battur, IV, 700. D'aprs ces auteurs, les inscriptions prises sur les biens des comptables ne seraient pas rductibles; mais leur
opinion, contraire la gnralit de la disposition de l'art. 2161, se trouve
formellement condamne par l'art. 15 de la loi du 16 septembre 1807, qui
charge la Cour des comptes de statuer sur les demandes en rduction de pareilles
inscriptions.
5 Troplong, III, 749. Duranton, XX, 207. Pont,
n 603. Zachariae, 275,
texte et note 4. Amiens, 24 mars 1824, Sir., 24, 2, 139. Grenoble, 3 janvier
1826, Sir., 26, 2, 144.
En pareille circonstance, la demande en rduction trouverait justificasa
tion dans l'intention mme des parties, qui, en constituant et
en acceptant une
3
282.
399
D'un autre ct, la rduction d'une inscription relative une

hypothque lgale ou judiciaire, ne peut plus tre demande,
lorsque, l'hypothque ayant dj t conventionnellement restreinte certains immeubles spcialement dtermins, l'inscription ne porte que sur ces immeubles 7.
La demande en rduction d'une inscription gnrale n'est admissible qu'autant que les immeubles auxquels elle tend faire
restreindre l'hypothque, prsentent toutes charges dduites,

une valeur excdant de plus d'un tiers le montant de la crance
en principal, intrts et frais. Art. 2162.
L'estimation des immeubles hypothqus, ncessaire pour
l'apprciation des demandes de ceite nature, doit, sans expertise
pralable8 tre faite par le juge lui-mme, d'aprs le mode indi,
qu en l'art. 2165, sauf s'aider, s'il le juge utile, de baux non
suspects, de procs-verbaux d'estimation dresss prcdemment
des poques rapproches, ou d'autres actes semblables, pour
fixer le revenu des immeubles au taux moyen rsultant de la
combinaison de ces divers documents. Art. 2165.
La rduction d'une inscription gnrale, un ou plusieurs
immeubles spcialement dtermins, s'opre par le moyen de la
radiation de cette inscription, en tant qu'elle porte sur le surplus
des biens prsents du dbiteur et sur ses biens venir. Quant
la rduction d'une inscription sous le rapport de la somme pour
laquelle elle a t prise, elle s'effectue au moyen de la mention
en marge de l'inscription, de l'acte ou du jugement en vertu duquel elle est requise.
hypothque sur des biens venir, raison de l'insuffisance des biens prsents,
Le sont censes avoir voulu le faire que dans la mesure ncessaire pour garantir
pleinement la crance. Discussion au Conseil d'Etat sur l'art. 2161 (Locr,
Lg., t. XVI, p. 281, n 14 ). Merlin, Rp., v Radiation des hypothques,
12. Battur, IV, 700.
Grenier, I, 63. Zachariae, loc. cit. Voy. en sens contraire : Troplong, III, 750 et 772 ; Duranton, loc. cit. ; Pont, n 687.
7 C'est
ce qu'indiquent les termes de l'art. 2161, sans limitation convenue.
2140 et 2141, cbn. 2143 et 2144. Merlin, Rp., v Inscription hypothcaire, 3, n 22. Pont, n 603. Zachariae, 275, texte, notes 6 et 16.
Riom, 3 mai 1830,Sir., 33, 2,23. Voy. cependant Persil, sur l'art. 2143,n 2.
L'art. 2165 exclut, en cette matire, la mesure pralable de l'expertise,
comme tant trop dispendieuse, et peut-tre aussi comme pouvant conduire
attribuer aux immeubles une valeur trop leve. Merlin, Rp., v Radiation
d'hypothques, 18. Troplong, III, 744. Pont, n 605. Zachariae, 275,
texte et note 7. Lyon, 10 mai 1853, Sir., 54, 2, 605.
Cpr. art.
400
DES DROITS RELS.
2 Outre ces rgles gnrales, la loi contient sur
la restriction,
mariage
l'hypothque lgale des
le
pendant
ou la tutelle, de
dispositions
les
interdits,
des
mineurs
des
maries,
ou
femmes
suivantes :
Le tuteur peut, lorsque la valeur de ses immeubles dpasse
notoirement les srets ncessaires au pupille, demander la restriction de l'hypothque lgale un ou plusieurs immeubles dtermins, suffisants pour garantir pleinement les intrts de ce
dernier. Cette demande, qui se dirige contre le subrog tuteur,
doit tre prcde d'un avis du conseil de famille, et juge en la
forme contentieuse 9, sur les conclusions du ministre public,
qui n'intervient cependant que comme partie jointe, et serait,
appel
jugement
du
mettre
qualit
consquent,
pour
sans
par
qui aurait prononc la rduction 10. Art. 2143 et 2145.
Le mari est, dans des circonstances analogues, autoris demander la restriction de l'hypothque lgale de la femme. Toutefois, cette demande ne peut tre forme que du consentement
de celle-ci 11, et doit tre pralablement soumise l'avis de ses
Troplong, II, 638 et 644. Pont, n 563. Zachariae, 275, texte et note 12.
Bourges, 1er fvrier 1831, Sir., 31, 2, 253. Civ. cass., 3 juin 1834, Sir., 34,
1, 434. Paris, 11 juin 1834, Sir., 34, 2, 386. Voy. cep. Rodire, Revue de
lgislation, 1835, I, p. 148.
10 Si l'art. 2145 dit que les jugements sur les demandes des maris et des
tuteurs ne seront rendus qu'aprs avoir entendu le procureur imprial, elcontradictoirement avec lui, cette dernire partie de sa disposition ne peut s'appliquer la demande en rduction forme par un tuteur, puisqu'il a pour contradicteur le subrog tuteur, contre lequel l'action doit tre intente : la cause
est, dans ce cas, simplement communicable au ministre public, conformment
l'art. 83 du Code de procdure. Zachariae, 275, note 13. Cpr. texte et note
14 infra Voy. cep. Troplong, II, 644 ; Pont, ns 563 et 565.
.
11 Tarrible, Rp., v Insc. hyp., 3, n 22. Grenier, I, 270. Persil, sur
l'art. 2144, n 2. Rolland de Villargues,Rp. du not., v Rduction des hypothques, n 40. Martou, III, 942. Troplong, III, 641. Pont, n 559. Zachariae,
275, texte et note 14. Req. rej., 9 dcembre 1824, Sir., 25, 1, 213. Rouen,
3 fvrier 1834, Sir., 34, 2, 584. Rouen, 27 avril 1844, Sir., 44, 2, 315.
Paris, 1er avril 1848, Sir., 48, 2, 224. Paris, 31 mai 1851, Sir., 51, 2,357.
Limoges, 9 mars 1859, Sir., 59, 2, 449. Civ. rej., 23 juin 1868, Sir., 68,
1, 393. Cpr. Caen, 26 dcembre 1867, Sir., 68, 2, 171. Voy. en sens contraire : Duranton, XX, 208 ; Taulier, VII, p. 321 ; Paris, 16 juillet 1813,
Sir., 14, 2, 33; Paris, 25 avril 1823, Dev. et Car.,Coll. nouv., VU, 2, 201;
Nancy, 26 aot 1825, Sir., 26, 2, 149; Cour de la Runion, 11 mai 1861,
Sir., 61, 2, 468.
9
DES PRIVILGES ET DES HYPOTHQUES,
282.
401
quatre plus proches parents 12, runis en assemble de famille 18.
Elle se juge contradictoirement avec le procureur imprial qui,
figurant dans l'instance comme partie principale, a qualit
pour
interjeter appel du jugement par lequel la rduction aurait t

ordonne". Art. 2144 et 2145.
La femme marie sous le rgime dotal peut, aussi bien
que la
femme marie sous tout autre rgime, donner son consentement
la rduction judiciaire de son hypothque lgale 15.
Mais, pour consentir valablement la demande en rduction
la femme doit tre majeure 16. Lorsque, par suite d'interdiction,
la femme se trouve dans l'impossibilit d'exprimer son consentement, elle peut tre reprsente cet effet par son subrog tuteur 17.
Le tribunal n'est pas plus li par cet avis, qu'il ne l'est, dans le cas de
l'art. 2143, par l'avis du conseil de famille. Merlin, op. et v citt., 3, n23.
Persil, sur l'art. 2143, n 3. Troplong, III, 642 bis. Pont, n 564. Zachariae,
275, note 15, in fine.
Ces termes indiquent que, sauf la diffrence du nombre de membres dont
elle se compose, les rgles traces par les art. 407 et suiv. s'appliquent cette
assemble de famille. Il en rsulte, par exemple, que les mots des quatre plus
proches parents doivent s'entendre, non pas d'une manire absolue, mais des
parents domicilis une distance telle que la runion de l'assemble puisse
avoir lieu sans trop de difficults. Discussion au Conseil d'Etat. (Locr, Lg.,
XVI, p. 273, n 30.) Maleville, sur l'art. 2144. Persil, sur l'art. 2144, n 6.
Zachariae, 275, note 15 in principio. Grenoble, 18 janvier 1833, Sir., 33,
2, 457. Cpr. cep. Pont, n 561. On doit galement en conclure qu' dfaut de
parents, l'assemble pourrait se composer d'allis ou d'amis de la femme.
14 Troplong, II, 644. Pont, n 565. Civ. cass., 3 dcembre 1844, Sir., 45,
1, 14. Grenoble, 7 aot 1849, Sir., 50, 2, 398. Voy. en sens contraire :
Grenoble, 18 janvier 1833, Sir., 33, 2, 457 ; Rouen, 16 aot 1843, Sir., 44,
2, 76.
Troplong, II, 640. Zachariae, 275, note 14. Req. rej., 20 avril 1826,
Sir., 26, 1, 439. Montpellier, 17 dcembre 1851, Sir., 52, 2, 664.
Arg. art. 2140. Tarrible, Rp., v Insc. hyp., 3, n 22. Duranton, XX,
67. Pont, n 558. Zachariae, loc. cil. Voy. cep. Persil, sur l'art. 2144, n 4.
17 Cette proposition n'est point en contradiction avec la prcdente. En cas
de minorit, l'obstacle n'est que temporaire, et le mari a d savoir qu'il ne
pourrait, avant la majorit de la femme, obtenir la rduction de l'hypothque.
Au cas d'interdiction, l'obstacle peut se perptuer pendant toute la dure du
mariage, et le mari ne doit pas tre indfiniment priv d'une facult qui lui
est accorde par la loi, d'autant moins que ce rsultat pourrait tre contraire
aux vritables intrts de la famille. Cpr. Caen, 7 fvrier 1863, Sir., 63, 2,
122. Cet arrt, qui admet en principe la possibilit de la rduction de l'hypo12
18
III.
26
40G}
DES DROITS RELS.
consenti
la rducn'avait
la
femme
si
entendu
que
Il est bien
tion que sous certaines: conditions, elle ne devrait tre prononce
conditions, et ne deviendrait efficace
de
les
ces
dans
termes
que
accomplissement!8.
leur
moyennant
que
Toute restriction de l'hypothque lgale consentie, mme par
dans l'intrt seul de son mari,
biens,
de
spare
femme
une
reste sans effet, lorsqu'elle n'a pas eu lieu; conformment aux
art. 2144 et 214519. Mais les formalits prescrites par ces articles
la
femme ferait son
renonciation
la
que
s'appliquent
pas
ne
hypothque en faveur d'un crancier du mari ou d'un acqureur
de ses biens 20.
3 La rduction qui porte sur les immeubles grevs] a pour
effet d'affranchir par elle-mme les biens qu'elle doit soustraire
l'hypothque, sauf toutefois les droits acquis des tiers, que la
femme aurait prcdemment subrogs son hypothque lgale.
Cet effet subsisterait, au profit des tiers, acqureurs ou cranciers
non seulement dans le cas o, par des vnements imprvus, les
immeubles auxquels l'hypothque a t restreinte se trouveraient
insuffisants pour garantir les droits du crancier 21, mais mme
dans celui o ces immeubles viendraient plus tard prir, ainsi
que dans celui o le dbiteur hypothcaire en serait vinc 22, et
sans qu'il y et d'ailleurs de distinction faire entre les acqureurs ou cranciers postrieurs la rduction, et ceux dont les
droits existaient dj la date de cette dernire 23.
1
thque lgale dans l'hypothse prvue au texte, dcide mme que l'avis conforme du conseil de famille suffit, sans qu'il soit besoin du consentement du
subrog tuteur. Mais nous ne pensons pas qu'on doive aller jusque-l : ce
serait faire abstraction complte de la condition, cependant essentielle, du consentement de la femme.
18 Civ. cass., 2 juin 1862, Sir., 62, 1, 661. Agen, 18 mars 1863, Sir.,
63, 2, 116.
19 Civ. cass., 26 avril 1864, Sir., 64, 1, 396. Montpellier, 10 dcembre
1864, Sir., 65, 2, 143. Cpr. cep. Nmes, 5 aot 1862, Sir., 62, 1, 401.
20 Cpr. 264 ter, texte n 7, notes 81 et 82.
ai C'est ainsi que l'effet de la rduction de l'hypothque lgale d'une femme
marie resterait acquis aux tiers, alors mme que, par suite de la dcouverte
d'une reprise qui n'tait pas indique, et que la femme ne connaissait pas, la
valeur des immeubles auxquels l'hypothque a t restreinte, se trouverait
insuffisante pour le paiement de ses droits. Limoges, 9 mars 1850, Sir., 53,
2, 300.Voy. dans le mme sens : Req. rjj., 6 dcembre 1860, Sir., 61, 1, 25.
22 Montpellier, 17 dcembre 1851, Sir., 52, 2, 664.
23 L'hypothse dont il est actuellement question diffre essentiellement de
282.
403
Mais les effets de la rduction ne sont pas irrvocables. Le

crancier peut, si les immeubles auxquels l'hypothque a t
res-
treinte deviennent, par un vnement quelconque, insuffisants

pour oprer une pleine garantie en sa faveur, exiger un supplment d'hypothque 21.. Il peut, d'un autre ct, prendre une inscription supplmentaire, lorsque la somme laquelle son inscription primitive a t rduite esi infrieure au montant rel
de sa crance. Art. 2164. Seulement, le crancier n'aura de rang,
pour le supplment d'hypothque ou l'augmentation d'valuation, qu' la date de sa nouvelle inscription 25.
Du reste, l'hypothque restreinte, de quelque manire que ce
soit, continue jouir de toutes les prrogatives qui y taient attaches avant la rduction. C'est ainsi que l'hypothque lgale
du mineur ou de la femme marie reste, aprs sa rduction
certains immeubles dtermins, efficace l'gard des tiers, indpendamment de toute inscription sur ces immeubles 20.
Les explications donnes, la fin du paragraphe prcdent,
sur les consquences d'une radiation opre,soit par erreur, soit
en vertu d'un acte ou d'un jugement ultrieurement annul ou
cass, s'appliquent galement la rduction effectue dans des
circonstances analogues 27.
rduction a t opre en vertu d'un acte ou d'un jugement ultrieurement annul.ou cass. Cpr. texte in fine; 281, texte, n 5, in fine,
notes 41 43. Ici, en effet, l'acte de consentement la rduction ou le jugement qui l'a ordonne n'est ni annul ni rapport ; et les effets de la rduction doivent ds lors rester acquis aux tiers dont eUe a amlior la position.
Montpellier, 17 dcembre 1851, Sir., 52, 2, 664.
pourrait mme demander le
24 La femme dont l'hypothque a t rduite
rtablissement pour l'avenir de son droit primitif d'hypothque gnrale, si
cela devenait ncessaire pour la complte garantie de ses droits. Grenier, I,
269. Dnranton, XX, 39. Pont, n 708. Ronen, 6 juillet 1840, Sir., 40, 2,
537. Paris, 10 fvrier 1857, Sir., 57, 2, 124.
Persil, sur l'art. 2132, n 8. Zachariae, 275, texte et note 18.
26 Merlin, Rp., v Insc. hyp., 3, n 23. Troplong, II, 644 bis. Zachariae,
Douai, 22 avril 1857, Sir.,
27 Cpr. 264 bis, texte in fine, notes 31 et 32;
87, 2, 746.
celle o la
24
404
DES DROITS RELS.
CHAPITRE V.
immeubles!,
et des
les
privilges
des
sur
effets
Des
hypothques, abstraction faite du rang des cranciers entre eux.
283.
Gnralits.
Les effets que produisent les privilges sur les immeubles tant
des cranciers entre
le
qui
sauf
gnral,
rang
et
concerne
ce
en
traiterons sihypothques,
des
en
mmes
nous
ls
ceux
que
eux,
multanment, en employant le mot hypothque pour dsigner, et
l'hypothque simple ou proprement dite, et les privilges sur les
immeubles.
Les propositions suivantes rsument les effets gnraux du
droit d'hypothque :
1 Comme droit rel sur des immeubles affects au paiement
d'une crance, l'hypothque assure au crancier le double avantage d'tre prfr sur le prix des immeubles grevs, tant aux
cranciers chirographaires qu'aux cranciers hypothcaires postrieurs (droit de prfrence), et de pouvoir suivre ces immeubles
en quelques mains qu'ils passent, pour les faire vendre et se
faire payer sur le prix (droit de suite). Art. 2114.
L'efficacit du droit de prfrence l'gard des autres cranciers, tant en gnral subordonne, comme celle du droit de
suite rencontre des tiers dtenteurs, la condition commune
d'une inscription prise et renouvele en temps utile, il en rsulte
que la perte du dernier de ces droits, par suite de l'expiration
du dlai dans lequel la prescription peut tre utilement requise,
entrane aussi en gnral la perte du premier.
Nanmoins, comme le droit de prfrence se comprend indpendamment de tout droit de suite, il peut et doit survivre l'extinction de ce dernier, toutes les fois qu'il est rclam en vertu
de privilges ou d'hypothques qui, dispenss en principe de la
ncessit de l'inscription, ne se sont exceptionnellement trouvs
soumis celte formalit que dans l'intrt d'un tiers acqureur.
C'est ce qui a lieu pour les privilges numrs en l'art. 2101, et
pour les hypothques lgales des mineurs, des interdits et des
1
Quant aux effets des privilges sur les meubles, voy.
256.
283.
405
femmes maries, lorsque, l'inscription laquelle est subordonne la conservation du droit de suite, dans les cas d'expropriation pour cause d'utilit publique, d'adjudication sur saisie immobilire, ou de vente volontaire suivie des formalits prescrites
par l'art. 2194, n'a pas t prise en temps utile 2.
Par une raison analogue, le droit de prfrence du copartageant survit l'extinction du droit de suite, lorsque l'inscription,
quoique ne pouvant plus tre requise d'une manire efficace pour
la conservation du dernier de ces droits, a t prise dans le dlai
prfix de soixante jours, imparti par l'art. 2109 8.
D'un autre ct, l'art. 2198, tout en prononant, dans l'hypothse qu'il prvoit, l'extinction du droit de suite en faveur des
tiers acqureurs, maintient le droit de prfrence au profit du
crancier.
Du reste, il ne faut pas confondre les cas o le droit de suite
se trouve teint en ralit, et o, par consquent, l'acqureur ne
peut plus tre poursuivi comme tiers dtenteur, avec ceux o le
droit de suite sur l'immeuble se trouve simplement transform
en un droit sur le prix 4.
Le droit de prfrence qui, dans l'une ou l'autre des circonstances prcdemment indiques, aurait survcu au droit de
suite, se trouve lui-mme teint, ds que l'acqureur a pay son
prix au dbiteur hypothcaire, ou que celui-ci l'a, soit cd
un tiers, soit dlgu d'autres cranciers 6.
Dans le cas, au contraire, o le prix est encore d au dbiteur
hypothcaire, le crancier peut, en vertu du droit de prfrence,
se faire colloquer au rang de son hypothque, la condition de
produire avant l'expiration du dlai de quarante jours, fix par
l'art. 754 du Code de procdure, s'il a t ouvert un ordre judiciaire 6, ou de faire valoir ses droits avant la clture de l'ordre,
Cpr. loi du 3 mai 1841, art. 17 ; Code de procdure, art. 717, al. 7,
et art. 838, al. 8; 269, texte n 1, notes 4 et 5, texte n 2, et notes 27
30.
2 Cpr. 278, texte n 3, et note 28.
4 Cpr. 293 bis, texte ns 1 et 2.
fvrier 1842, Sir., 42,
6 Art. 2198, et argument de cet article. Grenoble, 8
2, 162. Le crancier dchu du droit de suite ne pourrait empcher l'effet
de la cession ou de la dlgation du prix par le dbiteur hypothcaire, qu'au
la
moyen d'une saisie-arrt interpose entre les mains de l'acqureur, avant
signification de la cession ou l'acceptation de la dlgation.
Code de procdure dont la
C'est, en effet, ce qui rsulte de l'art. 755 du
2
406
DES
DROITS RELS.
lorsqu'il
751 et 752
art.
conformment
l'amiable,
rgle
aux
se
du mme Code.
Toutefois, en cas d'alination volontaire, ce droit n'appartient
la femme marie, au mineur, ou l'interdit, dchus du droit
de suite faute d'inscription prise dans le dlai de deux mois fix
par l'art . 2195, qu'autant qu'un ordre a t ouvert dans les trois
moi s qui suivent l'expiration de ce dlai. Code de procdure,
art. 772, al. 57, Il est, du reste, bien entendu que les cranciers
hypothque lgale, sont eux-mmes autoriss, pour viter la
perte de leur droit de prfrence, provoquer, suivant les circonstances, soit un ordre proprement dit, soit un rglement judiciaire. Que si, en l'absence de tous cranciers inscrits:, il n'y
avait lieu, ni un ordre, ni un rglement judiciaire, le droit
de prfrence des cranciers hypothque lgale continuerait de
subsister, tant que le prix restant d au vendeur les choses se
trouveraient entiress.
disposition toute nouvelle, introduite par la loi du 21 mai 1858, dclare dchu
de plein droit tout crancier qui n'aurait pas produit dans le dlai de quarante
jours. En prsence de cette disposition, il ne parat plus possible de s'arrter,
ni l'art. 2198, ni l'art. 17 de la loi du 2 mai 1841, d'aprs lesquels le
crancier dchu du droit de suite pouvait exercer Je droit de prfrence, tant
que l'ordre n'avait pas t homologu ou dfinitivement rgl. Le dernier alina
de l'art 717 du Code de procdure, qui statue sur la question en ce qui concerne les cranciers hypothque lgale, ne doit pas tre considr comme une
disposition spciale ces cranciers, mais comme une application de la rgle
gnrale pose par l'art. 755 du mme Code.
7 Cette disposition exceptionnelle ne doit pas tre tendue au cas d'expropriation force. Si, pour celui d'alination volontaire, dans lequel l'ordre n'est
souvent provoqu que trs longtemps aprs la purge, il a paru ncessaire de restreindre l'exercice du droit de prfrence survivant au droit de suite, les mmes
considrations ne se prsentaient pas pour l'expropriation force, qui d'ordinaire
est suivie de trs prs de l'ouverture d'un ordre. Aussi l'art. 717 du Code de
procdure, spcial cette dernire hypothse, ne soumet-il l'exercice du droit
de prfrence qu' la seule condition d'une production faite dans le dlai de
quarante jours fix par l'art. 754. Voy. cep. Pont, n 1422. Le rapport de
M. Riche, sur lequel cet auteur fonde son opinion, est loin d'tre aussi dcisif
qu'il le:suppose. Voy. Sirey, Lois annotes, 1858, p. 56, n 9 bis.
8 Grosse et Rameau, Commentaire de la loi du 21 mai 1858, I, 110 et 116.
Seligmann, Des saisies immobilires, nS 104 et suiv. Chauveau, Code de la
saisie immobilire, n 2613. II a t jug (Rouen, 15 avril 1861, Sir., 61,
2, 337), et avec raison selon nous, que, malgr le versement entre les mains
du syndic du prix d'un immeuble vendu
par suite de faillite, la femme du
283.
407
Le droit de prfrence porte sur la totalit de la valeur de

l'immeuble hypothqu, et, par consquent, sur la portion du prix
de vente qui n'aurait pas t dclare au contrat0.. Mais il
ne
s'tend, ni l'indemnit due par une compagnie d'assurances
raison d'un sinistre qui a frapp cet immeuble 10, ni la somme
que l'adjudicataire de l'immeuble hypothqu a t condamn
payer au dbiteur hypothcaire, titre de dommages-intrts,
pour avoir, par des manoeuvres frauduleuses, cart les enchrisseurs 11. Cette indemnit et ces dommages-intrts constituent
des valeurs mobilires qui se rpartissent au marc le franc entre
tous les cranciers.
Le crancier dont l'hypothque porte sur l'usufruit d'un immeuble est fond, en cas de vente pour un seul et mme prix
de l'usufruit et de la nue proprit, exiger la ventilation du
prix, et l'emploi au paiement de sa crance, de la valeur eu capital attribue l'usufruit au moyen de cette ventilation. Son
droit ne se borne pas rclamer collocation sur les intrts du
prix total de la vente 12.
Rciproquement, les cranciers ayant hypothque sur la nue
proprit d'un immeuble sont autoriss provoquer, dans l'hypothse qui vient d'tre indique, la ventilation du prix, et rclamer collocation immdiate sur la portion affrente la nue
proprit, malgr l'opposition de l'usufruitier qui dclarerait
vouloir exercer son usufruit sur la totalit du prix 13.
failli peut encore, quoique dchue du droit de suite, exercer son droit de prfrence sur ce prix.
Poitiers, 24 juin 1831, Sir., 31, 2, 295. Bordeaux, 28 mai 1832, Sir.,
32, 2, 626. Paris, 6 fvrier 1836, Sir., 36, 2, 258.
10 En effet, cette indemnit n'est pas le prix de l'immeuble, et ne le reprsente pas; elle est l produit d'une convention alatoire, conclue entre le propritaire et la compagnie d'assurances. Troplong, IV, 890. Duranton, XX, 328.
Zachariae, 283, texte et note 2. Civ. cass., 28 juin 1831, Sir., 31, 1, 291.
Grenoble, 27 fvrier 1834, Sir., 34, 2, 367. Voy. en sens contraire : Colmar,
25 aot 1826, Sir., 28, 2, 17. Il est bien entendu que le dbiteur hypothcaire peut cder par anticipation au crancier le montant de l'indemnit
ventuelle qui lui sera due en cas de sinistre. Cpr. 359, texte et note 2.
11 On
ne peut pas dire que cette somme constitue une partie du prix et reprsente pour autant l'immeuble. Civ. rej., 22 aot 1842, Sir., 42, 1, 820.
12 Paris, 2 fvrier 1832, Sir., 32, 2, 301. Paris, 20 mai 1832, Sir., 36,
1, 366. Cpr. 254, texte, lett. C, notes 43 et 44.
18 Civ.
cass., 24 novembre 1858, Sir., 59,1,129. Cpr. Douai, 23 dcembre
1861, Sir., 62, 2, 170 ; Lyon, 7 novembre 1863, Sir., 64, 2, 276.
9
408
DES DROITS RELS.
L'objet de l'hypothque tant d'assurer au crancier le recouvrement de sa crance, elle l'autorise bien poursuivre la
vente des immeubles grevs, pour obtenir sur le prix le paiement
de ce qui lui est d ; mais elle ne lui confre pas le droit de se
les approprier dfaut de paiement.
Le crancier, premier en rang, ne pourrait pas s'opposer
l'expropriation de ces immeubles par d'autres cranciers, sous le
prtexte que ceux-ci ne viendraient pas en rang utile dans l'ordre,
et que la poursuite serait frustratoire 14.
3 L'hypothque forme un accessoire de la crance pour sret
de laquelle elle est tablie 15.
Il en rsulte qu'elle passe de plein droit, avec cette crance,
tout successeur universel ou particulier du crancier, et que les
cranciers de celui-ci peuvent toujours l'exercer de son chef.
On doit galement en conclure que l'hypothque ne peut, en
principe, faire l'objet d'une cession spare, pour tre attache
ou transfre une autre crance. Cette proposition et les modifications que notre lgislation y a apportes, seront dveloppes
aux 288 et 288 bis.
4 L'hypothque est indivisible. Art. 2114, al. 2. Les effets de
cette indivisibilit, qui s'applique la crance garantie par l'hypothque, aussi bien qu'aux immeubles sur lesquels elle frappe,
seront expliqus aux 284 et 285.
2
284.
Des effets de l'hypothque, quant l'immeuble qui en est grev.

1 L'hypothque s'tend de plein droit, non seulement tout
ce qui est immeuble par adhrence au sol, mais encore aux accessoires mobiliers, rputs immeubles par destination, ainsi
qu'aux accessions que l'immeuble hypothqu a pu recevoir par
suite d'vnements de la nature. Elle s'tend mme aux amliorations provenant dufait du propritaire de cet immeuble. Art. 2133.
Sous le terme amliorations, on doit ici comprendre les constructions nouvelles leves sur un terrain nu1. Mais les acquisiTroplong, III, 795. Cpr. 287, texte n 2, et notes 27 30.
15 Persil, sur l'art. 2114, n 2. Zachariae, 285, texte et note 12.
1 Grenier, I, 147. Troplong, II, 551. Duranton, XIX, 258. Martou,II, 732.
Pont, n 410. Zachariae, 284, note 2. Paris, 18 janvier 1837, Dalloz, 1838,
14
284.
409
tions faites par le propritaire d'un domaine avec l'intention de

les y runir ne constituent pas des amliorations dans le sens
de l'art. 2133 =.
Il importe peu, quant aux immeubles par destination, que les
objets rputs tels aient dj exist en cet tat au moment de l'-
tablissement de l'hypothque, ou que le propritaire de l'immeuble hypothqu ne les y ail altachs que plus lard 3. On doit
en conclure que le vendeur d'objets mobiliers, par exemple de
machines incorpores par l'acheteur l'immeuble hypothqu,
De peut exercer, ni l'action rsolutoire, ni le privilge tabli par
le n 4 de l'art. 2102, au dtriment des cranciers hypothcaires
de ce dernier, qu'ils soient antrieurs ou postrieurs la vente 4.
Le principe que l'hypothque s'tend indistinctement tous les
objets mobiliers rputs immeubles par destination ne doit s'appliquer, en ce qui concerne les privilges du vendeur et du copartageant, qu' ceux de ces objets qui ont t attachs, perptuelle demeure, l'immeuble grev, et non ceux qui ont t
2, 189. Rennes, 26 novembre 1851, Pal. 1852, 2, 75. Rennes, 16 fvrier
1866, Sir., 67, 2, 45.
2 Persil, sur l'art. 2133, n 6. Grenier, I, 148. Troplong, II, 552. Pont,
n411. Zachariae, loc. cit.
3 Les termes de l'art. 2133, toutes les amliorations survenues, comprennent
videmment, d'aprs l'esprit de la loi, les objets mobiliers que, depuis l'tablissement de l'hypothque, le propritaire du fonds grev y a attachs pour la
culture on perptuelle demeure. Zachariae, g 258, note 10, et 284, loc. cit.
Rouen, 17 avril 1825, Sir., 30, 2,221. Req. rej., 11 avril 1833, Dalloz, 1833,
1, 187.
4 Kec obstat art. 593 da Code de proc. De ce que le vendeur d'objets mobiliers est autoris, en ce qui concerne l'acheteur et ses cranciers simplement
chirographaires, les frapper de saisie, pour se faire payer par privilge sur
le prix, alors mme que, par leur incorporation un immeuble, ils ont revtu
tm caractre immobilier, il n'en rsulte pas qu'il puisse exercer ce droit au

dtriment des cranciers ayant hypothque sur cet immeuble. Le droit de prfrence dont ces derniers jouissent, aux. termes de l'art. 2133, sur les accessoires
immobiliers du fonds qui leur est hypothqu, tant rel, doit primer le privilge simplement personnel du vendeur. Civ. rej., 22 janvier 1833, Sir., 33,1,
446.Civ.rej.,9dcembre1835, Sir., 36,1,177. Paris, 6 avril 1836, Sir., 36,

2, 347. Req. rej., 18 mars 1840, Sir., 40, 1, 412. Req. rej., 9 juin 1847,
Dalloz, 1847, 1, 248. Cour sup. de Bruxelles, 16 fvrier 1848, Sir.,48, 2, 61.
Rennes, 31 aot 1864, Sir., 65,2,111. Voy. cep. en sens contraire : Carette,
Observations, Sir., 36, 1, 181; Zachariae, 170, texte et note 37; Paris, 10
juillet 1833, Sir., 33, 2, 472; Dijon, 16 aot 1842, Sir., 46, 2, 148.
410
DES
DROITS RELS.
simplement placs dans cet immeuble pour son service et son

exploitation. C'est ainsi,que le privilge du vendeur d'un domaine
a fourni
domaine
de,ce
l'acqureur
cheptel
s'tend
que
au
ne
pas
au fermier qui l'exploite 5. Il semble mme que le privilge du
vendeur et du copartageant ne doive pas s'tendre des constructions .entirement nouvelles, leves sur un terrain non encore
surbti l'poque de la vente, du partage ou de la licitation6.
La vente d'objets adhrents au sol et revtant, raison de cette
adhrence, le caractre d'immeubles par nature, ou celle d'objets
mobiliers rputs immeubles par destination, n'a pas pour effet,
quoique .faite en vue de leur sparation, d'anantir les droits des
cranciers hypothcaires sur ces objets eux-mmes ou sur le
prix qui peut en tre d.
Il en est autrement des fruits, et notamment des coupes de
taillis ou de futaies soumises un amnagement rgulier, lorsque le terme normal de la coupe est arriv. La vente spare qui
en serait faite les soustrairait, par elle-mme, aux droits des
cranciers hypothcaires, supposer que cette vente ft antrieure l'poque de leur immobilisation.
Ces propositions seront dveloppes au 286.
2 L'hypothse ne confre au crancier aucun droit de prfrence sur les fruits naturels ou civils de l'immeuble hypothqu,
si ce ,n'est partir de leur immobilisation. Jusque-l, le produit
des fruits constitue une valeur mobilire, qui se rpartit, entre
tous les cranciers indistinctement, au marc le franc de leurs
crances.
Ce principe s'applique mme l'hypothque portant sur .un
usufruit immobilier, en ce sens qu'elle n'affecte que le droit de
Poitiers, .22 mars .1848, Sir., 50, 2, 636. On ne saurait, sans dpasser.la
cause :sur laquelle repose le privilge du vendeur ou du copartageant , retendre
des objets qui ne se trouvent pas matriellement unis l'immeuble
vendu, partag, ou licite, et qui n'eu forment des accessoires immobiliers que
par suite d'une fiction juridique. Voy. cep. Req. rej., 15 juillet 1867., Sir.,
5
68,1,9.
Ce serait encore dpasser la cause du privilge,

que de le faire porter.sur
des constcuctions nouvelles, qui, quoique matriellementunies
au terrain vendu,
partag, ou licite, n'en constituent pas moins des immeubles distincts de ce
terrain, au point de vue du fondement sur lequel repose 1e privilge du
ven1864,sir.,34,
deur ou du copartageant. Cpr. Pont, n 197 ; Paris, 6
mars
2, 308;.Lyon, 26 janvier 1835,Dalloz, 1836,, 2, 163.
6:
284.
411
jouissance considr en soi, et non les frais de l'immeuble qui

s'y trouve soumis 7.
.En cas d'expropriation foice, les fruits et revenus de l'immeuble hypothqu sont immobiliss partir de la transcription
du; procs-verbal de saisies. Pour empcher que le dbiteur ne
les peroive ou n'en dispose, les cranciers hypothcaires peuvent, si l'immeuble n'est pas lou, provoquer la nomination d'un
squestre, ou se faire autoriser procder la coupe et
la vente des fruits pendants par branches ou par racines, et si
l'immeuble est lou, arrter les loyers ou fermages, l'aide d'un
simple acte d'opposition signifi au locataire ou fermier 9. A dfaut d'un pareil acte, le locataire ou fermier pourrait, au moyen
d'un paiement effectif fait entre les mains du saisi, se librer
valablement des loyers ou fermages chus depuis la transcription
de la saisie. Mais, en l'absence mme de tout acte d'opposition,
il ne serait pas admis se librer de ses loyers ou fermages par
voie de compensation 10.
En cas d'alination volontaire, les fruits de l'immeuble hypothqu sont immobiliss partir, soit de la sommation faite au
tiers dtenteur de payer ou de dlaisser, soit des notifications
fins de purge, adresses par ce dernier aux cranciers 11. Comme
consquence de l'immobilisation, et pour tenir lieu des fruits
qu'il continuera de percevoir, le tiers dtenteur devient, partir
de l'poque o elle s'est ralise, dbiteur personnel et direct,
envers les cranciers hypothcaires, des intrts du prix de l'immeuble par lui acquis, moins qu'il n'ait t dispens du paiement de ces intrts dans un dlai prfix, auquel cas il n'en devient comptable qu' l'expiration de ce dlai 12
.
Proudhon, De l'usufruit, I, 27. Troplong, II, 400. Voy. en sens contraire :
Tarin, 24 avril 1810, Sir., 11, 2, 319.
8 Art. 682 du Code de proc.
9 Voy. art. 681 et 685 du Code de proc.
10 Par l'effet seul de la transcription de la saisie, les cranciers hypothcaires ont acquis sur les loyers et fermages de l'immeuble saisi un droit de prfrence, au prjudiceduquel aucune compensation ne peut s'oprer. Art. 1298.
Colmar, 11 dcembre 1861, Sir., 62, 2, 158. Civ: rej., 27 janvier 1864, Sir.,
7
64,1,358.
11 Art. 2176, et
arg. de cet article.

12 La question de savoir partir de quelle poque le tiers dtenteur, qui a
rempli les formalits de la purge, doit aux cranciers hypothcaires les intrts
du prix de l'immeuble par lui acquis, comme reprsentatifs des fruits immo-
412
PES DROITS RELS.
Du reste, l'immobilisation n'a d'effet qu' l'gard des fruits,

naturels ou civils, qui se trouvent encore, au moment o elle se
produit, soumis l'affectation hypothcaire 18. D'un autre ct,
elle ne prive pas le locataire o fermier du droit de retenir, sur
les loyers ou fermages, le montant des indemnits qui peuvent
lui tre dues par le bailleur, pour dfaut d'accomplissement de
ses obligations .
Le produit des fruits ou revenus immobiliss se distribue, avec
le prix de l'immeuble mme, entre les cranciers hypothcaires,
d'aprs l'ordre de leurs hypothques 15.

3 L'hypothque frappe, pour la totalit et pour chaque fraction de la crance , sur tous les immeubles grevs, sur chacun
et sur chaque portion de ces immeubles. Art. 2114, al. 2. De ce
caractre d'indivisibilit dcoulent les consquences suivantes :
a. Par exception au principe de la division des dettes entre les
hritiers du dbiteur, celui des hritiers qui se trouve tre dtenteur des immeubles hypothqus ou de l'un d'eux peut tre
poursuivi pour le tout sur ces immeubles 17.
b. Le dbiteur qui a acquitt une partie de la dette ne peut,
quand il s'agit d'une hypothque spciale,en demander la restriction proportionnelle une partie des immeubles grevs 18.
c. Le crancier ayant une hypothque gnrale ou une hypothque spciale assise sur plusieurs immeubles peut demander
tre colloque sur le prix de tous les immeubles affects sa crance
et s'opposer, jusqu'au paiement intgral du montant de sa collocation, toute dlivrance de bordereaux des cranciers postrieurs, moins que ceux-ci ne fournissent caution de lui rapporter le montant de leurs collocations, dans le cas o il ne serait
biliss leur profit, est cependant controverse. Il en est de mme de celle de
savoir si la clause par laquelle l'acqureur a t dispens de payer les intrts
est ou non opposable aux cranciers hypothcaires.Voy. sur ces deux points :
294, texte n 1, m fine, note 42 et 43.
13 Voy. sur les cessions anticipes de loyers ou de fermages, et sur les ventes anticipes de fruits naturels, 286.
14 Req. rej., 8 avril 1863, Sir., 63, 1, 372.
15 Voy. art. 682 et 685 du Cod. de proc.
16 Civ. cass., 6 mai 1818, Sir., 18, 1, 292.
17 Art. 1221, n 1, cbn. al. dernier. Cpr. 215, texte lett. C, n 2, notes
63 et 64.
Arg, art. 2161, al. 2, cbn. 2114, al. 2. Zachariae, 285, texte in fine.
Cpr. sur la rduction des hypothques gnrales, 282.
284.
413
pas pleinement dsintress par l'acqureur sur lequel il a t

assign. Que s'il avait accept, sans protestation ni rserve,
une
collocation restreinte au prix d'un seul immeuble, il ne pourrait
dfaut de paiement de celte collocation, contraindre les autres
cranciers au rapport des sommes par eux touches 13.
d. Le crancier dont l'hypothque s'tend plusieurs immeubles est aussi en droit de choisir celui de ces immeubles sur le
prix duquel il entend tre colloqu pour la totalit de sa crance,
sans que les cranciers ayant, sur le mme immeuble, des hypothques postrieures en rang puissent le contraindre diviser
sa demande en collocation,
pour la faire proportionnellement

porter sur le prix de tous les immeubles qui lui sont affects 50.
Ce principe doit tre observ rigoureusement en cas de vente
d'un seul des immeubles hypothqus, ou lorsque, la suite de
la vente de la totalit ou de plusieurs de ces immeubles, la distribution des prix de vente fait l'objet d'ordres spars, ouverts dans
des tribunaux diffrents". Dans ces deux hypothses, le crancier postrieur, qui se trouverait expos perdre sa garantie hypothcaire, par une demande en collocation sur le prix de l'immeuble spcialement affect sa crance, n'a d'autre moyen, pour
prvenir ce rsultat, que de dsintresser le crancier qui le prime;
ce qui lui permettra de demander, pour la crance de ce dernier,
aux droits duquel il se trouvera lgalement subrog -s, colloca En acquiesant au rglement judiciaire qui a ainsi restreint l'effet de son
hypothque, le crsnder renonce son rang, en ce qui concerne les immeubles

sur le prix desquels il n'a pas t colloque. U en serait ainsi, mme de la femme
marie sous le rgime de la dot, qui, pour une crance dotale, aurait accept
une collocaliou spciale sur le prix d'un des immeubles de son mari. Paris,
31 juillet 1813 et 29 avril 1814, Sir., 23, 2, 270 et 271. Civ. cass., 18 janvier 1853, Sir., 53, 1, 5.
20 Grenier, I, 179. Troplong, III, 750 et suiv. Pont, n 336. Zachariae,
289, texte et note 8. Paris, 24 novembre 1814, Sir., 16, 2, 243. Paris,
31 aot 1815, Sir., 16, 2, 12. Bordeaux, 7 juillet 1830, Sir., 30, 2, 362.
Bonrges, 31 juillet 1829, Sir., 30, 2, 20.
21 Les cranciers postrieurs ne peuvent, en effet, exiger que ce crancier dirise son hypothque, et se contente, dans un premier ordre, d'une collocation
partielle, ce qui l'obligerait poursuivre le recouvrement du solde de sa crance
sur les autres immeubles lui affects, alors que le rang de son hypothque
lui donne le droit de se faire attribuer la totalit du prix distribuer. Zachari,
22 Tarrible (Rep.,
v Transcription, 6,n 5) soutient que le crancier qui
avait une hypothque spciale sur un immeuble dont le prix a t absorb par
414
DES DROITS RELS.
hypothsoumis
d'immeubles
propre
sa
prix
le
non
tion sur
subrogation
la
de
ainsi
faveur
la
pourrait-il,
Encore
que 23.
ne
obtenue, faire porter' cette collocation sur le prix d'immeubles
grevs au profit d'autres cranciers, d'hypothques antrieures
en date la sienne 24.
Mais le principe ci-dessus pos serait susceptible d'un certain
temprament, si la distribution du prix de la totalit ou d'une
partie desimmeubles soumis l'hypothque du crancier premier
ordre.
Dans ce cas, et en
mme
faisait
seul
et
par
un
se
rang
en
supposant que ce crancier n'et aucun intrt lgitime s'oppode
collocation
distribution
la
mode
de
pareil
25,
sa crance
un
ser
la collocation d'un crancier antrieur l'hypothque gnrale, se trouve par
cela mme subrog aux droits de ce dernier. Cette opinion, qui cre un cas de
subrogation lgale indpendamment de toute condition de paiement, et qui est
d'ailleurs incompatible avec l'art. 1251, n 1, n'a pas trouv de partisans. Voy.
les auteurs cits la note 20 supr. Zachariae, 289, texte et note 10. Riom,
2 dcembre 1819, Sir., 21, 2, 1. Poitiers, 22 avril 1825, Sir., 25, 1, 363.
Toulouse, 15 juin 1827, Sir., 28, 2, 26. Req. rej., 14 dcembre 1831, Sir.,
32, 1, 176. Nmes, 24 fvrier 1845, Sir., 46, 2, 253. Voy. cep. Rouen,
14 mars 1826, Sir., 27, 2, 29.
23 Cpr. les auteurs cits la note 20 supr. Bourges, 18 janvier 1854, Sir.,
54, 2, 97.
24 Bien que nous supposions ici des hypothques spciales, portant sur des
immeubles diffrents, et entre lesquelles il ne peut s'lever de vritable conflit, il
n'en serait pas moins contraire au principe qui sera dvelopp la note 26 infr,
que l'expdient de la subrogation peut devenir, pour un crancier plus rcent,
un moyen d'amliorersa position au dtriment d'un crancier plus ancien.Pour bien
faire comprendre la proposition mise au texte, nous donnerons l'exemple suivant : Pierre, qui a une hypothque spciale sur une maison, inscrite le 1er mars
1860, et Paul, qui a une hypothque spciale sur des fonds de terre, inscrite.seulement le 1er avril 1860, se trouvent en concours avec le crancier antrieur
l'hypothque gnrale; Paul ne pourra pas, en payant ce dernier, faire porter
l'effet de l'hypothque gnrale, laquelle il se trouverait subrog, sur la
maison hypothque Pierre, pour affranchir ainsi les fonds de terre affects
sa propre crance. Grenoble, 14 avril 1848, Sir., 52,2, 21. Grenoble, 20 aot
1853, Sir., 54, 2, 457. Voy. en sens contraire : Pont, ns 340 et 341. Cpr.
Mourlon, Des subrogations, p. 117. Cet auteur estime que la subrogation
obtenue par le crancier dernier inscrit lui profiterait, en ce sens que la charge
de l'hypothque gnrale se rpartirait, entre lui et les autres cranciers hypothque spciale, dans la proportion de la valeur des immeubles affects chacun d'eux.
25 Ce crancier aurait un intrt lgitime s'opposer ce mode de distribution,s'ilavait, en outre,son hypothque antrieure en rang, des hypothques ,sp-
284.
415
pourrait et devrait tre faite de manire que les cranciers

postrieurs, les plus anciens, fussent pays de prfrence aux cranciers plus rcents 26.
ciales ou gnrales, primes
par d'autres cranciers. Dans ce cas, les cranciers
intermdiaires ne pourraient l'empcher d'exercer son hypothque premire

en
rang, de manire dgrever, autant que possible, les immeubles affects ses
hypothques postrieures. Zachariae, 289, texte et note 11. Civ. cass.,4mars
IS33, Sir., 33, 1, 421. Paris, 26 fvrier 1834, Sir., 34, 2, 394. Req. rej.,
21 dcembre 1844, Sir., 45,1,113. Req. rej., 16 aot 1847, Sir., 47, 1, 832.
Bourges, 30 avril 1853, Sir., 54, 2, 97. Un crancier intermdiaire ne pourrait mme pas, pour se procurer la subrogation l'hypothque premire en rang
forcer le crancier recevoir le remboursement de la crance laquelle elle
est attache, sans lui garantir le paiement de ses autres crances. En effet
nul n'est tenu de prter les mains une subrogation que l'on ferait tourner
contre lui-mme.
26 Un autre procd consisterait faire supporter la charge de l'hypothque
gnrale, antrieure au rang, par tous les immeubles grevs d'hypothques
spciales postrieures, sans gard aux dates respectives des inscriptions, et au
prorata de la valeur comparative de ces immeubles. On dit, en faveur de ce
ptocd, que si, entre des droits rels portant sur les mmes objets, et se trouvant ainsi en conflit, la prfrence se dtermine par l'antriorit, il n'en est
plus ainsi, quand il s'agit des droits quifrappenl, comme dans l'hypothse dont
a s'agit an texte, sur des immeubles diffrents. Voy. en ce sens : Merlin, Rcp.
v Transcription, 6, u 5 : Duranlon, XIX, 391; Mourlon, Des subrogations,
p. 117 et suiv. : Pont, n 345; Zachariae. 289, texte et note 12 ; Douai,
5 juillet 1843, Sir., 43, 2, 30. Mais ce systme se rfute par les considrations suivantes : Le crdit hypothcaire d'une personne se dtermine par la
valeur runie de tous les immeubles qu'elle possde, et s'puise mesure des
hypothques qui viennent successivement s'y asseoir. Or, il est rationnel et
conforme au principe de la publicit des hypothques, que le crancier qui a
obtenu une hypothque en un temps o le crdit immobilier du dbiteur n'tait
pas,encore puis par des affectations antrieures, conserve, dans toute ventualit, une position melleure que celui dont l'hypothque a pris naissance
une poque o la valeur des immeubles du dbiteur se trouvait dj absorbe.
Ce dernier pouvait-il avoir la prtention d'tre trait, en cas de dconfiture du
dbiteur,, sur le mme pied que les cranciers intermdiaires entre lui et le
crancier hypothque gnrale antrieure en rang, par le motif que leurs
hypothques respectives ne portaient pas sur les mmes immeubles? L'art. 930
fournit
un puissant argument l'appui du mode de rpartition indiqu au
texte; cette article veut, en effet, que l'action en revendication diriger contre
les tiers dtenteurs d'immeubles compris dans une donation sujette rduction, soit,exerce dans l'ordre inverse des acquisitions, et reconnat ainsi que
dans le cas o des droits rels, portant sur des immeubles diffrents, se trour
vent compromis par l'insolvabilit de la personne du chef de laquelle ils pro-
416
DES DROITS RELS.
frappe sur plusieurs immeul'hypothque

dont
crancier
Le
e.
bles peut, lorsqu'ils se trouvent dans les mains de diffrents tiers
dtenteurs, les poursuivre tous simultanment ou n'attaquer

qu'un seul d'entre eux, sans tre tenu de s'adresser d'abord aux
tiers dtenteurs dont les acquisitions sont les plus rcentes 27.
f. Le crancier hypothque gnrale, et qui a de plus une
crance garantie seulement par une hypothque spciale d'un
ordre ouvert pour la distribution
dans
postrieur,
peut,
un
rang
du prix des immeubles affects cette dernire hypothque, ne
produire que pour la crance laquelle elle s'applique, et poursuivre ultrieurement, en vertu de son hypothque gnrale, les
tiers dtenteurs d'autres immeubles 28. La mme facult appartiendrait au crancier hypothque spciale, qui, ayant dsintress un crancier antrieur hypothque gnrale, se trouverait subrog aux droits de ce dernier 19.
bnfice
crancier
qui
de
renonc
le
Enfin,
a
au
son hypog.
cdent, la perte doit tre supporte par ceux dont les droits sont d'une origine
plus rcente. Grenier, I, 180. Troplong, III, 760. Paris, 28 aot 1816, Sir.,
17, 2, 376. Civ. rej., 16 juillet 1821, Sir., 21, l, 360. Riom, 28 janvier
1828, Sir., 31, 2, 310. Poitiers, 15 dcembre 1829, Sir., 30, 2, 92. Agen,
Req!
Sir.,
31,
310.
Agen,
3
janvier
1830,
2,
1844,
Sir.,
mai
45,
6
2, 405.
rej., 5 aot 1847, Sir., 47, 1, 830. Lyon, 24 mai 1850, Sir., 50, 2, 531.
Cpr. Civ. rej,, 26 dcembre 1853, Sir., 54, 1, 81. Cet arrt juge que, lorsque
le crancier antrieur l'hypothque gnrale, ne demande pas tre colloque
sur tel ou tel immeuble, et qu'il consent la division de sa collocation on
peut, sans violer aucune loi, rpartir la collocation au marc le franc sur tous
les immeubles, sans gard la date des inscriptions spciales qui les frappent.
27 L'exception de discussion, admise par l'art. 2170 en faveur des tiers
dtenteurs, ne s'applique qu'aux immeubles qui sent rests dans les mains des
principaux obligs. Paris, 31 aot 1815, Sir., 16, 2, 12. Civ. cass., 6 mai 1818,
Sir., 18, 1, 292. Voy. cep. Toulouse, 19 mars 1838, Sir., 38, 2, 458.
28 Les tiers dtenteurs ne seraient mme pas fonds s'opposer
ces poursuites sous le prtexte que leurs acquisitions tant antrieures l'hypothque
spciale du crancier poursuivant, celui-ci n'a pu, leur prjudice,
se faire
payer sa seconde crance : ils auraient s'imputer de n'avoir pas purg leurs
acquisitions.
29 Le fait du crancier postrieur en rang, d'avoir pay le crancier antrieur,
dans le but d'obtenir la subrogation son hypothque gnrale, et de s'tre
abstenu de produire pour la crance garantie par cette hypothque, saurait
ne
tre considr comme une combinaison frauduleuse, de nature donner lieu
une exception de dol. Il n'y aurait l que l'exercice d'un droit et d'une facult
lgale. Civ. cass., 3 mars 1856, Sir., 57, 1, 56.
288.
417
thque sur un ou plusieurs des immeubles affects sa crance,

conserve, en principe, le droit de l'exercer contre les tiers dlenteurs ds autres immeubles, bien que, par celle renonciation, il
se soit mis dans l'impossibilit de les subroger dans ses droits
et actions contre les dlenteurs des biens qu'il a dgrevsso.
283.
2. Des effets de l'hypothque en ce qui concerne la crance
laquelle elle est attache.
L'hypothque rpond de chaque portion de la crance la

sret de laquelle elle est affecte 1. Art. 2114. Mais elle ne rend
pas pour cela indivisible la crance elle-mme 2. Art. 2249, al. 2.
2 L'hypothque garantit les crances terme, conditionnelles ou ventuelles, d'une manire aussi complte que les
crances pures et simples. Art. 2148, n 4, 2153, n 3, 2195,
al. 2, et arg. de ces articles. Toutefois, il y a, quant au mode de
collocation, une distinction faire entre les crances pures et
simples ou terme, d'une part, et les crances conditionnelles
ou ventuelles, d'autre pari.
Le titulaire d'une crance terme peut, lorsqu'un ordre s'ouvre pour la distribution du prix de l'immeuble qui lui est hypothqu, demander une collocation actuelle et dfinitive, tout
comme peut le faire celui dont la crance se trouve chue 3. Il
en est ainsi dans l'hypothse o l'immeuble grev vient tre
expropri pour cause d'utilit publique, aussi bien que dans les
cas de vente volontaire ou d'expropriation force*.
Lorsqu'il est question d'une crance soumise une condition
1
Voy. pour la justification de cette proposition : 287, texte n 2,

et note 30.
1 Voy. sur les consquences de ce principe : 284, texte n 3.
2 Cpr. Req. rej., 12 fvrier 1829, Sir., 30, 1, 201.
2 Art. 2184 et arg. de cet article. Paris, 28 novembre 1806, Sir., 6, 2, 275.
4 Pont, n 698. Martou, III, 1009. Paris, 13 fvrier 1858, Sir., 58, 2,
170. Voy. en sens contraire : Delalleau, De l'expropriation pour utilit publique, I 408; De Peyronny et Delamarre, Commentaires des lois d'expropriation, n 249; Del Marmol, Revue pratique, 1861, Xll, p. 209. Suivant ces
auteurs, le dbiteur expropri pour cause d'utilit publique pourrait, en vertu
de l'art. 2131, rclamer le droit de toucher lui-mme l'indemnit d'expropriation, en offrant de constituer de nouvelles srets hypothcaires. Mais l'art.
2131, sur lequel ils se fondent, est compltement tranger la question,
20
III.
27
418
DES DROITS RELS.
rsolutoire, le crancier est encore fond demander une colLocalion actuelle, charge toutefois de fournir caution de restituer,
la
condition,
lui asde
cette
d'accomplissement
somme
en cas
signe, aux cranciers qui, par suite de sa collocation, se trouveraient inutilement colloques 5.
Que s'il s'agissait d'une crance soumise une condition suspensive, le crancier ne pourrait plus exiger une collocation actuelle; mais il serait autoris en rclamer une ventuelle, et
provisoirement
les
fonds
demander
restent
entre
suite
crue
par
les mains de l'acqureur ou de l'adjudicataire, ou qu'ils soient
verss la caisse des dpts et consignations. Les cranciers
postrieurs n'auraient d'autre moyen d'carter une pareille
demande que celui d'offrir une caution hypothcaire, pour la
restitution des deniers eux distribus, au cas o la condition
viendrait s'accomplirc.
Dans l'hypothse spciale o il se trouve parmi les crances
hypothcaires une rente viagre venant en ordre utile, le crdirentier a le droit d'exiger que la somme ncessaire pour produire
des intrts quivalents aux arrrages de la rente reste entre les
mains de l'acqureur ou de l'adjudicataire, ou qu'elle soit consigne par lui, lorsqu'il refuse de se charger du service de la rente.
Toutefois, les cranciers postrieurs seraient admis demander
la dlivrance des fonds, en s'engageant solidairement au service
de la rente, et en offrant, pour sret de cet engagement, une
nouvelle garantie hypothcaire, aussi solide et aussi facile raliser que la premire 7.
puisque l'expropriation pour cause d'utilit publique opre, comme la vente
volontaire ou l'expropriation force, la ralisation mme du gage hypothcaire,
et ne saurait, en aucune manire, tre considre comme une diminution de ce
gage. D'un autre ct, si l'art. 2131 donne au dbiteur la facult d'offrir un
supplment d'hypothque, lorsque les srets originaires ont t diminues par
cas fortuit o force majeure, c'est uniquement pour le soustraire la ncessit
de se procurer immdiatement les fonds ncessaires un remboursement qu'il
ne devait faire qu'aprs un certain terme ; et ce serait tendre cette facult,
contrairement l'esprit dans lequel elle a t accorde, que de permettre au
dbiteur expropri de toucher lui-mme le montant de l'indemnit.
s Merlin, Rp.., v Ordre de cranciers, 4. Zacbariae, 289, texte
et note 13.
6 Cpr. Merlin, op. et loc. citt.; Persil, sur l'art. 2184, n 8; Duranton, XX,
383; Troplong, IV, 959 ter; Zachariae, loc. cit.; Civ. cass., 4 avril 1815
Sir., 15, 1, 275.
IL existe de grandes divergences d'opinions
sur la manire de rgler, dans
285.
3 L'hypothque garantit en principe les intrts

ou les
419
arr-
rages, aussi bien que le capital de la crance pour sret de

laquelle elle est tablie.
L'inscription prise pour le capital, avec la mention qu'il est
productif d'intrts ou d'arrrages 6, comprend virtuellement et
de plein droit les arrrages ou intrts de deux annes et de l'anne courante 8, de sorte que, sans qu'il soit ncessaire de les
marger spcialement dans l'inscription, le crancier joui!, en
ce qui les concerne, du mme rang d'hypothque que pour le
capital.
Mais les intrts ou arrrages dus pour une priode plus longue ne participent, en gnral, au bnfice de t'hypothque qu'
la condition d'inscriptions particulires, requises par le cran-
l'hypothse indique au texte, les intrts respectifs du crdi-rentier, des cranciers postrieurs en rang, et de l'acqureur ou de l'adjudicataire. La solution que
nous avons adopte repose sur les principes suivants, qui nous paraissent incontestables : 1 Le crdi-rentier ne peut, ni exiger le remboursement d'une
somme principale, reprsentative de la rente, ni tre contraint accepter un
pareil remboursement. Art. 1978 et 1979. 2 Il ne peut tre forc diviser
son action entre plusieurs dbiteurs, ni renoncer ses srets hypothcaires
contre un simple engagement personnel. 3 L'acqureur ou l'adjudicataire n'est
pas autoris retenir les fonds ncessaires pour assurer le paiement des arrrages, en offrant de se charger du service de la rente, et rciproquement on ne
peut lui en imposer l'obligation. 4 Enfin, les cranciers postrieurs en rang
sont en droit d'exiger la dlivrance des fonds, en offrant de se substituer au
dbiteur primitif, et de fournir au crdi-rentier des srets hypothcaires, quivalentes celles qui lui avaient t donnes. Cpr. en sens divers : Persil, sur
l'art. 2185, n 3; Grenier, I, 186; Troplong, IV, 959 quater.; Dalloz, Rp.,
v Privilges et Hypothques, ns 2305 et suiv.; Paris, 5 juillet 1806, Sir., 6,
2, 230; Caen, 18 mai 1813, Sir., 14, 2, 399; Bourges, 25 mai 1827, Dalloz,
op. cit., n 2310. Voy. aussi : Riom, 24 aot 1863, Sir., 64, 2, 65.
8 Sans cette indication, les tiers seraient fonds contester toute collocation
d'intrts ou d'arrrages non spcialement margs dans l'inscription. Duranton,
contestation, indiXX, 147.
devrait
mme,
viter
crancier
Le
toute
pour
quer le taux des intrts ou des arrrages.

9 Paris, 25 thermidor an XIII, Sir., 5, 2, 316. La collocation pour deux
annes d'intrts, rclame en vertu de l'art. 2151, ne peut comprendre les intrts des intrts stipuls entre le crancier et le dbiteur, ou dus par suite
d'une demande judiciaire. Pont, n 1027. Angers, 25 novembre 1846, Dalloz,
1847, 2, 53. Bourges, 30 avril 1853, Dalloz, 1854, 2, 52. Il a cependant
t jug que le vendeur a droit d'tre colloque en vertu de son privilge, mme
pour les intrts des intrts du prix de vente. Bourges, 23 mai 1829, Dev. et
Carr., Coll. nouv., IX, 2, 270.
DES DROITS RELS.
420
cier au fur et mesure de leur chance, et ne prennent rang

qu' la date de ces inscriptions. Art. 215110.
Sauf l'effet de ces inscriptions particulires, le crancier hypothcaire ne jouit, pour les intrts non conservs de droit par
l'inscription relative au capital, d'aucune garantie hypothcaire.
Il en rsulte que la disposition de l'art. 2151 peut tre invoque,
hypothcaires,
mais
cranciers
d'autres
enseulement
par
non
11, ainsi que
chirographaires
simplement
cranciers
les
core par
offre de payer le monqui,
dtenteur
tiers
purger,
le
sans
par
tant de la dette hypothcaire 12.
Cette limitation des effets de l'hypothque ne s'applique pas
des
femmes
maries,
mineurs ou
des
lgales
hypothques
aux
interdits, pour les intrts qui ont couru pendant la dure du mariage ou de la tutelle, ainsi que pour ceux de l'anne qui a suivi
la dissolution du mariage ou la cessation de la tutelle 18, mais,
L'art. 2151 restreint d'une manire notable les effets de l'hypothque, dont
le bnfice s'tendrait, sans cela, tous les intrts ou arrrages non prescrits.
Cette restriction a pour objet, d'une part, d'empcher qu'un crancier ne
puisse, en laissant volontairement accumuler une somme considrable d'intrts ou d'arrrages, diminuer notablement les srets acquises aux cranciers
postrieurs et, de l'autre, de prvenir les fraudes que le dbiteur, de concert
avec l'un des cranciers, pourrait commettre au prjudice des autres, en prsentant comme encore dus des intrts ou arrrages pays depuis longtemps.
11 On avait voulu soutenir que l'art. 2151 concernait exclusivement les rapports des cranciers hypothcaires entre eux, et que les cranciers chirographaires
n'taient pas admis se prvaloir de la restriction tablie par cet article. Maiscette opinion devait tre rejete, parce que la loi ne reconnat pas de position
intermdiaire entre celles de crancier hypothcaire et de crancier chirographaire, et qu'une crance ne saurait avoir, vis--vis des cranciers simplement
chirographaires, le caractre de crance hypothcaire, lorsqu'elle n'a pas ce
caractre a l'gard des cranciers hypothcaires. Cpr. 267. Pont, n 1033.
Civ. rej., 15 avril 1846, Sir., 46, 1, 818.
12 Non obstat art. 2168. Cet article, en disant que le tiers dtenteur est tenude payer tous les interdis et capitaux exigibles, se rfre ncessairement aux
art. 2166 et 2167, qui ne soumettent le tiers dtenteur qu' l'acquittement des
charges hypothcaires inscrites. Troplong, III, 788. Martou, III, 1256. Pont,
n 1132. Zachariae, 4e dit., 285, note 2. (Ce dernier auteur avait, dans sa
troisime dition, mis une opinion oppose.) Bordeaux, 28 fvrier 1850, Sir.,
51, 2, 188. Voy. en sens contraire : Persil, sur l'art. 2151, n 11 ; Grenier, I,
101 ; Bruxelles, 4 avril 1806, Sir., 7, 2, 1003.
12 Merlin, Rp., v inscription hypothcaire, 5, n 14; et Quest., v Intrts 6. Persil, sur l'art. 2151, n 4. Grenier, I, 104. Troplong, III, 701.
Pont, n 1030. Zachariae, 285, texte et note 8. Bourges, 23 mai 1829, Sir.,
10
285.
421
partir de l'expiration de cette anne, et supposer d'ailleurs que
les droits de la femme aient t liquids, ou que le compte de

tutelle ait t apur, les hypothques dont s'agil retombent sous
l'empire de l'art. 2151; et ce, dans le cas mme o elles auraient
t inscrites avant l'expiration de l'anne 14.
La disposition restrictive de l'art. 2151 ne s'applique pas davantage aux privilges valablement conservs comme tels, et en
particulier au privilge du vendeur".
Les arrrages dune rente viagre se trouvent, comme ceux
d'une rente perptuelle, soumis la limitation tablie par
l'art. 2151 16.

Les intrts des crances ordinaires ne tombent sous l'appli-
30,2, 73. Nancy, 19 mars 1830. Sir., 30, 2, 345. Paris, 5 mars 1834, Sir.,
34, 2, 178. Voy. en sens contraire : Blondeau, Revue de lgislation, 1836, IV,
p. 363 et suiv. L'exception admise au texte en faveur des hypothques
lgales des femmes maries et des mineurs ou interdits avait, avant la loi dn
23 mars 1855, d'autant plus d'importance, que ces hypothques restaient,
mme aprs la dissolution du mariage ou la cessation de la tutelle, et la liquidation des reprises de la femme ou l'apurement du compte de tutelle, indfiniment dispenses de la ncessit de l'inscription.
14Arg. art. 8 de la loi du 23 mars 1855. Pont, n 1032. Agen, 14 janvier 1868, Dalloz, 1868, 2, 81. Voy. cep. Metz, 26 aot 1863, Sir., 63, 2,
251.
L'art. 2151, qui parle d'un crancier inscrit pour un capital, de rang
d'hypothque, et d'imcriplions particulires portant hypothque leur date, ne
concerne, d'aprs son texte, que les cranciers hypothcaires proprement dits;
et par cela mme qu'il restreint l'effet naturel de l'hypothque, on ne doit
pas en tendre la disposition aux cranciers privilgis. Dans le systme contraire, on scinde l'effet des privilges, que l'on fait descendre, pour les intrts
de plus de deux
ans et de l'anne courante, au rang de simples hypothques ;
transformation que la loi n'admet que dans le cas o le privilge n'a pas t
dment conserv. Troplong, I, 219. Duranton, XIX, 160, et XX, 152. Pont,
n0! 192 et 1030. Zacharia;, 283, texte et note 9. Civ. cass., 5 mars 1816,
Sir., 16, 1, 171. Chamb. run.,cass., 1er mai 1817, Sir., 17, 1, 199. Paris,
31 janvier 1818, Sir., 18, 2, 233. Bourges, 23 mai 1829, Sir., 30, 2, 73.
Paris, 7 dcembre 1831, Sir., 32, 2, 129. Civ. rej., 8 juillet 1834, Sir., 34,
1, 504. Req. rej., 11 mai 1863, Sir., 64, t, 357. Voy. en sens contraire:
Delvincourt, III, p. 339 et 340 ; Persil, sur l'art. 2151, n 8 ; Grenier, I, 103 ;
Blondeau,op. cit., IV,p. 368 ; Nmes, 12 dcembre 1811, Sir., (3, 2, 376.
16 Troplong, III, 700. Duranton, XX, 153. Blondeau, op. cit., IV, p. 276.
Req. rej., 13 aot 1828, Sir., 28, 1, 412. Bordeaux, 3 fvrier 1829, Sir., 29,
2, 261. Bourges, 15 fvrier 1832, Sir., 33, 2, 59. Voy. en sens contraire:
Bordeaux, 23 aot 1826, Sir., 27, 2, 105.
16
422
DES DROITS RELS.
cation de cet article, qu'autant que le capital de la crance se

trouvant dtermin, ils sont priodiquement exigibles 17. Ainsi,
l'inscription prise en vertu d'un jugement qui ordonne une reddition de compte ou la liquidation d'une socit conserve virtuellement tous les intrts qui ont d courir jusqu'au moment
de la fixation dfinitive du reliquat, et de plus les intrts de deux
annes et de l'anne courante du reliquat ainsi fix. De mme enl'tat,
d'une commune, ou
de
profit
prise
l'inscription
au
core,
d'un tablissement public, sur les biens d'un comptable, conserve
virtuellement tous les intrts courus depuis l'origine du dbet
jusqu' l'arrt qui l'a constat18 et, en outre, les intrts de deux
annes et de l'anne courante du. dbet tel qu'il a t fix 19.
Les deux annes d'intrts ou d'arrrages que l'inscription
prise raison du capital conserve virtuellement au rang de
celui-ci ne peuvent s'entendre que d'intrts ou d'arrErages
choir. Quant aux annes qui taient dj chues au moment
de l'inscription, le crancier qui aurait nglig de les marger
ne pourrait les rclamer au rang du capital 20. Mais aussi, s'il les
a compris dans l'inscription, sera-t-il autoris demander collocation au rang du capital, tant pour les intrts ou arrrages
ainsi conservs, que pour ceux de deux annes chues depuis
l'inscription et de l'anne,courante.
Du reste, les deux annes d'intrts ou d'arrrages que l'inscription relative au capital conserve de plein droit ne sont exclusivement, ni les annes qui suivent immdiatement celle inscription, ni celles qui prcdent l'anne courante. Le crancier
Quand la fixation du montant de la crance, pour sret de laquelle il a
t pris inscription, dpend d'un rglement de compte ou d'une liquidation
faire, les intrts auxquels le crancier peut avoir droit entrent comme lments
dans la dtermination du reliquat, et ne sauraient faire l'objet d'inscriptions
particulires, pas plus que d'une prescription distincte de celle de la crance.
Cpr. 774, texte n 2, lett. c.
18 Req. rej., 12 mai 1829, Sir., 29, 1, 432. Voy.
en sens contraire: Grenier, I, 104; Troplong, III,.701 bis; Duranton, XX, 154.
M II est bien entendu que le montant du dbet
une fois fix, l'hypothque
lgale de l'Etat, des communes et des tablissements publics tombe,
pour les
intrts courir ultrieurement, sous l'application de l'art. 2151.
20 11 est vident, en effet,
que l'art. 2151, en parlant des intrts de deux
annes et de ceux de l'anne courante, n'a entendu parler
que d'intrts
choir depuis le jour de l'inscription. Duranton, XX, 148. Voy.
en sens contraire : Persil, sur l'art. 2151, n 5.
17
285.
423
peut, outre les intrts ou arrrages de celle anne, rclamer au

rang du capital ceux de deux annes quelconques, pourvu qu'ils
ne soient pas prescrits 51.
L'anne courante doit s'entendre de l'intervalle de temps qui
s'est coul depuis la dernire chance d'intrts ou d'arrrages jusqu'au moment o par suite, soit du jugement d'adjudication sur expropriation force, soit de la notification faiTe, au
cas de vente volontaire, conformment l'art. 2183, l'inscription
est considrer comme ayant produit son effet lgal 22 .
A partir de ce moment, la disposition restrictive de l'art. 2151
Inscription hypothcaire, 2 bis. Grenier, I, 100. Trop
v
..
long, III, 698. Duranton.XX, 149. Pont, n 1016. Zachariae, 285,note3. Civ.
cass, 27 mai 1816, Sir., 16, 1, 250. Angers, 18 janvier 1827, Sir., 28, 2, 102.
22 Suivant l'opinion admise par la plupart des auteurs, l'anne courante
serait celle qui a cours au moment de la demande en collocation. Voy. Blondeau, Revue de lgislation, 1833 et 1836, II, p. 178, et 111, p. 342 ; Zachariae, 285, note 4; Pont, n)s 1019 et 1020; Olivier et Mourlon, n 436;
Flandin, Rp., de Dalloz, v Privilges et Hypothques, n 2431. Voy. aussi
dans ce sens : Lyon, 9 juin 1865, Sir., 65, 2, 304. Mais celte interprtation
ne nous parat pas devoir tre adopte. On reconnat en effet, gnralement,
que l'inscription est considrer comme ayant produit son effet lgal partir, soit
du jugement d'adjudication, en cas d'expropriation force, soit de la notification
aux fins de purge, en cas d'alination volontaire; et s'il en est ainsi, l'inscription prise pour sret du capital a d assurer au crancier bypothicaire le
droit irrvocable d'tre colloque au rang de son hypothque pour deux annes
d'intrts, et pour l'anne courant l'une ou l'autre de ces poques, sans
qu'il soit permis de reculer, son dtriment, l'anne courante, au moment
ultrieur de la demande en collocation. Il ne faut d'ailleurs pas perdre de vue
que l'ordre n'tant que dclaratif, et non attributif, son effet se reporte au jour
mme o le droit des cranciers sur l'immeuble hypothqu s'est trouv converti en un droit sur le prix, et qu'ainsi la position de chacun d'eux doit tre
exactement la mme que si l'ordre avait t dress et clos immdiatement. Voy.
en ce sens : Merlin, Quest., v Inscription hypothcaire, 2, Grenier, 1, 102,
et II, 494 ; Paris, 26 dcembre 1807, Sir., 8, 2, 63; Civ. cass., 22 novembre 1809, Sir., 10, 1, 73; Rouen, 28 juin 1810, Sir., 10,2, 307 ; Bordeaux,
19 dcembre 1826, Dalloz, op. et v citt., n 2426; Req. rej., 2 avril 1833,
Sir., 33, 1, 378. M. Troplong (III, 698 et suiv.) va plus loin encore, pour
le cas du moins d'expropriation force : il estime que l'anne courante est celle
qui court au moment de la transcription de la saisie, par le motif, qu' partir
de ce moment les intrts cessent d'tre la charge du dbiteur primitif. Voy.
encore dans ce sens : Req. rej., 5 juillet 1827, Sir., 28, 1, 105; Angers,
25 novembre 1856, Dalloz, 1847,2,53. Cette opinion repose sur l'ide d'une
novation, qui, rsultant de l'immobilisation des fruits opre par la transcrip21
Merlin, Quest
424
DES DROITS RELS.
quelle que soit

application,
recevoir
sens
que,
ce
en
de
cesse
l'poque laquelle s'ouvrira l'ordre, le crancier aura le droit
d'tre colloque au rang de son hypothque pour tous les intrts
qui ont couru ultrieurement jusqu' la clture de l'ordre23; et ce,
conformit de l'article prcit2*.
conservs
intrts
des
en
en sus
Le crancier qui a t colloque sur une somme mise en rserve
viagre
d'une
mme
arrrages
rente
des
service
le
a
assurer
pour
le droit de rclamer, son rang hypothcaire, les intrts qui ont
couru depuis la clture de l'ordre jusqu'au moment o sa collocation est devenue efficace par l'extinction de la rente viagre 25.
Lorsque, aprs la clture de l'ordre, l'immeuble expropri est.
revendu sur folle enchre, ou que le contrat d'alination volontaire est rsolu pour dfaut de paiement du prix, les cranciers
premiers en rang ne peuvent, au prjudice des derniers, rclamer collocation dans l'ordre rectificatif, pour les intrts qui ont
couru depuis la clture de l'ordre primitif, et ils ne jouissent,
pour le paiement de ces intrts, que d'un recours personnel
contre le fol enchrisseur ou l'acqureur 26.
La faillite du dbiteur, l'acceptation sous bnfice d'inventaire
tion de la saisie, substituerait aux intrts dus par le dbiteur les fruits ains
immobiliss. Mais une pareille novation, fort contestable mme sous l'empire
de l'ancien art. 767 du Code de procdure, ne saurait plus tre admise en prsence du second alina du nouvel art. 765 du mme Code (Loi du 21 mai
1858), d'aprs lequel les intrts et arrrages des cranciers utilement colloques ne cessent, l'gard de la partie saisie, qu' dater de la clture de l'ordre. D'ailleurs, les fruits immobiliss ne reviennent pas de plein droit aux
cranciers antrieurs en rang, l'exclusion des cranciers postrieurs; ils accroissent la masse hypothcaire, c'est--dire la somme rpartir entre tousles
cranciers, d'aprs leur rang et leurs droits respectifs.
23 La prescription de 5 ans tablie par l'art. 2277 pourrait-elle
en pareil
cas tre oppose, soit par l'acqureur, soit par des cranciers hypothcaires
postrieurs en rang? Voy. 774, texte n 2, lett. c.
24 Code de procdure, art. 765, al. 2, et 768. Il serait injuste de faire
perdre au crancier une partie quelconque des intrts qui ont couru depuis le
moment o son droit sur l'immeuble hypothqu ayant t converti en un
droit sur le prix, l'inscription avait produit son effet lgal; d'autant mieux
qu' partir de ce moment il ne pouvait plus, pour la conservation de
ces intrts, prendre de nouvelles inscriptions sur l'immeuble. Voy., dans
ce sens, les
autorits cites la note prcdente, en faveur de l'opinion que
nous y avons
dveloppe. Cpr. aussi : Zachariae, 285, texte et note 5.
25 Lyon, 28 aot 1821, Sir., 23, 2, 248.
M Pont, n 1021. Douai, 9 juin 1843, et Agen, 9 aot 1843, Sir. 44, 2
,
18 et 20.
285.
425
ou la vacance de sa succession n'ont pas pour effet d'carter la

disposition restrictive de l'art 2151. Mais aussi le crancier peut-il,
malgr ces vnements, conserver, par des inscriptions particulires, les intrts qui ont couru depuis la faillite ou le dcs
du dbiteur27.
4 Les frais et dpens auxquels le dbiteur peut tre condamn,
participent,comme accessoires de la crance principale, aux srets hypothcaires attaches celle crance 20. Toutefois, quand
il s'agit d'une hypothque soumise la ncessit de l'inscription 29,
ils n'ont rang qu' partir de l'inscription prise en vertu du jugement de condamnation, moins que, dans l'inscription primitive, le crancier n'ait marg une somme reprsentant, par approximation, les frais et dpens ventuels, auquel cas ils jouissent, jusqu' concurrence de l'valuation qui en a t faite, du
mme rang que le principal 50.
si Il rsulte de l'esprit des art. 2146 du Code Napolon et 448 du Code de

commerce, que les dispositions qu'ils renferment concernent exclusivement les
inscriptions originaires, prendre pour sret du capital, et ne s'appliquent pas
aux inscriptions secondaires destines seulement la conservation des intrts.
Ce que ces articles ont voulu empcher, c'est qu'une crance pt tre oppose
comme hypothcaire aux cranciers de la faillite et ceux de la succession
bnficiaire ou vacante, dans le cas o l'inscription qui devait lui assurer ce
caractre n'aurait pas t prise avant le jugement dclaratif de faillite ou le
dcs du dbiteur. Mais l'inscription requise en temps utile pour la sret du
capital devrait, en principe, garantir tous les intrts choir, comme le capital
mme: et si l'art. 2151 a restreint, quant aux intrts, l'effet naturel de celte
inscription, il ne l'a cependant fait qu'en laissant au crancier la facult de
conserver, par des inscriptions particulires, les intrts non garantis de plein
droit. Or, il ne saurait tre permis de sparer celte facult de la restriction
dont elle forme le correctif; et en privant le crancier de l'exercice de ce droit,
raison, soit de la faillite du dbiteur, soit de l'acceptation sous bnfice d'inventaire ou de vacance de la succession, on ajouterait, en ralit, la rigueur
de la loi. Pont, ns 889,925 et 1024. Civ. rej., 20 fvrier 1849, Sir., 50, 1 ,
183. Voy. en sens contraire : Demangeat, sur Bravard, Trait de Droit commercial, V, p. 292, la note.
28 Civ.
cass., 4 fvrier 1868, Sir., 68, 1, 113.
29 L'hypothque lgale de la femme, pour les frais faits sur sa demande en
sparation, remonte au jour mme du mariage. Troplong, II, 418 ter. Zachariae,
note 10. Riom, 5 fvrier 1821, Sir., 23, 2, 23. Paris, 2s dcembre 1822, Sir., 34, 2, 231, la note. Caen, 25 novembre 1824, Sir., 26,
2, 70. Douai, 1er avril 1826, Sir., 27, 2, 39. Voy. en sens contraire : Rouen,
12 mars 1817, Sir., 17, 2, 170.
Arg. art. 2148, n 4. Merlin, Rp., v Insc. hyp., 5, n 11. Persil, sur
285,
426
DES DROITS RELS.
Les mmes rgles s'appliquent aux dommages-intrts prode

d'inexcution
ses engadbiteur
le
cause
pour
noncs contre
gements 31.
Il est du reste bien entendu que ce qui vient d'tre dit des frais
faits par le crancier
t
qui
ont
dpens
ceux
que
concerne
et
ne
de sa crance. Quant aux
conservation
la
constatation
et
la
pour
frais avancs pour arriver la saisie de l'immeuble hypothqu
privilgis
ils
provenant,
sont
du
prix
distribution
en
la
en
et
vertu des art. 2101, n 1, et 2104 32.
286.
3. Des rapports que l'hypothque tablit entre le crancier elle dbiteur, considr comme propritaire de l'immeuble grev 1.
1 Le dbiteur, propritaire de l'immeuble hypothqu, conserve, en principe, l'exercice de toutes les facults inhrentes au
droit de proprit. Ainsi, il peut aliner cet immeuble, le grever,
soit de nouvelles hypothques, soit de servitudes personnelles8
ou relles 3, et le donner en antichrse 4. Ainsi encore, il est en
droit de vendre les fruits qui en proviennents, de le donnera
bail, mme pour plus de neuf annes, et de cder ou de toucher
par anticipation les loyers ou fermages. Enfin, il lui est galement permis d'user de l'immeuble grev comme il l'entend, et
d'y faire tels changements matriels qu'il juge convenable.
l'art. 2155. Grenier, I, 98. Troplong, III, 702 bis. Pont, n 991. Zachariae,
, 285, texte et note 10.

31 Troplong, III, 703. Zachariae, 285, texte et note 11. Cpr. Req. rej.,
11 mars 1834, Sir.,34, 1, 345.
32 Voy. 274, note 8.
Les rapports que l'hypothque fait natre entre le crancier hypothcaire
et le tiers dtenteur de l'immeuble hypothqu, ou le tiers qui a fourni l'hy- ;
pothque sans s'obliger personnellement, seront expliqus au 287.
2 L'usufruit constitu sur un immeuble hypothqu reste soumis l'affectat
tion hypothcaire ; mais l'usufruitier est admis purger son acquisition. Voy.
.
293 bis, texte n 3.
3 Voy. quant la position respective du crancier hypothcaire et du propritaire de l'hritage qui a acquis une servitude sur l'immeuble hypothqu :
;
250, texte n 2, notes 7 et 8.
4 Voy. quant aux effets d'une constitution d'anlichrse sur un immeuble
antrieurement hypothqu : art. 2091, al. 1er; 438, texte in fine.
5 Cpr. Req. rej., 30 mars 1868, Sir., 68, 1, 201.
1
..
286.
427
Le principe qui vient d'tre pos doit cependant se combiner avec cet autre principe, que le propritaire de l'immeuble
hypothqu ne peut, au dtriment, des droits du crancier hypothcaire, faire aucun acte de disposition matrielle ou juridique
qui, directement et de sa nalure mme, aurait pour consquence
de diminuer la valeur de cet immeuble.
De ce dernier principe dcoule, pour tout crancier hypothcaire, sa crance ft-elle terme ou subordonne une condition 8, le droit de sauvegarder, au moyen de mesures qui varient
suivant les circonstances, ses intrts compromis par des actes
de celle espce.
Ainsi, par exemple, lorsque le propritaire d'une maison ou
d'une fort greve d'hypothque entreprend la dmolition de
cette maison, on procde, avant le terme normal de la coupe,
l'abatage des arbres de celte fort, les cranciers hypothcaires
sont autoriss provoquer l'tablissement d'un squestre, charg
de maintenir les choses dans l'tat o elles se trouvent, et demander que le prix des matriaux de dmolition ou des arbres
abattus soit dpos la caisse des consignations, pour tre ultrieurement distribu entre eux, avec le prix de l'immeuble
mme, suivant leur rang d'hypothque 7; mais ils seraient privs
de toute action contre les tiers de bonne foi auxquels ces objets
auraient t vendus et livrs 8.
Quand le propritaire de l'immeuble grev, au lieu de procder
lui-mme la dmolition ou l'abatage, a vendu la maison pour
tre dmolie ou les arbres pour tre abattus, les cranciers hypothcaires sont en droit de s'opposer l'excution de la vente, encore qu'elle ait t passe au profit d'un acqureur de bonne foi,
et de comprendreles objets vendus dans la saisie de l'immeuble 9
20
Le crancier, dont la crance n'est pas encore exigible, n'en a pas moins
un intrt n et actuel faire maintenir l'intgrit de son gage.
7 Delvincourt, III,
p. 291 et 292. Zachariae, 263, texte et note 7. Paris,
28 aot 1809, Sir., 10, 2, 189. Cpr. Civ. rej., 26 janvier 1808, Sir., 9, 1, 65.
8 Arg. art. 2119, cbn. 2279. Civ. cass., 3 aot 1831, Sir., 31, 1, 388.
9 Une pareille vente, en effet, ne constituant pas un simple acte d'administration, ne saurait prjudicier au droit rel des cranciers hypothcaires sur
le fonds hypothqu et sur les objets qui, s'y trouvant encore de fait incorpors, conservent par cela mme, leur gard, le caractre d'immeubles.
Valette, p. 223 et suiv. Demolombe, IX, 188 190. Pont, n 364. Heq. rej.,
6
1841, Sir., 41, 1, 484. Voy. cep. Troplong, II, 404 et III, 834. Suivant cet auteur, la vente d'une coupe faire dans une futaie, mme non am10 juin
428
DES DROITS RELS.
Mais si la vente avait t dfinitivement consomme par la
dmolition ou par l'abatage, oprs sans opposition de la part

des cranciers, ceux-ci ne seraient pas autoriss suivre les
matriaux de dmolition ou les bois abattus entre les mains de
l'acqureur de bonne foi 10.
Des solutions analogues doivent tre admises dans le cas o le
propritaire d'un fonds ou d'un btiment auquel se trouvent attachs des immeubles par destination, les a alins sparment du
fonds ou du btimentdont ils forment des accessoires. Ainsi, une
pareille vente, mme faite un acqureur de bonne foi, n'empche
pas les cranciers hypothcaires, tant qu'elle n'a pas t suivie
de tradition, de comprendre les objets vendus dans la saisie du
fonds auquel de fait, ils sont rests attachs". Mais la tradition
une fois opre, les cranciers ne seraient pas autoriss suivre
ces objets entre les mains de l'acqureur de bonne foi 12.
Les cranciers hypothaires qui se trouveraient dchus du
droit de suite sur des objets devenus meubles par leur sparation
du fonds hypothqu n'en conservent pas moins leur droit de
prfrence sur le prix de ces objets, tant que ce prix, encore d
au dbiteur, reste distribuer entre ses cranciers 13.
Du reste, si, par un fait ou un acte quelconque du dbiteur,
l'immeuble hypothqu avait subi une diminution de valeur, les
cranciers hypothcaires dont les crances ne seraient pas encore
chues pourraient en poursuivre le remboursement immdiat
en faisant dclarer le dbiteur dchu du bnfice du terme. Art.
1188. Ce droit leur appartient galement, lorsque le propritaire
de l'immeuble hypothqu a fait des actes de disposition juridique qui, sans diminuer la valeur de cet immeuble, ont cependant pour rsultat de rendre plus difficile ou plus dispendieuse
la ralisation du gage hypothcaire. C'est ce qui aurait lieu, du
moins pour les hypothques conventionnelles, si le dbiteur n'avait
nage, serait opposable aux cranciers hypothcaires, par le motif que toutes
espces de bois sont de leur nature destines tre coupes tt ou tard. Ce
motif se rfute par les observations prsentes au commencement de la note.
10 Req. rej., 9 aot 1825, Sir., 26, 1, 133.
11 Valette, loc. cil. Demolombe, IX, 326. Pont, n 0! 416 et 417. Paris,
22 mai 1868, Sir., 68, 2, 253.
12 Req. rej., 17 juillet 1838, Sir., 38, 1, 869. Bourges, 31 janvier 1843,
Sir., 44, 2, 67.
13 Douai, 3 janvier 1815, Sir., 16, 2, 46. Civ. rej., 4 fvrier
1817, Sir.,
17, 1 359.
286.
429
alin qu'une partie de l'immeuble ou des immeubles hypothqus, ou qu'il les et alins en totalit, mais au profit de
personnes diffrentes 14.
Quant aux cranciers dont les crances seraient ventuelles
ou
conditionnelles, ils peuvent, lorsque, par suite de dgradations
dfinitivement consommes, le gage hypothcaire se'trouve diminu de manire ne plus leur offrir une pleine et entire scurit, provoquer l'estimation dps dgradations commises et demander, soit un supplment d'hypothque, soit le dpt la
Caisse des consignations du montant de cette estimation 15.
30 Le droit de disposition et celui de jouissance, que le
propritaire de l'immeuble hypothqu conserve en principe, se

trouvent, au cas de saisie de cet immeuble, restreints ou mme
paralyss, dans l'intrt des cranciers hypothcaires, par l'effet
soit du commandement pralable la saisie, soit de la transcription du procs-verbal de saisie, soit enfin de l'immobilisation des fruits attache cette transcription.
a. Aux termes de l'art. 684 du Code de procdure, les baux
passs par le propritaire de l'immeuble saisi peuvent tre annuls, la demande des cranciers ou de l'adjudicataire, lorsqu'ils
n'ont pas acquis date certaine avant le commandement qui a servi
de base la poursuite 16. Au cas contraire, de pareils baux seUne alination partielle ou divise pourrait mettre le crancier dans la
ncessit de poursuivre sparment plusieurs tiers dtenteurs, ou de recevoir
par parties ce qui lui est d, si ces derniers usaient de la facult de purger.
Req. rej., 9 janvier 1810, Sir., 10, 1,139. Civ. cass., 4 mai 1812, Sir., 12, 1,
321. Poitiers, 28 dcembre 1831, Sir., 32, 2, 636. Pau, 23 aot 1834, Sir., 35,
1, 120. Cpr. aussi : Paris, 21 janvier 1814, Sir., 15, 2, 54. Voy. cep. Toullier,
VI, 666 668; Uuranton, XI, 126 128; Troplong, II, 544 ; Pont,.n 694;
Zachariae, 284, texte et note 4 ; Paris, 11 fvrier 1815, Sir., 16, 2, 214.
Dans ce dernier systme, le fait seul d'une alination partielle ou divise ne
suffirait pas pour justifier la demande tendant faire dclarer le dbiteur dchu
du bnfice du terme ; il faudrait de plus que les acqureurs se fussent dj
mis en mesure d'oprer la purge de leurs acquisitions. Celle modification ne
nous semble pas devoir tre admise : il y a diminution des srets hypothcaires, dont l'objet est d'assurer l'acquittement de la dette sur le prix des immeubles hypothqus, par cela seul que le crancier, dfaut de paiement de
la part du dbiteur, sera oblig de se prsenter des ordres diffrents et de recevoir des paiements partiels, ou mme d'exercer des poursuites distinctes
contre plusieurs dtenteurs. Cpr. Colmet de Santerre, V, III bis, IV.
14
Orlans, 24 mars 1859, Sir., 59, 2, 673.

Un commandement mme antrieur la date certaine des baux serait
430
DES DROITS RELS.
raient opposables aux cranciers, peu importe qu'ils fussent postrieurs ou antrieurs aux inscriptions prises par ces derniers, si
d'ailleurs ils n'excdaient pas le terme de dix-huit ans". Quant
acquis date certaine
dure,
mme
ayant
longue
plus
de
baux
aux
avant le commandement, ils ne peuvent, lorsqu'ils n'ont pas t
transcrits antrieurement cet acte, tre opposs aux cranciers
hypothcaires que pour le restant de la priode de dix-huit ans,
dans laquelle se trouve le preneur la date du commandement18,
et, dans le cas mme o ils ont t transcrits avant cet acte, ils
indiqu19
qui
vient
d'tre
le
opposables
temps
sont
pour
que
ne
et non pour toute leur dure, si la transcription n'en a eu lieu
que postrieurement aux inscriptions prises parles cranciers 20.
considrer comme non avenu au point de vue qui nous occupe, s'il se trouvait
prim d'aprs l'art. 674 du Code de proc. Req. rej., 27 janvier 1862, Sir.,
62, 1, 232.
17 Troplong, De la transcription, n 202. Rivire et Huguet, Quest. sur la
tramer., n 231. Pont, n 369. Req. rej., 8 avril 1863, Sir., 63, 1, 372.
18 Tant que le crancier hypothcaire n'a pas manifest l'intention de poursuivre la ralisation de sou gage, il n'a ni intrt ni qualit pour demander la
rduction des baux consentis par le dbiteur. Mais sa position change par la
signification du commandement pralable saisie immobilire. A partir de ee
moment, il ne saurait tre tenu de consentir l'excution, pour un temps dpassant la priode de dix-huit ans en cours d'excution, de baux qui, n'ayant
pas encore t transcrits, ne peuvent lui tre opposs pour une dore plus
longue. Arg. art. 684 du Code de procdure. Troplong, op. cit., n 205. Flandin, De la transcription, II, 1270. Voy. cep. Mourlon, Examen critique, app.
n 349, et Revue pratique, loc. cit. D'aprs cet auteur, ce serait au moment de
l'adjudication qu'il faudrait se placer pour rgler la position du preneur.
19 Voyr. sur le point de dpart de ce terme : 174, texte n 3 et note 17.
20 Duvergier, sur l'art. 3 de la loi du 23 mars 1855. Troplong, De la transcription, n 201. Flandin, De la transcription, II, 1252 1260. Mourlon,
Revue pratique, 1862, XIII, p. 325 332. Voy. en sens contraire : Rivire et
Franois, Explication de la loi sur la transcription, n 51. Rivire et Huguet,
Quesl. sur la transcription, n 219 et suiv.; Pont, n 368. Suivant ces auteurs,
les baux de plus de dix-huit ans pourraient tre opposs aux cranciers hypothcaires pour toute leur dure, alors mme qu'ils n'auraient t transcrits que
postrieurement aux inscriptions de ces cranciers. Cette opinion mconnat
compltement, notre avis, l'esprit de la loi du 23 mars 1855, dont toutes
les dispositions sont fondes sur cette ide, qu'en cas de collision de droits
soumis, pour leur conservation et leur complte efficacit, une condition de
publicit, la prfrence est due la partie qui la premire a accompli la formalit de la transcription ou celle de l'inscription. Les baux excdant dix-huit
annes ne peuvent pas plus tre opposs pour toute leur dure des cranciers
286.
431
b. Aprs la transcription de la saisie, le propritaire de l'immeuble qui en a t frapp ne peut plus l'aliner
au dtriment
du saisissant et des cranciers hypothcaires. Code de procdure
art. 686 et 687. Les motifs elles effets de cette prohibition seront expliqus au 35l.
c. A partir de la transcription de la saisie, les fruits naturels
ou civils de l'immeuble hypothqu sont immobiliss au profit
des cranciers hypothcaires, et le prix doit en tre distribu
entre eux. avec celui de l'immeuble, d'aprs le rang de leurs
hypothques. Code de proc, art. 682 et 685.
L'effet des cessions de fermages ou de loyers non chus que le
propritaire de l'immeuble hypothqu aurait consenties par
anticipation peut, raison de l'immobilisation des fruits attache la transcription de la saisie, se trouver restreint d'aprs
les distinctions suivantes :
Lorsqu'une pareille cession n'a t signifie ou accepte, et
n'est ainsi devenue efficace l'gard des tiers en gnrai, qu'aprs les inscriptions des cranciers hypothcaires, elle ne peut
leur tre oppose pour aucune partie des loyers ou fermages
choir poslrieurement la transcription de la saisie 21. Il en est
hypothcaires antrieurement inscrits, qu'ils ne pourraient l'tre un acqureur dont le titre aurait t transcrit avant que ces baux eussent eux-mmes
t soumis la transcription.
21 La plupart des auteurs, se fondant sur ce que l'hypothque n'enlve pas
an propritaire de l'immeuble grev le droit d'administration et de libre jouissance, enseignent que, sauf le cas de fraude, les cessions ou quittances anticipes de loyers ou fermages non chus taient, avant la loi du 23 mars 1855,
opposables, quel qu'en ft le terme, et le sont encore aujourd'hui lorsqu'elles
ont t consenties ou dlivres pour moins de trois ans, mme aux cranciers
hypothcaires antrieurs. Voy. Grenier, II, 444; Proudhon, De l'usufruit, I,
87; Duvergier, Du louage, I, 464: Troplong, III, 777 ter; Pont, n 266:
Flendin, op. cit., II, 1281. L'opinion de ces auteurs a mme t consacre par
plusieurs arrts de Cours d'appel. Voy. Rouen, 4 aot 1843, Sir., 43, 2, 413 ;
Douai, 26 fvrier 1850. Sir., 50, 2, 517 ; Colmar, 6 aot 1851, Sir., 54,2,
429; Nmes, 7 juillet 1852, Sir., 53, 2, 53: Rouen, 18 fvrier 1854, Sir.,
56, 2, 38. Cette manire devoir, qui reconnat au propritaire de l'immeuble
grev d'hypothque la possibilit lgale de diminuer la valeur du gage hypothcaire, ne nous parat pas admissible. Par l'effet mme de l'hypothque, le
crancier acquiert un droit rel, non seulement sur l'immeuble grev lui-mme,
mais encore sur les fruits qu'il pourra produire. Ce droit, en tant qu'il porte
l'hysur les fruits, est, il est vrai, suspendu jusqu'au moment de l'exercice de
pothque ; il ne se ralise que par les actes auxquels la loi attache l'immobili-
432
DBS DROITS RELS.
ainsi, soit que la cession ait pour objet moins de trois annes de
loyers ou fermages 22, soit que, portant sur plus de trois annes,
transcription
la
de la
antrieurement
transcrite
t
elle ait
saisie 23.
Quand la cession a t signifie ou accepte avant les inscriptions des cranciers hypothcaires, elle peut, bien qu'elle n ait
t transcrite que plus tard, leur tre oppose pour toute sa dude
loyers ou
trois
annes
infrieure
elle
est
o
le
dans
re
cas
fermages non chus 24. Que si elle avait t consentie pour un
sation des fruits, et notamment par la transcription de la saisie. Mais cette
immobilisation, ayant sa cause gnratrice dans le droit hypothcaire, et non
dans la transcription de la saisie, les effets en remontent, par cela mme, au
jour o le droit rel que confre l'hypothque, est devenu efficace l'gard des
tiers et doit ainsi assurer aux cranciers hypothcaires, quant aux fruits frapps
d'immobilisation, la prfrence sur les cessionnaires par anticipation de loyers
droit est purement personnel, et se trouve
dont
le
chus,
de
fermages
non
ou
hypothcaires, bien que les cessions
cranciers
celui
des
postrieur
ralit
en
aient acquis date certaine avant la transcription de la saisie. Les considrations
que nous venons de dvelopper ont videmment servi de base aux dispositions
du premier alina de l'art. 2091, qui fournit ainsi un argument dcisif en
faveur de notre opinion. Voy. en ce sens : Tarrible, Rp., v Tiers dtenteur,
n 4 ; Duranton, XVII, 163; Zacharije, 286, texte et note 9; Nmes, 28 janvier 1810, Sir., 14, 2, 96; Civ. cass., 5 novembre 1813, Sir., 14, 1, 6;
Nmes, 24 aot 1819, Sir., 20, 2, 334; Bourges, 3 fvrier 1851, Sir., 52, 2,
425; Rouen, 1er fvrier 1854, Sir., 56, 2, 398; Req. rej., 23 mars 1859,
Sir., 60, 1, 72; Metz, 30 avril 1863, Sir., 64, 2, 191.
22 On ne saurait, sous ce rapport, appliquer une cession de loyers ou de
fermages choir, qui n'a t signifie ou accepte que postrieurement aux
inscriptions des cranciers hypothcaires, la solution que nous avons donne
pour les baux postrieurs ces mmes inscriptions. Si le bail d'un immeuble
dj grev d'hypothques peut, malgr cela, tre oppos pour dix-huit annes
aux cranciers antrieurement inscrits, la raison en est que, restreint ce terme,
la loi le considre comme n'affectant pas la valeur de l'immeuble hypothqu.
Mais il en est autrement d'une cession anticipe de loyers ou de fermages qui,
si elle devait tre maintenue, restreindrait l'effet de l'immobilisation des fruits
et diminuerait ncessairement la valeur d'un immeuble grev.
as Gauthier, Rsum de la transcription, n 187. Flandin, op. cit., II, 1281.
Mourlon, De la transcription, n 503. Riom, 11 dcembre 1860, Sir., 62, 2,
415. Voy. en sens contraire : Rivire et Huguet, op. cit., n 231; Pont,
n 368. L'opinion de ces auteurs, sur ce point, se rattache celle qu'ils admettent relativement aux baux de plus de dix-huit ans; elle se rfute par les
raisons dveloppes la note 20 supr.
24 Pont, n 366. Req. rej., 6 mai 1867, Sir., 67, 1, 233.
286.
433
temps plus long, elle serait malgr cela encore opposable ces
cranciers, mais, bien entendu, pour moins de trois annes seulement de loyers ou fermages choir depuis la transcription
de la saisie255.
Enfin, si la formalit de la signification ou de l'acceptation, et
celle de la transcription ont t accomplies l'une et l'autre une
date antrieure aux inscriptions des cranciers hypothcaires, la
cession peut, sauf le cas de fraude, leur tre oppose pour toute
sa dure, mme en ce qui concerne les loyers ou fermages

choir postrieurement la transcription de la saisie.
Les distinctions prcdentes doivent tre appliques, mutatis
mutandis, aux quittances constatant des paiements par anticipation de loyers ou de fermages non chus. De pareilles quittances ne peuvent tre opposes aux cranciers hypothcaires
pour aucune partie des loyers ou fermages choir postrieurement la transcription de la saisie, lorsqu'elles n'ont pas acquis
La proposition nonce au texte a t conteste, par les motifs que les
cessions anticipes qui portent sur trois annes ou plus de loyers ou fermages,
tant prsumes suspectes, ne pouvaient tre maintenues mme pour moins de
trois annes. Voy. Troplong, De la transcription, n 209 ; Sellier, Commentaire de la loi du 23 mars 1855, n 92; Gauthier, op. cit., n 1855 ; Riom,
11 dcembre 1860, Sir., 62, 2, 415. Le point de vue auquel se place cette
opinion nous parait compltement inexact. Si le lgislateur de 1835 a cru
devoir soumettre la formalit de la transcription les cessions portant sur trois
annes ou plus de loyers ou fermages choir, ce n'est pas qu'il les ait considres comme tant plus suspectes que celles qui ont t consenties pour une
dure moindre ; mais par la raison que de pareils actes affectant la valeur de
la proprit d'une manire d'autant plus sensible qu'ils se rapportent un plus
long espace de temps, il devenait ncessaire de les porter la connaissance du
public, lorsque l'effet doit s'en prolonger au del d'un certain terme. Rapport
de M. Debelleyme, Sir., Lois annotes, 1855, p. 27, n 3. Nous ne comprendrions pas, d'un autre cot, que l'absence de transcription dt avoir pour effet
d'entacher de suspicion des actes ayant d'ailleurs acquis date certaine, et que
l'accomplissement de cette formalit et, au contraire, pour rsultat de les
purger de tout soupon de fraude. Enfin, comme les baux de plus de dix-huit
de
transcription,
formalit
la
la
1855
soumet
23
loi
du
la
mars
ans, que
peuvent, quoique non transcrits, tre opposs aux tiers pour une dure de dixhuit annes, on ne verrait pas pourquoi les cessions de loyers ou de fermages
choir, qui ne sont sujettes transcription que lorsqu'elles ont t consenties
l'absence de cette forgalement,
seraient
en
plus,
trois
pas
ne
pour
ans au
malit, opposables aux tiers pour un laps de temps infrieur trois annes.
Flandin, op. cit., II, 1279 et 1280.
25
m.
28
434
DES DROITS RELS.
date certaine: antrieurement leur inscription. Au cas contraire, elles leur sont opposables, pour moins de trois ans, si
elles n'ont pas t transcrites avant ces inscriptions, et pour
toute leur dure dans le cas o la transcription en a t opre
une date antrieure 26.
L'influence que l'immobilisation des fruits attache, soit l
sommation faite au tiers dtenteur de payer ou de dlaisser, soit
la notification fins de purge, mane de l'acqureur de l'immeuble hypothqu, doit exercer sur le sort des cessions ou
quittances anticipes de loyers ou de fermages, consenties-ou
dlivres par l'ancien propritaire de cet immeuble, sera explique aux 287 et 294.
4 Lorsque les immeubles conventionnellement constitus en
hypothque ont, par suite de cas fortuit ou de force majeure 27,
totalement pri ou subi des dgradations telles qu'ils ne suffisent plus la sret d la crance 28, le crancier peut exiger l
remboursement immdiat de cette dernire, moins que le dbiteur n'offre de lui consentir une nouvelle affectation hypothcaire ou de lui fournir un supplment d'hypothque 29. Art.
2131.
Voy. sur ces diffrentes propositions, les autorits cites aux notes 21
25 supr. Il n'existe, au point de vue qui nous occupe, d'autre diffrence entre
les cessions et les quittances anticipes, si ce n'est qu'il ne peut, quant ces
dernires, tre question des formalits prescrites par l'art. 1690, et que, hors
le cas o elles sont soumises transcription, le seul point examiner estcelui
de savoir si elles ont ou non acquis date certaine avant les inscriptions des
cranciers hypothcaires.
27 C'est cette hypothse que s'applique, d'aprs son texte mme, l'art;
2131; tandis que l'art. 1188 suppose une perte ou une dtrioration provenant du fait du dbiteur.
28 Dans le cas que prvoit l'art. 1188, le dbiteur est priv du bnfice du
terme, par cela seul que les srets ont t diminues. Toullier, VI, 667. Zachariae, 303, note 9. Au contraire, dans l'hypothse indique par l'art. 2131,
il faut, en outre, qu'elles soient devenues insuffisantes pour la garantie des
droits du crancier,
29 L'art. 2131 porte la vrit que le crancier peut, ou poursuivre ds
prsent son remboursement, ou obtenir un supplment d'hypothque, ce qui
semblerait lui laisser l'option entre l'exercice de l'une ou de l'autre de ces facults. Mais cette interprtation ne nous parat pas admissible. On comprend
que, dans le cas o les srets ont t diminues par le fait mme du dbiteur, ce
dernier soit, conformment l'art. 1188, priv d'une manire absolue du Bnfice du terme, sans pouvoir arrter l'action en remboursement en offrant un
26
287.
435
Gette rgle s'applique mme au cas o les immeubles hypothqus, se trouvant entre les mains de tiers dtenteurs, ont subi
des dgradations par le fait de ces derniers, de telle sorte
que le
dbiteur peut tre contraint au remboursement de la crance,
s'il ne fournit pas un supplment d'hypothque30.
Mais le crancier ne serait pas admis invoquer la disposition de Fart. 2131, sous le prtexte de l'insuffisance des srets
hypothcaires, si cette insuffisance avait dj exist au moment
de la constitution de l'hypothqueS 1, ou si elle tait le rsultat
d'une dprciation de valeur indpendante de toute dtrioration
ou
dgradation de l'immeubleS.
287.
De la poursuite hypothcaire contre le tiers dtenteur, et des rapports que l'hypothque tablit entre lui et les cranciers hypothcaires.
1 Du droit de poursuite du crancier.
Le crancier hypothcaire, dont la crance est devenue exigible 1, peut, lorsque l'immeuble hypothqu a pass entre les
supplment d'hypothque. Mais il en est tout autrement, lorsque la diminution
des srets ayant eu lieu par cas fortuit ou force majeure, aucune contravention
t commise la loi du contrani; et il y aurait, dans cette hypothse,
injustice vidente donner au crancier le droit de poursuivre en remboursement le dbiteur qui offrirait un supplment d'hypothque. Delvincourt, III,
309. Persil, sur l'art. 2131, n 2. Grenier, I, 64. Duranton, XI, 121, et XIX,
380. Troplong, II, 542. Pont, n 692. Zachariae, 266, texte, notes 25 et
26, et 303, note 9. Rouen, 10 mai 1839, Dalloz, Rp., v Privilges et
Hypothques, n 1333. Voy. en sens contraire : Civ. cass., 17 mars 1818,
Sir., 18, 1, 260.
20 Orlans, 24 mars 1839, Sir., 59, 2, 673.
21 Persil,
sur l'art. 2131, n 5. Duranton, XIX, 383. Pont, n 693. Voy.
en sens contraire : Biom, 24 aot 1810, Sir., 13, 2, 221.
32 Duranton, XIX, 382. Pont, loc. ciT.
1 D'aprs l'art. 2167, le tiers dtenteur jouit, en effet, des termes et dlais
accords au dbiteur personnel, mme de ceux de grce, de sorte que la dette
hypothcaire ne peut tre poursuivie contre lui que lorsqu'elle est devenue exigible l'gard de ce dernier. Persil, sur l'art. 2167, Grenier, II, 361. Troplong, III, 788. Pont, n 1131. Zachariae, 287, texte et note 4. Voy. cep.
Duranton, XX, 232 ; Taulier, VII, p. 381. Mais aussi la poursuite est-elle
permise contre le tiers dtenteur, par celaseul que la dette est devenue exigible,
n'importe par quelle circonstance, vis--vis du dbiteur personnel, par exemple
III,
celui-ci.
Delvincourt,
de
faillite
p. 379. Martou,III, 1252,
de
suite
la
par
'a
436
DES DROITS RELS.
mains d'un tiers dtenteur, en poursuivre l'expropriation contre
dbiteur
le
faire
le
il
contre
et
persondernier,
pu
comme
ce
nel de cette crance 2. Art. 2166 et 2167.
Toutefois, son droit de poursuite est subordonn aux conditions et modifications dtermines par les art. 2169 et 2183.
Aux termes de l'art. 2169, le crancier doit, avant tout, faire
hypothcaire
de
la
dette
personnel
3 un commandedbiteur
au
ment dans la forme rgle par l'art. 673 du Gode de procdure4,
puis ensuite adresser au tiers dtenteur une sommation de payer
cette dette ou de dlaisser l'immeuble hypothqu 5. Ce n'est que
trente jours aprs la date de cette sommation qu'il peut tre
donn suite la saisie sur le tiers dtenteur.
Pont, loc. cil. Dalloz, Rp., v Priv. et Hyp., n 1780. Voy. en sens contraire : Duranton, XX, 229 ; Taulier, loc. cit.
2 Dans notre ancien Droit, d'aprs lequel les hypothques taient occultes, le
crancier ne pouvait provoquer, par forme de dcret, la vente de l'immeuble
hypothqu sur le tiers dtenteur, qu'aprs avoir, au moyen de l'action hypothcaire, fait condamner ce dernier payer ou dlaisser. Aujourd'hui que,
suivant l'art. 2167, le tiers dtenteur se trouve, par l'effet seul des inscriptions,
hypothcairement oblig, cette action n'a plus d'objet; elle devrait donc tre
dclare frustratoire et nonrecevable. Grenier, II, 339. Zachariae, 287, note
1er. Colmar, 15 janvier 1808, Sir., 10, 2, 537. Paris, 25 dcembre 1808, Sir.,
9, 2, 50. Civ. rej., 6 mai 1811, Sir., 12, 1, 43. Civ. cass., 27 avril 1812,
Sir., 12, 1, 300. Nmes, 18 novembre 1830, Sir., 31, 2, 146. Voy. en sens
contraire : Bordeaux, 11 avril 1810, Sir., 11, 2, 87. Mais, ct de l'action
hypothcaire proprement dite, on admettait encore, dans notre ancienne pratique, la demande en dclaration ou en reconnaissancede l'hypothque, comme
moyen d'interrompre la prescription au regard du tiers dtenteur. Une pareille
demande serait encore aujourd'hui, comme elle l'tait autrefois, recevable et
ncessaire au cas o, la crance hypothcaire n'tant pas encore exigible, le
crancier se trouverait dans l'impossibilit d'agir par voie de sommation. Yoy. '
les autorits cites la note 24 du 213.
3 C'est ainsi qu'on doit entendre les termes des art. 2167 et 2169, dbiteur
originaire, dont l'exactitude est trs contestable, en ce qu'ils supposeraientune
succession de dbiteur qui n'existe pas. Cpr. Civ. rej., 17 janvier 1816, Sir.,
16, 1, 145.
4 On a prtendu que le commandement exig
par l'art. 2169 du Code Napolon n'est pas soumis aux rgles tablies par les art. 673 et 674 du Code de
procdure. Cette manire de voir, que repousse l'art. 2217 auquel se rfre
videmment l'art. 2169, ne nous parat pas devoir tre admise. Cpr. texte et
note 9 il infr.
5 L'hritier, mme partiaire, du dbiteur de la dette hypothcaire, qui dtient l'immeuble hypothqu, n'tant pas un tiers dtenteur dans le vritable
sens du mot, il n'y a pas lieu de lui faire la sommation prescrite parl'art.
! 287.
437
La sommation de payer ou de dlaisser, dont l'efficacit se

trouve ainsi subordonne la signification pralable d'un commandement au dbiteur personnel6, se fait dans la forme ordinaire des exploits. Elle n'est pas assujettie aux formalits
spciales prescrites pour le commandement; ainsi, il n'est pas
ncessaire qu'elle contienne copie des titres en vertu desquels le
crancier agit 7. Mais elle doit, peine d'inefficacit, donner une
dsignation suffisante de l'immeuble auquel elle s'applique 8.
2169, et la poursuite en expropriation peut tre dirige contre lui aprs un
simple commandement. Req. rej., 19 juillet 1837, Sir., 37, 1, 675. Civ. rej.,
2 dcembre 1867, Sir., 68, 1, 161.
6 La plupart des auteurs, tout en reconnaissant que, dans l'ordre rationnel
et d'aprs la construction grammaticale de l'art. 2169, le commandement doit
prcder la sommation, enseignent cependant que celle-ci De serait pas vici
de nullit pour avoir t signifie en premier lieu. Voy. Grenier, II, 341;
Troplong, III, 791: Taulier,VII, p. 380; Martou, III, 1267; Pont, n 1144;
Zachariae,
texte et note 12. Voy. aussi dans ce sens : Riom, 6 aot
1842, Sir., 42, 2, 483 ; Amiens, 15 janvier 1847, Sir., 48, 2, 734 Mais cette
opinion conduirait des consquences qui doivent la faire rejeter. En effet,
aux termes de l'art. 2183, le tiers dtenteur est dchu de la facult de purger
aprs les trente jours dater de la sommation qui lui a t adresse : et c'est
uniquement raison de la dchance de cette facult que, suivant l'art. 2169,
il est permis de procder contre lui par voie de saisie. Or, si le commandement
pouvait tre fait valablement aprs la sommation, et pendant les trois annes
durant lesquelles celle-ci conserve son effet, le tiers dtenteur pourrait se
trouver dchu de la facult de purger longtemps avant qu'il ft passible de la
saisie, ce qui dtruirait compltement l'harmonie qni existe entre les dispositions des art. 2169 et 2183. D'un autre ct, la sommation de payer ou de
dlaisser doit produire, d'aprs l'art. 2176, l'immobilisation des fruits de l'immeuble hypothqu; et il serait inexplicable qn'un pareil effet ft attach
cet acte, alors mme que n'ayant pas t prcde d'un commandement, le
crancier ne se trouverait pas en mesure de procder la saisie. Ces observations prouvent jusqu' l'vidence, notre avis, que le lgislateur a considr
la signification d'un commandement au dbiteur personnel, comme le prliminaire indispensable de la sommation faire au tiers dtenteur, et comme la
condition essentielle de son efficacit. Persil, sur l'art. 2169, n 2. Duranton,
XX, 368. Caen, 9 aot 1824, Sir., 25, 2, 336. Toulouse, 29 juin 1836, Sir.,
37, 2, 27. Req. rej., 2 mars 1840, Sir., 40, 1, 345. Nmes, 10 dcembre
1830, Dalloz, 1851, 2, 205. Nmes, 28 janvier 1856, Sir., 36, 2, 301.
7
Troplong, III, 794. Pont, n 1150. Civ. cass., 16 avril 1821, Sir., 21,
1, 414. Douai, 18 mai 1836, Sir., 37, 2, 328. Bourges, 1er avril 1839, Sir.,
39, 2, 449. Bordeaux, 15 mai 1839, Sir., 39, 2, 389. Paris, 17 janvier 1840,
Sir., 40, 2, 53. Riom, 6 aot 1842, Sir., 42,2, 483.
8 Req. rej., 6 juin 1860, Sir., 61, 1, 356.
287,
438
DES DROITS RELS.
:La premption dont se trouve frapp, d'aprs l'art. 674 du

Code de procdure, le commandement qui n'a pas t mis ex:
cution dans les quatre-vingt-dix jours de sa date s'applique au

commandement exig par l'art. 21699. Il en .rsulte que ce commandement devrait, peine de nullit de la poursuite, tre ritr, si la sommation au tiers dtenteur n'avait point t faite
dans le dlai de quatre-vingt-dix jours qui vient d?tre indiqu 10,
ou si, cette sommation ayant t signifie en temps utile, la saisie elle-mme n'avait pas t pratique dans ce dlai 11. Quant
la sommation faite au tiers dtenteur, son effet dure trois ans;
et il ne devient ncessaire de la ritrer qu'autant que la
saisie immobilire n'a pas eu lieu avant l'expiration de ce
terme 12.
Le tiers dtenteur est admis faire valoir, non seulement l'inefficacit de la sommation qui lui a t adresse, mais encore la
art. 2217, cbn. 2169. Voy. texte et note 4 supr. Pont, n1147.
Yoy. en sens contraire : Troplong, III, 790; Duranton, XX, 240.
w Civ. rej., 14 mai 1839, Sir., 39, 1, 569. Req. rej., 16 mai 1843, Sir.,
s Arg.
44?1,283.
n Montpellier,
29 novembre 1824, Dev. et Car., Coll. nouv., VII, 2, 450.

Nmes, 12 fvrier 1 833, Sir., 33, 2, 178. Rouen, 8 mars 1839, Sir.,39,.2,
387. Amiens, 31 dcembre 1839, Sir., 41, 2, 190. Douai, 14 dcembre 1840,
Sir., 40, 2, 475. Req. rej., 25 novembre 1862, Sir., 63, 1, 149. Voy. en
sens contraire : Bordeaux, 23 avril 1831, Sir., 31, 2, 328; Amiens, 10 mai
1837, Sir., 38, 2, .196 ; Limoges, 5. mars 1842, Sir., 42, 2, 481. La Chambre
des requtes s'tait galement prononce dans ce sens (9 mars 1836, Sir., 36,
1, 277) ; mais partir de l'arrt du 16 mai 1843, cit la note prcdente,
elle a abandonn cette manire de voir et s'est range l'opinion de la chambre
civile.
12 Art. 2176, et arg. de cet article. Zachariae, 287, note 13. Nmes, 20 novembre 1822, Sir., 36, 1, 281, la note. Poitiers, 27 novembre 1833, Sir.,
34, 2, 166. Voy. en sens contraire : Limoges, 24 aot 1821, et 5 mars .1842,
Sir., 21, 2, 297, et 42, 2, 481. Suivant ces arrts, la sommation se primerait, comme le commandement, au point de vue du moins du droit de saisie,
par l'expiration du terme de quatre-vingt-dix jours. Mais en tendant la sommation signifie au tiers dtenteur une premption qui n'est prononce que
pour le commandement, la Cour de Limoges n'a pas tenu compte de la nature
diffrente de ces deux actes. On ne comprendrait d'ailleurs pas que la sommation, tout en conservant ses effets quant l'immobilisation des fruits, tombt
en premption en ce qui concerne le droit de saisir, alors cependant que.cette
immobilisation n'est videmment, elle-mme, qu'une consquence de ce droit.
Voy. aussi : Poitiers, 21 juillet 1842, Sir., 44, 1, 285. Cet arrt :a dcid
que la sommation au tiers dtenteur ne se prime, quant au droit de saisir, n
287.
439
nullit ou la premption du commandement signifi au dbiteur

personnel 18.
Le tiers dtenteur, touch de la sommation de payer ou de dlaisser, jouit encore, pendant les trente jours qui suivent cet
acte, de la facult de purger son acquisition". Art. 2183. Faute
de l'avoir exerce dans ce dlai, il demeure dfinitivement soumis l'obligation de payer l'intgralit de la dette hypothcaire,
en capital, intrts et frais , ou de dlaisser l'immeuble hypothqu. Art. 2168.
Du reste, le refus du tiers dtenteur de payer la dette hypothcaire ou de dlaisser l'immeuble hypothqu, n'autorise pas
les tribunaux a prononcer contre lui des condamnations personnelles au profit du crancier, qui n'a, en pareil cas, d'autre droit
que celui de poursuivre la vente force de cet immeuble sur le
tiers dtenteur lui-mme 6.
15
parle terme de qnatre-vingt-dix jours, ni mme par celui de trois ans, et conserve, sons ce rapport, son effet pendant trente ans. Cette solution nous parait
galement en opposition formelle avec l'art. 2176.
18 L'efficacit de la sommation au tiers dtenteur tant subordonne la
signification d'un commandement pralable au dbiteur personnel, il en rsulte
ncessairement que le tiers dlenteur a qualit pour faire valoir toutes les nullits dont le commandement se trouve entach, ainsi que sa premption.
Nimes, 6 juillet 1812, Sir., 13, 2, 259. Civ. rej., 14 mai 1839, Sir., 39, l,
569. Req. rej., 18 fvrier 1852, Dalloz, 1852, 1, 241. Voy. cep. Persil, sur
l'art, 2169, n 12; Grenier, II, 343; Zachari, 287, texte et note 12;
Troplong, 111, 795; Taulier, VII, p. 381; Pont, n 1148. D'aprs ces auteurs,
le tiers dtenteur srait bien admis faire valoir les nullits se rattachant ce
qu'ils appellent la substance du commandement ou le fond du droit, mais
n'aurait pas qualit pour opposer les nullits de pure forme. Cette distinction,
qui ne se justifiait mme pas sous l'empire de l'ancien Code de procdure, est
fermellement repousse par l'art. 715 de ce Code, tel qu'il a t complt par
la loi du 2 juin 1841. 11 rsulte, en effet, du rapprochement des al. 1 et 3 de
cet article, que toute personne intresse a Je droit de faire valoir les nullits
dont le commandement peut se trouver entach pour inobservation des formalits et dlais prescrits par les art. 673 et 674.
14 Voy. sur la facult de purger, 294.
15 L'art. 2168 ne mentionne pas, il est vrai, les frais; mais il doit tre
combin avec l'art. 2167, qui dclare le tiers dtenteur oblig toutes les
dettes hypothcaires. Troplong, III, 788. Toulouse, 4 fvrier 1829, Sir., 29,
2, 196. Il est, du reste, bien entendu que l'obligation de payer les intrts
et les frais ne s'applique qu' ceux de ces accessoires qui sont dus hypothcairement. Cpr. 285, texte n 3 et note 10.
16 Zachariae, 287, note 7. Civ. cass., 27 avril 1812, Sir., 12, 1, 300.
440
DES DROITS RELS.
2 Des exceptions que le tiers dtenteur peut opposer la poursuite.
Le tiers dtenteur, qui est toujours admis se prvaloir del

non-existence ou de l'extinction du droit hypothcaire, ainsi que
del nullit de l'inscription, ou de l'inexigibilit de la dette,
peut encore s'opposer la poursuite au moyen des exceptions de
discussion et de garantie.
a. L'exception de discussion est celle par laquelle le tiers dtenteur demande qu'avant de procder l'expropriation de l'immeuble qui se trouve entre ses mains, le crancier ait poursuivre la vente d'autres immeubles. Art. 2170.
Le tiers dtenteur n'est admis proposer l'exception de discussion, qu'autant qu'il n'est pas personnellement oblig la
dette, soit comme dbiteur principal, soit comme caution17.
L'hritier, dtenteur de l'un des immeubles hypothqus par
le efunt, se trouvant personnellement oblig la dette, et ne
pouvant forcer le crancier recevoir divisment le paiement de
sa part, n'est pas recevable lui opposer, sous l'offre de ce
paiement, l'exception de discussion 18. Mais cette exception deviendrait admissible, si le crancier avait volontairement accept
le paiement de la part personnelle de l'hritier.
Les mmes rgles s'appliquent au codbiteur conjoint, qui se
trouverait dtenteur d'un immeuble hypothqu pour sret de
la dette commune.
Le tiers dtenteur ne peut faire valoir l'exception de discussion
que lorsqu'il existe d'autres immeubles hypothqus la dette,
et que ces immeubles se trouvent en la possession du principal
ou des principaux obligs 19. Les termes principal ou principaux
obligs ne dsignent que le dbiteur unique ou les codbiteurs, et
ne comprennent, ni la caution qui a fourni une hypothque pour
La caution, poursuivie en cette qualit sur ses propres biens, peut sans
doute faire valoir l'exception de discussion tablie par l'art. 2021. Mais lorsqu'elle est poursuivie comme tiers' dlenteur d'un immeuble hypothqu par
le dbiteur principal, elle est non recevable proposer l'exception de discussion admise par l'art. 2170, puisqu'elle se trouve personnellement oblige la
dette. Persil, sur l'art. 5170, n 2. Duranton, XX, 245. Troplong, III, 797.
Pont, n 1160.
18 Art. 1221, al. 1, 2 et 7. Cpr. 636, texte n 2.
19 Cpr. Duranton, XX, 246; Troplong, III, 801; Zachariae, 287, texte et
note 17; Req. rej., 23 fvrier 1806, Sir., 20, 1, 454; Bordeaux, 6 aot 1833,
Sir., 34, 2, 51.
17
287.
441
sret de son engagement personnel 20, ni, plus forte raison,

le tiers qui a constitu une hypothque sans s'obliger personnellement.
L'exception de discussion ne peut tre oppose au crancier
privilgi, ni celui dont l'hypothque est spciale, sans qu'il y
ait mme de diffrence faire, cet gard, entre l'hypothque
conventionnelle ordinaire et celle qui a t constitue conformment l'art. 2130 . Art. 2171.
Le tiers dtenteur qui veut faire usage du bnfice de discussion doit se conformer aux rgles prescrites en ppreil cas la
caution. Art. 2170. Ainsi, il est tenu de faire l'avance des frais
que ncessitera la discussion, et ne peut indiquer, pour tre discuts, ni des immeubles situs hors du ressort de la cour impriale du lieu du paiement", ni des biens litigieux 23. Art. 2023.
Ainsi encore, il doit proposer son exception sur les premires
Persil, sur l'art. 2170, n 2. Ponsot, Du cautionnement, p. 331. Dalloz,
op. et v citt., n 1917. Yoy. en sens contraire : Troplong, III, 800 bis; Pont,
n 1164 ; Zachariae, ! 287, note 18. Suivant ces auteurs, la caution serait comprise au nombre des personnes que l'art. 2170 qualifie de principaux obligs.
Mais cette interprtation rpugne au sens naturel et ordinaire de ces expressions. La caution n'est, pas plus que le liers dtenteur, un oblig principal,
puisqu'elle ne doit pas pour elle-mme, et qu'elle n'est tenue qu'accessoirement
de la dette d'autrui. D'ailleurs si, comme cela n'est pas contestable, les
termes le principal oblig ne peuvent s'entendre que du dbiteur lui-mme, on
ne saurait admettre que le lgislateur ait voulu, en donnant aux mots les principaux obligs, un sens plus tendu, y comprendre des personnes qui ne seraient
pas tenues de la dette pour elles-mmes.
si Persil, sur l'art. 2171, n 4. Duranton, XX, 250. Troplong, 111, 808.
Pont, n 1161. Cpr. Zachariae, 287, note 21. Voy. en sens contraire : Tarrible, Rp., v Tiers dtenteur, 8; Grenier, II, 326. Si nous avons admis,
au 282, texte et note 6, qu'au point de vue de la rduction, l'hypothque
constitue dans les termes de l'art. 2130 peut tre assimile une hypothque
gnrale, c'est que, d'aprs l'intention des parties, l'hypothque sur les biens
venir ne doit, en pareil cas, que former le complment des srets ncessaires la garantie de la crance. Tandis que dans l'hypothse donl il s'agit
actuellement, ce n'est plus eu gard l'intention des parties, niais uniquement
d'aprs les dispositions lgales relatives au bnfice de discussion, que la question doit tre rsolue.
n 7. Delvincourt, III, p. 380. Troplong, III,
2170,
l'art.
Persil,
sur
801. Pont n 1164. Voy. en sens contraire : Duranton, XX, 246.
34, 2, 51.
28 Cpr. Bordeaux, 6 aot 1833, Sir.,
20
DES DROITS RELS.
442
poursuites diriges contre lui, c'est--dire immdiatement aprs

la dnonciation de la saisie 24. Art. 2022.
b. L'exception de garantie fonde sur la maxime : Quem da
victions tenet actio ; eumdem agentem repellit exceptio, est ouverte au tiers dtenteur, toutes les fois que le crancier qui le
poursuit se trouve personnellement soumis envers lui la garantie de l'viction qu'il lui ferait subir 25.
Les exceptions de priorit d''hypothque, de cession d'action, et
celle pour raison d'impenses, dont le tiers dtenteur jouissait sous
notre ancienne jurisprudence, ne lui ayant t, ni explicitement,
ni implicitement accordes par le Gode Napolon, ne.doivent
plus tre admises aujourd'hui 20.
Ainsi, le tiers dtenteur qui, de son chef ou par subrogation,
se trouve pourvu d'hypothques antrieures celle du crancier
poursuivant, ft-ce pour une somme gale ou suprieure la valeur de l'immeuble qu'il dlient, ne peut puiser dans cette circonstance un motif lgitime de s'opposer aux poursuites diriges contre lui 27. Il n'est pas mme admis demander que le
poursuivant lui fournisse caution de faire porter l'immeuble un
prix assez lev pour qu'il ne soit pas constitu en perle par le
fait de la poursuite 28. A plus forte' raison ne pourrait-il pas se
La sommation de payer ou de dlaisser n'est point elle-mme un acte de
poursuite, mais un simple prliminaire de la poursuite, qui ne se ralise que
par la saisie ; et comme celle-ci n'est cense connue du. saisi que par la dnonciation qui doit lui en tre faite, c'est partir seulement de cette dnonciation
que le tiers dtenteur se trouve lgalement constitu en demeure de faire
valoir son exception de discussion. Cpr. en sens divers : Troplong, III, 801;
Persil, sur l'art. 2170, n 9 ; Joccotton, Revue de lgislation, 1852, II, p..262;
Pont, n 1165; Bourges, 31 dcembre 1830, Sir., 31, 2, 265; Toulouse,
30 avril 1836, Sir., 37, 2, 23; Bordeaux, 6 dcembre 1839, Sir., 40, 2,
208; Bourges, 6 dcembre 1839, Sir., 40, 2, 311.
25 Cpr.
Persil, sur l'art. 2170, n) 8. Battur, III, 518. Grenier, II,
334. Troplong, III, 806. Pont, n 1167.
26 Sous l'empire d'une lgislation qui admettait l'hypothque occulte,
on
avait d traiter le tiers dtenteur avec mnagement, en admettant en sa faveur
certaines exceptions, plutt fondes sur des considrations d'quit que sur les
principes du Droit. Mais les mmes motifs de faveur n'existent
pas dans notre
rgime hypothcaire actuel, dont la publicit forme l'une des bases.
27 L'art. 2169 donne, en effet, chaque crancier hypothcaire, abstraction faite du rang qu'il occupe, le droit de faire vendre l'immeuble hypothqu. Grenier, II, 335. Troplong, III, 804. Pont, n 1143. Zachariae,
287 , note 15 bis.
28 La loi n'impose pas au crancier poursuivant,
se trouvt-il le dernier en
24
355.
287.
443
prvaloir de ce que la totalit du prix de l'immeuble trouvese

rait, en cas d'expropriation, absorbe par les cranciers ayant
des hypothques d'une date antrieure celle du poursuivant 29.
D'un autre ct, le tiers dtenteur n'est pas recevable
repousser les poursuites dont il est l'objet, par le motif que le crancier, en renonant aux srets attaches la crance, ou
en ngligeant de les conserver, l'aurait priv de l'effet utile de la subrogation lgale tablie en sa faveur 30. Il en serait cependant
rang, l'obligation de garantir les cranciers antrieurs contre les suites d'une
saisie immobilire qu'il tait autoris pratiquer. D'ailleurs, le
rang des cranciers ne devant tre dbattu et dfinitivement arrt
que par l'ordre, on ne peut,
avant la clture de celle opration, admettre la priorit de telle ou telle hypothque, Marton III, 1172. Pont, loc. cit. Voy. en sens contraire : Grenier, loc.
,
cit.; Troplong, III, 805.
29 Zachariae, 287, note 10. Civ. cass., 10 fvrier 1818, Sir., 18, 1, 173.
20 L4 opinion contraire, soutenue par un assez grand nombre d'auteurs,
se
fonde sur l'art. 2037, dont elle tend la disposition, par voie d'analogie, del
caution au tiers dtenteur.Mais celte prtendue analogie n'existe pas en ralit:
si la caution et le tiers dtenteur ont cela de commun, qu'ils ne sont tenus que
pour le dbiteur principal et personnel, leur position est tous autres gards
essentiellement diffrente. En effet, la caution qui s'est oblige au paiement
d'une dette hypothcaire est fonde dire qu'elle l'a fait en considration de
l'hypothque, et dans l'esprance de pouvoir l'exercer elle-mme, au moyen
de la subrogation, pour se faire rembourser de ce qu'elle aurait payer a la
dcharge du dbiteur principal. L'on comprend ainsi que le lgislateur ait subordonn l'action du crancier la conservation de l'hypothque en vue de laquelle
la caution s'est engage; mais les mmes considrations ne militaient pas en
faveur du tiers dtenteUr. D'un autre elle, la caution n'a aucun moyen d'empcher le dbiteur d'aliner les immeubles hypothqus, et de se garantir contre
le prjudice qui pourrait rsulter pour elle de l'insolvabilit du dbiteur, tandis
que le tiers dtenteur peut, en usant de la facult de purger, se mettre l'abri
de tonte perle, et que, s'il paie son prix sans avoir purg, il commet une imprudence dont il doil supporter les suites. Dnprel, Revue de Droit franais et
tranger, 1845, II, p. 401 et 505. Mourlon Dec subrogations, p. 528. Gauthier, De la subrogation, n 513 et suiv. Wartou, III, 1275. Pont, n 1168.
Req. rej., 22 dcembre 1846, Sir., 47, 1, 86. Civ. cass., 17 mars 1852, Sir.,
52, 1, 427. Bourges, 11 juin 1855, Sir., 55, 2, 636. Cbambry, 31 aot
1861, Sir., 62, 2, 219. Voy. en sens contraire : Delvincourt, III, p. 265;
Toullier, VII, 172; Grenier, II, 332 ; Battur, III, 509; Ponsot, Du cautionnement, n 336 ; Zachariae, 287, texte et note 23 ; Civ. cass., 23 janvier
1815, Sir., 15, 1, 258 ; Bastia, 2 fvrier 1846, et 22 dcembre 1847, Sir.,
M. Troplong, qui, dans son Commentaire des hypothques
48 2 10 et 11.
(III, 807), avait admis l'exception cedendarum actionum en faveur de tout
444
DES DROITS RELS.
dans le cas o l renonciation du crancier aurait t

autrement,
rsultat, soit d'un concert frauduleux arrt avec le dbiteur
le
de nuire au
positive
volont
soit
d'une
cranciers,
d'autres
ou
tiers dtenteur 31.
Enfin, le tiers dtenteur ne peut, pour arrter les poursuites
diriges contre lui, demander retenir l'immeuble hypothqu
jusqu'au remboursement des impenses ncessaires ou utiles qu'il
y a faites 32.
Du reste, le tiers dtenteur ne saurait, pour rsister aux poursuites auxquelles il se trouve soumis, se prvaloir des clauses,de
son contrat, relatives au mode de paiement ou l'poque de
l'exigibilit du prix 33. Mais il est autoris, en formant opposition
la sommation de payer ou de dlaisser, mettre en cause les
dtenteurs des autres immeubles hypothcairement affects la
dette, dans le but de les faire condamner, par voie de recours enindemnit, contribuer au paiement de celte dette, proportionnellement la valeur des immeubles que chacun d'eux dtient 34.
3 Du dlaissement.
Le dlaissement est un moyen donn au tiers dtenteur pour

viter que la poursuite en expropriation ne soit dirige ou continue contre lui-mme.
tiers dlenteur indistinctement, a depuis, dans son Commentaire du cautionnement (n 562), modifi son opinion. Partant de l'ide que l'exception cedendarum actionum, telle qu'elle est tablie par l'art. 2037, est un corollaire du
bnfice de discussion, il ne l'accorde plus qu'au tiers dtenteur qui se trouve
dans les conditions requises pour invoquer ce bnfice, liais le point de vue
auquel s'est plac le savant magistrat n'est point exact, ainsi que nous esprons l'tablir au 429.
si Arg. art. 1382. Cpr. 298. Req. rej., 22 avril 1856, Sir., 58, 1, 392.
32 Le droit de rtention que l'on accorderait au tiers dtenteur serait incompatible avec le droit de poursuite du crancier, auquel on ne peut, en l'absence
de toute disposition formelle de la loi, imposer l'obligation de rembourser au
tiers dtenteur, pralablement l'expropriation, le montant de la mieux-value
rsultant de ses impenses. Grenier, II, 335. Troplong, III, 836. Duranton, XX,
272. Martou, III, 1322. Pont, n 120S. Zachariae, 287, note 32. Bastia,
2 fvrier 1846, Sir., 48, 2, 10. Voy. en sens contraire Tarrible, Rp.,v Pri:
vilge, sect. IV, n 5; Battur, 111,491 507; Glasson, Du droit de rtention,
p. 140 et 141. Cpr. aussi: Douai, 10 mars 1841, Sir., 41, 2, 289.
33 Req. rej., 9 juin 1859, Sir., 60, 1, 277.
3* Douai, 27 mai 1840, Sir., 40, 2, 468. Angers, 10
mars 1841, Sir., 41,
2, 187.
287.
445
La loi n'ayant pas fix de terme aprs lequel le dlaissement

ne pourrait plus avoir lieu, le tiers dtenteur est encore admis
l'effectuer mme aprs la saisie de l'immeuble hypothqu 35.
La circonstance que ce dernier aurait reconnu la dette hypothcaire, ou qu'il' aurait t condamn la payer en sa seule
qualit de tiers dtenteur, n'apporterait aucun obstacle au dlaissement. Art. 2173.
La facult de dlaisser est soumise la double condition que
le tiers dtenteur ne soit pas personnellement oblig la dette,
et qu'il soit capable d'aliner l'immeuble devant former l'objet
du dlaissement. Art. 2172.
Il suit de la premire de ces conditions, que le tiers dtenteur
n'est point admis dlaisser, lorsqu'il se trouve personnellement
engag, comme codbiteur solidaire ou comme caution, au paiement de l'intgralit de la dette 30.
Il en rsulte encore qu'il ne jouit pas de la facult de dlaisser
au regard des cranciers envers lesquels il a pris, par son contrat d'acquisition ou par un acte postrieur, l'engagement de les
satisfaire, et notamment vis--vis de ceux auxquels il a fait, en
conformit de l'art. 2183, l'offre de payer son prix 37.
La question de savoir si le tiers dtenteur est galement priv
de celle facult, lorsqu'il a contract envers le vendeur seul
l'obligation de payer son prix entre les mains des cranciers
dlgus par ce dernier, doit se rsoudre d'aprs la nature des
poursuites que ces cranciers exerceront contre lui. Si, acceptant
expressment ou implicitement la dlgation faite leur profit,
ils poursuivent le tiers dtenteur en paiement de son prix, celui-ci
ne pourra pas recourir au dlaissement pour se soustraire
Arg. art. 2173. Martou, III, 1304. Pont, n 1186. Paris, 10 janvier
1851, et 17 fvrier 1853, Sir., 55, 2, 630 et 631. Angers, 14 juillet 1855,
Sir., 55, 2, 629. Lyon, 4 dcembre 1860, Sir., 61, 2, 515. Voy. en sens
contraire : Persil. Rg. hyp., sur l'art. 2173, n 2, et Quest. hyp., I, 450;
Delvincourt, III, p. 379; Duranton, XX, 262; Favard, Rp., v Dlaissement
par hypothque. n 7.
dbiteur conjoint pourrait, en offrant
26 Le tiers dtenteur qui ne serait que
de payer sa part dans la dette, user de la facult de dlaisser. Il satisferait par
l la double obligation personnelle et relle qui pse sur lui. Voy. en ce qui
partiaire, dtenteur d'immeubles
l'hritier
position
de
la
spcialement
concerne
hypothqus par le dfunt : 636, texte n 2.
37 Zachariae, 287, texte et note 36. Paris, 9 dcembre 1833, Sir., 34, 2,
191. Cpr. Civ. rej., 8 juin 1819, Sir., 20, 1, 14.

35
446
DES DROITS REELS.
lui
38; Si, au contraire, les
dirige
personnelle
contre
l'action
cranciers, faisant abstraction de la dlgation consentie en leur
faveur, poursuivent le tiers dtenteur en cette qualit, et le somment de payer ou de dlaisser, rien ne s'oppose, en ce qui les
39.
dlaissement
le
effectue
qu'il
ce
concerne,
Du reste, le dlaissement ne peut jamais devenir pour l'acqude
le
vente,
unilatralement
contrat
et
de
rompre
moyen
un
reur
de se dgager ainsi de l'obligation de payer son prix, lorsqu'il
n'a pas de motifs lgitimes pour recourir cet expdient, c'est-dire lorsque le montant des charges hypothcaires est infrieur
au prix d'acquisition, et que le paiement ne lui en est demand
que sous les conditions et dans les termes stipuls par son contrat 40. Il suit de l que, dans ces circonstances, et mme en l'absence de toute clause par laquelle l'acqureur se serait engag
payer son prix aux cranciers,hypothcaires, ceux-ci peuvent, en
exerant les droits et actions de leur dbiteur, le contraindre au
paiement de ce prix, sans qu'il soit admis s'y soustraire en offrant de dlaisser41. Il en dcoule, d'un autre ct, que, dans les
mmos circonstances, et bien que les cranciers aient agi par voie
hypothcaire en sommant le tiers dtenteur de payer ou de dlaisser, le vendeur lui-mme est autoris s'opposer au dlaissement, qui ne serait ni ncessaire, ni lgitime, puisque l'excution
pure et simple du contrat de vente, en donnant pleine satisfaction
aux cranciers hypothcaires, procurerait du mme coup l'acqureur l'entire libration de l'immeuble. Le vendeur pourrait
mme, en pareil cas, former tierce-opposition au jugement qui
aurait admis le dlaissement, peu importe que les cranciers
donnent ou non les mains la rtractation de ce jugement 42.
38 Arg. art. 1121. Persil, sur l'art. 2172, n 2. Troplong, III, 813. Pont,
n1180. Req. rej., 21 mai 1807, Sir., 7, 1, 278. Bruxelles, 12 mai 1810,
Sir., 13, 2, 365. Paris, 12 mars 1812, Sir., 15, 2, 124. Rouen, 12 juillet
1823, Sir., 25, 2, 324. Cpr. cep. Bruxelles, 9 floral an XIII, Sir., 7, 2, 762.
33 Troplong et Pont, loc. du. Orlans, 28 mai 1851, Sir., 51, 2, 521.
40 Le principe indiqu au texte se trouve parfaitement tabli dans
un remarquable rapport de M. Mesnard, la suite duquel a t rendu l'arrt de rejet du
ler juillet 1840, cit la note 42 infr.
41 Grenier, II, 545. Duranton, XX, 252. Troplong, III, 823. Martou, III,
1297. Zachariae, 287, texte et note 35. Rouen, 12 juillet 1823, Sir., 25, 2,
324. Paris, 2 mars 1833, Sir., 33, 2, 416. Civ. rej., 9 mai 1836, Sir., 36,
1, 623. Grenoble, 13 juillet 1865, Sir., 66, 2, 89. Req. rej., 12 fvrier 1867,
Sir., 67, 1, 111. Cpr. Orlans, 16 avril 1847, Sir., 51, 2, 526.
42 Voy. sur ces deux propositions : Martou, III, 1299
; Orlans, 16 avril
287.
447
Le dlaissement ne pouvant tre fait que par une personne capable d'aliner, on doit en conclure que le tuteur ne peut y procder au nom de son pupille, qu'en vertu d'une autorisation du
conseil de famille homologue par le tribunal corn ptent 48.
Le dlaissement s'opre au moyen d'une dclaration faite au
greffe du tribunal de premire instance dans le ressort duquel
l'immeuble est situ. Il doit tre signifi au crancier poursuivant et au vendeur, avec sommation de se prsenter l'audience
pour en voir donner acte 44.
Le dlaissement ainsi reu, le tribunal, sur la demande de la
partie la plus diligente, tablit l'immeuble dlaiss un curateur, contre lequel se poursuit l'expropriation. Art. 2174.
Le dlaissement par hypothque n'est qu'une abdication de
possession: et le droit de proprit ne cesse dans la personne
du tiers dtenteur que par le jugement d'adjudication 45.
Il en rsulte, d'une part, que la perle de l'immeuble, arrive

par cas fortuit avant l'adjudication, est pour le compte du tiers
dtenteur, qui reste soumis l'obligalion de payer son prix ;
et rciproquement, le reliquat du prix d'adjudication, aprs
paiement des cranciers hypothcaires, revient au tiers dten-
teur.
Il en rsulte, d'autre part, que, jusqu' l'adjudication, le tiers
dtenteur est le maitre de reprendre l'immeuble, la charge cependant d'acquitter intgralement, avec les frais de la poursuite,
toutes les dettes hypothcaires, dont il devient ainsi dbiteur di1847, Sir., 51, 2, 526; Orlans, 23 juillet 1849, Sir., 51, 2, 524; Req.
rej., 1er juillet 1850, Dalloz, 1850, 1, 177 ; Riom, 8 dcembre 1852, Sir.,
53, 2, 634.
43 Art. 457 et 458. Persil, sur l'art. 2172. Battur, III, 482. Martou, III,
1288. Zachariae, 287, note 25. Cpr. Req. rej., 2 avril 1855, Sir., 55, 1,
372. Suivant une autre opinion, l'autorisation du conseil de famille suffirait
elle seule, et n'aurait pas besoin d'tre homologue par justice. Voy. De Frnrinville, De la minorit, I, 441 bis ; Troplong, III, 820 ; Pont, n 1172. L'arl'art. 464 serait congument que, dans le sens de celte opinion, on tire de
cluant sans doute, s'il n'tait cart par la disposition spciale et formelle de
l'art. 2172, qui ne permet le dlaissement qu'aux personnes ayant capacit
d'aliner. D'aprs un troisime systme, propos par Grenier (II, 327), le dlaissement serait compltement interdit au tuteur.
1832, Sir., 53, 2, 634.
44 Pont n 1189. Riom, 8 dcembre
45 Delvncourt,
378. Grenier, II, 330. Troplong, III, 825. Pont,
III,
n 1193. Zacbarias,
p.
448
DES DROITS RELS.
mme
impose
condition
est
2173.
Cette
Art.
personnel
46.
rect et
immeuble dont
reprendre
qui
l'interdit,
veut
un
mineur
ou
au
le dlaissement a t rgulirement opr 47.
Enfin, le dlaissement ayant pour unique objet d'empcher que
l'expropriation de l'immeuble hypothqu ne soit poursuivie
contre le tiers dtenteur lui-mme, on doit en conclure que le
vendeur peut le contraindre reprendre cet immeuble et excuter le contrat de vente, lorsque, avant l'adjudication, il est parhypothcaires auxcharges
des
compltement
dgrever
le
venu
quelles il se trouvait soumis, ou mme simplement rduire ces
charges une somme infrieure au prix actuellement exigible 48.
4 Des droits de disposition et de jouissance du tiers dtenteur, dans ses rapports
avec les cranciers hypothcaires.
L'hypothque tablissant, entre le tiers dtenteur et les cranciers hypothcaires, des rapports analogues ceux qui existent
entre eux et le dbiteur qui l'a constitue, les rgles exposes au
286 s'appliquent en gnral, et sous les modifications qui seront ci-aprs indiques, au tiers dtenteur 49.
Ainsi, les cranciers hypothcaires sont, mme avant l'exigibilit de leurs crances, autoriss exercer contre le tiers dtenteur, toutes les actions qui leur compteraient contre le dbiteur
lui-mme, pour empcher l'excution des actes de nature diminuer la valeur de l'immeuble hypothqu.
Troplong, III, 826. Zachariae, 287, texte et note 29. Bordeaux, 14 aot
1828, Sir., 29, 2, 82. Req. rej., 24 fvrier 1830, Sir., 30, 1, 84.
47 Req. rej., 2 avril 1855, Sir., 55, 1, 372.
48 Troplong, III, 826. Duranton, XX, 263. Martou, III, 1311. Pont,
n 1196. Paris, 24 mars 1847, Sir., 47, 2, 199. Riom, 8 dcembre 1852,
Sir., 53, 2, 634. Voy. cep. Riom, 17 avril 1820, Sir., 23, 2, 87.
Les rapports que l'hypothque fait natre entre le tiers dtenteur et les
cranciers hypothcaires ne se formaient autrefois que par le jugement rendu
sur la demande en dclaration d'hypothque. Aujourd'hui, ils s'tablissent par
l'effet des inscriptions, ou, s'il s'agit d'une hypothque dispense d'inscription,
par l'effet mme de l'hypothque. Voy. note 2 supr. Cette diffrence est importante noter, raison des consquences qui se rattachent aux rapports
dont il s'agit. C'est ainsi que, d'aprs l'art. 2175, le tiers dtenteur est responsable des dgradations par lui commises, quelque poque qu'elles aient
lieu, tandis qu'il ne devait autrefois aucun compte de celles qui taient antrieures la demande en dclaration d'hypothque, Troplong, III, 831 et 832.
Pont, n 1200.
46
287.
449
Ainsi encore, le tiers dtenteur ne peut plus, aprs la transcription de la saisie, aliner l'immeuble qui en a t frapp. Gode
de procdure, art. 686 et 687.
Les baux passs par le tiers dtenteur peuvent tre annuls
lorsqu'ils n'ont pas acquis date certaine avant la sommation de

payer ou de dlaisser. Mais ceux dont la date serait devenue certaine dans le temps coul entre le commandement fait au dbiteur de cette sommation devraient tre maintenus60.
Les fruits de l'immeuble hypothqu sont immobiliss, non pas
seulement partir de la transcription de la saisie, mais dater
de la sommation de payer ou de dlaisser, supposer, bien entendu, que celte sommation ail t prcde d'un commandement
valablement fait au dbiteur personnel de la dette hypothcaire".
Le tiers dtenteur doit compte aux cranciers hypothcaires de
tous les fruits naturels qu'il a recueillis postrieurement cette
sommation, et des fruits civils dans la proportion du nombre de
jours qui se sont couls depuis cet acte, sans pouvoir se dgager, pour ce qui concerne ces derniers, de l'obligation personnelle qui pse sur lui, en offrant de subroger les cranciers hypothcaires dans ses droits contre le fermier ou le locataire". Mais
les cranciers hypothcaires n'ont, comme tels, aucun droit exclusif aux fruits perus ou chus avant la sommation de payer
ou de dlaisserl. Si une premire sommation faite au tiers dtenteur tait tombe en premption, raison de l'abandon des
poursuites pendant trois annes, il ne devrait compte des fruits
qu' partir de la nouvelle sommation qui lui serait adresse.
Art. 2176.
De mme que les cranciers hypothcaires ne jouissent d'un
droit de prfrence sur les fruits de l'immeuble hypothqu qu'
partir de la sommation de payer ou de dlaisser notifie au tiers
dtenteur, de mme aussi n'est-ce qu' partir de cette sommation
qu'ils ont un droit exclusif aux intrts dus par ce dernier,
Le commandement fait au dbiteur personnel ne saurait, en effet, entra684 du Code de procdure,
de
l'art.
l'application
dtenteur
le
tiers
contre
ner
qui suppose un acte adress au propritaire mme de l'immeuble, dans le but
de l'avertir de l'imminence de la saisie.
6
1,
Cpr.
notes
428.
n
texte
1838,
Sir.,
39,
1,
novembre
7
rej.,
Req.
51
et 13 supr.
n
1210. Agen, 29 juin 1849, Journ. du Pal, 1850, 2, 25.
52 Pont
Caen
5 novembre
Civ.
Cpr.
27,
21.
2,
Sir.,
cass.,
cep.
1826,
avril
23
53
1813, Sir., 14, 1, 6; Riom, 27 avril 1825, Sir., 26, 2, 141.
29
III.
50
4gfj
DES DROITS RELS.
intrts qui ont couru jusfruits.

Les
des
reprsentatifs
comme
constituent
vendeur,
dus
une
seraient
qui
au
encore
que-l, et
indistinctecranciers
les
rpartir
tous
entre
mobilire
valeur
ment 64.
Les restrictions que l'immobilisation des fruits apporte au
droit de jouissance du dbiteur personnel de la dette hypothcaire s'appliquent toutes au tiers dtenteur, partir de la sommation de payer ou de dlaisser.
L'art. 2175 rgle, d'une manire spciale, la position du tiers
dtenteur, en ce qui concerne les dtriorations ou amliorations
que l'immeuble hypothqu peut avoir subies ou reues.
Aux termes de cet article, les dtriorations procdant du fait
ou de la ngligence du tiers dtenteur donnent ouverture contre
lui une action en indemnit. Cette action peut tre exerce en
dehors de toute poursuite en paiement de l dette hypothcaire
ou en dlaissement de l'immeuble hypothqu. Elle compte
mme aux cranciers dont les crances seraient conditionnelles,
en ce sens que, ds l'instant o il a t commis des dgradations
de nature compromettre leurs intrts, il sont autoriss en
provoquer l'estimation et exiger du tiers dtenteur la consignation du montant de cette estimation, pour tre, en cas d'insuffisance du prix de vente de l'immeuble, ultrieurement distribu par ordre d'hypothque 55.
Le tiers dtenteur doit rpter ses impenses, mais jusqu' concurrence seulement de la mieux-value de l'immeuble au moment
de l'adjudication sur expropriation, qu'elle ait t poursuivie
contre lui ou contre le curateur au dlaissement; et sans qu'il y
ait cet gard de diffrence faire entre les impenses ncessaires et les impenses utiles 56.
Grenier, II, 444. Duranton, XX, 376. Rouen. 16 juillet 1844, Sir., 45,
2, 389. Paris, 24 avril 1845, Sir., 45, 2, 385. Civ. cass., 9 aot 1859, Sir.,
59, 1, 785. Civ. rej., 23 juin 1862, Sir., 63, 1, 205. Civ. rej., 25 fvrier
1863, Sir., 63, 1, 65. Voy. en sens contraire : Troplong, IV, 929.
55 Ce point se trouve parfaitement tabli dans
une dissertation de M. Merville (Revue pratique, 1859, VIII, p. 162). Voy. encore
en ce sens : Orlans,
24 mars 1859, Sir., 59, 2, 673.
56 Grenier, II, 411. Battur, III, 490. Troplong, III, 838
bis. Martou, III,
1320. Pont, n 1206. Zachariae, 287, texte et note 32. Voy.
en sens conDelvincourt,
III, p. 382; Duranton, XX, 271 ; Dalloz, Rp., v Privitraire :
lges et Hypothques, n 1958 ; Req. rej., 11 novembre 1824 Sir
25
l
140. Le texte de l'art. 2175 est trop formel
qu'on
puisse admettre
pour
54
287.
4gl
Il ne jouit pas cet effet d'un vritable privilge"; mais il est

autoris, soit rclamer l'insertion au cahier des charges d'une
clause portant que l'adjudicataire sera tenu, en sus de son prix,
de lui bonifier le montant de la mieux-value de l'immeuble hypothqu, soit demander, dans l'instance d'ordre, la distraction,
son profit, de la partie du prix correspondante cette mieuxvalue 58.
5 Des suites de l'expropriation poursuivie contre les tiers dtenteurs ou contre
le curateur l'immeuble dlaiss 59.
Le jugement d'adjudication rendu sur l'expropriation dirige,

soit contre le curateur l'immeuble dlaiss, soit contre le tiers
dtenteur lui-mme, tout en oprant l'viction de ce dernier, n'en-
trane pas la rsolution de son titre d'acquisition. Il est donc,

distinction propose dans le dernier systme, entre les impenses ncessaires et
les impenses utiles; et il y a d'autant plus de raison de la rejeter, que le tiers
dtenteur ne peut avoir contre les cranciers hypothcaires d'autre principe
d'action que la versio in rem. En vain objecterait-on que le tiers dtenteur doit,
en pareille circonstance, tre considr comme le grant d'affaires des cranciers
hypothcaires, et qu'il jouit ainsi contre eux de l'action negotiorum geslorum
contraria.Pour carter cette objection, il suffira de faire remarquer que le tiers
dtenteur, en faisant sur l'immeuble hypothqu des impenses ncessaires,
gre, non l'affaire des cranciers, mais sa propre chose, dont la proprit, nonobstant l'viction qu'il en a ultrieurement subie, n'a pas moins continu de
rsider sur sa tte jusqu'au jugement d'adjudication sur expropriation force
ou sur surenchre du dixime, et que, par consquent, il ne saurait tre assimil un negotiorum gestor. L'opinion que nous combattons conduirait d'ailleurs des consquences qui ne paraissent pas admissibles. Il en rsulterait,
en effet, que le tiers dtenteur qui aurait fait des impenses ncessaires serait
autoris en rpter le remboursement intgral, dans le mme cas o, par
suite d'vnements ultrieurs, les travaux par lui excuts auraient pri ou
perdu tout effet utile, de telle sorte que la valeur de ce qui resterait de l'immeuble pourrait, au dtriment des cranciers hypothcaires, se trouver entirement absorbe.
57 Duranton, XX, 272. Martou, III, 1322. Voy. cep. Persil, sur l'art. 2175,
n 7
III, 336.
; Grenier, II, 336 ; Troplong,
58
Delvincourt, III, 382. Duranton, et Martou, locc. dit. Taulier,VII, p. 387.
Pont, n 1208. Turin, 1er juin 1810. Dev. et Car., Coll. nouv., III, 2, 282.
Bastia,
2 fvrier 1846, Sir., 48, 2, 10. Bourges, 3 fvrier 1851, Sir., 52,
2, 425.
59
Les suites de l'expropriation sont les mmes, que l'immeuble ait t vendu
dlaissement. Art. 2177 et 2178.
le
curateur
au
dtenteur
le
tiers
sur
ou
sur
4S2
DES DROITS REELS.
malgr cette viction, considrer comme tant rest propritaire de l'immeuble expropri depuis le jour de son acquisition
jusqu' celui du jugement d'adjudication.
De ce principe dcoulent les consquences suivantes :
acquisition au
de
l'intervalle
dans
servitudes
son
Les
que,
a.
jugement d'expropriation, le tiers dtenteur a constitues sur
l'immeuble expropri ne sont pas teintes de plein droit par l'effet de l'expropriation. Mais elles ne pourraient tre opposes aux
cranciers hypothcaires du prcdent propritaire, qui seraient
autoriss, sous les modifications indiques au 280, demander
servitudes
de
franc
vendu
60.
soit
l'immeuble
ces
comme
que
b. Les hypothques constitues, dans le mme intervalle, par
le tiers dtenteur et les hypothques lgales ou judiciaires procdant de son chef continuent de subsister malgr l'expropriation; et les cranciers auxquels elles appartiennent sont admis
les faire valoir leur rang, dans l'ordre ouvert pour la distribubution du prix de l'immeuble expropri. Art. 2177, al. 2.
c. Aprs paiement des cranciers inscrits sur cet immeuble,
l'excdent du prix d'adjudication appartient au tiers dtenteur,
l'exclusion du prcdent propritaire et de ses cranciers chirographaires 61
L'viction subie par le tiers dtenteur ayant pour effet de faire
cesser la consolidation ou confusion qui s'tait opre par suite
de son acquisition, il en rsulte que les servitudes, personnelles
ou relles, dont il jouissait sur l'immeuble hypothqu avant l'acquisition qu'il en a faite, renaissent aprs l'expropriation; et que,
rciproquement, cette dernire fait revivre les servitudes actives
dues l'immeuble expropri par un immeuble appartenant au
tiers dtenteur 62. Art. 2177, al. 1er, et arg. de cet article.
Quant aux hypothques que le tiers dtenteur avait acquises
sur l'immeuble hypothqu avant d'en tre devenu propritaire,
il peut les faire valoir dans l'ordre, pourvu qu'il les ait dment
conserves 63, comme il aurait pu le faire s'il tait rest propritaire de cet immeuble.
Voy. 250, texte n 2, notes 7 et 8.
61 Troplong, III, 826. Pont, n 1193. Colmar, 7 mai 1821, Dev. et Car.,
Cpr.
Coll.
413.
Colmar,
VI,
2,
22
novembre
1831,
Sir.,
32, 2. 271.
nouv.,
62 Tarrible, Rp., v Tiers dtenteur, n 14. Troplong, III, 843 bis. Martou,
III, 1328. Pont, n 1215.
68 Voy. 280, texte n 2, et note 18.
eo
287.
453
Le tiers dtenteur vinc par suite de l'expropriation de l'immeuble a son recours en garantie, tel
que de droit contre son
auteur 64. Art. 2178.

Il peut galement, aprs l'expropriation, et
supposer qu'il
n'ait pas dj, sur la sommation lui faite, mis
en cause les dtenteurs des autres immeubles hypothqus la dette, demander
qu'ils soient tenus de l'indemniser, chacun dans la proportion
de la valeur de l'immeuble qu'il dtient 65.
6 De la position de celui qui a
fourni une hypothque pour sret de la dette
d'autrui, sans s'obliger personnellement.
Les rgles exposes aux cinq numros prcdents s'appliquent,

en gnral, au tiers qui a fourni une hypothque pour la dette
d'autrui, sans s'y obliger personnellement6C.
Toutefois, la diffrence du tiers dlenteur, il ne jouit pas de
la facult de purger 67.
A l'inverse, il est admis, comme la caution, invoquer l'exception cedendarum actionum, qui n'appartient pas au tiers dtenteur CE.
En troisime lieu, l'action en indemnit qui lui compte, au
cas d'expropriation, contre le dbiteur personnel de la dette,
tant d'une nature analogue celle qui appartient la caution
contre le dbiteur principal, diffre essentiellement du recours
en garantie dont il est question dans l'art. 2178.
Enfin, la diffrence du tiers dtenteur, qui ne peut exercer
son recours en indemnit contre les dtenteurs des autres immeubles affects la dette du chef du dbiteur, que dduction
faite de la part pour laquelle son propre immeuble doit y contribuer, le tiers qui a fourni une hypothque pour sret de la
dette d'autrui joui!, l'instar de la caution, d'un recours intgral pour la pleine valeur de son immeuble 60.
Cpr. art. 1626 et suiv., et 355; 705, texte et note 8; art. 874, cbn.
1020, et i 723, texte n 3, notes 18 et 19.
Cpr. texte n 2, et note 34 supr.
65 Arg. art. 2114, cbn. 1214 et 1221.
sauf les diffrences rsultant de
66 En effet, la position de ce tiers prsente,
parfaite analogie avec celle du tiers
ce qu'il est au fond une caution relle, une
dtenteur, en tant que l'un et l'autre ne sont qu'hypothcairement et non per1re,
in fine.
287,
Zachariae,
note
Cpr.
obligs.
sonnellement
n 2.
67 Voy. sur cette proposition : 293 bis, texte
68 Cpr. texte n 2, et note 27 supr;
n4 lett. d.
69 Cpr. 321, texte
64
44
DES DROITS RELS.
288.
S. De la transmission des privilges et des hypothques

en gnral.
Les privilges et les hypothques passent, comme tout droit

crancier.
du
universels
hritiers
gnral,
successeurs
ou
aux
en
Ils se transmettent de mme, et cela de plein droit comme accessoires de la crance, aux successeurs particuliers de ce dernier, et notamment ses cessionnaires, donataires, ou lgataires.
Art. 1692 et 2112.
D'un autre ct, en cas de paiement avec subrogation lgale
la
attachs
hypothques
privilges
conventionnelle,
les
et
ou
crance solde passent, ainsi que tous les droits et actions "du
crancier, au tiers qui fait le paiement ou qui a fourni au dbiteur les deniers ncessaires pour l'effectuer 1.
La relation qui unit les privilges et les hypothques aux
crances pour sret desquels ils sont tablis est tellement intime, qu'il est juridiquement impossible de les en dtacher pour
les adjoindre une autre crance, ou, en d'autres termes, d'en
faire l'objet d'une vritable cession spare, et indpendante de
la transmission de ces crances mmes 2.
Voy. art. 1249 1252; 321.
2 La cession d'un privilge ou d'une hypothque ne peut tre d'aucune utilit
au cessionnaire, si elle ne lui confre virtuellement le droit de faire valoir la
crance du cdant. Cela est de toute vidence, quand le cessionnaire n'est pas
de son propre chef crancier du dbiteur cd ; et cela n'est pas moins certain
dans le cas o il y a une crance personnelle sur ce dernier, parce que, dans cette
hypothse mme il ne pourra jamais exercer le privilge ou l'hypothque qu'
raison de la crance pour sret de laquelle ils ont t tablis. C'est cette ide
qu'exprime, sous une formule thorique, la proposition mise au texte, proposition qui nous a toujours paru incontestable en droit. Voy. en ce sens : Proudhon, De l'usufruit, V, 2236 ; Mourlon, Des subrogations, n 585 ; Gauthier,
Des subrogations, nos 562 et suiv.; Benech, Du nantissement appliqu aux
droits et reprises de la femme, nos 18 et suiv. ; Larombire, Des obligations,
III, p. 226, 235 et 239 ; Sevin, Revue critique, 1862, XX, p. 540 et suiv.;
Berthauld, De la subrogation l'hypothque lgale des femmes maries, 2e dit.,
n" 11 et suiv. ; Req. rej., 25 janvier 1853, Sir., 53, 1, 423. Voy. en sens
contraire : Championnire et Rigaud. Des droits d'enregistrement, 11, 1135;
Valette, n 129, p. 209 et suiv.; Troplong, De la transcription, nos 323 et
suiv.; Pont, n0B 334 et 459; Zachariae, 288, texte et note 4; Beudant,
Revue critique, 1866, XXVIII, p. 30 et 210. Ces derniers auteurs soutiennent
1
288.
455
Toutefois, rien n'empche qu'un crancier privilgi ou hypothcaire antrieur ne cde la priorit de son rang un cran-
cier postrieurs.
Rien aussi ne s'oppose ce qu'un crancier privilgi ou hypothcaire confre un autre crancier, mme simplement chirographaire, le droit d'exercer ses privilges et hypothques jusqu'
concurrence de sa propre crance, et comme si ce dernier lui
tait rellement substitu 4. On dsigne sous le nom gnrique de
que l'hypothque peut tre cde indpendamment de la crance qu'elle garantit, pour s'attacher une crance quelconque du cessionnaire. Leur opinion
conduirait logiquement dcider que l'hypothque, cde sparment de la
crance en vue de laquelle elle a t tabli, est dsormais indpendante du
sort de la crance, et doit survivre son extinction. Or, cette conclusion ne
nous parat pas admissible, et M. Pont la rejette lui-mme, au n 479, o il
dit que l'hypothque lgale cde par la femme ne cesse pas, mme aux mains
du subrog, de rester l'accessoire de la crance de la femme, et que le sort
s'en rgle sur l'tat de cette crance . Nous l'avouerons, il nous semble diffi
cile de concilier cette opinion avec la doctrine professe par M. Pont aux
ns
334 et 459. Une rponse analogue peut tre faite la doctrine de
M. Beudant, qui, sans noncer formellement que l'hypothque reste attache
comme accessoire la crance du subrogeant, admet cependant que le subrog
ne pourra l'exercer que dans les mmes limites et sous les mmes conditions que
le subrogeant pourrait le faire lui-mme, et reconnat par l que ce n'est pas
en ralit l'hypothque, considre comme tant venue s'adjoindre sa propre
crance, que le subrog est admis faire valoir, mais bien la crance hypothcaire elle-mme.
3 La cession de priorit de rang n'est qu'une convention par laquelle deux
cranciers hypothcaires drogent, l'un au profit de l'autre, la rgle tablie
par l'art. 2134. Elle diffre essentiellement de la convention connue sous le
nom de subrogation l'hypothque, en ce qu'elle ne peut intervenir qu'entre
cranciers ayant hypothque sur les mmes biens, tandis que la subrogation
peut tre consentie au profit d'un crancier dont l'hypothque ne porte pas sur
les biens affects au subrogeant, et mme en faveur d'un crancier simplement
chirographaire. Toutefois, la cession de priorit consentie par une femme au
profit d'un crancier du mari, devant produire des effets analogues ceux de
la subrogation tacite rsultant du concours de la femme un acte de vente ou
de restitution d'hypothque pass par ce dernier, elle se trouve, d'aprs l'esprit de l'art. 9 de la loi du 23 mars 1855, soumise, pour sa validit et son
efficacit, aux conditions prescrites par cet article. A ce point de vue spcial, on
peut admettre, ainsi que l'enseigne M. Bertauld (op. cil., ns 21 et suiv.), qu'il
n'y a pas de diffrence entre la cession de priorit et la subrogation l'hypothque. Mais cette doctrine ne saurait tre accepte dans sa gnralit. Cpr.
note 7 infr; Zachariae, 288, texte et note 5.
les parties, cela
4 Que les conventions de cette nature soient valables entre
456
DES DROITS RELS.
subrogation, les conventions de cette dernire espce, qui, sous

des formes diverses et avec des effets plus ou moins tendus,
l'hypothque
l
quant
frquent,
surtout
trs
d'un
sont
usage
gale des femmes mariess.
La cession de priorit n'entrane videmment aucun dplacerespectivement
hypothques
privilges
ds
change
ou
ment ou
attachs aux crances des parties; elle n'opre entre elles qu'une
simple interversion de rang. Il en rsulte, d'une part, que le
n'a jamais t contestable; mais on pourrait douter qu'elles fussent efficaces
l'gard des tiers, indpendamment de l'observation des formalits prescrites
pour le nantissement des crances. Aussi, partant de l'ide que des droits de
prfrence ne sauraient tre crs que dans les formes prescrites par la loi,
avions-nous soutenu, dans nos deux premires ditions, que les cranciers successivement subrogs l'hypothque lgale d'une femme marie ne jouissaient,
les uns l'gard des autres, d'aucun droit de prfrence moins qu'ils n'eussent
en mme temps hypothque sur le mari. Mais la jurisprudence a depuis longtemps consacr une doctrine contraire, en appliquant aux conventions dont il
s'agit le principe d'aprs lequel les droits rels se transfrent en gnral, mme
au regard des tiers, par le seul effet des conventions, de telle sorte qu'entre
plusieurs subrogs, la prfrence appartient celui dont le titre est antrieur
en date. Cette jurisprudence, ne du besoin pratique de donner aux cranciers
du mari un moyen de se prmunir contre les effets de l'hypothque lgale de
la femme trouve son explication, sinon sa justification thorique, dans l'impossibilit de remplir, en ce qui concerne les droits et crances de cette dernire, les
formes ncessaires pour assurer l'efficacit du nantissement. Quoiqu'il en soit,
la doctrine admise par la jurisprudence a t implicitement confirme, en ce
qui concerne les subrogations l'hypothque lgale des femmes maries, d'abord par les art. 8 et 20 du dcret du 28 fvrier 1852, portant organisation
des socits de crdit foncier, et plus tard par l'art. 9 de la loi du 23 mars
1855 sur la transcription. Aujourd'hui donc, l'efficacit de ces subrogations,
l'gard des tiers, et quant aux subrogs les uns l'gard des autres, ne saurait
plus tre mise en question, et nous admettons qu'il doit en tre de mme pour
les subrogations d'autres hypothques on des privilges immobiliers.
s En cette matire, le mot subrogation exprime l'ide de la substitution
ventuelle d'un crancier un autre crancier hypothcaire ou privilgi,
l'effet d'exercer, pour le recouvrement de sa propre crance, les droits hypothcaires ou privilgis de ce dernier. Cette substitution rappelle celle qui, en
cas de paiement, avec subrogation, s'opre au profit du tiers qui a fait
le paiement ou qui a fourni au dbiteur les deniers l'aide desquels il l'a
effectu. Mais, malgr cette similitude apparente de rsultats, les deux espces
d'oprations ou de conventions n'ont au fond rien de
commun, et on s'exposerait d'tranges erreurs, si on voulait appliquer aux subrogations dont nous
nous occupons actuellement les rgles relatives au paiement avec subrogation.
Cpr. notes 19 22 infr.
288.
457
crancier en faveur duquel a eu lieu la cession de priorit

ne
peut en profiter pour se faire colloquer au rang du crancier
qui l'a consentie, qu'autant que la crance de ce dernier existe
encore, et que son privilge ou son hypothque a t conserv 6.
Il rsulte, d'autre part, que le crancier qui a obtenu la cession
de priorit ne pourrait plus en invoquer le bnfice, si
son propre
droit hypothcaire ne subsistait plus 7. Mais la seule circonstance que le crancier au profit duquel a t consentiela cession
de priorit aurait laiss primer son inscription
ne le priverait
pas du bnfice de cette cession 8. Seulement devra-t-il, en pareil cas, indemniser le cdant jusqu' concurrence de ce que ce
dernier et obtenu dans l'ordre, si l'inscription avait t renouvele en temps utile 2.
La cession de priorit tant obligatoire pour les hritiers de
celui qui l'a consentie, on doit, au cas d'une pareille cession
faite par une femme marie, dcider que ses enfants, qui auraient faire valoir tout la fois l'hypothque lgale de leur
mre et la leur propre comme mineurs, ne pourraient, pour tout
ce qui leur revient du chef de la cdante, exercer celle dernire
hypothque au dtriment du cessionnaire 10.
Il est, du reste, bien entendu que la diffrence en plus ou en
moins qui peut exister entre les deux crances ne saurait nuire
,
ni profiler aux cranciers intermdiaires.
La subrogation dans une hypothque peut, en ce qui concerne
les immeubles sur lesquels le subrog sera autoris exercer ses
droits hypothcaires, avoir des effets plus tendus que la simple
cession de priorit de rang ; mais, pas plus que celle-ci, elle ne
dtache l'hypothque de la crance du subrogeant, pour l'adjoindre ou l'incorporer comme accessoire celle du subrog. Elle ne
Req. rej., 25 janvier 1853, Sir., 53, 1, 423.Cependant, dans le cas
mme o l'hypothque du crancier antrieur en rang n'aurait pas t conserve, la cession de priorit, en tant que promesse d'abstention, serait toujours
opposable aux ayants cause de ce crancier, et notamment au cessionnaire qui,
en cette qualit, aurait fait renouveler l'inscription en son nom.
7 II
existe, sous ce rapport, une diffrence notable entre la simple cession de
priorit et la subrogation l'hypothque, en ce que le crancier subrog est
admis faire valoir l'hypothque du subrogeant malgr l'extinction de la sienne
propre.
8Civ. rej., 9 aot 1865, Sir., 65, 1, 447.
9 Pont, n 480. Riom, 3 aot 1863, Sir., 63, 2, 171.
10 Civ. rej., 9 aot 1865, Sir., 65, 1, 447.
6
458
DES DROITS RELS.
constitue qu'une sorte de cautionnement rel ou de nantissement

de
soit
proprit,
la
de
subrog
investir
le
qui,
generis,
sui
sans
la crance du subrogeant, soit de l'hypothque qui la garantit,
l'autorise cependant exercer, dans la mesure de sa propre
crance, les droits hypothcaires que celui-ci pourrait lui-mme
faire valoir". L'effet de la subrogation reste donc subordonn,
Les avis sur la nature ou le caractre juridique de la subrogation ou cession d'hypothque sont fort divergents. Notre manire de voir cet gard se
rapproche de celle de MM. Mourlon (Des subrogations, p. 593 et suiv.) et
Benech (op. cit., p. 13). Voy. aussi en ce sens les considrants d'un arrt de
la Cour de Caen du 11 mars 1854, Sir., 55, 2, 69. Elle se fonde sur ce que la
cession d'hypothque n'est en ralit, et d'aprs l'intention des parties, qu'une
convention de garantie : le cdant entend donner et le cessionnaire recevoir une
sret spciale. On objecte que la cession d'hypothque, considre comme nantissement ne serait efficace qu' la condition de l'accomplissementdes formalits
prescrites pour le nantissement des crances. Cette objection, dont nous reconnaissons toute la gravit (voy. note 4 supra), n'a point arrt la jurisprudence, qui,
pour l'carter, s'est attache au caractre particulier de la cession d'hypothque,
dont l'objet est bien moins de donner en gage la crance mme du cdant, que d'affecter son hypothque, c'est--direun droit immobilier, la sret de la crancedu
cessionnaire. M. Gautier (Des subrogations, n 577, et Dissertation, Sir.,
55, 1, 193) assigne un caractre beaucoup plus restreint la subrogation, qui,
selon lui, ne constitue, de la part du subrogeant, qu'une renonciation son
droit d'hypothque en faveur du subrog. Dans ce systme, le subrog ne pourrait jamais exercer les droits hypothcaires du subrogeant que relativement aux
immeubles sur lesquels il aurait personnellement hypothque. Quant
M. Bertauld (op. cit., nos 4 et 51), il estime que la subrogation est plus
qu'un simple nantissement, qu'elle implique virtuellement la cession ventuelle
de la crance du subrogeant, et que c'est ainsi la nature du transport qui y
prdomine. Cette opinion, qui tiendrait attacher la subrogation une efficacit indpendante du sort de la crance du subrogeant, et qui conduit
M. Bertauld exiger l'accomplissement de l'une des formalits prescrites par
l'art. 1690, ne parat pas admissible, en ce que, d'une part, tout transport
exige comme condition essentielle l'existence d'un prix, condition qui ne se
rencontre pas dans la convention dont il s'agit, et en ce que, d'un autre ct,
il n'entre pas dans l'intention des contractants de dplacer, mme d'une manire
simplement ventuelle, la proprit de la crance ou de l'hypothque du subroge nt. Enfin, M. Pont (n 472) voit dans la subrogation une dlgation
ventuelle de ses droits hypothcaires, faite par le subrogeant au profit du subrog, eu ce sens que le subrogeant s'engage conditionnellement, soit payer
la crance du subrog, soit au moins lui abandonner en paiement l'exercice
de ses droits d'hypothque. Cette opinion, quoique se rapprochant davantage
de la vrit, n'est cependant pas compltement juridique. On
ne gagne rien
substituer l'ide d'une dlgation celle d'un transport,
parce que toute dl11
288.
459
comme celui de la simple cession de proprit de rang, la condition de la conservation de la crance du subrogeant15. C'est
sera plus amplement expliqu au paragraphe suivant 18.

L'efficacit de ce nantissement spcial est indpendante de
l'accomplissement des formalits exiges par l'art, 9 de la loi du
23 mars 1855, moins qu'il ne s'agisse de la subrogation .
l'hypothque lgale d'une femme marie u. Hors ce cas, les actes
constatant de pareils nantissements sont opposables aux tiers,
la seule condition d'avoir acquis date ceriaine ; et les effets s'en
rglent d'aprs les principes que la jurisprudence antrieure
la loi prcite avait consacrs quant aux subrogations dans l'hypothque lgale des femmes maries. Cependant, pour empcher
que le subrogeant ne puisse donner mainleve de son inscription, le subrog doit faire mentionner sa subrogation en marge
de cette inscription.
Lorsqu'un acte notari, contenant une constitution d'hypothque consentie pour sret d'un prt, nonce en mme temps
que la crance ainsi garantie se trouve reprsente par des lettres de change ou des billets ordre, souscrits par l'emprunteur
au profit du prteur, le bnfice de l'hypothque passe, par le
seul effet de l'endossement, aux porteurs de ces billets ou lettres
de change15.Il en est de mme du privilge pour prix de vente
d'un immeuble ou de cession d'un office, si l'acte de vente ou
ce qui
la part de celai qui la consent, une dette qu'il entend faire

acquitter sa dcharge par le dlgu, et que la subrogation peut avoir lien
sans qu'il y ait engagement personnel du subrogeant envers le subrog.
12 Voy. Req. rej.,25 janvier 1833, Sir., 53, 1, 423. Cpr.cep. Caen, 11 mars
1854, Sir., 55, 2, 69.
12 Cpr. 288 bis, texte n 4, et notes 3i 37.
14 Bressolles, Expos
sur la transcription, n 100. Rivire et Huguet, Quest.
sur la transcription, n 408. Troplong, De la transcription, n 344. Flandin, De la transcription, II, 1156, 1157 et 1174. Cpr. Berlauld, op. cit.,
ludes sur la transcription,
n 112. Voy. en sens contraire : Ducruet,
galion suppose, de
n 41.
Bertauld, op. cit., n 181. Req. rej., 10 aot 1831, Sir., 31, 1, 371.
Beq. rej., 21 fvrier 1838, Sir., 38, 1, 208. Req. rej. 11 juillet 1839, Sir.,
39,1, 939. Colmir, 30 dcembre 1850, et 29 mars 1832. Sir., 54, 2, 487 et
Voy.
1, 209, la note; Mass,
38,
Sir.,
Cabantous,
contraire
488.
:
en sens
Droit commercial, VI, 317; Bucquoy, Revue critique, 1864, XXV, p. 52. Cpr.
Lyon, 22 mars 1830, Sir., 31, 2, 238 ; Grenoble, 7 fvrier 1835, Sir., 35,
2, 340. Ces arcts, que M. Cabantous cite l'appui de son opinion, ont statu
sur une question toute diffrente.
15
DES DROITS RELS.
460
du
paiement
ordre
d'effets
cration
en
la
de cession constate
prix 16. Dans ces diffrentes hypothses, les paiements faits au
prteur, au vendeur, ou au cdant, ne pourraient tre opposs
ft-ce mme
passs,
t
auraient
effets
les
auxquels
tiers
aux
postrieurement ces paiements 17.
En cas de cession partielle d'une crance privilgie ou hypothcaire, le cdant, rest propritaire d'une partie de la crance,
et le cessionnaire du surplus, ne jouissent en gnral, et sauf
convention contraire, d'aucune prfrence, l'un au prjudice de
l'autre. De mme, si les diffrentes portions d'une crance ont
fait l'objet de cessions spares et successives, les divers cessionnaires ne jouissent, les uns l'gard des autres, d'aucune
prfrence raison de l'antriorit respective de leurs titres, et
le produit de la ralisation du privilge ou de l'hypothque attach la crance se rpartit entre eux au marc le franc 18.
Les mmes principes s'appliqueraient, mme en dehors de
toute cession de crance, des subrogations partielles aux privilges ou hypothques dU subrogeant 19. Si donc une femme
marie, en subrogeant un crancier de son mari son hypothque lgale, avait restreint la subrogation une part aliquote,
la moiti par exemple de ses droits et crances, elle serait,
moins de convention contraire, place sur la mme ligne que le
subrog, de telle sorte que le montant de la collocation assigne
son hypothque se partagerait par moiti entre eux 20. Que si
elle avait successivement subrog plusieurs cranciers des
portions dtermines de ses droits, le crancier dont la subroTroplong, Del vente, II, 906. Duvergier ,De la vente, II, 212. Req. rej.,
15 mars 1825, Sir., 26, 1, 61. Metz, 26 janvier 1854, Sir., 54,2, 743.
17 Req. rej., 15 mars 1825, Sir., 26, 1, 61. Cpr. cep. Troplong, op. et loc.
citt.
18Ces propositions seront dveloppes au 359 bis, texte n 2.
19 La disposition de l'art. 1252, fonde sur la nature particulire de la subrogation par suite de paiement (nemo contra se subrogasse videtur), ne saurait tre tendue la subrogation dont il s'agit ici, et qui n'a de commun avec
la premire que le nom. La position de celui qui subroge un tiers ses droits
privilgis ou hypothcaires est celle d'un crancier qui donne sa crance en
gage, et il parat hors de doute que le crancier qui aurait donn en gage la
moiti de sa crance seulement ne jouirait pour l'autre moiti d'aucune prfrence sur le gagiste.
20 Mourlon, Des subrogations, p. 21 26 et 575. Bertauld,
op. cit., nos 166
168. Voy. en sens contraire : Grenier, 1, 93 ; Troplong, I, 367 ; Benech,op.
16
288
BIS.
461
gation serait la premire en date, ne jouirait d'aucune prfrence sur les autres, et partagerait avec eux, dans la proportion
de leurs subrogations respectives, le montant de la collocation
obtenue du chef de la femme51. Celle double solution devrait tre
admise dans le cas mme o la femme se serait personnellement
engage, soit envers le crancier qu'elle n'a subrog
que partiellement, soit envers l'un des cranciers qu'elle a successivement subrogs ses droits22.
288 bis.
Continuation. Des renonciations et subrogations l'hypothque
lgale des femmes maries, en particulier.
1 De la capacit des femmes maries de renoncer leur hypothque lgale

ou d'y subroger.
La femme marie peut, avec l'autorisation de son mari ou de

la justice, renoncer son hypothque lgale ou y subroger,
moins qu'elle ne soit marie sous le rgime dolal et qu'il ne
s'agisse de ses droits dotaux 4.
La clause du contrat de mariage qui, sous le rgime dotal,
permet seulement l'alination des biens dotaux ou l'affectation
par hypothque des immeubles dotaux n'emporte pas, pour la
femme, la facult de renoncer son hypothque lgale ou d'y
subroger 2.
La sparation de biens, laissant subsister l'inalinabilit rela-
cit., p. 103 et suiv. D'aprs ces auteurs, un crancier, bien que n'ayant t
que partiellement subrog l'hypothque lgale de la femme, lui serait toujours prfrable.
Grenier, I, 389. Mourlon, op. cit., p. 575 et 576. Bertauld, op. cit.,
n 169 173. Voy. cep. Troplong, I, 366.
22 L'engagement personnel contract
par la femme a sans doute pour effet
d'engager son patrimoine tout entier, mais n'emporte aucune affectation spciale
de son hypothque lgale au paiement de la dette; et n'attribue ainsi au
crancier aucun droit de prfrence sur l'molument de cette hypothque. La
seule cause de prfrence que le crancier puisse invoquer se trouve dans la
subrogation consentie en sa faveur; et si, comme nous le supposons, cette subrogation n'a t que partielle, il ne peut videmment la faire valoir quedans
la mesure pour laquelle elle lui a t accorde. Voy. en ce sens : Bertauld,
21
op. cit., ns 174 et suiv.

bis. Bertauld, De la subrogation l'hypothque lgale des fem1 Voy.
537
mes maries, n 54. Zachariae,

2 Voy. 537 bis.
264, note 32.
DES DROITS RELS.
462
le
pouvoir
femme
la
confre
mobilire,
pas
dot
ne
tive de la
d'aliner ses garanties hypothcaires3.
Quoique marie sous le rgime dotal, la femme peut toujours
qui consubroger,
lgale,
ce
en
hypothque
ou
y
renoncer son
paraphernales.
crances
reprises
et
cerne ses
la
femme,
mariage
portant
de
que
mad'un
contrat
clause
La
de
reprendra,
communaut,
la
cas
rgime
de
en
rele
rie sous
nonciation, son apport franc et quitte de toutes dettes, bien
qu'elle s'y soit oblige ou qu'elle y ait t condamne, n'ayant
dotal
de
rgime
le
et
de
apport
cet
effet
soumettre
au
pour
pas
frapper d'inalinabilit, ne prive pas la femme de la facult de
cder l'hypothque lgale attache sa dot 4.
La femme qui jouit de la facult de renoncer son hypothque
lgale ou d'y subroger peut en user au profit de tiers l'gard
desquels elle n'est pas personnellement oblige, aussi bien qu'en
faveur de ses cranciers personnels, ou de ceux de son mari
envers lesquels elle s'est engage conjointement avec lui.
Il lui est d'ailleurs loisible de restreindre l'effet des renonciations ou subrogations qu'elle consent, en les limitant, soit une
partie des immeubles soumis son hypothque, soit une certaine nature de droits ou de crances contre le mari, soit enfin
une partie aliquote de ces droits ou crances. En cas de contestation sur l'tendue de pareilles conventions, il appartient au
juge d'en dterminer la porte d'aprs l'intention des parties et
la rgle que toute renonciation doit s'interprter strictement 5.
Mais la seule circonstance que l'acte portant subrogation expresse
l'hypothque lgale contiendrait en mme temps constitution
au profit du subrog d'une hypothque conventionnelle sur certains immeubles spcialement dtermins n'autoriserait pas
restreindre ces immeubles l'effet de la subrogation 6.
2 Des renonciations ou subrogations tacites l'hypothque lgale.
La femme qui a concouru la vente passe par le mari d'immeubles lui appartenant, ou de conquts de communaut, est
en gnral cense avoir renonc, en faveur de l'acqureur, l'exer-
Cpr. 539, texte n 1, in fine. Bertauld, op. cit., n 55.

4 Cpr. 533, texte m fine. Bertauld, op. cit., n 59. Voy.
en sens contraire :
Pont, n 451.
5 Cpr. Bertauld, op. cit., n 50 ; Paris, 27 mai 1848, Sir., 49, 2, 283.
3
288
BIS.
463
cice de son hypothque lgale sur les biens formant l'objet de la

vente 7. Mais elle conserve son droit de prfrence sur le prix
existant encore entre les mains de l'acqureur, tant l'gard des
cranciers du mari 8, que mme rencontre des tiers auxquels il
aurait t cdf.
L'obligation contracte par la femme, solidairement

ou conjointement, avec son mari, emporte virtuellement de sa part
renonciation ou subrogation son hypothque lgale au profit du
crancier, lorsque le mari a, dans le mme acte, constitu une
hypothque en faveur de ce dernier 10. Au cas contraire, le crancier ne jouit d'aucune subrogation11, encore qu'il ait plus tard
L. 11, D. quid. mod. pign. soh: (20, 6). L. 158, D. de R. J. (50, 17).
Troplong, II, 599. Pont, n 465. Req. rej., 9 fvrier 1859, Sir., 60, 1, 647.
Civ. cass., 26 aot 1863, Sir., 62, 1, 920.
Il en serait autrement, si l'intervention de la femme au contrat de vente s'expliquait par la circonstance
qu'elle avait un intrt personnel y figurer. Cpr. Req. rej., 4 juin 1854,
Sir., 55, 1, 743 ; Req. rej., 30 juin 1856, Sir., 57, 1, 260.
8 Pont, n 485. Req. rej., 20 aot 1816, Dev. et Car., Col. nouv., V, 1,
232. Civ. cass., 14 janvier 1817, Sir., 17, 1, 146. Amiens, 19 dcembre
1846, Sir., 47, 2, 193. Lyon, 15 mai 1847, Sir., 48, 2, 230. Req. rej.,
21 fvrier 1849, Sir., 49, 1, 643. Cpr. Mourlon, De la transcription, II, 956
et suiv.
s Amiens, 16 fvrier 1854, Sir., 54, 2, 260. Civ. rej., 6 novembre 1855,
Sir., 56, 1, 235.
10 Troplong, II, 603. Duranton, XII, 144. Benecb, Du nantissement appliqu aux droits et reprises de la femme, n 26. Bertauld, op. cit., not 63 68
et 72. Larombire, Des obligations, sur l'art. 1250, n 53. Pont, n 464.
Flandin. De la transcription, II, 1550. Verdier, De la transcription, II, 688.
Zachariae, 264, note 31, in fine. Paris, 11 mars 1813, Sir., 13, 2, 161.
Paris, 26 janvier 1819, Sir., 19, 2, 148. Angers, 19 juin 1823, Sir., 23, 2,
315. Req. rej., 2 avril 1829, Sir.. 29, 1, 194. Req. rej., 4 fvrier 1839, Sir.,
39, 1, 107. Caen, 3 mai 1832, Sir., 53, 2, 79. Paris, 31 mars 1853, Sir.,
53,
2, 337. Req. rej., 8 aot 1834, Sir., 54, 1, 521. Civ. rej., 26 juin 1855,
Sir., 55, 1, 670. Metz, 22 janvier 1850, Sir., 56, 2, 305. Civ. cass., 25 fSir., 62, 1, 356. D'aprs M. Gauthier (Des subrogations, n 378),
vrier
l'obligation contracte par la femme solidairement avec le mari, quoique
accompagne d'une affectation hypothcaire sur les biens de ce dernier, n'emporterait pas, de la part de la femme, renonciation son hypothque lgale,
si cette affectation n'avait t faite qu'au nom du mari. Mais celte restriction
ne doit pas tre admise.
11
Prondhon, De l'usufruit, V, 2334. Duranton, XII, 143. Troplong, II,
II, 1551. Za603. Larombire, op. et loc. cil. Flandin, De la transcription,
264 note 31. Voy. en sens contraire : Mourlon, De la transcription,
charioe
7
1862,
464
DES DROITS RELS.
obtenu jugement contre le mari et la femme sur le fondement de

leur obligation 12; d'o il suit qu'il ne peut demander, dans les
ordres ouverts sur le mari, que des collocations en sous-ordre sur
les sommes qui seront affectes la femme, sans aucune prfrence rencontre de ses autres cranciers 18.
La subrogation tacite, rsultant du concours del femme un
acte par lequel le mari a constitu une hypothque, ne s'applique qu'aux immeubles compris dans cette affectation hypothcaire.
3 Des conditions de validit et d'efficacit des renonciations ou subrogations
l'hypothque lgale.
D'aprs une jurisprudence constante, suivie avant la loi du

23 mars 1855, les renonciations ou subrogations l'hypothque
lgale des femmes maries n'taient soumises, soit pour leur validit entre les parties, soit pour leur efficacit l'gard des tiers,
aucune condition particulire de forme 14.
D'un autre ct, elles participaient au bnfice de la dispense
d'inscription attache celte hypothque elle-mme, de manire
qu'au cas de plusieurs renonciations ou subrogations successives, la prfrence entre les cranciers au profit desquels elles
avaient eu lieu se rglait uniquement d'aprs la date respective
des actes contenant ces conventions 15.
II,988; Req. rej.,
Sir., 32, 2, 31.
17 avril 1827, Sir., 28, 1,
91; Bourges, 4 mais 1831,
Grenier, I, 254. Gauthier, op. cit., n 385. Pont, n463. Bertauld, op.
cit., n 70. Paris, 2 janvier 1836, Sir., 36, 2, 149. Caen, 15 juillet 1840,
Sir., 40, 2, 522. Orlans, 24 mai 1848, Sir., 50, 2, 143. Orlans,
12 janvier 1854, Sir., 54, 2, 561. Civ. cass., 14 mars 1863, Sir., 65, 1,
209.
13 Req. rej., 4 fvrier 1839, Sir., 39, 1, 107. Amiens, 11 dcembre 1858,
Sir., 59, 2, 316. Cpr. Orlans, 24 mai 1848, Sir., 50, 2, 143.
appli14 Cette jurisprudence tait consquente
son point de dpart. Elle
quait aux subrogations, l'hypothque lgale des femmes maries, les principes du Droit commun sur la forme des actes translatifs de droits rels immobiliers. Cpr. 288, note 4. Pont, n 466.
15 Zachariae, 264, texte et note 34, 35
et 37. Paris, 12 dcembre 1817,
Dev. et Car., Coll. nouv., V, 2, 338. Nancy, 24 juin 1825,
Sir. 35 2 84.
1845,sir.,
Civ. rej., 24 janvier 1838, Sir., 38, 1, 97. Bordeaux,
10 avril
47, 2, 166. Paris, 18 mars 1848, Sir., 48, 2, 307. Req. rej.,
13 novembre
1854, Sir., 55, 1, 193. Metz, 22 janvier 1856, Sir., 56,
2, 395.
12
288
465
BIS.
Cette jurisprudence, qui rgit encore aujourd'hui les actes

ayant acquis date certaine antrieurement au 1er janvier 185610,
tait pleine de dangers pour les femmes maries elles-mmes,
comme pour les tiers avec lesquels elles traitaient. Aussi fut-elle
rforme par la loi du 23 mars 1855, dont l'art. 9 est ainsi conu :
Dans le cas o les femmes peuvent cder leur hypothque l gale ou y renoncer, celte cession ou cette renonciation doit
tre faite par acte authentique, et les cessionnaires n'en sont
saisis l'gard des tiers que par l'inscription de celle hypo
prise leur profit, ou par la mention de la subrogation
thque
de l'inscription prexistante. Les dates des in en marge
scriptions ou mentions dterminent l'ordre dans lequel ceux
obtenu des cessions ou renonciations exercent les
qui ont
hypothcaires de la femme.
droits
Ces dispositions s'appliquent, dans leur ensemble, aux subrogations ou renonciations tacites, comme celles qui ont t faites
expressment.
Il en rsulte que les renonciations ou subrogations tacites
l'hypothque lgale ne deviennent, comme les expresses, efficaces
l'gard des tiers, que du jour o elles ont t rendues publiques dans la forme prescrite 17. Il en est ainsi, mme de la renonciation que produit, au profit de l'acqureur d'immeubles
vendus par le mari, le concours de la femme l'acte de vente18.
Loi
du 23 mars 1853, art. 11. Ainsi, entre plusieurs cranciers ayant

obtenu des subrogations avant le 1er janvier 1856, la prfrence se dtermine
encore toujours par les dates respectives de leurs subrogations, et cela sans
gard aux inscriptions ou mentions que l'un ou plusieurs d'entre eux auraient
fait oprer depuis cette poque. Flandin, De la transcription, II, 1514. Verdier, De la transcription, II, 708 et 723. Civ. rej., 9 mai 1860, Sir., 60, 1,
613. Civ. rej., 3 juillet 1866, Sir., 66, 1, 345.
17 Cette proposition est gnralement admise, en ce qui concerne les renonciations ou subrogations tacites, consenties en faveur des cranciers du mari,
que la femme se soit ou non personnellement engage envers eux.
16 Une pareille renonciation, nous le reconnaissons, est simplement abdicative, lorsqu'il n'existe pas d'hypothques postrieures en rang celle de la
femme, et qu'ainsi elle n'a poux l'acqureur d'autre objet que de le dfendre
contre l'exercice de l'hypothque lgale par la femme elle-mme on par des
tiers cessionnaires. Voy. note 29 infr. Mais, dans cette hypothse mme, le
caractre particulier et les effets plus restreints de cette renonciation ne sauraient,
notre avis tre un motif pour la dispenser, vis--vis des tiers, des conditions
de publicit prescrites par l'art. 9 de la loi de 1855. La disposition de cet article
est gnrale et embrasse toutes les renonciations susceptibles de prsenter, un
111.
30
466
DES DROITS RELS.
dans
l'intexige
elle
est
d'authenticit,
condition
la
Quant
des
cplui
tiers.
dans
aussi
bien
la
elle-mme,
femme
que
de
rt
On doit en conclure que la nullit rsultant de l'inobservation
degr plus ou moins lev, les dangers et les inconvnients que le lgislateur a
voulu carter. Or, n'est-il pas vident que les cranciers auxquels la femme
viendrait offrir la garantie de son hypothque lgale, aprs y avoir elle-mme
renonc en faveur des acqureurs des immeubles du mari, seraient exposs
tre tromps, si de pareilles renonciations leur taient opposables sans avoir t
rendues publiques? Et la possibilit d'un pareil rsultat n'est-elle pas en opposition avec l'esprit et le but de la loi? Nous ajouterons que les motifs sur lesquels est fonde la disposition de l'art. 2 de la loi du 23 mars 1855, qui soumet la ncessit de la transcription des renonciations purement extinctives, et
l'esprit dans lequel la loi tout entire a t rdige, viennent l'appui de notre
opinion. Voy. en ce sens : Rivire et HUguet, Quest. sur ta transcription,
n 391; Bertauld, op. cit., n 93, Ducret; tudes sur la transcription, n 42;
Verdier, De la transcription, II, 661 et 662, et Revue pratique, 1867, XXIV,
p. 209, 1868, XXVI, p. 5 ; Lyon, 22 dcembre 1863, Dalloz, 1864, 2, 193;
Civ. rej., 29 aot 1866, Sir., 67, 1, 9. Voy. en sens contraire : Mourlon, De
la transcription, II, 1105 et 1106. M. Pont (n 486) enseigne que la renonciation l'hypothque lgale, consentie en faveur de l'acqureur d'immeubles du mari, est efficace l'gard des tiers, sans qu'il soit ncessaire de la
faire connatre autrement que par la transcription de l'acte de vente dans lequel
la femme est intervenue. Cet auteur, on le voit, ne va pas jusqu' dispenser
de pareilles renonciations de toute condition de publicit; mais il pense que la
publicit rsultant de la transcription de l'acte de vente doit suffire pour avertir
les tiers, et rend ainsi sans objet les formalits spciales prescrites par l'art. 9
de la loi de 1855, qui, selon lui, ne s'appliqueraient qu'aux renonciations consenties au profit de cranciers de la femme elle-mme ou du mari. Voy. aussi
dans ce sens : Amiaud, Revue pratique, 1867, XXIV, p. 481, et 1869, XXVII,
P. 58. Cette manire de voir se rfute, nous le croyons, par les considrations
suivantes : il peut arriver que la femme, qui n'avait pas concouru la vente
passe par le mari, renonce plus tard, et par acte spar, son hypothque
lgale, au profit de l'acqureur. En pareil cas, la transcription de l'acte de
vente n'apprendrait rien aux tiers quant la renonciation l'hypothquelgale,
et il faudrait bien en venir l'application de l'art. 9 prcit. D'ailleurs, quand
on suppose que la transcription de l'acte de vente dans lequel la femme serait
effectivement intervenue, remplace utilement l'inscription ou la mention exige
par cet article, on assigne la transcription un rle qui ne lui appartient pas.
Les alinations faites par le mari ne portant par elles-mmes
aucune atteinte
aux droits hypothcaires de la femme, qu'elles laissent subsister dans leur
intgrit, le crancier auquel cette dernire offre la subrogation son hypothque lgale n'a point s'enqurir si le mari a ou non vendu ses immeubles,
et peut accepter cette offre sans avoir pralablement recours au registre des
transcriptions.
288
BIS.
467
de cette condition peut tre propose par celte dernire ou par

ses cranciers chirographaires, peu importe qu'elle se soit ou
non personnellement engage envers le tiers au profit duquel
est intervenue la renonciation ou subrogation l'hypothque l-
gale 19.
Du reste, la double condition d'authenticit et de publicit est
requise dans le cas o la femme, voulant subroger son hypothque lgale, a dclar cder ses droits et reprises mmes, aussi
bien que dans celui o elle s'est borne, soit cder cette hypothque, soit y renoncer 20.
Mourlon, De lA transcription, II, 1005. Bertauld, op. cit., nS 82 et 83.
Voy. en sens contraire : Troplong, De la transcription, n 362; Rivire et Huguet, Quest. sur la transcription, n 390; Pont, n 467; Flandin, De la transcription, II, 1547. Ces auteurs pensent qu'une subrogation ou renonciation,
quoique contenue dans un acte sous seing priv, n'en serait pas moins valable
l'gard de la femme, et que l'art. 9 de la loi du 23 mars 1855, qui exige
l'authenticit des actes, n'a d'utilit et d'intrt que dans le cas o il y a
plusieurs cessions ou renonciations successives. Il nous est impossible de partager
celle opinion, aussi contraire l'esprit qu'au texte de la loi. S'il est incontestable, comme MM. Troplong et Pont le reconnaissent eux-mmes, que le lgislateur, en prescrivant l'authenticit des actes de subrogation ou de renonciation,
a voulu donner la femme marie une garantie contre les surprises et les abus
de l'autorit maritale, on ne peut, eu principe, lui refuser le droit d'exciper
elle-mme de la nullit de toute subrogation on renonciation rsultant d'un
simple acte sous seing priv. A la vrit, la femme n'aura aucun inlrt se
prvaloir de cette nullit si, comme il arrive d'ordinaire, elle se trouve engage
personnellement envers le tiers au profit duquel elle a renonc son hypothque. Mais il se peut que la renonciation ou subrogation, consentie en faveur
d'un crancier du mari, n'ait t accompagne d'aucune obligation personnelle
de sa part, et, dans ce cas, elle aurait videmment qualit pour en opposer la
nullit. D'ailleurs, la femme elle-mme-ft elle sans intrt le faire, ses
cranciers chirographaires seraient toujours en droit de contester la validit ou
l'efficacit de la subrogation, puisqu'il s'agirait pour eux de faire carter un
droit de prfrence que les cranciers prtendument subrogs rclameraient sur
les biens de leur dbitrice commune.
contraire : Rivire
20 Pont, n 469. Bartauld, op. cit., n 93. Voy. en sens
et Huguet, Quest. sur la transcription, ns 393 et suiv. Ces auteurs pensent que,
lorsque la femme a dclar cder ses droits et reprises, il suffit d'un acte sous
seing priv, et d'une notification extra-judiciaire ou d'une acceptation par acte
authentique. Cette opinion, qui serait exacte, s'il tait question d'une vritable
d'une
cession transport, est videmment inadmissible quand il s'agit en ralit
garantie donner un crancier par le moyen de la subrogation l'hypothque
lgale. Or, la formule par laquelle la femme dclare cder ses droits et reprises
19
468
DES DROITS RELS.
La condition de publicit peut, dans le cas mme o l'hypothque lgale aurait dj t inscrite au nom de la femme, tre
rgulirement remplie au moyen d'une inscription nouvelle de
cette hypothque, requise par le subrog son profit, sans qu'il
soit alors ncessaire de faire mentionner la subrogation en
marge de l'inscription prise au nom de la femme 21.
L'inscription que les cranciers subrogs l'hypothque lgale
peuvent avoir prendre, soit pour la conservation de cette hypothque mme ou de son rang, soit pour l'efficacit des subrogations l'gard des tiers, doit contenir les nonciations exiges
par l'art. 2153. Lorsqu'un crancier, au profit duquel le mari a
constitu une hypothque conventionnelle, a obtenu en mme
temps la subrogation dans l'hypothque lgale de la femme, la
simple mention de la subrogation dans l'inscription de l'hypothque conventionnelle n'quivaut pas inscription de l'hypothque lgale, et ne saurait en tenir lieu 22. Cependant il n'est
pas indispensable que les deux hypothques soient inscrites sparment : l'inscription de l'hypothque lgale peut tre prise
cumulativement avec celle de l'hypothque conventionnelle, et
sera suffisante, en ce qui concerne la premire, si elle contient
les nonciations requises par l'art. 215323.
L'inscription de l'hypothque lgale de la femme, qu'un crancier subrog cette hypothque a requise dans les termes indi un crancier pour sret et jusqu' concurrence de sa crance, n'exprime
qu'une simple ide de subrogation; et tout le monde sait que cette formule n'a
t mise en usage que pour couper court l'ancienne controverse, sur le point
de savoir si l'hypothque lgale de la femme tait susceptible d'tre cde sparment de ses droits et crances. Ajoutons que le but de l'art. 9 de la loi du
23 mars 1855 serait compltement manqu, l'gard des tiers comme de la
femme elle-mme, si son application pouvait dpendre des termes dans lesquels
cette dernire renoncerait ou subrogerait son hypothque lgale.
21 Bertauld, op. cit., n 96.
22 Mourlon, Revue pratique, 1856, I, p. 560. Amiens, 14 aot 1839, Sir.,
40, 2, 305. Amiens, 10 juillet 1843, Sir., 46, 2, 395. Civ. rej., 4 fvrier
1866, Sir., 56, 1, 225. Paris, 27 fvrier 1857, Sir., 57, 2, 283. Req. rej.,
1er juin 1859, Sir., 61, 1, 223. Civ. rej., 21 juillet 1863, Sir., 63, 1, 489.
Voy. en sens contraire : Pont, Revue critique, 1857, IX, p. 97; Paris, 30 juin
et 31 aot 1854, Sir., 35,2, 177; Bourges, 20 avril 1859, Sir., 60, 2,241.
s Rivire et Franois, Explication de la loi du 23
mars 1855, n 136. Trop,
longue la transcription, n 343. Pont, ns 781 et suiv. Orlans, 20 fvrier 1857,
Sir., 57, 2, 200. Dijon, 13 juillet 1858, Sir., 59, 2, 366. Voy.
en sens contraire : Mourlon, Revue pratique, 1856, I, p. 95,
288
BIS.
469
quant qu'il a agi pour son intrt exclusif et en vue seulement

d'assurer l'effet de la subrogation, ne profile pas la femme ou
ses hritiers, qui n'en restent pas moins soumis, au cas de purge,
ou lors de la dissolution du mariage, la ncessit de prendre
inscription en leur propre nom, dans le dlai de deux mois dater de la notification faite en conformit de l'art, 2194, ou dans
l'anne qui a suivi la dissolution du mariage 26.
A plus forte raison, une pareille inscription ne profite-t-elle
pas aux autres cranciers subrogs, qui ne pourraient, pour la
conservation de leurs droits, se contenter de faire mentionner la
subrogation en marge de cette inscription 25.
Que si l'inscription avait t requise dans les termes gnraux,
qui dussent la faire considrer comme prise au nom de la femme
elle-mme, le bnfice pourrait en tre invoqu par celle-ci et par
tous les cranciers subrogs son hypothque lgale, sans qu'il
ft permis d'tablir, l'aide de preuves puises en dehors des
noncialions de l'inscription elle-mme, qu'elle a t prise dans
l'intrt exclusif de l'un ou l'autre de ces cranciersC.
Du reste, les renonciations (in favorem tertii) ou les subrogations l'hypothque lgale de la femme ne sont pas soumises
aux conditions prescrites par les art. 2144 et 214b 27.
4 Du effets de la renonciation ou de la subrogation l'hypotlicque lgale, quant
aux personnes au profil desquelles elle a eu lieu.
Toute renonciation, expresse ou tacile, l'hypothque lgale,

consentie par la femme en faveur d'un de ses cranciers personnels ou d'un crancier du mari doit, en gnral, et d'aprs l'intention probable des parties, tre considre comme translative
et comme emportant, de mme qu'une cession formelle, une vritable subrogation celte hypothque 98. Le crancier au profit
24Arg. art. 9 de la loi du 23 mars 1855. Bertauld, op. cil., n 101. Civ.
rej., 21 juillet 1863, Sir., 63, 1, 493. Cpr. 281, texte n 1, in fine.
Sir.,
25 Civ. rej., 4 fvrier 1856, Sir., 56, 1, 225. Paris, 27 fvrier 1857.
57, 2, 283. Req. rej., 1er juin 1859, Sir., 61, 1, 223. Req. rej., 1er mai 1866,
Sir., 66, 1, 187.
se Civ. cass., 25 fvrier 1862, Sir., 62, 1, 356. Civ. rej., 3 juillet 1866,
Sir., 66, 1, 345.
27 Voy. 264 1er, texte n 7, notes 81 et 82.
l'usufruit, V, 2339) et M. Mourlon (Des subrogations, p. 598
28 Prondhon (De
et suiv.) avaient, au contraire, soutenu que les renonciations l'hypothque
470
DES DROITS REELS.
duquel la renonciation a eu lieu est donc, comme tout subrog,

autoris exercer, en son propre nom, les droits hypothcaires
de la femme.
Quant la renonciation consentie en faveur d'un acqureur
d'immeubles vendus par le mari, elle est simplement abdicative
lorsqu'il n'existe pas sur ces immeubles d'hypothques postrieures en rang celles de la femme, parce que, dans ce cas, elle
l'abri
l'acqureur
de
objet
de
avoir
d'autre
mettre
peut
que
ne
l'exercice de l'hypothque lgale, de la part de la femme ellemme ou des cranciers auxquels elle pourrait ultrieurement la
cder 29. Au cas contraire, on doit la considrer comme translative, en ce sens que l'acqureur, qui, aprs avoir pay son prix,
lgale des femmes maries n'taient jamais que privatives ou extinctives. En
partant de l, M. Mourlon avait t conduit dcider que la femme qui, sans
cder son hypothque lgale, y avait simplement renonc au profit d'un crancier du mari, conservait, vis--vis de ce crancier, le droit de concourir, au marc
le franc de leurs crances respectives, sur le prix des immeubles auxquels s'appliquait la renonciation. Mais cette thorie, qui avait le tort de rsoudre, en
principe de droit, des questions d'interprtation de conventions, et qui tait en
opposition avec l'intention ordinaire et vraisemblable des parties, a t rpousse avec raison par la grande majorit des auteurs et par la jurisprudence.
Troplong, II, 906, et De la transcription, n 332. Gauthier, Des subrogations,
n 583. Bertauld, op. cit., n 50. Pont, nos 476 et 477. Rivire et Huguet,
op. cit., n 385. et suiv. Paris, 1er juin 1807. Amiens, 17 mars 1823. Req.
rej., 15 juin 1825. Nancy, 22 mai 1826. Req. rej., 2 avril 1829. Dev. et
Car., Coll. nouv., II, 2, 251, VII, 2, 182, VIII, 1, 137, VIII, 2, 236,IX, 1,
266. Lyon, 7 avril 1854, Sir., 54, 2, 577. Req. rej., 8 aot 1854, Sir., 54,
1, 521. Cpr. en sens contraire : Paris, 23 aot 1853, Sir., 53, 2, 545; et
trois arrts de la Cour de Caen, rapports par M. Bertauld, op. cit., n 21.
Voy. aussi : Benech, Du nantissement, n 64. Cet auteur croit devoir distinguer
entre la renonciation expresse et la renonciation tacite et incline n'attribuer
cette' dernire qu'un caractre simplement abdicatif : mais cette distinction
n'a pas de fondement solide. Ajoutons que la doctrine mise au texte a t
consacre par l'art. 9 de la loi du 23 mars 1855, qui place sur la mme ligne
les renonciations et les cessions formelles, en y attachant les mmes effets.
s C'est tort que quelques auteurs (voy. Pont, ns 484 et 486; Mourlon,
Revue pratique, 1856, 1, p. 188 et suiv.) qualifient i'extinctive la renonciation
l'hypothque lgale consentie par la femme en faveur de l'acqureur d'immeubles soumis cette hypothque. Les renonciations de cette espce,
qu
peuvent mme, d'aprs l'intention des parties, revtir un caractre translatif,ne
sont, en dehors de cette hypothse, que de simples promesses d'abstention de
la part de la femme, promesses qui, l'gard des cranciers du mari, laissent
subsister ses droits hypothcaires. Cpr. texte et note 7 9 supr.
288
BIS.
471
se trouve oblig de purger ou de dlaisser, peut, dans l'ordre ouvert sur le mari, exercer, rencontre des cranciers postrieurs
en rang la femme, les droits hypothcaires de celle-ci 30.
La subrogation dans l'hypothque lgale, de quelque manire

et sous quelque forme qu'elle se soit opre, n'investit le crancier subrog, ni de la proprit des crances de la femme contre
le mari, ni mme de son hypothque, laquelle reste attache
comme accessuire ses droits et reprises : elle confre seulement
au subrog le droit d'exercer ventuellement, et jusqu' concurrence de sa crance, les droits hypothcaires de la femme, dans
la mme mesure et sous les mmes conditions qu'elle pourrait le
faire elle-mme 31. L'effet de la subrogation demeure donc subordonn la double condition que la femme se trouve, au moment
o il s'agira de la faiiv valoir, crancire de son mari, et que son
hypothque ait t conserve 32.
Celle manire d'envisager la subrogation conduit, entre autres, aux applications suivantes
.
a. La subrogation consentie par une femme commune en biens
s'vanouit, comme tant sans objet, s'il rsulte de la liquidation
ultrieure de ses droits, qu'au lieu d'tre crancire, elle est
dbitrice de la communaut ou de son mari8S.
b. Il en est de mme de la subrogation consentie par une femme
marie sous le rgime de la communaut, avec facult de reprendre ses apports, mais en cas de renonciation seulement,
lorsque, par suite de l'acceptation de la communaut, elle n'a
plus de reprises ni de rptitions exercer conlre le mari 81.
Les cranciers du mari ne sauraient se prvaloir de la renonciation l'hypothque lgale, pour empcher l'acqureur de s'en servir contre eux, comme
exerant les droits de la femme. Arg. art. 1165. Mourlon, Des subrogations,
p. 609. Bertauld, op cil., n 140. Civ. cass., 14 janvier 1817, Dev. et Car.,
Coll. nouv., V, 1, 272.
31 Cpr.
32 On peut objecter que, d'aprs cette manire de voir, la subrogation ne confre pas d'avantage assur, et peut devenir illusoire. Cela est vrai ; mais ce
n'est pas une raison pour attacher aux conventions de celte nature des effets qui
dpasseraient l'intention relle des parties, et qu'une cession vritable ou un
nantissement rgulier pourraient seuls produire. Voy. en sens contraire: Bertauld, op. cit., n0s 116 et suiv.
33 Pont, n 482. Paris, 3 fvrier 1855, Sir., 55, 2, 307.
34 Bertauld, n 126. Pont, n" 483. Req. rej., 30 avril 1849, Sir., 49, 1,
465.
80
472
DES DROITS REELS.
les hritemps
mme
femme
de
la
hritiers
sont
Si
les
en
c.
tiers du mari, et qu'aprs avoir accept la succession de la femme,
ils acceptent aussi purement et simplement celle du mari, ou rciproquement, la runion en leur personne des qualits de cranciers et de dbiteurs des droits et reprises de la femme opre
l'hysubrog
crancier
plus
qui
confusion,
permet
au
ne
une
pothque lgale de se prvaloir de cette hypothque 35.
d. Lorsque la femme commune en biens, aprs avoir subrog
dans
mari,
le
cooblige
elle
s'est
lequel
crancier,
avec
envers
un
son hypothque lgale sur un conqut spcialement affect ce
crancier, se fait, par voie de partage, attribuer le mme immeuble pour se remplir de ses reprises, la subrogation se
trouve rtroactivement anantie avec l'hypothque lgale ellemme 36.
e. Par une raison analogue, la subrogation gnrale dans l'hypothque lgale d'une femme commune en biens ne peut, au cas
d'acceptation de la communaut, porter en principe quant aux
conquts, que sur la moiti appartenant au mari ou ses hritiers; de sorte que, si des immeubles de cette espce sont, ou
vendus par la femme conjointement avec les hritiers du mari,
ou expropris sur eux, le crancier subrog ne peut faire valoir
la subrogation que pour la moiti du prix affrente ces der-
niers 37.
Au surplus, la convention par laquelle une femme marie a
consenti une subrogation, expresse ou tacite, dans son hypothque lgale, est irrvocable en soi : la femme ne peut, ni la rtracter unilatralement, ni en amoindrir l'effet, soit par de nouvelles cessions ou subrogations, soit en consentant la rduction
de son hypothque lgale 88.
D'un autre ct, l'acqureur d'immeubles soumis l'hypothque lgale est tenu, lorsqu'il veut les purger, de faire les notifications ncessaires, non seulement la femme elle-mme, mais
as Pont, loc. cit. Orlans, 16 mars 1849, Sir., 49, 2, 449. Voy. en sens
contraire: Bertauld, op. cit., nE 117 et 118. Cet auteur est consquent sa
thorie, d'aprs laquelle la femme se trouve, par l'effet de la subrogation ventuellement, mais irrvocablement, dessaisie de ses droits et reprises au profit
du subrog.
36
37
38
Voy.
264 ter, texte n 3, et note 34.

Paris, 31 mars 1853, Sir., 53, 2, 337.
Bordeaux, 10 aot 1854, Sir., 54, 2, 98.
288
BIS.
473
encore aux cranciers dont les subrogations ont t rendues publiques dans la forme prescrite par la loi 39.
L'effet de la subrogation consentie en faveur d'un crancier
ayant, deson propre chef, une hypothque spciale ou gnrale
sur les biens du mari est indpendant de la conservation de
cette hypothque. La premption de l'inscription personnelle du
crancier, et la perte mme de son hypothque, n'empcheraient

pas qu'il ne pt faire valoir la subrogation 40.
Le crancier dont la subrogation est gnrale en ce sens qu'elle
n'a pas t restreinte certains immeubles du mari est autoris
exercer les droits hypothcaires de la femme, mme sur les
biens alins antrieurement la convention de subrogation 41.
La subrogation ne pouvant jamais valoir que dans la mesure
des droits de la femme, le crancier qui entend en faire usage
est tenu de prouver l'existence, dans la personne de celle-ci, de
crances contre son mari, et d'en tablir la quotit. Toutefois,
quand la subrogation rsulte d"une obligation contracte par la
femme conjointement avec le mari, le crancier peut, raison
de cet engagement mme et de l'indemnit laquelle il donne
lieu, se faire colloquer la date de l'obligation, bien que la
femme n'ait aucune autre crance contre son mari 42
Lorsqu'une femme marie a successivement subrog plusieurs
cranciers dans son hypothque lgale, l'ordre d'aprs lequel ils
sont admis exercer ses droits hypothcaires ne se dtermine
plus, comme autrefois, par les dates respectives des actes de subrogation, mais exclusivement par les dates des inscriptions priAngers, 3 avril 1835, Sir., 35, 2, 226. Cpr. cep. Amiens, 10 juillet
1843, Sir., 46, 2, 395.
40 Pont, n 477. Req. rej., 8 aot 1853, Sir., 54, 1, 523. Voy. en sens
contraire : Paris, 24 aot 1853, Sir., 53, 2, 545. La Cour de Paris est partie
de l'ide errone que la renonciation tacite rsultant du concours de la femme
un acte d'emprunt, avec affectation hypothcaire de la part du mari, est simplement abdicative et n'quivaut qu' une cession de priorit de rang. Cpr.
texte n 4, et note 28 supr.
41
Cpr. Civ. cass., 18 dcembre 1854, Sir., 55, 1, 247, Il s'agissait, dans
l'espce sur laquelle cet arrt est intervenu, d'une subrogation lgale par suite
de paiement; mais 1a solution s'applique, par identit de motifs, aux subrodoive s'ingations dont nous nous occupons ici, moins que le contraire ne
duire de la convention.
Sir.,
42
Orlans, 12 juillet 1854, Sir., 54, 2, 561. Melz, 22 janvier 1856,
56, 2, 395.
89
474
DES DROITS RELS.
subrogations
leurs
de
des
mentions
en
cranciers,
ou
ses par ces
marge d'inscriptions prexistantes 43. Loi du23 mars 1855, art. 9.
La femme qui a consenti des subrogations, soit expresses, soit
tacites, son hypothque lgale, est prime par les subrogs
dans les limites de leurs subrogations, et n'est pas admise concourir avec eux, au marc le franc de leurs prtentions respectives, sur le prix des immeubles du mari 44.
Les deux propositions prcdentes ne s'appliquent qu'au cas
o la subrogation porte sur l'intgrit de l'hypothque lgale.
Au cas de subrogation partielle la position respective des cranciers successivement subrogs dans cette hypothque, et celle de
la femme vis--vis de ces cranciers, se dterminent d'aprs les
rgles exposes au 288.
5 Des effets, quant la femme, de l'exercice de la subrogation.
La question de savoir quels effets produit, sur la position et

les droits de la femme, l'usage ou l'exercice des subrogations
par elle consenties doit se rsoudre d'aprs le principe que de
pareilles subrogations ne peuvent nuire, soit au mari, soit ses

cranciers hypothcaires ou aux acqureurs de ses biens, et
qu'elles ne peuvent, d'un autre ct, profiter qu' ceux en faveur
desquelles elles ont t faites. Ce principe conduit, suivant la diversit des cas, aux applications suivantes :
Lorsqu'il est question d'une subrogation consentie au profit
d'un crancier de la femme seule, ou d'un tiers qui n'avait pas
le mari pour dbiteur, les sommes touches par le subrog sur
le prix d'immeubles du mari rduisent d'autant les droits et
crances de la femme contre ce dernier 45.
S'agit-il au contraire, ce qui arrive le plus frquemment, d'une
subrogation consentie au profit d'un crancier du mari, il faut,
pour en dterminer les effets l'gard de la femme elle-mme,
distinguer si elle a eu lieu en faveur d'un crancier simplement
chirographaire, ou d'un crancier hypothque spciale, ou
enfin d'un crancier hypothque gnrale.
L'exercice de la subrogation l'hypothque lgale
par un.
crancier chirographaire du mari fait perdre la femme, vis43
44
45
elle.
Voy. texte n 3, et note 15 supr.

Cpr. texte n 4, et note 28 supr.
lin pareil cas, le mari paie pour la femme, et
se libre d'autant envers
288
BIS.
475
-vis des cranciers antrieurs la subrogation, et dans la

mesure
de la collocation obtenue par le subrog, le bnfice du

rang attach la crance raison de laquelle il a t colloque46. Elle lui
fait perdre galement, dans la mme mesure, au regard des tiers
acqurpurs des biens du mari, le droit de suite inhrent cette
crance 47. Mais comme, en pareil cas, la femme a le droit de rclamer de son mari une indemnit, garantie la date de la su-
brogation par l'hypothque lgale, elle pourra faire valoir cette

hypothque contre les cranciers hypothcaires dont bs inscriptions seraient postrieures la subrogation, et contre les tiers
acqureurs dont les litres n'auraient t transcrits que depuis cet
acte 46.
Les mmes solutions doivent tre admises, lorsque la subrogation a t exerce, par un crancier hypothque spciale, sur
des immeubles autres que ceux qui lui taient affects 18.
Que si la collocation en vertu de la subrogation avait t obtenue, par un crancire hypothque spciale, sur des immeubles
qui lui taient affects, ou par un crancier hypothque gn-
rale, la femme ne perdrait le bnfice du rang attach la

crance raison de laquelle le subrog a t colloque, que vis-vis des cranciers hypothcaires antrieurs ce dernier, qui
ne les a prims qu'en vertu de la subrogation 60 Dans ce mme cas,
l'effet ded'exercice de la subrogation quant au droit de suite qui
comptait la femme varie suivant la diversit des situations.
Le subrog n'ayant pas d'hypothque de son propre chef n'a pu arriver

l'ordre que comme exerant la crance hypothcaire de la femme. Celle-ci ne
peut, ds lors, primer une seconde fuis, pour la mme crance, les cranciers
antrieurs la subrogation.
47 La femme, en effet, ne peut, par l'effet de la subrogation, augmenter, au
dtriment des acqureurs des biens du mari, le passif hypothcaire de ce dernier. Req. rej., 11 fvrier 1867, Sir., 67, 1, 101.
48 Art. 1431 et 2135, al. 5. Cpr. l'arrt cit la note prcdente.
En effet, le crancier hypothque spciale n'est qu'un crancier chirographaire quant aux immeubles qui ne lui sont pas affects.
io Gauthier, De la subrogation, ns 387 et 588. La proposition nonce au
texte ne saurait faire difficult dans notre systme, d'aprs lequel la subrogation n'emporte ni transport, mme simplement ventuel, des crances de la
femme contre son mari, ni transmission proprement dite de son hypothque.
Mais la thorie qui voit dans la subrogation un transport ventuel des crances
de la femme devait aboutir la conclusion contraire. Et c'est effectivement
dans ce sens que se prononce M. Bertauld (ns 129 et suiv.). Si l'hypothque
46
476
DES DROITS RELS.
Le subrog a-t-il t colloque sur le prix de biens qui taient

rests en la possession du mari, la femme conserve intgralement son droit de suite contre les tiers dtenteurs des biens alins par ce dernier 51. La collocation a-t-elle t obtenue sur le
prix d'un immeuble qui se trouvait entre les mains d'un tiers
dtenteur, mais sur lequel le subrog avait hypothque de son
suite
les
droit
de
contre
femme
chef,
la
son
conservera
ne
propre
autres tiers dtenteurs des immeubles alins par son mari, que
dduction faite de la part pour laquelle ces derniers auraient pu
rechercher le propritaire de l'immeuble sur lequel le subrogea
t colloque 62. Enfin, la collocation a-t-elle eu lieu sur le prix
d'un immeuble alin par le mari, mais qui n'tait pas affect au
subrog de son propre chef, la femme perdra son droit de suite
pour tout le montant de la collocation obtenue par ce dernier.
Il est, du reste, remarquer que le crancier qui, en vertu de
la subrogation, a obtenu une collocation dans un ordre ouvert
sur le mari, tant en ralit pay au moyen de deniers que l'hypothque lgale assurait la femme, celle-ci se trouvera, aux
termes de l'art. 1251, n 3, lgalement subroge aux droits de
ce crancier contre les codbiteurs du mari, ainsi qu'aux hypothques par eux constitues. Et ces hypothques, elle sera admise les exercer dans le cas mme o elle n'aurait pas conserv son hypothque lgale 53.
personnelle du crancier subrog primait celles des autres cranciers du mari,

il devrait tre considr comme n'ayant pas us de la subrogation, et par suite
la femme conserverait, vis--vis de ces derniers, son rang hypothcaire pour la
totalit de ses droits et crances.
si Paris, 27 mai 1848, Sir., 49, 2, 283.
52 Dans ce cas le passif hypothcaire du mari ne s'est pas trouv augment,
au prjudice des tiers dtenteurs, par l'effet mme de la subrogation. Mais leur
position serait aggrave, si la femme pouvait les poursuivre pour la totalit de
ses droits, puisqu'ils sont privs de tout recours en contribution contre le tiers
dtenteur sur lequel le subrog a t colloque.
58 Req. rej., 30 dcembre 1844, Sir., 45, 1, 367. Lyon, 4 aot 1853 et
11 aot 1855, Sir., 55, 2, 30 et 687.
289.
477
CHAPITRE VI.
Du rang des privilges et des hypothques.
289.
Du rang des privilges sur les meubles.

Le rang des privilges sur les meubles tablis
par des lois
spciales, tant fix par ces lois elles-mmes et se trouvant indiqu au 263 bis, nous nous bornerons y renvoyer.
Le Code Napolon est loin de dcider explicitement toutes les
questions de prfrence que peut soulever la collision entre les
diffrents privilges qu'il tablit sur les meubles.
Il fixe le rang respectif des privilges gnraux, en statuant
qu'ils s'exercent dans l'ordre d'aprs lequel l'art. 2101 les numre.
Il rgle galement le rang respectif du privilge du locateur
en concours, soit avec les cranciers mentionns l'ai. 4 du nl
de l'art. 2102, soit avec le vendeur, non encore pay, d'objets
garnissant la maison ou la ferme loue. Art. 2102, n4, al. 3.
Enfin, l'art. 662 du Code de procdure, statuant sur le concours qui peut s'lever entre le locateur et les cranciers pour
frais de justice, donne la prfrence au premier
.
Quant aux autres questions que peut faire natre la collision
entre les diffrents privilges sur les meubles, elles doivent, en
l'absence de textes qui les dcident, tre rsolues par application du principe Privilgia ex causa oestimantur, et d'aprs l'analogie que fournissent les dispositions spciales qui dterminent
le degr de faveur attribu par la loi aux privilges dont elle
fixe expressment le rang. Art. 2096.
Cette rgle s'applique non seulement au cas de collision entre
des privilges spciaux 1, mais encore celui o des privilges
Comme l'art. 2102 ne renferme pas de disposition semblable celle qui se
trouve dans le premier alina de l'art. 2101, rien n'autorise s'arrter, pour
le classement des privilges spciaux sur les meubles, l'ordre d'numration
dans lequel ils sont tablis. D'ailleurs ce mode de classement conduirait aux consquences les plus bizarres. Il en rsulterait que le crancier pour frais de conservation, qui est prim par le crancier gagiste, primerait l'aubergiste et le
voiturier, qui cependant sont nantis comme le vritable gagiste, et jouissent
inconsquence se produirait en ce
son instar d'un droit de rtention. La mme
le privilge du vendeur. Voy. cep. Persil, sur les art. 2101 et2103.
qui concerne
1
DES DROITS RELS.
478
gnraux se trouvent en concours avec les privilges spciaux 2.

La faveur plus ou moins grande qui s'attache tel ou tel priOn ne peut dcider la question de prfrence entre les privilges gnraux
et les privilges spciaux sur les meubles par la seule considration de la gnralit des uns et de la spcialit des autres, parce que ces caractres ne sont pas
la consquence du plus ou moins de faveur que la loi attache ces deux classes
de privilges, mais le rsultat de la nature mme des crances qu'ils sont des2
tins garantir. En effet, les crances auxquelles la loi accorde un privilge

gnral, ne se rapportant aucun objet particulier du patrimoine du dbiteur,
on ne pouvait y attacher d'autre sret qu'un privilge portant sur l'ensemble
de ce patrimoine. A l'inverse, il et t peu rationnel d'accorder un privilge
gnral des crances qui, se rattachant des objets particuliers, ne doivent
par cela mme tre privilgies que sur ces objets. En prenant collectivement
les privilges gnraux et les privilges spciaux pour les opposer classe classe,
on rencontre d'ailleurs des objections galement insolubles, de quelque manire
qu'on rsolve la question de prfrence. Le systme qui accorde la primaut
aux privilges gnraux, raison de leur gnralit mme, heurte de front la
disposition de l'art. 2073 du Code Napolon, et plus manifestement encore
celles des art. 661 et 662 du Code de procdure. Voy. cep. dans le sens de
cette opinion : Tarrible, Rp., v Privilge, section, III, 1; Maleville, sur
l'art. 2102; Delvincourt, III, p. 277 279; Favard, Rp., v Privilge, section, III, 1; Grenier, II, 298; Troplong, 1, 74; Pont, n 178; Chauveau,
sur Carr, Quest., 2177, Zachariae, 290, texte et. note I; Jay, Revue critique,
1852, II, p. 116; Le Menuet, mme Revue, 1855, VII, p. 66. Limoges,
15 juillet 1813, Dev. et Car., Coll. nouv., IV, 2, 342; Rouen, 12 mai 1828,
ibid., IX, 2, 79; Poitiers, 30 juillet 1830, Sir., 31, 2, 88; Rouen, 30 janvier 1851, Sir., 51, 2, 281 ; Bordeaux, 12 avril 1853, Sir.,53, 2, 444. Le
systme, qui, par une application fort singulire de la rgle In loto jure, generi
per speciem derogatur, donne la prfrence aux privilges spciaux, conduirait
forcment prfrer indistinctement tous les privilges spciaux, mme aux
frais de justice, alors cependant que ces frais profitent d'ordinaire tous les
cranciers, et que l'art. 662 du Code de procdure autorise le prlvement des
frais de distribution avant toute crance autre que celle pour loyers. Voy.
cep.
dans le sens de ce systme : Persil, sur l'art. 2101, in fine; Rolland de Villargus, Rp. du not., v Privilge, ns 197 et 198; Valette, n 119; Sevin,
Revue critique, 1860, XVI, p. 502; Paris, 27 novembre 1814, Sir., 16, 2,
205; Rouen, 17 juin 1826, Sir., 27, 2, 5; Req. rej., 20 mars 1849, Sir.,
50, 1, 106. Notre opinion, d'aprs laquelle il faut, pour classer les privilges
gnraux en concours avec des privilges spciaux, les comparer un
un, se
rapproche de la thorie que M. Dniante a dveloppe dans la Thmis (VI,
p. 130 et 248) et dont le rsum se trouve au Programme de son cours (III,
926 et suiv.). Elle a t, dans ces derniers temps, consacre
par la Chambre
civile de la Cour de cassation (Civ. rej., 19 janvier 1864, Sir., 64, 1, 60).
Voy. galement dans ce sens : Duranton, XIX, 203 ; Taulier, VII, p. 192.
289.
479
vilge, doit tre apprcie d'aprs la cause sur laquelle il est

fond. Tous les privilges sur les meubles, tablis par le Code
Napolon, peuvent se rattacher l'une des cinq causes suivantes
:
1 Constatation et conservation de la masse commune, ralisation de cette masse, et distribution du prix en provenant.
Proprit cense retenue jusqu' un certain point, tant que

celui qui a alin une chose litre onreux n'en a pas encore
touch le prix.
3 Conservation d'une chose particulire.
4 Dtention de bonne foi rsultant d'un nantissement exprs
ou tacite.
5 Motifs d'humanit ou d'ordre public.
La premire de ces causes doit assurer au crancier en faveur
duquel elle milite la prfrence sur tous les autres. Celui qui
avance des frais dans l'intrt d'une masse distribuer, grant
utilement l'affaire de tous les cranciers de celte masse, doit tre
pay par chacun d'eux dans la proportion de ce qu'ils toucheront par suite de la distribution, et ce remboursement s'effectue,
de la manire la plus simple, par voie de prlvement sur l'ensemble des sommes distribuer.
Toutefois, ce motif de prfrence n'existe, dans toute son
tendue, que pour les frais de justice avancs dans l'intrt
commun de tous les cranciers. Si, parmi les cranciers, il s'en
trouve dont les privilges soient susceptibles d'tre raliss indpendamment de Tune ou de plusieurs des oprations faites
dans l'intrt des autres cranciers, les frais de ces oprations
leur
objets
affects
prix
des
prlevs
le
doivent
tre
sur
ne
pas
privilge 3. Cette exception, que les art. 662 du Code de procdure et 461 du Code de commerce consacrent spcialement au
profil du locateur, s'applique tous les privilges fonds tur un
nantissement exprs ou tacite.
La faveur de la proprit semblerait devoir faire assigner le
second rang au vendeur d'objets mobiliers, rest crancier du
prix de vente.
Mais l'art. 2102, n 4, al. 3, en disposant expressment que le
privilge du vendeur ne s'exerce qu'aprs celui du locateur,
objets
apports
des
prix
le
n'ait
dernier
que
moins que ce
su
donne
d,
tait
loue
maison
encore
la
dans
ferme
dans la
ou
la
due
faveur
meubles,
la
de
fait
qu'en
entendre
clairement
2
Voy. les autorits cites aux notes 6 8 du
260.
480
DES DROITS RELS.
proprit doit flchir, non seulement devant la possession animo

domini, mais mme devant une simple dtention de bonne foi,
fonde sur un nantissement exprs ou tacite. Il en rsulte que la
disposition prcite doit tre tendue aux privilges du gagiste,
du voiturier, de l'aubergiste et du crancier pour faits de
charge 5.
D'un autre ct, l'art. 2108 fait marcher tous les privilges
gnraux numrs. en l'art. 2101 avant le privilge du vendeur
d'un immeuble; et cette disposition s'applique, par identit de
raison, au vendeur d'objets mobiliers.
Enfin, le vendeur est galement prim par celui qui a fait des
frais pour la conservation de la chose vendue, puisque ces frais
ont tourn son profit.
D'aprs des raisons identiques ou analogues celles qui ont
t indiques plus haut, le conservateur d'une chose particulire,
qui prime le vendeur, est, comme ce dernier et sous les mmes
conditions, prim par le locateur, le gagiste, l'aubergiste et le
voiturier, ainsi que parles cranciers ayant un privilge gnral.
Toutefois si, depuis l'tablissement du nantissement, la chose
qui en fait l'objet avait reu des rparations, dont les frais
fussent encore dus, ces frais primeraient le privilge du locateur, ou de tout autre crancier nanti.
Le rang des privilges spciaux, fonds sur un nantissement
exprs ou tacite, en concours avec d'autres privilges spciaux,
est suffisamment dtermin par les observations qui prcdent.
Il en est de mme du rang des privilges gnraux,' tablis par
les quatre derniers numros de l'art. 2101, en tant qu'ils se
trouvent en collision avec des privilges spciaux, autres que
ceux qui rsultent d'un nantissement exprs ou tacite.
Quanta la question de savoir si les motifs d'humanit et d'ordre public qui ont fait admettre des privilges gnraux sont de
nature prvaloir sur la faveur attache, en fait de meubles,
la dtention de bonne foi, elle doit tre rsolue ngativement.
Le droit accord au locateur de faire statuer par voie de rfr
sur son privilge, et la prfrence qui lui est attribue mme sur
les frais de distribution par les art. 661 et 662 du Code de procdure, dmontrent qu'il a t dans l'intention du lgislateur de
Le cautionnement fournir par certains fonctionnaires publics est
un vritable gage dpos au Trsor dans l'intrt des cranciers ventuels pour fait*
de charge. Cpr. art. 2076.
6
289.
481
lui donner le pas sur tous les autres privilges gnraux, qui sont
eux-mmes prims par les frais de justice 6; et l'on doit, par analogie, accorder la mme prfrence tous les cranciers nantis 7.
Nanmoins, comme les frais funraires profitent au locateur ou

l'aubergiste, lorsque le dbiteur est mort chez eux, ces derniers se trouvent, dans ce cas, prims par ceux auxquels ces
frais sont dus.
D'aprs les principes qui viennent d'tre dvelopps,les cranciers auxquels comptent des privilges spciaux sur des meubles, doivent, lorsqu'ils sont en concours entre eux, tre classs
dans l'ordre suivant
Le crancier dont le privilge est fond sur un nantissement

exprs ou tacite,
2 Le conservateur de la chose.
1
vendeur.
Toutefois, le crancier nanti sera prim par le conservateur
de la chose et par le vendeur, s'il est prouv qu'il avait, lors de
l'tablissement du nantissement, connaissance de la cause de
prfrence qui militait en faveur de ces derniers. D'un autre ct,
le crancier nanti sera galement prim par le conservateur de
la chose, si les frais de conservation n'ont t faits que postrieurement l'tablissement du nantissement.
Lorsque le concours s'tablit entre des privilges gnraux et
des privilges spciaux, leur rang respectif doit tre fix ainsi
qu'il suit :
1 Le privilge des frais de justice. Il prime, d'une manire
absolue, ceux du vendeur et du crancier pour frais de conservation. Il prime pareillement les privilges fonds sur le nantissement, mais avec celle restriction que le crancier nanti, n'tant
pas tenu de supporter la partie des frais de justice dont il n'a
pas profit, est prfr, quant ces frais, ceux auxquels ils
sont dus.
3 Le
6Paris, 25 fvrier 1830, Sir., 32, 2, 299. Douai, 21 janvier 1865, Sir.,
65, 2, 237.
7
Une considration qui nous parait dcisive en faveur de la proposition
nonce au texte, c'est que tous les cranciers nantis jouissent, l'instar du
crancier gagiste, d'un droit de rtention, qui leur permet de s'opposer, tant
qu'ils n'ont
poursuites de tous les autres
satisfaits,
compltement
aux
t
pas
cranciers. Cpr. Code de commerce, art. 95, 106, 547 et 548. Civ. rej.,
19 janvier 1864, Sir., 64, 1, 60.
31
III.
482
DES DROITS REELS.
2 Les diffrents privilges fonds sur le nantissement, sous
la-rserve de la double modification'indique ci-dessus.

3 Les privilges gnraux, autres quecelui des frais de justice-.
4 Le privilge pour conservation d'une chose particulire..
5? Le privilge pou prix de vente.
Le conservateur et le vendeur, qui primeraient par exception
de
circons'autoriser
cette
pourraient
nanti,
crancier
ne
un
stance pour rclamer la priorit sur ceux des privilges gnraux qui seraient eux-mmes prims par le privilge du crancier
nanti. Es ne doivent, mme dans ce cas, tre colloques qu'aprs
les privilges gnraux, sauf prlever le montant; de leurs
crances-sur la collocation qu'obtiendra le crancier nanti, lequel, son tour, profitera de celle qui leur sera-attribue.
Les diverses crances qui, jouissant d'un privilge tabli par
la mme disposition, se trouvent au mme rang viennent en
concurrence, sans qu'il y ait lieu d'tablir entre eux un nouvel
ordre de prfrence 8. Art. 2097 . Art. 2101, n 3, et arg. de cet
article.
C'est ainsi que les diffrents cranciers, soit pour frais dejustice, soit pour frais funraires, viennent rang gal. Il en est de
mme des cranciers pour frais de semences en concours avec
des cranciers pour-frais de rcolte. Cpr. art. 2101, n 1, al. 4.
290.
DM rang, des privilges
sur les immeubles .
Les.privilges spciaux.sur les immeubles, peuvent se trouver

en concours, non seulement entre eux, mais encore avec, des
privilges qui s'exercent sur la gnralit, des. meubles, et. des
immeubles, avec des hypothques.
La double question que soulvent ces deux derniers cas de
collision est rsolue par des dispositions expresses de la loi.
Ainsi, aux termes de l'art. 2103, les privilges portant sur la
gnralit des meubles et des immeubles sont, en cas d'insuffisance de la masse mobilire, prfrs, dans la masse immobilire,
Troplong, I, 87 et 89) Vis. Zachariae; 289, texte et note 3: Req; rej;
8 dcembre 1825, Sir., 26; 1, 202. C'est ' tort que la Cour de Paris (7
mars
1824 Sir., 25, 2, 193) a cru devoir tablir une classification particulire
,
entreplusieurs cranciers pour frais de justice.
8
290.
483
aux privilges spciaux sur les immeubles, et plus forte raison

aux simples hypothques.
D'un autre ct, d'aprs l'art. 2095, les privilges spciaux
sur
les immeubles, dment conservs comme tels 1, priment les hypothques, bien que les formalits prescrites pour leur
conservation n'aient t remplies que postrieurement l'poque
laquelle remonte le rang des hypothques avec lesquelles ils
se
trouvent en concours 2.
Celle rgle s'applique mme au privilge des architectes,
entrepreneurs et ouvriers, en concours avec des hypothques inscrites antrieurement au commencement des travaux. Mais elle
souffre exception au cas o le concours s'tablit avec des hypothques inscrites depuis le commencement des travaux, en ce
sens qu'au regard de ces hypothques, le privilge ne prend
rang qu' la date de l'inscription du premier procs-verbal exig
par l'art. 2110 3.

Pour ce qui est du concours qui peut s'tablir entre les diffrents privilges spciaux sur des immeubles, il est remarquer
que les cinq privilges numrs par l'art. 2103 se rduisent en
lalit trois, puisque les bailleurs de fonds dont s'occupent les
ns2 et 5 de cet article ne sont considrer que comme subrogs aux privilges de ceux qu'ils ont dsintresss. Il en rsulte,
d'une pari, qu'ils se trouvent placs sur la mme ligne au regard
des autres cranciers. Il en rsulte, d'un autre ct, que le vendeur ou l'architecte qui n'a reu du bailleur de fonds qu'un paiement partiel est, moins de convention contraire, prfr
celui-ci pour ce qui lui reste du, et que s'il existe plusieurs
bailleurs de fonds, ils viennent tous en concurrence, sans gard
aux dates respectives des paiements par eux failss.
i La rgle pose ua texte ne s'applique pas aux privilges dgnrs en simples

hypothques faute d'avoir t conservs comme tels dans Je dlai fix cet
effet par la loi. Cpr. sur la conservation des privilges :
produisent d'effet entre
2 L'art. 2106 porte, la vrit, que les privilges r,e
les cranciers qu'autant qu'ils sont inscrits, et compter de la date de celle inscription; mais il ajoute immdiatement que cette rgle est sujette certaines
exceptions rsultant des art. 2107 et suiv. Nous nous bornerons renvoyer au
278, o ces exceptions ont t expliques en dtail.
n 4, notes 34 et 35.
8 Voy. sur ces deux propositions : 278, texte
de la subrogation, ch. XV, n 9. Gre4 Arg. art. 1252. Henusson, Trait
nier, II, 394. Troplong, I, 233.
3 Cpr. 321, texte n 4, in fine.
278.
434
DES DROITS RELS.
immeuble,
mme
du
successives
ventes
plusieurs
En cas de
second
troisime,
le
second,
au
prfr
vendeur
est
premier
au
le
et ainsi de suite. Art. 2103, n 1, al. 2.
vendeur
du
privilge
du
avec
de
concours
De mme,.au cas
celui du copartageant, la prminence de l'un sur l'autre se dtermine par la priorit de la vente ou du partage.
Le privilge des architectes, entrepreneurs et ouvriers, qui ne
constructions
des
rsultant
mieux-value
la
ou rporte que sur
parations, doit, quant cette mieux-value, l'emporter sur le privilge du vendeur et sur celui du copartageant.
291.
Du rang des hypothques.

Le rang des hypothques se dtermine non, comme celui des
privilges, ex causa, mais ex tempore, et d'aprs la rgle Potior
tempore, polior jure. Il est fix, quant aux hypothques soumises
l'inscription, par la date respective des inscriptions prises pour
les rendre efficaces l'gard des tiers. Art. 2134. Il est rgl,
en ce qui concerne les hypothques lgales dispenses d'inscription, par les dispositions de l'art. 2135, qui. indique les diverses
poques auxquelles en remonte l'effet 1.
L'inscription prise raison d'une hypothque gnrale soumise a cette formalit fixe le rang de l'hypothque, non seulement par rapport aux immeubles que le dbiteur possdait au
moment o elle a t effectue, mais encore l'gard de ceux
qu'il a acquis ultrieurement 2.
Voy. pour l'explication dtaille de cet article : 264 bis, teste n 5,

264 ter, texte n 6.
2 Grenier, I, 32, ns 599 et 732. Zachariae, 289, teste et note 4. Lyon,
18 fvrier 1829, Sir., 29, 2, 239. Caen, 5 avril 1856, Sir., 57, 2, 63. Voy.
en sens contraire : Persil, R2g. hyp., sur l'art. 2121, n 7; Delvincourt, III,
p. 318 et suiv. ; Duranton, XIX, 325. L'opinion de ces derniers auteurs est le
rsultat d'une confusion entre la question de savoir partir de quelle poque
l'immeuble nouvellement acquis se trouve grev de l'hypothque, et celle de
savoir d'aprs quelle donne doit se rgler la prfrence sur cet immeuble, entre
les cranciers auxquels il se trouvera dfinitivement affect. Or, bien que l'hypothque sur les biens venir soit subordonne au fait de leur acquisition, elle
n'en confre pas moins au crancier un droit ventuel, auquel s'applique la rgle
Polior tempore, potior jure. Telle est aussi la solution qui ressort de la combinaison des art. 2122 et 2134.
1
DES PBIV1LGES ET DES HYPOTHQUES.
291.
485
La mme rgle s'applique aux hypothques lgales dispenses

d'inscription, en ce sens qu'entre deux hypothques de cette nature, c'est celle qui se trouve tre la premire en date qu'est
due la prfrence, mme sur les immeubles que le dbiteur n'a
acquis que postrieurement a la naissance de la seconde 3.
Mais la rgle ci-dessus pose est trangre l'hypothque conventionnelle constitue, en confirmit de l'art. 2120, sur les biens
prsents et venir du dbiteur. Celte hypothque ne prend rang,
quant aux immeubles nouvellement acquis, qu' la date des inscriptions spciales, prises depuis leur acquisition, et se trouve
ainsi prime sur ces immeubles, non seulement par les hypothques conventionnelles ou judiciaires prcdemment inscrites,
mais encore par les hypothques lgales dont l'effet remonte
une poque antrieure 4.
L'hypothque consentie sous une condition suspensive prend
rang du jour de l'inscription, et non pas seulement du jour o
la condition s'est ralise 5.
C'est galement la date de l'inscription qui dtermine le rang
d'une hypothque constitue pour sret d'une crance ventuelle
ou conditionnelle, quelle que soil l'poque laquelle l'obligation
sera devenue certaine par l'accomplissement de la condition.
Cette proposition s'applique, en particulier, l'hypothque fournie pour garantie d'une ouverture de crdit 6.
Les hypothques inscriles le mme jour viennent toutes par
concurrence et au mme rang, sans qu'on doive tablir entre elles
aucune prfrence en raison de l'ordre des inscriptions. Art. 2147.
Il n'y a, sous ce rapport, aucune distinction faire, ni entre les
hypothques gnrales et les hypothques spciales, ni entre les
hypothques ordinaires et les hypothques lgales soumises
l'inscription, ou les privilges dgnrs en hypothques faute
d'avoir t conservs comme tels 7.
La mme rgle s'applique au concours de plusieurs hypothques lgales dispenses d'inscription, dont l'effet remonte au
! De Frminville, De la minorit, II, H 49. Voy. en sens contraire : Duranton, loc. cit.
273.
4 Voy. les autorits cites la note 4 du
1844, Sir., 45, 2, 405.
5 Arg. art. 1179. Agen, 3 janvier
Cpr. 266, texte n 4, et note 71.

7 Troplong, II, 664. Pont, nB 735 et 736.
Voy. en sens contraire : Grenier, I, 88.
6
486
DES DROITS EELS.
mme jour. Elle s'applique galement au concours de pareilles

hypothques avec ides hypothques soumises l'inscription, lorsl'effet
auquel
remonte
le
jour
inscrites
t
dernires
ont
que ces
des premires.
CHAPITRE
vu.
fie l'extinction des privilges et des Uiypotlijues.

I. Des modes d'extinction communs aux hypothques etaux
privilges, soit sur les meubles, soit sur les immeubles.
292.
sur les immeubles, ainsi

que les hypothques, s'teignent par l'exlinction de l'obligation
1 Les privilges sur les meubles ou
principale. Art. 2180. Cpr. art. 1234.

Cette proposition s'applique notamment l'extinction rsultant,
soit d'un jugement pass en force de chose juge, qui a dclar
tonne et valable la consignation faite par le dbiteur 1, soit de la
compensation 2, soit de la novation 3. Elle s'applique galement
au cas o l'action personnelle du crancier se trouve teinte par
prescription.
La novation que suppose la dation en paiement teint d'une
manire dfinitive, sauf rserve contraire, les privilges et hypothques altachs l'ancienne crance. Ces privilges et hypothques ne renatraient pas, dans le cas mme o le crancier
viendrait tre vinc de la chose qu'il a reue en paiement 4.
Art. 1263. Cpr. 322, texte in fine, et note 36.
2 Art. 1299. Cpr. 329, teste, notes 4 et 8. Voy. cep. la disposition finale
de l'art. 1299, et 329, texte, notes 6 et il.
3 Art. 1278 1280. Voy. l'explication de ces articles au 324, texte n 5.
4 Arg. art. 2038. Cpr. 324, texte n 5 et note 34; 429, texte et note;!.
Grenier, II, 501. Voy. en sens contraire : Troplong,IV, 847 et suiv. ; Martou,
IV, 1336; Pont, n 1230. Ces auteurs, se fondant sur l'autorit de Domat
(Lois civiles, liv. III, lit. 1, sect. VII, n 6), enSeignent que la datio insolulum n'opre qu'une extinction conditionnelle, subordonne la translation effective de la propril de l'objet donn en paiement, et doit, par consquent, tre
considre comme non avenue encas d'vicTion de cet objet. Le lgislateur aurait pu le dcider ainsi, bien qu'en principe l'effet extinctif de la novation soit
indpendant des vnements ultrieurs par suite desquels le crancier peut rester dcouvert. Mais ce qui prouve qu'il n'a pasentendu s'carter de ce.prin
1
292.
487
La novation, extinctive des privilges et des hypothques, peut,

indpendamment des causes qui ont t indiques au 324, rsulter de la circonstance que le dbiteur hypothcaire, .aprs
reddition de compte ou liquidation des droits du crancier, est
laiss, litre d'usufruitier des biens de ce dernier, en possession de la crance, laquelle tait attach le privilge ou l'hypothque 5.
La confusion ayant plutt pour effet de neutraliser l'exercice
de l'action attache la crance que d'teindre dfinitivement
cette dernire, on doit en conclure que, quand la cause qui avait
produit la conclusion vient disparatre rtroactivement, la
crance est considrer comme ayant toujours subsist avec ses
privilges et hypothques 6. Il est, toutefois, remarquer que si
l'inscription avait t raye, ou n'avait pas t renouvele en
temps utile, le rang du crancier ne se trouverait plus fix que
par la nouvelle inscription qu'il aurait prise.
La collocalion, mme pure et simple, obtenue dans un ordre
n'quivaut pas paiement, et n'teint par consquent pas le privilge ou l'hypothque, qui continue de subsister avec tous ses
effets, tant que le crancier n'est pas effectivement pay 7. Il suit
de l que le crancier peut, en renonant au bnfice de sa collocation, poursuivre le paiement de ce qui lui est d sur les autres .biens de son dbiteur 6. Il en rsulte galement que, tout en
cipe pour le cas spcial qui nous occupe, c'est la disposition de l'art. 2038, qui
repose videmment, ainsi que l'ont expliqu les orateurs du gouvernement et
du Tribunat, sur cette ide, que l'viction de l'objet reu en paiement ne fait
pas renatre l'ancienne obligation, dfinitivement teinte par la novation, mais

peut seulement ouvrir au profit du crancier une nouvelle action laquelle ne
passent pas les accessoires de la crance originaire. Voy. Locr, Lcg., XV,
p. 330, n 24, p. 349, n 27, p. 388, n 30. Nous ferons, au surplus, remarquer qne les auteurs qui se sont prononcs en sens contraire, ont compltement
perdu de vue la disposition de l'art. 2038, et qu'aucun d'eux n'a cherch
rlnlfir l'argument dcisif qu'il fournit.
Cpr.sur ce cas de novation : 264 ter, leste n 7, in fine.; .Martou, IV,
1334.
6Cpr. 330, texte in fine, et note 12; Martou, IV, 1336.
7
En effet, une pareille collocation n'est qu'une indication de paiement dont
nentraine
l'acceptation
aucune novation. Art. 1277, al. 1, cbn. 1275. Voy.les
arrts cits aux deux notes suivantes.
28 fvrier 1839, Sir.,
s Civ. cass., 28 mai 1808, Sir., 8, 1, 291. Civ. cass..
9, 1, 296. Civ. cass., 18 dcembre 1854, Sir.,.35, 1,247. Bourges, 11 juin
355, Sir., 55, 2, 636.
488
DES DROITS RELS.
lui obtenue, il est

collocation
de
la
bnfice
le
par
rservant
se
autoris demander, pour le cas o il n'obtiendrait pas le paiement de son bordereau, une collocation ventuelle dans un nouvel ordre ouvert sur le dbiteur 9.
Nous terminerons nos observations sur ce premier mode d'extinction des priviges et des hypothques, en rappelant que le
paiement du reliquat d'un compte de tutelle n'teint pas, d'une
manire dfinitive, l'hypothque lgale du ci-devant pupille, qui
continue de subsister pour tous les redressements de compte
qu'il aurait faire valoir 10.
2 De mme que les privilges et hypothques s'teignent par
l'extinction de l'obligation principale, de mme aussi ils s'teignent par la prescription de l'action personnelle du crancier,
laquelle ils ne peuvent jamais survivre 11. Art. 2180, n 4,
al. 1er er 2..
Aux termes de l'art. 2225, les autres cranciers du dbiteur et
les tiers acqureurs de ses biens sont en droit de se prvaloir de
cette prescription, alors mme que ce dernier y a renonc. Toutefois, s'il s'agissait d'une prescription de courte dure, fonde
sur une prsomption de paiement, le crancier auquel on l'opposerait serait autoris dfrer au dbiteur ou ses reprsentants le serment dont il est parl en l'art. 227512.
La circonstance que la prescription de l'action hypothcaire
aurait t interrompue contre le tiers dtenteur ne le priverait
pas de la facult d'invoquer la prescription de l'action personnelle, qui s'est accomplie au profit du dbiteur principaliS.
Paris, 25 avril 1838, Sir., 39, 2, 81. Cpr.Paris, 31 aot 1815, Sir., 16,
2, 12.
10 Voy. sur ce point : 264 bis, texte n 4, in fine, notes 31 et 32.
11 D'aprs la loi 7, C. de proescript. XXX, v. XL ann. (7, 39), qui tait
gnralement admise dans notre ancien Droit, l'action personnelle hypothcaire
contre le dbiteur ou ses hritiers ne se prescrivait que par quarante ans, et
survivait ainsi l'action purement personnelle, alors du moins qu'il s'agissar
d'une hypothque conventionnelle. Pothier, De l'hypothque, Cbap. lit I 6.1
second alina du n 4 de l'art. 2180 a eu pour objet de faire disparatre cet
singularit juridique, et l'exception qu'elle apportait la rgle Accessorii
sequitur principale. Voy. spcialement sur l'extinction de l'hypothque lg
du mineur par la prescription de son action en reddition de compte Greno}
:
30 juin 1838, Sir., 39, 2, 106.
12 Voy. 260, texte n 5, in fine, et note 36.
18 Voy. 215, texte, lett. C, n 1, et
note 58. Pont, n 1253.
9
292.
489
Indpendamment de l'extinction de l'obligation principale, et

de la prescription de l'action personnelle du crancier, les privilges et hypothques s'teignent encore :
3 Par la perte totale de la chose greve.
Lorsqu'un btiment hypothqu vient tre incendi, l'hypothque continue de subsister sur le sol. Mais, sauf le cas de cession anticipe de l'indemnit payer par la Compagnie d'assurauces, les cranciers hypothcaires n'ont aucun droit de prfrence exercer sur cette indemnit, qui se distribue comme valeur mobilire". Il en serait cependant autrement, si pour la
conservation de sa crance, le crancier hypothcaire avait luimme fait assurer l'immeuble hypothqu 15.
4 Par la rsolution ex tune du droit de proprit de celui du
chef duquel procdait le privilge ou hypothque. Art. 2125, et
arg. de cet article 16.
5 Par la renonciation du crancier 17. Art. 2180, n 2.
La renonciation au privilge ou l'hypothque, qui n'est en
gnral soumise aucune forme spciale 18, et dont l'efficacit
est indpendante de l'acceptation de ceux auxquels elle doit profiter19, peut tre expresse ou tacite.
Le consentement du crancier la vente de l'immeuble qui
L'indemnit due par la Compagnie d'assurances, en cas de sinistre, ne
constitue pas un prix reprsentatif de l'immeuble incendi, mais une simple
crance rsultant du contrat d'assurances, et formant la contre-valeur alatoire de la prime paye par l'assur. Cpr. 634, texte et note 11. Duranton,
XX, 328. Troplong, IV, 890. Alauzet, Des assurances, I, 145. Pont, n 698.
Civ. cass., 28 juin 1831, Sir., 31, 1, 291. Grenoble, 27 fvrier 1834, Sir.,
3i, 2, 367. Colmar, 11 mars 1852, Sir., 53, 2, 317.
15 Civ. rej., 23 novembre 1824, Sir., 25, 1, 173.
16 Voy. aussi art. 865, 929, 954, 963 et 1673. Cpr. 220 bis: Voy. cep.
art. 952, et 700, texte, notes 18 et 19 : art. 1054, et 696, texte n 3,
notes 58 62.
d'un
17 Voy. sur la renonciation qu'entrane, en matire de faillite, le vote
crancier hypothcaire au concordat : Code de commerce, art. 508; Dijon,
8 fvrier 1865, Sir., 65, 2, 3t ; Bourges, 15 mars 1865, Sir., 66, 2, 149;
Paris, 17 juillet 1866, Sir., 67, 2, 23.
18 Pont, n 1235. Paris, 13 avril 1854, Sir., 54, 2, 336. Voy. cependant
Loi
en ce qui concerne la renonciation del femme son hypothque lgale :
du 23 mars 1855, art. 9; |288 bis, texte n 3.
19 novembre
19 Civ. cass., 4 janvier 1831, Sir., 31, 1, 126. Req. rej.,
1855, Sir., 56, 1, 145. Nimes, 5 aot 1862, Sir., 62, 2, 402. Cpr. 234,
note 42.
11
.490
DES DROITS RELS.
lui est affect,, implique, en gnral et moins qu'il ne puisse

s'expliquer rpar d'autres motifs, renonciation au droit de suiite au
profit de l'acqureur 20, mais n'emporte pas, de samature, .renonciation au droit de prfrence en faveur d'autres cranciers 21.
Quant au consentement donn par le crancier une nouvelle
constitution d'hypothque sur l'immeuble qui lui est-affect, il
opre de sa nature une cession de priorit de rang en faveur du
nouveau crancier, et ne produit, en gnral, que les effets attachs une pareille convention 22.
La renonciation uneinscription-hypothcairen'emportepas,
en gnral, renonciation l'ihypothque elle-mme23-
II. Des modes d'extinction particuliers aux privilges sur

les immeubles et
aux hypothques
293.
Les privilges sur les immeubles et les hypothques s'teignent ;:
1 Par la prescription de l'action hypothcaire, accomplie au
profit d'un tiers dtenteur, non personnellement oblig la
dette 1.
Cette prescription, quoique extinclive de sa nature 2, exige,
comme l'usucapion, la condition d'une possessionrunissant les
caractres dtermins par l'art. 2229.
Elle s'accomplit au bout de trente ans en vertu de cette possession mme, sans autre condition, et par dix vingt ans,
lorsque le tiers dtenteur a acquis, par juste titre et de bonne
foi, l'immeuble grev d'hypothque. Art. 2180, n 4, al. 3.
Grenier, .II, 505 et 508. Troplong, IV, 869. Martou, IV, 1340. Pont,
n 1237. Zachariae, 292, note 2. Cpr. Paris, 25 janvier 1812, Sir., 12, .2,
20
252.
21 Cpr. 288 bis, texte n 2 et notes 7 9.
22 Cpr. 288, texte et notes 3 et 6 9. Merlin, Rp., v Hypothque,
sect. 1, 13, n 5, in fine ; Delvincourt, III, p. 384 ; Persil, sur l'art. 2180,
a 26 ; Grenier, II, 508 ; Troplong, IV, 871 ; Pont, u 1238. Bordeaux, 17 mars
1830, Sir., 30, 2, 326.
23 Cpr. 281, texte n 5, notes 35 38.
1 Merlin, Rp., v Radiation, n 8. Zachariae, 293, texte et note 2 ,Req.
rej., 11 mai 1863, Sir., 64, 1, 357.
2
Cpr. 210, note 4.
293.
491
Entirement distincte de l'usucapion de la proprit, la

prescription dont il s'agit n'est pas subordonne l'accomplissement
de cette usucapion, et n'en est pas une consquence ncessaire5.
La bonne foi requise, en cette matire, pour la prescription
de dix vingt ans, consiste dans l'ignorance des charges hypothcaires dont l'immeuble acquis se trouve grev*.
Le tiers dtenteur est donc considrer comme ayant t de
mauvaise foi, lorsqu'il a connu positivement l'existence de ces
charges, n'importe de quelle manire il en a obtenu connaissance
Il suffit, comme pour l'usucapion de la proprit,
que la bonne
foi ait exist au moment de l'acquisition. Art. 2269. D'un autre
ct, la bonne foi est toujours prsume en faveur du liers dtenteur; et c'est aux cranciers hypothcaires, qui allguent sa
mauvaise foi, la prouver. Art. 2268.
L'existence d'inscriptions hypothcaires ne suffit pas, elle
seule, pour faire considrer le tiers dtenteur comme ayant t
de mauvaise foiE. Il y a mieux : si la connaissance par ce dernier, lors de son acquisition, de l'existence d'inscriptions, lve
Si l'art. 2280, n 4 al. 3, porte que la prescription de l'hypothque est ac,
quise au dtenteur par le temps rgl pour la prescription del proprit son
profit, il nefant pas en conclure que cette prescription se confonde avec l'usucapion de la proprit. Les expressions qui viennent d'tre reproduites n'ont
3
d'autre but que d'assimiler ces deux prescriptions sous le rapport du temps requis pour leur accomplissement. Cette interprtation est d'autant moins contestable, qu'il ne peut tre question de l'usucapion de la proprit lorsque,
comme cela arrive le plus souvent, le tiers dlenteur a acquis l'immeuble grev
du vritable propritaire. Persil, sur l'art. 2180, n 30. Grenier, II, 510. Troplong, IV, 878. De Frminville , Des minorits, I, p. 468. Pont, n 1254. Voy.
n sens contraire : Zachariae, 293, texte et note 4.
Suivant M. Duranton (XX, 315;, la connaissance de l'existence ries charges hypothcaires ne formerait point obstacle la prescription de dix vingt
ans en faveur du tiers dtenteur, qui aurait acquis l'immeuble grev en vertu
d'un litre translatif de proprit. Mais cette opinion isole est videmment errone. Bourges, 31 dcembre 1830, Sir., 31,2, 266. Bourges, 17 avril 1839,
Sir., 39, 2, 449. Voy. aussi les autorits cites aux notes suivantes.
5 Pothier,
Des hypothques, chap. III, 6. Troplong, IV, 879 881. Ponl,
n 1230. Voy.
Grenier,
en sens contraire : Delvincourt, III, p. 386, in fine;
II, 515. Ces auteurs estiment
que le tiers dtenteur n'est considrer comme
tant de mauvaise foi, qu'autant que son acte d'acquisition dclare expressment les hypothques dont l'immeuble se trouve grev.
certificat hypothcaire, se
6 Si toute personne peut, en se faisant dlivrer un
4
492
DES DROITS RELS.
adcependant
il
foi,
est
mauvaise
de
prsomption
lui
contre
une
mis, la combattre en justifiant que, malgr cette circonstance,
il avait des raisons de croire l'invalidit ou l'extinction des
droits hypothcaires formant l'objet de ces inscriptions 7.
Mais il ne pourrait, pour tablir sa bonne foi, se prvaloir de
la croyance o il tait que le vendeur dgagerait l'immeuble par
lui acquis, en payant les cranciers hypothcaires 8.
La prescription trentenaire commence courir, en faveur du
tiers dtenteur, du jour o il a pris possession de l'immeuble hypothqu. Quant la prescription par dix vingt ans, elle ne
court, la diffrence de l'usucapion de la proprit par le mme
laps de temps, qu' dater de la transcription de l'acte d'acquisition. Art. 2180, n 4, al. 3. Du reste, la circonstance que la
crance hypothcaire se trouverait soumise une condition ou
de
l'une
de
obstacle
point
formerait
ou
cours
terme
au
un
ne
l'autre de ces prescriptions 9.
La prescription de l'hypothque tant dirige contre le crancier hypothcaire, et non contre le propritaire de l'immeuble
grev, il en rsulte :
a. Que le cours n'en est suspendu que par des causes de suspension, personnelles au crancier hypothcaire10.
.
procurer la connaissance des inscriptions dont un immeuble est grev, il n'en

rsulte pas ncessairement que le tiers dtenteur ait us de cette facult, et
qu'il ait ainsi obtenu connaissancedes charges hypothcaires. Grenier, II, 514.
Troplong, IV, 880. Pont, n 1250. Caen, 22 aot 1821, Sir., 31, 2, 266.
Bourges, 31 dcembre 1830, Sir., 31, 2, 265. Riom, 19 avril 1837, Sir., 39,
2,381.
Troplong, IV, 882. Dalloz, Rp., v Privilges et Hypothques, n 2507.
Cpr. Caen, 26 aot 1825, Sir., 28, 2, 251. Voy. cep. Bourges, 31 dcembre
1830, Sir., 31, 2, 265; Bordeaux, 15 janvier 1835, Sir., 35, 2, 248. Ces
arrts semblent admettre que, mme dans l'hypothse indique au texte, le
tiers dtenteur doit toujours tre prsum de bonne foi, et par suite dispens
de toute justification, par cela seul qu'il a pu croire que les inscriptions taient
devenues sans objet. Mais le maintien mme des inscriptions a d lui faire supposer le contraire, ou tout au moins lever dans son esprit un doute qui ne lui
permet pas de se dire de bonne foi, moins de justifier, par des raisons plausibles, qu'il a rellement cru l'invalidit ou l'extinction des droits hypothcaires rvls par les inscriptions. Cpr. 218, texte et note 27.
8 Troplong, IV, 880 bis et 881. Voy. en sens contraire Delvincourt, III,
:
p. 385; Grenier, II, 514.
9 Cpr. 213, texte n 2, lett. 6, notes 14 et 21.
10 En vertu du n 2 de l'art. 2256, la prescription de l'hypothque lgale
7
293.
493
b. Que, pour appliquer les dispositions des art. 2265 2266

et
sur le temps au bout duquel s'accomplit la prescription par dix
a vingt ans, on doit prendre en considration le domicile du
crancier hypothcaire11.
La prescription de l'hypothque est interrompue, soit
l'inpar
terruption de la possession 12, soit par la sommation de
payer ou
de dlaisser signifie au tiers dtenteur 15, ou par l'action
en dclaration d'hypothque dirige contre lui, soit enfin
par une
reconnaissance formelle de sa part des droits du crancier hypothcaire. Art. 2248.
Mais les inscriptions, prises ou renouveles
par le crancier,
n'ont pas pour effet d'interrompre la prescription de l'hypothque. Art. 2180, n4, al. 4. Cette prescription n'est pas mme
interrompue par la notification faite la requte du tiers dlenteur, conformment aux art. 2183 et 218416
Lorsque l'immeuble grev se trouve entre. les mains du tiers
qui l'a hypothqu pour la dette d'autrui, sans s'obliger personnellement, ce tiers peut invoquer la prescription de trente ans,
alors mme que le crancier aurait conserv son action personnelle contre le dbiteur16. Mais il est vident que la prescription
de dix vingt ans ne saurait trouver application dans celle hypothse.
de la femme
est suspendue pendant le mariage. Bordeaux, 29 novembre 1833,

Sir., 34, 2, 247.
11 Merlin, Rp., v Radiation, 8. Persil,
sur l'art. 2180, n 39. Troplong,
IV, 878. Pont, nc 1254. Voy. en sens contraire : Zachariae, 293, note 4.
Arg. art. 2180, n 4, cbn. 2229 et 2243. Cpr. 215, texte, lett. A.
i! Cette sommation tient lieu de commandement l'gard du tiers dtenteur.
Arg. art. 2169, cbn. 2176 et 2244. Cpr. g 215, texte, lett. B, n 1, notes
24 et 25.
n Cpr. 287, note 2.
15 Cpr. 294, teste n 1, et note 40.
ic II s'agit, dans l'hypothse prvue au texte, d'une charge relle, qui doit
s'teindre par trente ans aux termes de l'art. 2262. En vain opposerait-on l'art.
2250, pour soutenir que toute cause qui interrompt la prescription de l'action
personnelle contre le dbiteur doit galement interrompre la prescription de
l'action hypothcaire contre le tiers qui a constitu l'hypothque, comme eUe
interromprait la prescription de l'action personnelle contre la caution. L'art.
2250, qui repose sur l'ide fort contestable en elle-mme ( 215, note 65)
l'a
qui conque caution est reprsente par le dbiteur principal pour tout ce
s'appliquer
tiers quia
peut
crancier,
du
au
droits
des
conservation
ne
la
cerne
constitu une hypothque sans obliger personnellement, parce que, comme pro-
494
DES DROITS REELS.
hypothquess'teignent
immeubles
les
et
:
les
privilges
Les
sur
2 Par le dfaut d'inscription dans les. dlais prescrits pour
l'accomplissement de cette formalit 17.
3 Par la rduction prononce en justice dans les cas prvus
au. 1282.
Par l'omission, dans le certificat requis par l'acqureur

aprs la transcription de son titre 18, de l'inscription ncessaire.
L'efficacit du privilge ou de l'hypothque. En pareil cas, le
droit de suite est teint d'une manire absolue, de telle sorte que
crancier
de
faire
dispens
l'acqureur
seulement
est
au
non
omis la notification prescrite par les art. 2183 et 2184, mais: que
ce dernier se trouve mme priv de la facult de surenchrir 19.
Cette cause d'extinction, qui est d'ailleurs trangre aux hypothques dispenses d'inscription, n'entrane pas la perte du droit
de prfrence, que le crancier omis, peut toujours faire valoir :
de la manire indique au 283. Art. 2198..
5 Par la dchance que fait encourir le dfaut de production,
l'ordre ouvert pour la distribution du prix de l'immeuble, dans
les quarante jours de la sommation signifie cet effet. Gode de
procdure, art. 754 et 755. Toutefois, le crancier hypothcaire
qui aurait encouru cette dchance purement relative, et exclusivement proposable parles cranciers qui ont produit, jouirait sur
les fonds non absorbs par les diffrentes collocations, de son
droit de prfrence vis--vis.des cranciers, soit chirographaires,
soit mme hypothcaires qui n'auraient pas produit dans l'ordre20.
6 Par l'effet d'une collocation dclare inutile raison de
l'puisement des fonds distribuer. Code de proc, art. 759. Ce4
pritaire de l'immeuble hypothqu, ce tiers ne saurait, aucun point de vue,

tre considr comme reprsent par le dbiteur personnel.
Voy. pour le dveloppement de cette proposition, et pour les modifications
dont elle est susceptible : 269, 272 et 278.
18 Si l'acqureur a requis le certificat avant la transcription de son titre,
l'immeuble n'est point affranchi des crances omises dans le certificat. Tarrible, Rp., v Transcription, 7, n 13. Troplong, IV, 1006. Pont, n 1448.
Grenoble, 21 aot. 1822,, Dalloz, Rp., vis Priv. et Hypoth, n 2981.
Grenier, II, 443. Troplong, 1007 bis. Zacharite, 294, note. 21. Paris,
2.pluvise an XIII, Sir.,. 5, 2,.637. Civ,.rej., 9 nivse an xiv, Sir., 6, 2, 763.
Voy. en sens contraire : Tarrible, op. et loc. dit.; Battur, IV, 593. Voy.
aussi : Duranton, XX, 428, la note;
20 Civ.. rej., 10 juin 1,828, Sir,, 28, 1, 242. Civ. cass., 15 fvrier 1837,
Sir., 37, 1, 188;
17
DES PltlYlLGES ET DES HYPOTHQUES.
293
BIS.
495
pendant si l'un des cranciers utilement colloques avait t dsintress sur le prix d'un autre immeuble, et que la somme lui
attribue ft ainsi devenue disponible, le crancier inutilement
colloque conserverait son droit de prfrence sur celte somme,
non seulement l'gard des cranciers chirographaires et des
cranciers hypothcaires postrieurs en rang, mais mme vis-vis des cranciers hypothcaires antrieurs, qui, faute de production dans l'ordre, avaient encouru la dchance prononce
par l'art. 745 du Code de procdure 21 .
7 Par l'accomplissement des formalits de la purge, suivi, soit
du paiement effectif du prix de l'immeuble hypothqu entre les
mains des cranciers utilement colloqus, soit d'une consignation opre conformment l'art. 777 du Code de procdure ".
Toutefois, celte consignation, la suite de laquelle le juge qui
l'a dclare valable ordonne la radiation de toutes les inscriptions existantes, avec maintien de leur effet sur le prix, n'a
d'autre consquence que de librer l'immeuble du lien de l'hypothque, et laisse subsister sur le prix les droits respectifs de
prfrence comptant aux divers cranciers hypothcaires, droits
qui restent rgler par un ordre amiable ou judiciaire.
III. De la purge, des privilges et des hypothques.
293 bis.
A. Gnralits.
1 Notion de la purge.
La facult de purger est un bnfice lgal, en vertu duquel le

tiers dtenteur d'un immeuble grev de privilges et d'hypolhParis, 23 avril 1836, Sir-, 36, 2, 309. Req. rej., 8 aot 1836, Sir., 36,
1, 531. Cpr. Zachariae, 293, note 21, in fine.
22 L'art. 2180, n 3, semble attacher l'extinction des privilges et des hypothques au seul fait de l'accomplissement des formalits de la purge. Mais
hypothques
cette disposition, prise la lettre, serait inexacte. En effet, les
inscrites ne sont, sauf le cas de dchance pour dfaut de production, et celui
de collocation inutile, dfinitivement teintes que par le paiement des cranciers auxquelles elles appartiennent ou par la consignation dont il est parl au
elles
inscrites,
d'inscription
et
dispenses
non
hypothques
texte. Quant aux
d'indfaut
le
la
de
formalits
que
par
les
purge
teintes
par
sont bien moins,
scription dans le dlai fix par l'art. 2195.
21
496
DES DROITS RELS.
gard 1, peut, en offrant aux cranefficaces
devenus
son
ques,
ciers privilgis ou hypothcaires le prix de cet immeuble ou sa
valeur estimative, prvenir ou arrter les poursuites auxquelles
l'exposerait l'exercice du droit de suite. Cpr. art. 2179.
La purge, c'est--dire la procdure suivre par le tiers dtenteur pour offrir le prix ou la valeur estimative de l'immeuble par
lui acquis, et pour mettre les cranciers l'hypothque simple ou
privilgie en demeure d'exercer la facult de surenchrir, n'emporte pas, elle seule, l'extinction dfinitive des privilges ou
hypothques dont cet immeuble est grev 2. L'unique effet qu'elle
produise, directement et par elle-mme, est de convertir le droit
de suite sur l'immeuble mme en un droit qui ne porte plus que
sur le prix. A plus forte raison, la purge ne modifie-t-elle pas la
position respective des cranciers et les droits de prfrence dont
ils jouissent les uns l'gard des autres.
2 Des acquisitions qui donnent lieu purge.
La purge n'ayant d'autre effet que de substituer au droit de

suite de l'immeuble mme, un droit qui n'affecte plus que le prix,
il en rsulte qu'elle devient sans objet toutes les fois que cet
effet se trouve attach, de plein droit, la nature mme de l'alination ou au mode d'acquisition.
C'est ce qui a lieu dans les jugements d'expropriation pour
cause d'utilit publique, et mme dans les cessions amiables consenties, aprs accomplissement des formalits indiques en l'art. 2
de la loi du 3 mai 1841, par les propritaires de terrains soumis
l'expropriation 3
Cpr. 269, 272 et 278.

2 Cette proposition ne doit, bien entendu, tre admise que sauf les modifications rsultant des art, 2194 et 2195, dans le cas o, indpendamment de
son objet ordinaire,la purge a simultanment, ou mme exclusivement, pour but
spcial de mettre les cranciers hypothque lgale dispense d'inscription en
demeure de s'inscrire dans un dlai dtermin, sous peine d'estinction absolue
du droit de suite. Cpr. texte n 4, infr, 295.
3 L'art. 17 de la loi du 3 mai 1841 porte, dans sa disposition finale, que
les cranciers inscrits n'auront, dans aucun cas, la facult de surenchrir, mais
qu'ils pourront seulement exiger que l'indemnit soit fixe conformment au
titre IV ; et cette disposition, relative au cas o il est intervenu un jugement
d'expropriation, a t tendue au cas de cession amiable par l'ai. 1er de l'art.
19. Voy. aussi l'ai. 3 de ce dernier article. Cpr. 209, texte, lett. A, n 2,
et notes 43 45.
1
293
BIS.
497
C'est ce qui se produit encore dans les jugements d'adjudication sur saisie immobilire', que cette saisie ait t poursuivie
ontre le dbiteur lui-mme, contre un tiers dtenteur ou contre
le curateur l'immeuble dlaiss par l'hypothqueE Code de procdure, art. 717, al. 76.
C'est ce qui se rencontre, en dernier lieu, dans les adjudications
prononces sur surenchre, soit du dixime aprs alination volontaire suivie de purge 7, soit du sixime aprs les ventes faites en
L'ai. 7 de l'art. 717 du Code de procdure, modifi par la loi du 21 mai
1858, porte : Le jugement d'adjudication dment transcrit purge toutes les
hypothques, et les cranciers n'ont pins d'action que sur le prix. Nous
n'avons pas reproduit au texte les expressions dment transcrit, par la raison
que la transformation du droit de suite sur l'immeuble en un simple droit sur
le pris est le rsultat immdiat du jugement d'adjudication, dont la transcription, ncessaire sans doute pour arrter, dans l'intrt de l'adjudicataire, le
cours des inscriptions, et pour teindre d'une manire complte les privilges
et hypothques qui n'auraient pas t rendus publics avant l'accomplissement
4
de cette formalit, est cependant sans influence sur les rapports de l'adjudicataire et des cranciers inscrits. Olivier et Mourlon, ns 233 et 234.
Art. 2174, Olivier et Mourlon, n 250. Seligmann, n 727.

6 Le principe consacr par celte disposition est celui de notre ancien Droit.
Son application ans privilges et aux hypothques soumis la formalit de
l'inscription n'a jamais t conteste; mais la Cour de cassation dcidait qu'il
tait tranger ans hypothques lgales dispenses d'inscription. La loi du
21 mai 1858 a dfinitivement condamn cette jurisprudence ; el depuis lors, la
gnralit de ce principe et son application toutes les hypothques sans distinction sont hors de controverse. Cpr. 269, teste n 2, et note 25 ; Lahb,
Revue critique, 1861, XIX, p. 281 et suiv., ns 11 19.
7 Ds avant la loi du 2 juin 1841, on admettait assez gnralement que l'adjudication sur surenchre du dixime lisait dfinitivement, et au regard de
tous les cranciers hypothcaires sans distinction, le pris de l'immeuble hypothqu. Grenier, II, 566. Troplong, IV, 908. Cette solution fut sanctionne par
la loi prcite, qui fit entrer dans la rdaction de l'art. 838 du Code de procdure un septime alina ainsi conu : L'adjudication par suite de surenchre
surenchre.
d'aucune
autre
frappe
tre
volontaire
alination
pourra
ne
sur
Enfin la loi du 21 mai 1858 l'a encore confirme, en maintenant, dans la rdaction dfinitive de l'art. 838, l'alina qui vient d'tre transcrit. Pont, n 1349
Il est vrai qu'une disposition finale, ajoute cet article par cette dernire loi,
n'a pas eu lieu, se fait
porte que la purge des hypothques lgales, si elle
c'est--dire suivant les formes rgles
volontaire
d'alination
,
comme au cas
Mourlon (n 249, p. 439
Olivier
et
MM.
de
l,
suiv.;
et
2193
et
les
art.
par
441 ) ont prtendu conclure que le lgislateur, violant la rgle Surenclire sur
entendu rserver
avait
la
de
venait
il
o
poser,
l'instant
surenchre ne vaut,
32
5
498
DES DROITS RELS.
justice,autrement,du moins,que par voie d'expropriation force 8,

dispenses d'inscription, la facult fde:faire
lgales
hypothques
cranciers
ans
. notre avis, c'est tout gratuitement
Mais,
dixime.
du
surenchre
nouvelle
une
contradiction .qui me Tessort nullement
loi
la
prt
une
ont
auteurs
que ces
de son texte. En effet, la diffrence de la purge ordinaire, la purge lgale,
telle qu'elle est organise par les art 2193 et suiv., ne tend pas prcisment
objet spcial est de consurenchrir:
de
ila
de
facult
l'exercice
son
provoquer
stituer les cranciers hypothques lgales dispenses d'inscription en demeure
de s'inscrire, sous peine de dchance de droit de suite. C'est ce point de vue,
qui est bien celui du Code Napolon, que se sont placs les rdacteurs de
l'art 838 du Code de procdure; et l'on comprend ds lors que le dernier alina
de-cet article, qui me prescrit que dans UN but spcial et restreint la purge des
hypothques lgales, se concilie parfaitement avec l'avant-dernier alina -fin
mme article, aux termes duquel l'adjudication sur surenchre aprs alination
volontaire ne peut tre suivie d'aucune autre surenchre. Du rapprochement
de-oesdeux dispositions, il rsulte que si, aprs une purge ordinaire suivie
d'une adjudication sur surenchre, les cranciers hypothques lgales, mis en
demeure de s'inscrire par l'accomplissement des formalits de la purge spciale
organise cet effet, conservent leur droit de suite au moyen d'une inscription prise dans les deus mois, ce droit ne leur 'confre cependant pas la facult
de faire une nouvelle surenchre, et qu'il se trouve, pour eux comme pour les
autres cranciers hypothcaires, converti en un droit sur de pris payer par
l'adjudicataire. Cpr, note S supr.
* Depuis la loi du 2 juin 1841, la maxime Surenchre sur surenchre ne
vaut peut tre considre comme une rgle gnrale de notre procdure. Voy.
Code deproc, ait. 710, al. 2, 965, al. 2,973, al. 6 et 988 al. 2, cbn. 995.
,
Voy. aussi : art. 838, al . 7 et 8, et la note prcdente ; Code de commerce,
art. -573, al. 4, et la note 15 infr. Dans son rapport sur la loi prcite, M. Persil a parfaitement explique qu'une adjudication aprs surenchre -du sixime a
pour effet .d'carter toute nouvelle surenchre, mme du dixime. M. Persil,
Commentaire de la loi du 2 juin 1841, p. 211 et 212. La purge, dont le but
est de mettre ls cranciers hypothcaires n situation d'exercer la facult de
surenchrir., devient donc sans'onjet par Gela mme qu'aucune surenchre n'est
plus admissible. Voy. cep. Amiens, 17 mai 1851, Sir., 51, 2, 344. Cet arrt,
tout en reconnaissant que dams l'hypothse indique au texte, il me peut plus
tre fait de surenchre du dixime, a cependant dcid que le droit de suite ne
se trouvait pas dfinitivement converti en un droit SUT le prix d par l'adjudicataire ; et il a conclu de l que si ce dernier venait, avant d'avoir vers son
prix .entre les mains des cranciers hypothcaires du dbiteur, revendre l'immeuble pour une somme suprieure, ceux-ci seraient -autoriss se faire colloquer, l'exclusion des cranciers personnels de l'adjudicataire, sur l'intgralit
de cette somme, sans distraction de la portion excdant le prix d'adjudication.
Les deux propositions que renferme cet arrt sont, notre avis, contradictoires.
L'exclusion de la facult de surenchrir emporte virtuellement, en effet, conver-
UES PRIVILGES ET DES HYPOTHQUES.
293
BIS.
499
soit enfin du dixime dans le cas prvu par l'art. 573 du Code de
commerce 9.
Les jugements, cessions ou adjudications dont il vient d'tre
parl oprent virtuellement la purge des hypothques simples
ou privilgies dont se trouve grev l'immeuble qui a t, soit
expropri ou cd pour cause d'utilit publique, soit adjug sur
expropriation force ou sur surenchre, peu importe qu'elles

procdent, au cas d'expropriation, du chef du propritaire contre
lequel elle a t prononce ou des prcdents propritaires 10, et
au cas de surenchre, soit du chef des auteurs de l'acqureur ou
de l'adjudicataire dpossd par la surenchre, soit de ce dernier lui-mme 11.
Du reste, le jugement d'adjudication sur expropriation force
purge non seulement les hypothques constitues ou inscrites
avant la saisie, mais encore celles qui l'ont t, soit au cours de la
poursuite, soit mme entre le jugement et sa transcription 15.
A la diffrence des adjudications qui ont lieu la suite d'une
expropriation force ou d'une surenchre, les autres ventes faites
en justice n'oprent pas la purge virtuelle des privilges et des
hypothques1!. Il en est ainsi, alors mme que la premire adjudication a t suivie d'une vente sur folle enchre 11.
sion du droit de suite en un droit sur le prix d'adjudication, et enlve aux
cranciers la possibilit de rclamer quoi que ce soit en sus de ce prix. Il est
vrai que le droit de suite ne se trouvera pas dfinitivement teint, tant que le
pris d'adjudication ne sera pas pay et qu'il pourra, dfaut de paiement,

s'exercer par voie de folle enchre. Mais si ce prix est offert aux cranciers
hypothcaires, peu importe qu'il le soit par l'adjudicataire lui-mme ou par
son successeur: ils ne peuvent rien demander de plus, parce que leur droit ne
va pas au del.
* Voy. texte et note 15 infr.
10 Olivier
et Mourlon, n 232. Mourlon, De la transcription, II, 589.
11 Labb, op. cit., p. 299 301, n0- 36 39. Nous partons de l'ide que
les hypothques consenties par le tiers dtenteur, vinc la suite d'une surenchre du dixime, sont efficaces et valables, et ne doivent pas tre considres
resolvitur jus
comme non avenues, en vertu de la rgle Resolulo jure dantis,
expientis. Voy. sur ce point : 294, texte n 4.
12
Olivier et Mourlon, n 236. Mourlon, De la transcription, II, 587 590.
13
Tarrible, Rp., v Transcription, 3, n 7. Grenier, II, 566. Tropplong, IV, 909. Olivier et Mourlon, ns 251 et 460, Seligmann, n 728.
Paris, 11 mai 1835, Sir., 35, 2, 370. Req. rej., 4 aot 1835, Sir., 35,
1, 791.
14
55,
2,
Sir.,
1855,
14
Dijon,
275.
34,
2,
mars
Sir.,
1834,
mai
Paris, 10
500
DES DROITS RELS.
Ces rgles s'appliquent notamment aux licitations, aux ventes
de biens de mineurs, celles d'immeubles dpendant d'une succession bnficiaire ou vacante.
Elles s'appliquent galement aux adjudications prononces
faillite, lorsqu'elles n'ont pas
syndics
d'une
des
poursuites
les
sur
t suivies de la surenchre du dixime tablie par l'art. 77315.
571. Bordeaux, 23 juillet 1861, Sir., 62, 2, 197. Civ. rej., 6 juillet 1864,
Sir., 64, 1, 377. Bordeaux, 3 mai 1867, Sir., 67, 2, 279. Voy. en sens contraire: Pont, n 1350. Nous reconnaissons bien, avec cet auteur, que la surenchre du sixime, autorise par les art. 708, 965, 973, al. 6, et 988, al. 2,
du Code de procdure, ne peut avoir lieu aprs une revente sur folle enchre;
et c'est aussi ce que dcide, malgr l'opposition de certains commentateurs et
de quelques Cours impriales, une jurisprudence aujourd'hui constante. Civ.
cass., 10 janvier 1844, Sir., 44, 1, 97. Civ. cass., 24 dcembre 1845, Sir.,
46, 1, 182. Req. rej., 30 juin 1847, Sir.,47, 1, 679. Civ. cass., 1er mars
1848, Sir., 48, 1, 344. Civ. rej., 24 mars 1851, et Civ. cass., 4 aot 1851,
Sir., 51, 1, 434. Civ. cass., 11 mars 1863, Sir., 63, 1, 380. Mais il n'est pas
permis de conclure, par analogie, de la surenchre du sixime, qui est accorde
toute personne indistinctement, et qui ne dcoule pas d'un droit prexistant,
la surenchre du dixime, rserve aux seuls cranciers hypothcaires, comme
consquence de leur droit de suite. En faisant cesser la surenchre du sixime
aprs une revente sur folle enchre, on ne lse aucun droit acquis, tandis qu'en
attribuant la folle enchre l'effet d'exclure la surenchre du dixime, on porte
atteinte aux droits des cranciers hypothcaires, qui se trouveraient dchus de
la facult de surenchrir, sans avoir t mis, soit directement, soit mme indirectement, en demeure de l'exercer. Ce rsultat se produit, il est vrai, en vertu
de la rgle Surenchre sur surenchre ne vaut, lorsqu'une vente volontaire,
faite en justice, a t suivie d'une nouvelle adjudication sur surenchre du
sixime; mais il s'explique alors par la considration que cette surenchre a
d, trs vraisemblablement,porter le pris de l'immeuble sa vritable valeur
et rendre ainsi inutile une seconde surenchre, tandis qu' l'inverse le prix de
revente sur folle enchre est ordinairement infrieur celui de la premire
adjudication, et rend d'autant plus prcieuse la facult de surenchrir, que le
recours ouvert contre le fol enchrisseur par l'art. 740 du Code de procdure
est la plupart du temps illusoire. Nous terminerons en faisant remarquer que
M. Pont invoque tort, en faveur de son opinion, un arrt de la Cour de
Colmar du 13 mai 1857 (Sir., 57, 2, 616). Dans l'espce de cet arrt, le fol
enchrisseur tait devenu adjudicataire par suite d'une premire surenchre du
sisime, de sorte que toute nouvelle surenchre, mme celle du dixime, devait
tre carte en vertu de la rgle Surenchre sur surenchre ne vaut. Voy. aussi
en ce sens : Pau, 28 mars 1860, Sir., 61, 2, 57.
15 L'opinion contraire, suivant laquelle l'adjudication faite la requte des
syndics emporterait par elle-mme, l'instar de l'adjudication
sur expropriation
293 BIS.
501
Elles s'appliquent enfin aux adjudications qui ont eu lieu la

suite d'une conversion sur saisie, alors du moins que le jugement
force, la purge des privilges et des hypothques, a cependant ses partisans
et elle a mme t consacre par la Cour de cassation. A l'appui de cette opinion, on invoque l'art. 573 du Code de commerce, qui, dans le but de simplifier
les oprations de la faillite et d'en acclrer la liquidation, exclurait en cette
matire toute surenchre antre que celle dont il rgle les conditions. L'on ajoute
que les cranciers hypothcaires, avertis par les publications faites dans les journaux et par la notorit publique, se trouvent suffisamment mis en demeure de
veiller leurs intrts, et ne sauraient se plaindre de n'avoir pas t convis par
des notifications individuelles exercer la facult de surenchrir.Voy. en ce sens :
Rodire, Procdure civile, III, 453 ; Lan, Des faillites, sur l'art. 573, p. 488.
Orlans, 20 mars 1850, Sir., 50, 2, 325; Req. rej., 19 mars 1851, Sir., 51,
1,270; Nmes, 28 janvier 1856, Sir., 56, 2, 301; Caen, 1er juillet 1864, Sir.,
64, 2, 28i ; Civ. cass., 3 aot 1864, Sir., 64, 1, 381. Deux systmes intermdiaires, qui s'cartent plus ou moins de celui que nous venons d'exposer, ont encore t proposs. Snivant le premier, l'adjudication prononce sur la poursuite
des syndics,-quoique n'ayant pas pour effet de purger les hypothques des cranciers qui sont rests trangers aux oprations de la faillite, purgerait les hypothques de ceux qui y ont pris part. D'aprs le second, l'adjudication dont s'agit
emporterait virtuellement la purge des hypothques de tousles cranciersdu failli,
qu'ils aient ou non concouru ans oprations de la faillite : seulement ne purgeraitelle pas celle des cranciers des prcdents propritaires. Voy. pour le premier
systme : Dalloz, Rp., Vis Priv. et Hyp., n 2042 : Civ. rej., 9 novembre 1858,
Sir., 59, 1, 49. Voy. pour le second : Labb, op. cit., p. 301 et suiv., ns 40
48; Civ. cass., 13 aot 1867, Sir., 67, 1, 390. Sans nous arrter ces distinctions et ces concessions, qui nous paraissent arbitraires et insuffisantes,
nous croyons devoir maintenir, dans son intgrit, la solution donne au teste.
Elle se justifie, notre avis, par les raisons suivantes : 1 L'assimilation que
l'on prtend tablir entre l'adjudication faite la requte des syndics et l'adjudication sur expropriation force est repousse par l'art. 578 du Code de commerce,
portant que les syndics seront tenus de procder la vente des immeubles du
failli, suivant les formes prescrites pour la vente des biens des mineurs, et par
l'art. 964 du Code de procdure qui ne range pas, parmi les dispositions communes ces sortes de ventes, celles de l'art. 717, o se trouve pos le principe qu'on voudrait appliquer par analogie notre matire. D'un autre ct, si
d'adjudication purge toutes les hypoce principe, d'aprs lequel le jugement
thques, s'explique pour les jugements d'adjudication sur expropriation force,
les notifications indice n'est pas tant par la publicit de la poursuite, que par
viduelles qui doivent tre faites ans cranciers inscrits, et qui les constituent
ainsi parties dans cette poursuite. La notorit seule de la faillite est donc insuffisante, en l'absence de toutes notifications de ce genre, pour justifier l'extension du principe dont s'agit aux jugements d'adjudication provoqus par les
syndics. 2 L'art. 573 du Code de commerce n'est pas, dans ses trois premiers
502
DES DROITS RELS.
de conversion a t rendu avant les sommations prescrites par

l'art. 692 du Code de procdure 16.
alinas, aussi dcisif que semblent le supposer les partisans de l'opinion contraire. En s'occupant de la surenchre aprs adjudicationdes immeubles dufailli
sur la poursuite des syndics, cet article n'a videmment en vue que la surenchre communment admise par le Code de procdure la suite des adjudications faites en justice. Et comme cette surenchre, permise toute personne,
n'est point, en gnral, exclusive de la facult de surenchrir dont les cranciers hypothcaires jouissent d'aprs les rgles du Code Napolon, en vertu d'un
droit qui leur est propre, il faudrait, pour les priver de cette facult dans l'hypothse dont il est ici question, un texte formel qui la leur enlevt. Une
rponse premptoire l'argumentation fonde sur les trois premiers alinas de
l'art. 573 se tire d'ailleurs du quatrime alina du mme article, qui porte :
Toute personne sera galement admise concourir l'adjudication par suite
de surenchre. Cette adjudication demeurera dfinitive et ne pourra tre suivie
d'aucune autre surenchre. Dire que l'adjudication sur la surenchre admise
par l'art 573 ne pourra tre suivie d'aucune autre surenchre, n'est-ce pas
implicitement reconnatre en principe la possibilit d'une autresurenchre,
qui, dfendue pour le cas seulement o la surenchre ouverte par l'article
prcit a de fait t exerce, se trouve par cela mme virtuellement permise
dans l'hypothse contraire ? Ainsi s'explique parfaitement l'conomie de l'art.
573 ; et il devient vident que si le lgislateur, dans l'intention, nous le reconnaissons, de hter la liquidation de la faillite, s'est montr plus facile, que d'ordinaire quant aus conditions de la surenchre aprs adjudication des immeubles
du failli, ce n'est pas pour proscrire directement, et d'une manire absolue, la
surenchre inhrente au droit de suite, mais dans le but seulement de provoquer une mesure qui aura pour effet de l'carter indirectement, par application
de la rgle Surenchre sur surenchre ne vaut. Petit, De la surenchre, p. 269.
Boileux, sur Boulay-Paty, Des faillites, II, p. 242. Esnault, Des faillites, III,
p. 581. Alauzet, Commentaire du Code de commerce, IV, 1890. Olivier et Mourlon, n 460. Grosse et Rameau, Commentaire de la loi du 21 mai 1858, II, 478.
Dmanget, sur Bravard, Trait de Droit commercial, V. p. 627, la note.
Paris, 19 mars 1836, Sir., 36, 2, 260. Rouen, 21 dcembre 1837, Sir., 38,
2, 99. Douai, 4 aot 1859, Sir., 60, 2, 299. Paris, 21 aot 1862, Sir., 62,
2, 546. Douai, 18 aot 1866, Sir., 66, 2, 148.
16 Troplong, IV, 909. Olivier et Mourlon, n 252. Seligmann,
nos 729 et
730. Amiens, 17 mai 1851, Sir., 51, 2, 344. Orlans, 5 aot 1853, Sir., 53,
2, 503. Orlans, 15 fvrier 1859, Sir., 59, 2, 361.
Aprs les sommations
prescrites par l'art. 692 du Code de procdure, le jugement de conversion
ne
peut tre rendu que du consentemenl de tous les cranciers inscrits. Code de
procdure, art. 743. La position de ces derniers restant ainsi absolument la
mme que si l'expropriation force avait suivi
son cours ordinaire, l'adjudication prononce la suite de la conversion doit produire la
purge virtuelle de
leurs hypothques, comme l'aurait produite
un jugement d'adjudication sur
293
BIS.
803
3e Des personnes qui jouissent de la facult de

purger, cl des frais de purge.
La facult de purger est accorde tout liers dtenteur d'un

immeuble grev de privilges ou d'hypothques, c'est--dire
tout successeur particulier, non personnellement oblig au paiement de la dette hypothcaire 17, peu importe, du reste, que
l'immeuble hypothqu lui ait t transmis titre onreux ou
titre gratuit. Art. 2181, 2183 et 2184.
Celle facult appartient donc l'acqureur, l'changiste, au
donataire, au lgataire titre particulier 18 ; et ces successeurs
sont autoriss l'exercer au cas mme o ils n'auraient, acquis
qu'une partie matriellement dtermine de l'immeuble ou des
immeubles hypothqus 19.
L'acqureur de la nue proprit d'un immeuble et celui de
l'usufruit jouissent, l'un et l'autre, de. la facult de purger, aussi
bien que l'acqureur de la pleine proprit 20. Il en est de mme
de celui dont l'acquisition est soumise une condition rsolutoire, celle, par exemple, qui rsulte d'un pacte de retrait 21.
Au contraire, l'acqureur, sous une condition suspensive, ne
jouit pas de la facult de purger, tant que celle condition ne s'est
exploration force. Olivier et Mourlon, n 460. Seligmann, n 731. Dijon,
24 mars 1847, Sir., 47, 2, 410.
Zacharia:-, 293, texte et noie 19. Ainsi, la facult de purger ne compte

ni la caution, ni au codbiteur, mme simplement conjoint, de la dette hypothcaire. Art. 1221 et 2172. Cpr. 287, teste n 2, notes 17 et 18; texte
17
n 3, et noie 36.
18 Grenier, II, 356. Troplong, IV, 903. Marlou, IV, 1378. Labb, Revue
criiiqw, 1856, VIII, p. 217, n 7. Pont, nc 1276.
Aix, 6 mars 1839, Sir., 40, 2, 449. Voy. sur le cas d'acquisition
d'une part indivise dans un ou plusieurs immeubles hypothqus : teste et
note 30 infr.
20 Cpr. 228. Grenier, II, 324. Labb, op. cil., p. 231, n 11. Pont,
n 1283. Zachariae, 293, texte et note 17. La question ne peut pas se
prsenter pour les droits d'usage et d'habitation, qui ne sont susceptibles ni de
cession, ni d'hypothque, ni d'expropriation force. Art. 631, 634, 2118 et
2204. Cpr. 236, texte, lett. b; 239, texte et note 8.
Pont,
n 1285. Zachariae, 294, teste et note lre . Bourges, 26 janvier
Sir.,
1822,
22, 2, 236. Montpellier, 4 mars 1841, Sir., 42, 2, 25. Req. rej.,
14 avril 1847, Sir., 47, 1, 341. Grenoble, 17 fvrier 1849, Sir., 49, 2,
543. Cpr. Petit, Des surenchres, p. 290; Labb, op. cil., p. 220. et suiv.,
n 10.
DES DROITS RELS.
gQ4
duquel
faveur
l'hritage
de
propritaire
en
Le
pas ralise 22.
autoris
plus
tablie
n'est
t
relle
non
pas
servitude
a
une
procder la purge de l'acquisition de cette servitude 23
D'un autre ct, la facult de purger n'appartient pas celui
qui a constitu une hypothque pour sret de la dette d'un

tiers, alors mme qu'il ne se serait pas personnellement engag la payer 24.
Enfin, les hritiers et autres successeurs universels ne jouissent
qu'ils
dtiennent
auxbiens
facult,
quant
de
cette
plus
pas non
titre hrditaire. Un hritier partiaire ne pourrait donc pas,
mme en offrant de payer sa part personnelle des dettes hypothcaires, procder la purge des immeubles de la succession
tombs dans son lot 25. A cet gard, il n'y a mme pas de distincts Labb, op. cit., p. 220, n 9. Voy. en sens contraire : Pont, n 1285. Au
soutien de son opinion, le savant magistrat se borne dire qu'un droit de proprit immobilire, quoique suspendu par une condition, n'en est pas moins
susceptible d'hypothque, et que par cela mme il est aussi susceptible d'tre
purg. Cette conclusion n'est, notre avis, qu'une ptition de principe. A la
diffrence de l'art. 2125, qui permet formellement celui qui a acquis un immeuble sous une condition suspensive, de l'hypothquer pour le cas o cettecondition viendrait s'accomplir, les art. 2181 et suivants n'accordent la facult de purger qu'au nouveau propritaire, qu'au tiers dtenteur, et supposent
ainsi une transmission de proprit dfinitivement opre et mme ralise par
la transcription de la possession.
250, texte n 2, et note 8. Martou, IV, 1380. Pont, n 1283.
28 Cpr.
Paris, 4 janvier 1831, Sir., 32, 1, 828. Voy. cep. Labb, op. cit., p. 231,
n 12.
24 Labb, op. cit., p. 210, n 2. Pont, n 1272. Voy. en sens contraire :
Troplong, IV, 903 bis, et III, 816; Martou, IV, 1379, et III, 1280. Ces auteurs partent de l'ide que toute personne admise dlaisser, comme n'tant
pas personnellement oblige la dette, est par cela mme, aussi autorise
purger. Cette ide ne nous parat pas exacte. Il est bien vrai que celui qui ne
peut dlaisser, ne peut pas non plus purger; mais il n'est pas permis de conclure l'inverse de la facult de dlaisser celle de purger. Ainsi, celui qui a
constitu une hypothque pour sret de la dette d'un tiers est admis dlaisser, parce que le dlaissement ne porte aucune atteinte la complte efficacit
du droit hypothcaire, tandis qu'il ne saurait tre autoris
purger, parce qu'il
a contract envers le crancier, sinon l'engagement de payer la dette garantie
par l'hypothque qu'il a constitue, du moins l'obligation de laisser ensuivre
les effets de celte hypothque, en s'abstenant de tout acte de
nature y porter
obstacle, et qu'il manquerait cette obligation
en usant d'une facult dont
l'exercice paralyserait le droit do poursuite du crancier.
25 Voy. 636, texte n 2. Cpr. aussi
: 301, texte 3, et note 27 ; 21
293
BIS.
505
tion faire entre l'hritier pur et simple, et l'hritier sous bnfice d'inventaire, dtenteur par suite de partage en nature d'un
immeuble hrditaire 26. Mais, la diffrence de l'hritier
pur et
simple, l'hritier bnficiaire qui, se grant comme un tiers
tranger l'hrdit, s'est rendu adjudicataire d'un immeuble
de la succession, est admis, en offrant l'intgralit de son prix
d'adjudication, le purger des hypothques dont il se trouve
grev du chef mme du dfunt 27.
Quant aux cessionnaires de droits successifs, ils ont bien, en
leur qualit de successeurs titre particulier 28, la facult de
purger les hypothques procdant du chef de leur cdant; mais
ils ne peuvent l'exercer qu'aprs la cessation de l'indivision, et
pour les immeubles qui leur sont dfinitivement chus par le
partage ou sur licitation20.
teste, lett. C, et note 64. Tarrible, Rp., v Transcription, 1. Grenier II,

355 et 356. Favard, Rp., v Purge. Championnire rt Rigaud, Des droits d'enregislremcni, in, 2667. Labb, op. cit., p. 211 et suiv., n 3. Pont, n 1273.
Voy. en sens contraire : Troplong, IV, 903 bis, et III, 798. L'opinion de
l'minent magistrat se fonde sur le motif que nous avons indiqu el rfut la
note prcdente.
M Labb, op. cit., p. 214, n 4. Pont, n 1274. Voy. en sens contraire :
Martou, IV, 1379, et III, 1284.
27 L'hritier bnficiaire est, dans l'hypothse prvue au texte, un vritable
tiers dtenteur, parce qu'il possde un titre nouveau, entirement distinct de
son titre hrditaire, l'immeuble dont il s'est rendu adjudicataire, et que, d'un
antre ct, il se trouve dgag, par l'effet du bnfice d'inventaire, de l'obligation
de garantir, sur son propre patrimoine, les faits de son auteur. Labb,op. cit.,
p. 216, n 5. Demolombe, XV, 291 bis. Civ. rej. et Civ. cass., 12 aot 1839,
Sir., 39, 1, 781 et 782. Civ. cass., 26 fvrier 1862, Sir., 62, 1, 609. Civ.
rej., 28 juillet 1862, Sir., 62, 1, 988.
s8 Cpr. 359 ter, teste n 8.
28 Il est vrai que le cohritier cdant, par l'effet de la saisine, et le cessionnaire, par l'effet de la cession, sont devenus successivement copropritaires des
immeubles hrditaires, et que ces immeubles ont pu tre frapps d'hypothques
du chef du cdant. Mais de l on ne saurait conclure que le cessionnaire puisse,
avant tout partage, purger son acquisition. Cette conclusion doit tre rejete
comme incompatible avec le principe de la rtroactivit du partage. On ne
comprendrait pas comment, en prsence de l'incertitude sur les rsultats ventuels du partage et de la liquidation, le cessionnaire pourrait tre somm par
les cranciers hypothcaires de payer ou de dlaisser, ni comment, d'un autre
cot, ces derniers pourraient tre forcs soit accepter l'offre faite par le cessionnaire, soit esercer une surenchre. Orlans, 31 mai 1859, Sir., 59, 2,
591. Voy. en sens contraire. Pont, n 1270. Cpr. Civ., cass., 21 janvier 1839,
506
DES DROITS RELS.
Ce n'est galement qu'aprs la cessation de l'indivision, que.

l'acqureur d'une part indivise, dans
ou plusieurs, immeubles
un
hypothqus est admis purger les. biens dont il sera dfinitivement devenu propritaire par l'effet du partage, ou de la lieitation 30.
Le. successeur particulier, auquel la facult de purger compterait d'aprs, les rgles qui viennent d'tre exposes, n'est plus
admis en faire usage, lorsqu'il y a renonc expressment, ou
tacitement 31.
L'engagement pris par l'acqureur-, mme envers le vendeur
seulement, de payer le montant de telles ou telles crances, hypothcaires, emporte, de sa part renonciation virtuelle la facult
de purger, en ce sens du moins qu'il ne peut plus l'exercer
l'gard des titulaires de ces crances 32. Mais l'obligation contracte par l'acqureur de verser son prix entre les mains des
cranciers hypothcaires qui seront en ordre de le recevoir,
laisse par elle-mme intacte la facult de purger, dont il pourra
faire usage tant que la dlgation du vendeur, et par suite la
substitution du prix l'immeuble hypothqu, n'auront pas t
acceptes par tous les cranciers hypothcaires 33.
Du reste, le successeur particulier conserve la facult de purger dans le cas mme o son auteur avait, en sa qualit de tiers
Sir., 39, 1, 87. Cet arrt, ordinairement cit en sens contraire, n'a pas positivement statu sur la question. Rendu dans une espce o de fait il y avait
eu purge et surenchre, il a cass l'arrt attaqu, qui, pour annuler la surenchre, s'tait fond sur le motif, videmment erron, qu'une cession de droits
successifs ne confrait au cessionnaire qu'une action en partage non susceptible
d'hypothque.
30 Les raisons dveloppes la note prcdente s'appliquent galement
l'hypothse dont il est question au texte. Cpr. Civ. cass., 29 mai 1866 Sir.,
66,1,393.
Grenier, II, 324 et 345. Zachariae, 293, teste et note 20.

82 Peu importe que cet engagement n'ait pas t contract
envers les cranciers hypothcaires, eux-mmes ; ils ne sont pas moins fonds
en invoquer le
bnfice, par application des art. 1121 et 1166,
M Cette hypothse diffre essentiellement de la prcdente,
en ce que l'engagement de l'acqureur, contract au profit, non plus de certains cranciers
hypothcaires seulement, mais de tous sans distinction,
se trouve ainsi virtuellement subordonn la condition que le prix offert tous les cranciers
sera
aussi accept par tous, et que l'acqureur conservera la facult de
purger vis-vis de ceux qui ne voudraient pas s'en contenter. Civ.
cass. 13 fvrier
1867, Sir., 67, 1,157.
31
293
BIS.
507
dtenteur personnellement encouru la dchance de celte facult3'.

Les frais de purge des hypothques inscrites sont, moins de
convention contraire, la charge du vendeur. Ils viennent donc
en dduction du prix, et en cas d'ordre ou de rglement judiciaire, l'acqureur doit tre colloque par prfrence
pour le
montant de ces frais 35
Il en est de mme des frais de purge des hypothques lgales
dispenses d'inscription et non inscrites, alors du moins qu'il s'agit d'hypothques grevant l'immeuble vendu du chef du vendeur
Battur, ni, 544. Duranlon, XX, 345 bis. Zachariae,
note 20 in
fine. Voy. en sens contraire : Grenier, II, 344. C'est videmment tort que
ce dernier auteur invoque, l'appui de son opinion, la maxime Nemo plus
34
293,
juris in alium transferre potest quam ipse haberel, parce que l'acqureur ne
tient pas du vendeur, mais de la loi elle-mme, la facult de purger, dont tout
tiers dtenteur est appel jouir comme d'un bnfice inhrent cette qualit.
35 Code de procdure, art. 774 (ancien art. 777). La disposition de cet
article est fonde sur l'ide que la purge n'a pas lieu seulement dans l'intrt
de l'acqureur, mais encore dans celui du vendeur qui, tenu de livrer l'immeuble franc de tontes hypothques, ne peut exiger son prix qu'aprs cet
affranchissement (art. 1653), et dans celui des cranciers hypothcaires, auxquels elle donne le moyen de toucher ce qui leur est d sans tre obligs de
recourir l'expropriation. C'est bien tort qu'on a voulu prtendre que l'art.
774 prcit s'applique, non aux frais de purge, mais ceux de la procdure
d'ordre, puisque le sort de ces derniers frais est spcialement rgl par l'art.
759 du Code de procdore, et que d'ailleurs l'ordre peut tre provoqu par le
vendeur ou par les cranciers hypothcaires, aussi bien que par l'acqureur.
Vainement aussi a-t-on invoqu, en sens contraire des solutions donnes au
teste, les art. 1593 et 2188. Le 1er de ces articles, en mettant la charge de
l'acqureur les frais d'actes et autres accessoires la vente, n'a eu videmment
en vue que les frais auxquels la vente donne lieu de sa nature, et non les frais
de purge, qui ne se rapportent pas l'acquisition de la proprit mme, et
n'ont qu'un caractre accidentel. Quant l'argument tir de l'art. 2188, il
n'est rien moins que concluant : si les frais de purge doivent, comme ceux de
la [vente, tre rembourss l'acqureur par l'adjudicataire sur surenchre,
c'est qu'il ne peut y avoir lieu surenchre qu'aprs purge, et qu'ainsi les
frais de cette procdure sont, tout comme ceux de la vente, inhrents au mode
spcial de l'acquisition sur surenchre. Taulier, VI, p. 29. Bordeaux, 14 dcembre 1827, Sir., 28, 2, 100. Limoges, 18 dcembre 1840, Sir., 41, 2, 185.
Toulouse, 27 fvrier 1856, Sir., 56, 2, 329. Civ. cass., 22 avril 1856, Sir.,
56, 1, 849. Voy. en sens contraire: Duranlon, XVI, 124; Troplong, De la
vente, I, 164 ; Dnvergier, De la vente, I, 169 ; Marcad, sur l'art. 1593 ; Colmar, 11 juin 1809, Dev. et Car. Coll. nouv., III, 2, 87 ; Toulouse, 24 novembre 1855, Sir., 56, 2, 110.
08
DES DROITS RELS.
l'acqureur
exposs
de
par
frais
Quant
purge
lui-mme 36.
aux
lgales
qui
d'hypothques
l'inscription
de
dans le but provoquer
pourraient grever cet immeuble du chef de prcdents propritaires, ils doivent rester la charge de l'acqureur, moins qu'il
inscriptions 37.
pareilles
de
rellement
soit
survenu
ne
4 Des diverses espces de purge.
A ct de la purge gnrale ou ordinaire, dont l'objet a t

indiqu sous le n 1 de ce paragraphe, et dont les formalits
sont traces aux art. 2181 2192 du Code Napolon, 832 et suiv.
du Code de procdure, la loi a encore organis, dans les art. 2193
2195, une purge spciale, qui s'applique aux hypothques lgales, non inscrites, des femmes maries, des mineurs et des interdits, et qui a principalement pour but de mettre les personnes
auxquelles ces hypothques comptent, en demeure de les faire
inscrire dans un certain dlai, sous peine de dchance du droit
de suite.
Cette purge spciale devient donc sans objet, en tant qu'il s'agit d'hypothques lgales qui, quoique dispenses d'inscription,
ont cependant t inscrites 38, et, plus forte raison, dans l'hypothse o, par suite de l'expiration de l'anne partir de la dissolution du mariage ou de la cessation de la tutelle, de pareilles
Dans ce cas, il n'y a pas de motifs pour soustraire le vendeur l'obligation de payer les frais spciaux ausquels peut donner lieu la purge des hypothques lgales non inscrites, puisqu'il est en faute de ne pas en avoir requis
36
l'inscription.
37 En dehors de l'hypothse indique au teste, il ne serait pas juste de faire
supporter au vendeur ou ses cranciers les frais d'une procdure qui est
considrer comme ayant t engage sans ncessit. Cpr. Taulier, loc. cit.; Grenoble, 7 janvier 1857, Sir., 58, 2, 560.
38 Le mode spcial de purge organis par les art. 2193 et 2194 ne doit et
ne peut tre suivi que dans le cas o il n'esiste pas d'inscription du chef des
mineurs, des interdits, ou des femmes maries. Au cas contraire, c'est--dire
lorsque les hypothques lgales comptant ces personnes ont t inscrites, il
est tout la fois ncessaire et suffisant, pour en oprer la purge, de suivre la
marche trace par les art. 2181 et suivants. C'est ce qui rsulte, tant de l'intitul du chapitre dans lequel se souvent placs les art. 2193 et 2194, que
du teste mme du premier do ces art
Tarrible, Rp., v Transcription,
2, n 5, 2. Persil, sur l'art. 2193, n 3. Troplong, IV, 975 et 997. Pont,
ns 1267 et 1402. Zachariae, 295, texte et note 1re. Civ. rej., 21 aot 1833,
Sir., 33, 1, 612.
293
BIS.
509
hypothques se sont trouves soumises la ncessit de l'inscription 38.

Elle est, au surplus, compltement trangre aux privilges, et
ne s'applique mme pas ceux qui, dispenss d'inscription tant
que les immeubles grevs restent dans les mains du dbiteur,
doivent, pour demeurer efficaces l'gard des tiers acqureurs,
tre inscrits avant la transcription des actes d'alination 40.
Lorsqu'un immeuble est grev tout la fois de privilges ou
d'hypothques inscrites, et d'hypothques lgales dispenses d'inscription et non inscrites, l'acqureur, qui veut purger ces privi
lges et ces diffrentes hypothques, doit remplir cumulalivement les formalits prescrites par les art. 2181 et suivants, et
celles qui sont traces par l'art. 2194 41.
Les formalits spciales tablies par ce dernier article suffisent
elles seules pour la purge des hypothques lgales dispenses
d'inscription, et non inscrites avant leur accomplissement.
Il en rsulte que. dans le cas mme o, la suite de ces formalits et avant l'expiration du dlai indiqu en l'art. 2198, des
inscriptions viendraient tre prises du chef d'un mineur, d'un
interdit, ou d'une femme marie, l'acqureur ne serait pas tenu
de faire ces personnes la notification dont parle l'art. 2183' 5.
Mais on ne pourrait plus aujourd'hui en conclure, comme on
Dans celle hypothse, en effet, les hypothques lgales non inscrites avant
la transcription de l'acte d'alination sont par cela mme destitues de toute
efficacit l'gard de l'acqureur, qui n'a par consquent plus les purger.
Loi du 23 mars 1855, art. 6 et 8. Cpr. 269, teste n 2, lett. b et c. Que
si, au contraire, ces hypothques ont t inscrites avant la transcription, elles
seront purges d'aprs le mode gnral et ordinaire indiqu aux art. 2181 et
suiv. Cpr. la note prcdente.
S. Suivant que ces
10 Cpr. art. 2101 et 2104; 269, texte n 1, et note
privilges ne seront pas inscrits, ou qu'ils le seront, avant la transcription, ils
qui n'aura plus besoin de les
l'acqureur,
l'gard
de
inefficaces
trouveront
se
forme ordinaire. Tarrible,
la
purgs
tre
devront
en
ils
pourront
et
ou
purger,
3
922.
IV,
Troplong,
5,
2,
n
dit.,
v
el
op.
.
41 Tarrible,
op. et v citt., 2, n 5, 5.
42
Tarrible, op. el v citt., 2, n 5, 4. Grenier, II, 457. Troplong, IV,
995. Pont, n 1409. Grenoble, 27 dcembre 1821, Sir., 22, 2, 364. Metz,
14 juin 1837, Sir., 38, 2, 197. Voy. en sens contraire : Duranton, XX, 423;
Zachariae 295, texte et note 13; Caen, 28 aot 1811, Dev. et Car., Coll.
Il, 2, 563 Caen, 12 avril 1826, Sir., 27, 2, 107 ; Orlans, 17 juil;
nouv.,
let 1829, Sir., 29, 2, 217. Cpr. 295, texte et note 14.
M
gjO
DES DROITS RELS.
43? que l'acqureur qui

d'inscription
et
dispenses
lgales
hypothques
veut purger les
acte
faire
transcrire
de
son
oblig
mme
n'est
pas
non inscrites,
d'acquisition 41.
le faisait avant la loi du 23 mars
1855
294.
rendus
publics
hypothques
des
privilges
des
et
B. De la purge
par L'inscription.
1 Des formalits et conditions remplir
par le tiers dtenteur.
doit avant tout faire

qui
veut
dtenteur
purger,
tiers
Le
a.
transcrire l'acte par lequel il est devenu propritaire de l'immeuble grev 1. Art. 2181.
b. Il doit, en second lieu, faire aux cranciers inscrits la notification prescrite par l'art. 2183.
citt., 2, n 5; Persil, sur l'art. 2194; Grenier,
I, 265 ; Troplong, IV, 921; Zacharias, 295, note 4.
Sous l'empire de la lgislation antrieure la loi du 23 mars A855j la
transcription requise par l'art. 2181 du Code Napolon ne constituait qu'une
formalit pralable la purge ordinaire ; et l'on dcidait, avec raison, qu'elle
se trouvait remplace, pour la purge des hypothques lgales non inscrites, par
le dpt au greffe du contrat translatif de proprit, exig par l'art. 2194.Voy.
les auteurs cits la note prcdente. Mais aujourd'hui que la transcription est
ncessaire pour Tendre efficace l'gard des tiers, et notamment des cranciers
hypothcaires, tout contrat translatif de proprit immobilire, l'acqureur
serait sans qualit pour procder la purge des hypothques lgales non inscrites, tant que son titre n'aurait pas t soumis la transcription; et les
titulaires de ces hypothques conserveraient, malgr une pareille purge, le
droit de les inscrire, conformment aux art. 3 et 6 de la loi du 23 mars 1855,
jusqu' l'accomplissement de cette formalit. Cor, Pont, n 1288.
1 Le tiers dtenteur est-il galement tenu de faire transcrire les actes d'acquisition des prcdents propritaires, qui n'auraient pas accompli cette formalit? Sous l'empire de la lgislation antrieure la loi du 23 mars 1855, une
jurisprudence constante s'tait, malgr la dissidence de plusieurs auteurs, prononce pour la solution ngative.Voy. 272, texte n 2, et note 7. Cette solution nous semble devoir tre encore admise aujourd'hui, en ce sens du moins
que, sans avoir fait transcrire les actes d'acquisition des prcdents propritaires, le tiers dtenteur purgera valablement les hypothques inscrites contre
eux, pourvu qu'ayant lev l'tat des inscriptions grevant de leur chef l'immeuble
par lui acquis, il ail fait aux cranciers au nom desquels elles ont t" prises la
notification prescrite par l'art. 2183. Pont, n 1292. Cpr. Req. rej., 5 mai 1835,
Sir., 35, 1, 241. Mais il est bien entendu que, si le tiers dtenteur n'a pas fait
Voy. Tarrible, op. et v
294.
511
Il est autoris y procder sans tre oblig d'attendre la

provocation des cranciers, ET sans avoir besoin de mettre
son auteur en demeure de lui rapporter mainleve des inscriptions'5.
Il est tenu de faire cette notification au plus tard dans les trente
jours 5 qui suivent la premire sommation 1 lui adresse
par
transcrire les actes d'acquisition des prcdents propritaires, la transcription
de son propre litre ne suffira plus aujourd'hui, comme elle et suffi autrefois,
pour arrter le cours des inscriptions des hypothques existant du chef de ces
derniers, et que ces diverses hypothques pourront, malgr la purge, tre utilement inscrites jusqu' la transcription de l'acte par lequel celui des propritaires successifs dont elles procdent a alin l'immeuble. Voy. 209, texte,
lett. C, n 2, notes S9 103 ; 272, texte n 2, et note
2 Pont, n 1296. Limoges. 18 dcembre 1840, Sir., 41, 2, 185.
8 L'art. 2183 dit la vrit dois le mois; mais, d'aprs le calendrier rpublicain, qui tait encore vigueur lorsque le Code .Napolon a t dcrt, le mois
se composait invariablement de trente jours. Or, comme la sommation partir
de laquelle se calcule ce dlai d'un mois suivant l'art. 2183, n'est autre que
la sommation de payer ou de dlaisser dont il est question en l'art. 2169,
et comme, aux termes de ce dernier article, C'est trente jours aprs celle sommation que le crancier est autorise procdera l'expropriation-de l'immeuble,
on doit, pour maintenir l'harmonie que les rdacteurs du Code ont voulu tablir
entre ces deux dispositions, prendre encore aujourd'hui le dlai d'un mois fix
par l'art. 2183 comme quivalant un lerme invariable de trente jours. Cpr.
49, texte et note 12,
fine : Battur, II, 104 ; Troplong, III, 732 ; Pont,
n 1298 ; Zaehariav, 6 294, texte el note 4. Voy. en sens contraire
: Grenier,
H, 341. Cet autour enseigne que le dlai d'un mois doit se rgler d'aprs le
calendrier grgorien, et se calculer de quantime en quantimeOn avait voulu soutenir que la premire sommation dont parle l'art. 2183
est une sommation pralable de purger, que les cranciers devraient signifier au
tiers dtenteur, pour le mettre en demeure d'user de cette facult. Voy. A'imes,
4 juin 1807 et 6 juillet 1812, Sir., 7, 2, 704, et 13, 2, 259; Riom,31mai
1817, Sir., 18, 2, 238. Mais il ressort nettement du rapprochement des
art. 2169 et 2183, que la premire sommation, rappele dans l'art. 2183, est
la sommation de payer ou dedlaisser signifie, conformment l'art. 2169,par
le crancier le plus diligent, et se trouvant ainsi la premire tn date. Les cranciers n'ont donc point faire prcder la sommation de payer ou de dlaisser d'une
sommation de purger, dont on me rencontre aucune trace dans la loi; t et une pareille sommation serait insuffisante pour faire courir, contrle tiers dtenteur, le
dlai detrente jours, l'expiralion duquel il est dchu de la facult de purger.
Belvincourt, 311, p. 306. Persil, sur l'art. 2169, n 1. Zachariae, 287, note 12
in fine . Duranlon, XX,239 et 369. Troplong, 101, 793 bis, et IV, 916. Pont,
n 1149. Bruxelles, 6 fvrier 1823, Sir., 24, 2, 175. Caen,9 aot 1824,
Sir., 25, 2, 336. Orlans, 4 juillet 1828, Sir., 29, 2, 56. Toulouse, 7 dcembre 1830, Sir., 31, 2, 165. Amiens, 10 mai 1837, Sir., 38, 2, 196.
il.
in
512
DES DROITS RELS.
de
dde
hypothcaires,
cranciers
payer
ou
des
l'autre
l'un ou
laisser; et ce, peine de dchance de la facult de purger,
doit
prcder la
qui
commandement
le
d'ailleurs,
que
supposer,
sommation dont il vient d'tre parl et cette sommation ellemme aient t valablement formaliss, et ne soient pas tombs
en premption7.
La notification doit, en rgle, tre adresse tous les cranciers inscrits avant la transcription du titre du tiers dtenteur, et
ports sur l'tat dlivr par le conservateur aprs l'accomplissement de cette formalit 8. Mais, comme elle doit pouvoir se faire
au domicile lu dans l'inscription, le tiers dtenteur n'est tenu
de l'adresser qu'aux cranciers dont les inscriptions contiennent
lection de domicile 9. Du reste, elle doit tre faite chacun des
cranciers individuellement, dans le cas mme o, s'agissant
d'une crance commune plusieurs personnes, il n'aurait t
pris pour toutes qu'une inscription, renfermant la mme lection
de domicile 10.
Paris, 6 octobre 1841, Sir., 42, 2, 536. Req. rej., 25 novembre 1862, Sir.,
63, 1, 149. Un commandement, fait par le vendeur l'acqureur, de
payer le prix de vente, n'quivaut pas la sommation dont parlent les art.
2169 et 2183, et ne constitue pas ce dernier en demeure de purger dans le dlai
de trente jours. Req. rej., 29 novembre 1825, Sir., 26, 1, 156.
s La sommation faite par l'un des cranciers inscrits profite donc aux autres, et fait courir en faveur de tous le dlai de trente jours, l'expiration
duquel le tiers dtenteur se trouve dchu de la facult de purger. Delvincourt,
III, p. 366. Grenier, II, 342. Troplong, III, 795 bis. Pont, ns 1154 et 1299.
Zacharia, 289, note 10 IN fine, et ! 294, texte et note 5. Riom, 31 mai
1817, Sir., 18,2,238. Civ. cass., 29 novembre 1820, Sir., 21,1,151.Civ.cass.,
30 juillet 1822, Sir., 22, 1, 350. Limoges, 14 juillet 1847,Sir., 47, 2, 625.
e Grenier, H, 344. Troplong, IV, 916. Pont, n 1297. Zachariae, 294,
note 3. Caen, 17 juin 1823, Sir., 25, 2, 323. Paris, 18 mai 1832, Sir., 32,
2, 402. Toulouse, 29 juin 1836, Sir., 37, 2, 27. Bordeaux, 11 dcembre
1839, Sir., 40, 2, 198. Limoges, 14 juillet 1847, Sir., 47, 2, 625.
7 Req. rej., 25 novembre 1862, Sir., 63, 1, 149. Cpr. 287, texte n 1.
s Les cranciers qui ne se sont inscrits que postrieurement la transcription, et ceux que le conservateur a omis de porter sur l'tat dont la dlivrance
a t requise aprs l'accomplissement de cette formalit, n'ont aucun droit de
suite faire valoir rencontre du tiers dtenteur, qui trouve
se
par cela mme
dispens de leur notifier son titre d'acquisition. Voy. Loi du 23
mars 1855,
art. 6; Code Nap., art. 2198; Tarrible, Rp., v Transcription, 4, n 2:
Troplong, IV, 919 et 920 ; Zachariae, 294, texte et
note 6.
Cpr. 276, texte et note 21. Pont, n 1303.
10 Pont, n 1304. Bourges, 9 janvier 1857, Sir., 57,
2, 254.
294.
513
Le dfaut de notification l'un des cranciers inscrits ne vicie

pas, l'gard des autres, la procdure fins de purge 11. Mais
celte procdure est dnue de toute efficacit par rapport au
crancier qui, faute de notification, y serait rest tranger 12.
La notification peut se faire, d'une manire valable, tant au
domicile lu dans l'inscription, qu' personne ou domicile gnral". Mais elle doit, peine de nullit, tre faite par un huissier commis cet effet, et contenir constitution d'avou prs le
tribunal o la surenchre et l'ordre seront ports. Gode de procdure civile, art. 832. al. 1, et 838, al. 2.
La notification doit, aux termes de l'art. 2183, contenir les
documents suivants :
a. Un extrait du titre d'acquisition indiquant : la date et la
qualit de cet acte: le nom et la dsignation prcise de la personne dont il mane; la nature et la situation de l'immeuble acquis, et s'il s'agit d'un corps de biens, la dnomination gnrale
du domaine et des arrondissements dans lesquels il est situ;
enfiD le prix d'acquisition el les charges qui en font partie, ou
l'valuation de l'immeuble, si l'alination en a eu lieu autrement
qu' titre de vente, par exemple, titre de donation, ou par voie
d'change 11.
t. Un extrait del transcription, c'est--dire de la mention par
laquelle le conservateur a constat l'accomplissement de cette
formalit.
y. Un tableau sur trois colonnes, dont la premire indique la
date des hypothques et celle des inscriptions, la seconde, le
Grenier, II, 440. Duranton, XX, 375. Pont, n 1302. Zachariae, 294,
note 6, in fine. Req. rej., 28 mai 1817, Sir., 18, 1, 297. Toulouse, 29 juin
1836, Sir., 37, 2, 27.
12 Grenier et Pont, locc. citl. Troplong, IV, 920. Nmes, 25 mai 1857,
Sir., 57, 2, 609.
18 L'lection de domicile tant uniquement prescrite dans l'intrt des tiers
qui peuvent avoir des significations faire aux cranciers hypothcaires, rien
introduites en leur faveur, les
facilits
qu'en
renonant
s'oppose
aux
ce
ne
tiers fassent, personne ou domicile gnral, les significations qu'ils auraient
adresser ces cranciers. Cpr. 146, texte et note 17 ; texte et note 9, supr;
Persil, sur l'art. 2183, n 3 ; Grenier, II, 439 ; Marlou, IV, 1404; Zackariae,
294, note 7.
14
Grenier, II, 455. Troplong, IV, 925. Pont, n 1307. Zachariae, 294,
409.
47,
2,
juin
1847,
Sir.,
28
Paris,
10.
texte et note
11
III.
33
514
DES DROITS RELS.
des crances inle

montant
troisime,
la
cranciers,
des
nom
scrites 15.
Par charge faisant partie du prix de la vente, il faut entendre
toutes les sommes ou prestations que, pour devenir propritaire
de l'immeuble, l'acqureur s'est oblig de payer ou de fournir en
soit ses
lui-mme,
vendeur
dit,
soit
prix
du
proprement
au
sus
cranciers sa dcharge, soit des tiers qu'il en a gratifis, et
dont le paiement ou l'accomplissement doit ainsi tourner directement ou indirectement au profit de ce dernier 16.
Telle est l'obligation impose l'acqureur d'acquitter des
frais qui ne seraient pas de plein droit sa charge", et notamment des frais de purge 18. Tel est encore l'engagement contract
par l'acqureur de payer des contributions chues avant l'poque
laquelle se trouve fixe ou reporte son entre en jouissance 19.
On ne saurait, au contraire, considrer comme une charge faisant partie du prix, l'obligation spcialement impose l'acqureur d'acquitter, soit des frais que de plein droit il est tenu de
supporter 20, soit les intrts du prix 21, soit enfin des billets de
Cpr. Req. rej., 28 mai 1817, Sir., 18, 1, 297 ; Req. rej., 14 mars 1853,
Sir., 53, 1, 261.
le Civ. cass., 25 novembre 1811, Sir., 12, 1, 85. Civ. cass., 3 avril 1815,
Sir., 15, 1, 206. Nancy, 18 mai 1827, Sir., 27, 2, 232. Bordeaux, 4 mai
15
1833, Sir., 33, 2, 507.

17 Persil, Commentaire de la loi du 2 juin 1841, n 437. Civ.
cass., 15 mai
1811, Sir., 11, 1, 257. Civ. cass., 2 novembre 1813, Sir., 14, 1, II. Riom,
29 mars 1816, Sir., 17, 2, 356. Pau, 23 juin 1833, Sir., 33, 2, 644. Bordeaux, 14 dcembre 1827, Dalloz, 1828, 2, 90. Montpellier, 5 dcembre 1835,
Sir., 37, 2, 242. Sur le point de savoir quels sont les frais qui sont ou non
de plein droit la charge de l'acqureur, voy. art. 1593 et 353.
18 Cpr. 293 bis, texte n 3, in fine, et notes 35 37.
18 Troplong, IV, 936. Persil, op. cit., n 438. Bourges, 1er
aot 1829,
Sir., 30, 2, 202. Voy. en sens contraire : Req. rej., 11 janvier 1825, Sir.,
25, 1, 410. Cet arrt, sans porte au point de vue des principes,
ne renferme
en ralit qu'une solution d'espce.
*o Req. rej., 26 fvrier 1822, Sir., 22, 1, 305.
Si l'acqureur s'tait
soumis payer, pour couvrir les frais de l'acquisition,

une certaine quotit de
centimes par franc, l'excdent de ces centimes sur les frais, qui
sont de plein
droit supporter par lui, constituerait une charge faisant partie du
prix.
ai Les intrts, qui sont la reprsentation de la jouissance de l'immeuble,
ne
forment point une charge en sus du prix. L'acqureur, d'ailleurs,
est de
en
plein droit tenu, vis--vis des cranciers hypothcaires, partir de
la notifica-
294.
515
primes d'assurances, choir aprs son entre en jouissance 82.

Lorsque, parmi les charges imposes l'acqureur, il
en est
qui sont considrer comme faisant partie du prix, et d'autres
qui ne revtent pas ce caractre, celui-ci n'est point oblig de
distinguer les premires des dernires, et il satisfait suffisamment au voeu de la loi en indiquant indistinctement les unes et
les autres28.
Mais, si le prix ou les charges qui en font partie consistaient
dans des prestations en nature ou dans une rente viagre, l'acqureur devrait, peine de nullit, en faire l'valuation en argent ou en capital-1.
La question de savoir quelles sont les omissions ou inexactitudes qui entranent la nullit de la notification prescrite par
l'art. 2183 doit se rsoudre au moyen d'une distinction qu'indique l'objet mme de cette notification, destine fournir aux
cranciers les renseignements ncessaires pour apprcier s'il leur
convient ou non de surenchrir, et pour les mettre mme de
le faire, le cas chant, d'une manire rgulire. Elle se dcidera donc dans le sens de l'affirmative ou de la ngative, suition fins de purge. Cpr. texte et note 42 infr. Persil, op. cit., n 439.
Pont, n 1319. Rouen, 4 juillet 1828, Sir., 29, 2, 217. Rouen, 17 novembre
1838, Sir., 39, 2, 19. Voy. cep. Zachariae, 294, note 9.
22 Angers, 16 avril 1834, Sir., 34, 2, 387.
23Civ. cass., 2 novembre 1813, Sir., 14, 1, 11.
Delvincourt, III, part. I, p. 173, et pari. II, p. 364. Persil, sur

l'art. 2183. Grenier, II, 455. Troplong, IV, 925. Martou, IV, 1396. Zachariae, loc. cit. Paris, 5 fvrier 1814, Dalloz, Rp., vis Priv. et Hyp., P- 386Voy. en sens contraire : Pont, n0 1312 ; Civ. cass., 3 avril 1815, Sir., 15, 1,
mars 1829, Sir., 29,
207; Aix, 2 fvrier 1821, Sir., 23, 2, 9 ; Req. rej.,
1, 89. Vainement, dit-on, l'appui de cette dernire opinion, que la rgle
pose au texte dpasse les exigences de la loi. Si l'art. 2183 ne soumet pas
expressment l'acqureur la ncessit d'valuer en argent on en capital les
prestations en nature ou la rente viagre qui constituent tout ou partie de son
prix, cette ncessit dcoule virtuellement de l'obligation que lui impose
jusqu'
hypothcaires
dettes
des
immdiat
paiement
le
d'offrir
2184,
l'art.
qui le constitue, ou
d'argent
la
c'est--dire
de
prix,
somme
de
son
concurrence
qui reprsente en numraire et en capital les charges lui imposes en retour
L'valuation de ces charges
l'immeuble.
de
proprit
la
de
transmission
de la
positive, aux
manire
d'une
connatre,
faire
ncessaire
pour
est absolument
est faite titre de prix,
qui
leur
l'offre
de
le
montant
hypothcaires,
cranciers
facult de surenla
d'exercer
l'accepter
de
ou
demeure
et pour les mettre en
chrir qui leur compte.
24
il
516
DES DROITS RELS.
de
nature
seront
inexactitudes
omissions
non
ou
ou
vant que ces
s'agit
dont
facult
25.
la
l'option-de
de
exercice
libre
le
gner
Par application de cette rgle, il a t jug que la notification

est nulle, lorsque le prix dclar par l'acqureur est infrieur
celui qui se trouve port au contrat 26; et qu'au contraire elle
n'est pas nulle dans l'hypothse inverse, c'est--dire lorsque le
prix indiqu est suprieur au prix stipul 27.
c. Enfin, la troisime condition impose au tiers dtenteur est
de dclarer, dans l'acte renfermant la notification dont il vient
d'tre parl, qu'il est prt acquitter sur-le-champ, jusqu' concurrence du prix, toutes les dettes et charges hypothcaires, sans
distinction des dettes exigibles et de celles qui ne le sont pas,
soit parce que le terme de paiement ne se trouve pas encore chu,
soit parce qu'elles consistent en rentes perptuelles ou viagres,
dont le capital est inexigible 28. Art. 2184.
L'offre doit porter non seulement sur le prix proprement dit,
mais encore sur les charges qui en font partie 29.
Quelles que puissent tre les stipulations du contrat d'acquisi37, texte et note 9; Troplong, IV, 924; Pont, n 1322; Zachariae, 294, texte et note 18 ; Paris, 6 mai 1844, Sir., 44, 2, 545 ; Req. rej.,
14 mars 1853, Sir., 53, 1, 261.
26 Turin, 2 mars 1811, Sir., 11, 2, 271. Voy. aussi dans ce sens : Persil,
sur l'art. 2183, n 8; Grenier, II, 439; Duranton, XX, 387; Zachariae, loc.
cit. Voy. en sens contraire : Delvincourt, III, p. 364 ; Troplong, IV, 924. Ces
derniers auteurs n'ont pas remarqu que la dissimulation d'une partie du prix
aura presque toujours pour rsultat de forcer les cranciers recourir au remde extrme, prilleux et coteux, de la surenchre, dont leur grand profit
ils auraient pu s'abstenir, s'ils avaient t informs du vritable tat des
choses, et qu'ainsi cette dissimulation vicie dans son essence la notification,
dont l'objet est prcisment de les mettre en situation d'exercer en pleine connaissance de cause l'option qui leur appartient.
27 Civ. cass., 3 avril 1815, Sir., 15, 1, 206. Delvincourt, Troplong et Duranton, locc. du. Il est bien entendu que l'acqureur devra, dans cette
hypothse, verser la totalit du prix par lui dclar, sans pouvoir se librer
au moyen de la somme porte au contrat. Cpr. Req. rej., 21 mars 1820, Sir.,
20, 1, 327; Paris, 13 dcembre 1834, Sir., 35, 2, 331; Paris, 27 novembre
1841, Sir., 42, 2, 50.
28 Troplong, IV, 927 et 959. Zachariae, 294, texte et. note 12. Nmes,
23 frimaire an xiv, Sir., 6, 2, 82. Caen, 17 juin 1823, Sir, 25, 2, 323.
Caen, 24 janvier 1827, Sir., 28, 2, 175.
28 C'est ce qui ressort videmment du rapprochement des
art. 2184 et 2183
n 1.
25
Cpr.
294.
517
tion, comme ces stipulations ne sont point opposables aux cranciers hypothcaires, en tant qu'elles auraient pour rsultat de
modifier les conditions lgales auxquelles la facult de purger
se trouve subordonne, l'offre de payer le prix n'en doit pas
moins tre pure, et simple et intgrale; elle n'admet donc, ni
dlai 50, ni rserve31, ni retenue 32.
Une offre qui contreviendrait l'une ou l'autre de ces conditions, ou qui ne s'expliquerait pas d'une manire satisfaisante
sur le paiement, jusqu' concurrence du prix, des dlies hypothcaires, serait nulle, et cette nullit entranerait celle de la
notification.
Mais il n'est pas absolument ncessaire que le tiers dtenteur
se serve, pour formuler son offre, des termes mmes employs
par la loi; il suffit que l'engagement de se conformer aux dispositions qu'elle prescrit ce sujet, ressorte clairement de sa dclaration 33
L'offre faite en conformit de l'art. 2184 emporte par ellemme, et ds avant toute acceptation de la part des cranciers
hypothcaires, un engagement personnel que le tiers dtenteur
n'est plus admis rtracter unilatralement 34, et auquel il ne
L'acqureur qui veut purger est tenu de renoncer au bnfice des termes
qui lui avaient t accords par le vendeur. Lige, 18 avril 1806, Sir., 6. 2,
200. Bordeaux, 8 juillet 1814, Sir., 15, 2, 6. Voy. aussi les deux arrts de
Caen cits la note 28 supr.
M Pont, n 1318. Toulouse, 17 juillet 1844, Sir. 45, 2, 182.
35 Zachariae, 287, texte et note 6. Ainsi, l'acqureur ne peut se prvaloir
de la clause par laquelle il a t stipul qu'une partie du prix se compenserait
avec ce que le vendeur lui doit : il est tenu d'offrir le payement de 1 "intgralit de son prix. Lige, 8 mai 1811, Dalloz, Jur. gn., v Hypothques, IX,
p. 385, note 3.
sa Pont, n 1317. Zacharioe, 294, note 15. Turin, 2 mars 18H, Sir., 11,
2, 371. Req. rej., 28 mai 1817, Sir., 18, 1, 297. Cpr. Caen, 17 juin 1823,
Sir., 25, 2, 323.
458. Cpr. Pont, n 1420. Voy.
34 Persil, sur l'art. 2184, n 12.Grenier, II,
bis. Cet auteur enseigne que le
931
IV,
931
Troplong,
et
contraire
:
en sens
tiers dtenteur peut, jusqu' l'expiration des quarante jours donns aux cranciers pour exercer la facult de surenchrir, se 'ldire valablement de son offre,
moins que ces derniers ne l'aient expressment accepte. Cpr. aussi dans ce
texte et note 17. Il est vrai qu'une offre peut en gnral
294,
Zaebarie,
sens:
ncessaireMais
principe
est
accepte.
ce
qu'elle
n'a
t
tant
pas
tre rtracte,
faite avec facult
l'offre,
t
ayant
dans
le
modification
ou
soumis
cas
ment
de la
l'engagement
virtuellement
implique
dlai,
certain
dans
d'acceptation
un
30
518
DES DROITS RELS.
indirectement
35. Il y a
mme
soustraire
permis
de
lui est pas
se
mieux: il ne pourrait demander la rduction de son offre sous
prtexte d'une diminution de prix laquelle il aurait eu droit38.
Mais il serait recevable oprer, au moyen d'une nouvelle notification, le redressement d'une erreur matrielle qu'il aurait commise dans l'indication du prix8'. Que si, postrieurement ses
offres, et mme aprs l'expiration du dlai de surenchre, le tiers
dtenteur venait subir une viction partielle, il serait autoris
demander dans l'ordre une rduction du prix par lui offert, et
mme, le cas chant, rpter conditione indebiti l'indemnit
qui lui serait due 38.
L'engagement personnel dont il s'agit a cela de particulier
que, n'tant contract par l'acqureur qu'en sa qualit de tiers
dtenteur, il ne lui fait point perdre cette qualit, et ne l'oblige,
envers les cranciers au profit desquels il a t pris, que dans la
mesure de leurs droits hypothcaires. Il en rsulte que l'acqureur, nonobstant cet engagement, conserve la facult de discuter
les droits de ses cranciers 39, ainsi que celle de leur opposer,
comme tiers dtenteur, la prescription de dix vingt ans, qui
n'est, ni interrompue, ni, plus forte raison, proroge trente
maintenir durant ce dlai. Cette modification doit d'autant mieux tre admise
dans l'hypothse qui nous occupe, que le silence des cranciers pendant les
quarante jours qui nous sont accords pour surenchrir emporte de leur part
acceptation de l'offre faite par le tiers dtenteur, et qu'ainsi ils doivent, durant
ce dlai mme, tre considrs comme acceptant, aussi longtemps et par cela
seul qu'ils n'ont pas manifest un volont contraire.
35 Ainsi, par exemple, l'acqureur subrog aux droits d'un prcdent vendeur
non pay ne peut plus demander, du chef de ce dernier, la rsolution de la
crmire vente, pour faire tomber sa propre acquisition, et se soustraire ainsi
l'obligation personnelle qu'il a contracte envers les cranciers de
son propre
vendeur. Civ. rej., 4 fvrier 1857, Sir., 58, 1, 394. Voy. en sens contraire
:
Poitiers, 13 mai 1846, Sir., 47, 2, 416.
ss Cpr. Paris, 13 dcembre 1834, Sir., 35, 2, 331. Voy. cep. Grenoble,
14 juin 1849, Sir., 52, 2, 273.
37 Error calculi non nocet. La nouvelle notification faire,
en pareil cas,
par le tiers dtenteur aurait pour effet de rouvrir le dlai de surenchre, dont
elle formerait le point de dpart.
88 Cpr. 355, texte n 1, et noie 21. Grenoble, 25 mai 1863, Sir.,
64, 2,
124. Voy. aussi pour le cas de perte ou dtrioration de l'immeuble
: texte
n 4, et note 106 infr.
39 Toulouse, 30 janvier 1834, Sir., 34, 2, 241. Bordeaux, 15
janvier 1835,
Sir., 35, 2, 248. Voy. aussi : Civ. cass., 26 aot 1862, Sir., 62, 1, 920.
DES PRIVILGES ET DES HTPOTHQUES.
294.
519
ans, par les notification et dclaration faites en vertu des art. 2183
et 2184 40.
Par l'effet mme de l'offre de payer le prix stipul dclar,
ou
le tiers dtenteur, quoique n'ayant pas t touch d'une
sommation de payer ou de dlaisser 41, se trouve virtuellement soumis
l'obligation de tenir compie aux cranciers hypothcaires des
intrts de ce prix dater du jour mme de celte offre'-2. Il deLes auteurs se prononcent gnralement en sens contraire,
en se fondant
sur l'engagement personnel contract par le tiers dtenteur, engagement qui,
disent-ils, ne peut s'teindre que par la prescription de trente
ans. Grenier, II,
516. Fcelix et Henrion, Les rentes foncires, n 200, p. 425. Troplong, IV,
883 bis. De Frminville, Des minorits, I, p. 469. Pont, n 1249. Voy.
encore
dans ce sens : Biom, 2 janvier 1858, Sir., 58, 2, 188. Cpr. aussi Nmes,
:
25 mai 1857, Sir., 57, 2, 609. L'argumentation des auteurs prcits n'est,
notre avis, que le rsultat d'une confusion. L'engagement pris par les tiers dlenteur, conformment l'art. 2184, ne se prescrit, il est vrai, que par trente
ans. Mais l n'est pas la question qui est de savoir ce que comporte un pareil
engagement, s'il renferme reconnaissancedes droits des cranciers hypothcaires
et renonciation se prvaloir des exceptions et moyens l'aide desquels ces
droits seraient susceptibles d'tre contests ou carts. Or, la ngative de la
question ainsi pose nous parait indubitable. En adressant tous les cranciers
inscrits la notification et la dclaration prescrites par les art. 2183 et 2184, le
tiers dtenteur ne fait que se conformer la marche que lui trace la loi pour
purger son acquisition, et l'accomplissement de cette formalit lgale ne saurait
ds lors tre considr comme constituant de sa part une reconnaissance des droits
de ces cranciers. On pourrait encore objecter que les cranciers hypothcaires
n'tant plus admis, aprs la notification fins de purge, adresser au tiers
dtenteur la sommation de payer on de dlaisser, et se trouvant ainsi dans l'impossibilit d'interrompre la prescription de dix vingt ans, ils doivent tre
garantis contre cette prescription par la maxime Agere non valenti, non currii
proescriptio. Mais cette objection ne serait rien moins que dcisive, parce que
les cranciers pourront toujours interrompre la prescription dont s'agit, soit en
poursuivant l'ordre, soit, au besoin, au moyen d'une action en dclaration d'hypothque. Voy. en ce sens : Grenoble, 10 mars 1827, Sir., 28, 2, 41 ; Bordeaux, 15 janvier 1835, Sir., 35, 2, 248; Civ. rej., 6 mai 1840, Sir., 40, 1,
809; Bourges, 3 fvrier 1843, Sir., 44, 2, 35; Douai, 17 novembre 1863,
Sir., 64, 2, 253. Cpr. aussi : Req. rej., 7 novembre 1838, Sir., 39, 1, 428.
Zachariae met
sur celte question, la note 9 du 293, et la note 17 du
294, deux opinions contradictoires.
dlaisser, il devrait
41 Si le tiers dtenteur avait t somm de payer ou de
faire tat aux cranciers hypothcaires des intrts de son prix partir de la
sommation. Voy. 287, texte et note 54.
42
Deux autres solutions ont t proposes au sujet de la question dcide au
40
520
DES DROITS RELS.
vrait ces intrts, bien que par son contrat il et t dispens

d'en payer au vendeur. Il ne pourrait, mme dans ce cas, se
soustraire cette obligation par une rserve contraire insre
dans sa notification, moins cependant que la dispense du paiement des intrts n'et t restreinte un dlai prfix, et
qu'ainsi les intrts auxquels cette dispense s'appliquerait ne
dussent tre considrs comme compris dans le prix*3.
texte. Dans un premier systme, l'acqureur serait comptable envers les cranciers hypothcaires, non seulement des intrts choir depuis le jour de son
offre, mais mme de ceux chus antrieurement, supposer qu'ils fussent
encore dus au vendeur, aux droits duquel ces cranciers se trouveraient virtuellement subrogs pas l'effet mme de cette offre. Troplong, IV, 929 et 930.
Paris, 10 juin 1833, Sir., 33, 2, 451. Orlans, il janvier 1853, Sir., 53, 2,
393. Cpr. aussi : Amiens, 10 juillet 1824, Sir., 24, 2, 382; Req. rej.,
15 fvrier 1847, Sir., 47, 1, 511. D'aprs un second systme, l'acqureur ne
devrait les intrts de son prix aux cranciers hypothcaires, que du jour de
l'acceptation expresse de l'offre par lui faite, ou, dfaut d'une pareille acceptation, partir seulement de l'expiration du dlai de quarante jours accord aux
cranciers pour surenchrir. Martou, IV, 1427. Pont, nos 1319 et 1337. Ces
deux systmes doivent tre rejets. Le premier ne repose que sur une prtendue subrogation lgale, dont on ne trouve aucune trace dans la loi. Le
second, qui se rattache une opinion que nous avons dj combattue la
note 23 du 280, ne tient pas compte de la rtroactivit, par suite de laquelle
les effets de l'acceptation, expresse ou tacite, des offres de l'acqureur, remontent au jour mme o elles ont t faites. Grenier, II, 444. Rouen, 16 juillet
1844, Sir., 45, 2, 389. Cpr. aussi : Paris, 24 avril 1845, Sir., 45. 2, 385.
Il est, du reste, bien entendu qu'en l'absence de toute opposition, de la part
des cranciers chirographaires, ce que les intrts qui ont couru depuis le jour
de la vente jusqu' celui de la notification, soient distribus avec le prix de
l'immeuble par ordre d'hypothque, l'acqureur, qui en serait encore dbiteur,
et le vendeur n'auraient, de leur ct, aucun intrt lgitime s'y opposer.
C'est ainsi que les choses se passent d'ordinaire dans la pratique, lorsque la
purge a lieu peu de temps aprs l'acquisition.
43 En principe, les cranciers hypothcaires ont, comme tels, droit aux fruits
de l'immeuble hypothqu, ou aux intrts du prix qui les reprsentent,
partir du moment o leur hypothque se ralise d'une manire effective.
Art. 2176. Cote de procd., art. 682 et 685. Or, c'est ce qui a lieu, en cas de
purge, par l'effet de la notification de l'offre que leur adresse l'acqureur. Ce
droit, drivant de l'hypothque mme, ne peut tre enlev aux cranciers par
une stimulation contraire insre au contrat de vente : une pareille stipulation
ne leur serait point opposable. Toutefois, s'il rsultait des circonstances, et
notamment de celle qui se trouve indique au texte, que les intrts ont t
cumuls avec le prix, el que ce dernier en a t augment d'autant, les cre'an-
294.
521
La notification prescrite par les art. 2183 et 2184 doit, peine

de nullit, tre faite par un huissier commis, et contenir constitution d'avou prs le tribunal o l'ordre devra tre ouvert. Code
de procdure, art. 832, al. 1, et 838.
La nullit dont se trouverait entache la notification faite par
l'acqureur tel ou tel des cranciers est purement relative, et
ne peut tre invoque que par ce crancier ; le vendeur et les
autres cranciers auxquels auraient t adresses des significations rgulires ne seraient pas recevables l'opposer44.
Cette nullit d'ailleurs est susceptible de se couvrir par la renonciation expresse, ou tacite, de la personne admise la proposer41. Une simple rquisition de mise aux enchres n'emporte
pas ncessairement renonciation tacite au droit de la faire valoir40.
Du reste, le tiers dtenteur est admis renouveler sa notification, s'il est encore en dlai utile pour le faire47.
En cas d'annulation de la procdure faite par l'acqureur, les
cranciers la requte desquels cette annulation a t prononce,
sont autoriss poursuivre contre lui l'expropriation des immeubles affects leurs crances, conformment aux rgles exposes au 287.
2 Du droit qui appartient aux cranciers hypothcaires de requrir la mise
aux enchres des immeubles dont le tiers dtenteur poursuit la purge.
grevs
d'immeubles
tiers
dtenteur
accordant
loi,
La
au
en
a.
d'hypothques la facult de les en affranchir au moyen de la
de
droit
le
cranciers
remme
temps
aux
en
a
reconnu
purge,
ciers hypothcaires ne seraient pas fonds les exiger une seconde fois, et la
clause portant dispense du paiement des intrts devrait recevoir son application mme leur gard. C'est au moyen de celte distinction que semblent devoir se
concilier les dcisions, en apparence contradictoires, de la jurisprudence. V oy.
Req. rej., 17 fvrier 1820, Sir., 39, 1, 435, la note ; Bordeaux, 26 juillet
1831, Sir., 32, 2, 195 ; Bordeaux, 19 juin 1835, Sir , 36, 2, 28; Civ. rej.,
41,2,447;
29 avril 1839, Sir., 39, 1, 435. Montpellier, 13 mai 1841, Sir.,
Civ. cass., 24 novembre 1841, Sir., 41, 1, 333. Cpr. aussi : Req. rej.,24 mars
1841, Sir., 41, 1, 366 ; Civ. rej., 4 novembre 1863, Sir., 64, 1, 121.
44cpr. texte et note 11 supr. Pont, n 1323. Orlans, 14 juillet 1846,
Sir., 47, 2, 100. Civ. rej , 9 novembre 1858, Sir., 59, 1, 49.
27.
37,
2,
Sir.,
1836
29
juin
Toulouse,
1324.
Pont,
n
43
Sir., 15, 2, 6.
46 Pont, loc. cil. Bordeaux, 6 juillet 1814,
20.
47
Cpr. texte n 1, et notes 3 7 supr. Zachariae 294, texte et note
522
DES DROITS REELS.
qurir la mise aux enchres de ces immeubles, pour empcher

infrieur
leur
prix
consenties
d'alinations
suite
un
par
que,
vritable valeur, le gage hypothcaire ne se trouve amoindri.
Art. 2185, al. 1.
Le droit de requrir la mise aux enchres, qui forme ainsi le
correctif de la facult de purger, est donc subordonn l'exercice de cette facult. Il en rsulte qu'une rquisition de mise
aux enchres faite avant toute notification fins de purge devait
tre rejete comme prmature 48.
b. Le droit de requrir la mise aux enchres appartient, en
principe, tout crancier pourvu d'un privilge ou d'une hypothque, efficace en ce qui concerne le droit de suite. Il compte
donc aux cranciers hypothque lgale dispense d'inscription, sans que, pour l'exercer, ils soient tenus de s'inscrire au
pralable*8. Il compte de mme au vendeur dont le contrat a t
transcrit, bien que le conservateur ait omis d'inscrire d'office son
privilge. Mais il n'appartiendrait pas aux cranciers privilgis
indiqus en l'art. 2101, s'ils n'avaient pas pris inscription avant
la transcription de l'acte d'alination.
Par exception ce principe, les cranciers dont le privilge
ou l'hypothque est soumis la formalit de l'inscription pour
devenir efficace en ce qui concerne le droit de suite ne seraient
pas reus rclamer la mise aux enchres, si leurs inscriptions
n'avaient point t portes sur le certificat requis par le tiers dtenteur aprs la transcription de son titre 50.
Le droit de requrir la mise aux enchres appartient, non seulement au titulaire originaire de la crance hypothcaire, mais
encore son cessionnaire 51, ou au crancier subrog son hy-
Bdarride
et Chauveau, Journal des avous, LXIII, p. 641, LXXVI,

p. 636. Pont, n 1354. Limoges, 24 avril 1863, Sir., 63, 2, 266. Voy. en
sens contraire : Limoges, 22 mars 1843, Sir., 44, 2, 198; Rennes, 9 aot
1849, Sir., 51, 2, 731; Limoges, 20 fvrier 1858, Sir., 58, 2, 246. Cette
dernire opinion doit tre rejete, parce qu'elle donnerait
aux cranciers hypothcaires le moyen d'vincer le tiers dtenteur qui
ne veut pas user de la
facult de purger autrement que par une poursuite
en expropriation force,
alors que cette voie est cependant la seule que la loi leur
ouvre cet effet.
Art. 2166.
51 Voy. 269 bis, texte n 1, in fine.
294.
523
pofhque 52, et mme ses cranciers simplement chirographaires, agissant en vertu de l'art. 1166 48 Mais la caution du
dbiteur hypothcaire n'a pas qualit pour former une surenchre, tant qu'elle ne se trouve pas, par le paiement de la
crance, subroge aux droits du crancier".
Quant l'usufruitier d'une crance hypothcaire, il ne peut requrir la mise aux enchres, qu'autant que l'inscription a t
prise tant son profit que dans l'intrt du nu propritairE5.
Il n'y a pas. quant l'exercice du droit de requrir la mise
aux enchres, de diffrence faire entre les cranciers dont les
crances se trouvent actuellement exigibles, et ceux dont les
crances sont terme ou soumises une condition non encore
accomplie. Ces derniers sont, tout aussi bien que les premiers,
admis exercer le droit dont s'agit.
Mais le crancier soumis, pour une cause quelconque, l'obligation de garantir l'viction que souffrirait le tiers dtenteur,
n'est pas recevable requrir la mise aux enchres56. Il en est
de mme de celui qui a expressment ou tacitement renonc au
droit de faire cette rquisition 57
c. La rquisition de mise aux enchres ne peut tre carte,
ni sous le prtexte que le prix offert par le tiers dtenteur serait
Grenier, n, 461. Paris, 2 mars 1809, Sir., 9, 2, 238. Civ. rej., 30 mai
1820, Sir., 20, 4, 382.
Ce droit, en effet, ne saurait, aucun point de vue, tre considr comme
exclusivement attach la personne du crancier. Persil, Commentaire sur la
Loi du 2 juin 1841, ncs 428 et 429. Petit, Des surenchres, p. 333. Dalloz,
Rp., \ Surenchre, n 61.
34 Grenoble, 8 juillet 1834, Sir., 35, 2, 296.
enchres
55 En effet, l'usufruitier, qui n'est pas admis requrir la mise aux
au nom du nupropritaire, ne peut la rclamer en son propre nom, comme
tout autre crancier hypothcaire, que sous la condition d'une inscription prise
son profit personnel.
56
Arg. art. 2191. QueM de evictione lenel aclio, eumdem argeniem REPELLIT
exceplio.merlin, Rp., v Transcription, 5, n 5. Grenier, II, 460. Pont,
n
1346. Zachariae, 294, note 22. Civ. rej., 8 juin 1853, Sir., 53, 1, 508.
Req. rej., 30 janvier 1861, Sir., 61, 1, 337. La maxime prcite ne serait
la
hypothque
ayant
sur
colicitant,
d'un
personnel
crancier
opposable
pas
au
part indivise de ce dernier, lorsqu'il s'agit d'immeubles adjugs un tranger.
Dijon, 7 mars 1855. Dalloz, 1855, 2, 127.
28, 2, 21 ; Req. rej.,
57 Pont, n 1345. Cpr. Paris, 18 fvrier 1826, Sir.,
9 avril 1839, Sir., 39, 1, 276.
59
524
DES DROITS RELS.
hypothcaires
58, ni au
charges
les
acquitter
toutes
suffisant pour
garantir, par un caude
dernier
ferait
l'offre
de
ce
que
moyen
tionnement, le paiement des sommes dues au requrant 59.
Mais l'acqureur et le vendeur seraient admis contester la
validit de la rquisition dmise aux enchres, en se fondant sur
la nullit ou l'extinction du titre du requrant. L'acqureur pourrait galement le faire, en invoquant la nullit de l'inscription 60.
La rquisition de mise aux enchres, quoique constituant en
elle-mme et dans son but un acte conservatoire, exige cependant, eu gard l'engagement auquel elle est subordonne et
la forme sous laquelle elle doit se produire, que celui dont elle
mane ait la capacit de s'obliger et d'ester en justice61.
Il rsulte de l qu'une femme marie, mme spare de biens,
ne peut former, sans l'autorisation de son mari ou de la justice,
une surenchre dfinitivement valable, raison d'une crance
qui lui appartiendrait contre un tiers 62. Toutefois, comme le vice
rsultant du dfaut d'autorisation est purement relatif, le tiers
acqureur n'est pas admis s'en prvaloir pour demander la
nullit de la surenchre, qui pourra tre rgularise par une autorisation accorde mme aprs l'expiration du dlai fix par
l'art. 218563. Seulement devrait-on admettre, de sa part, le refus
Paris, 3 fvrier 1832, Dalloz, Rp., v Surenchre, n 51. Voy. eu sens
contraire : Zachariae, 294, texte et note 42.
39 Grenoble, 11 juin 1825, Sir., 26, 2, 266.
60 Toulouse, 30 janvier 1834, Sir., 34, 2, 241. Caen, 29 fvrier 1844,
Sir., 45,2, 299.
si La rquisition de mise aux enchres a un caractre mixte, dont il faut
tenir compte pour rsoudre les questions de capacit auxquelles elle peut donner lieu.
62 Art. 215 et 217. Toullier, XIII, 197. Troplong, IV, 954. Duranton,
XX, 403. Demolombe, IV, 133. Pont, n 1344. Zachariae, 294, note 22.
Civ. rej., 14 juin 1824, Sir., 24, 1, 321. Grenoble, 30 aot 1850, Sir., 51,
2, 625. Cpr. cep. Bruxelles, 20 avril 1811, Sir., 13, 2, 42.
Mais la
femme spare de biens,et par cela mme virtuellement autorise, par le jugement qui a prononc la sparation, la poursuite de ses droits n'aurait pas
besoin d'une Bouvelle autorisation de son mari pour requrir la mise aux enchres d'immeubles vendus par ce dernier. Troplong, IV, 932. Demolombe,
IV, 292. Orlans, 24 mars 1831, Sir., 32, 2, 455. Bourges, 25 fvrier 1840,
Sir., 43, 1, 465. Civ. cass., 29 mars 1853, Sir., 53, 1, 442. Voy. en sens
contraire : Grenoble, 30 aot 1850, Sir., 51, 2, 625. Cpr. 472, texte n 8.
68 Demolombe, IV. Pont, n 1344. Grenoble, 11 juin 1825, Sir., 26, 2,
226. Civ. rejet., 11 juin 1843, Sir., 43, 1, 465. Voy. en sens contraire :
58
294.
525
de procder sur l'assignation lui donne pour la rception de

la caution, tant que l'autorisation ne serait pas rapporte, et
mme la demande tendant ce que, faute par la femme de
produire cette autorisation dans un dlai fixer par le tribunal,

rquisition de mise aux enchres ft dfinitivement rejele".
Les mmes solutions s'appliquent la surenchre forme par
un mineur mancip ou par un individu soumis un conseil judiciaire, sans l'assistance de son curateur ou de son conseilcii.
Elles s'appliquent galement au tuteur, en ce sens qu'il ne
peut faire, au nom de son pupille, une surenchre dfinitivement
valable qu'avec l'autorisation du conseil de famille66; et que la
rquisition de mise aux enchres qu'il aurait faite sans cette formalit pourra lre ultrieurement rgularise par la production
l'autorisation de ce conseil 67.

Sous le rgime dotal, le mari a qualit, et a seul qualit, pour
former une rquisition de mise aux enchres raison d'une
crance hypothcaire, dotale cs. Au contraire, sous le rgime de
communaut cette rquisition, en ce qui concerne les crances
hypothcaires restes propres la femme, ne peut tre faite que
par cette dernire elle-mme, encore que la jouissance de la
crance appartient la communaut 29.
d. La rquisition de mise aux enchres est soumise aux rgles
de
suivantes
a. Elle doit avoir lieu dans les quarante jours de la notification

faite par le tiers dlenteur. Art. 2185, n 1. Ce dlai court, pour
chaque crancier individuellement, partir de la notification qui

Dnranton, XX,
403; Troplong, IV, 965; Grenoble, 30 aot 1850. Sir., 51,
2,625.
Cpr. 472, texte n 11 ; Pont, toc. citl.
65 Nous supposons, bien entendu, que le mineur mancip, ou l'individu
pourvu d'un conseil judiciaire, persistant dans sa rquisition, continue procder d'accord avec son curateur ou son conseil.
Grenier,
II, 459. Troplong, IV, 955. De Frminville, De la minorit, I,
348. Voy. en sens contraire : Pont, n 1343; Rouen, 6 janvier 1846, et
Bourges, 2 avril 1852, Sir., 53, 2, 385; Riom, 6 dcembre 1865, Sir., 66,
2, 325.
Voy. 114, texte et notes 10 12. Cpr. aussi, quant aux surenchres
formes par des communes ou par des tablissements publics, soumis la tutelle
administrative : Bruxelles, 20 avril 1811, Sir., 13, 2, 42.
66 Voy. 535, texte n 1.
11.
68 Req. rej., 16 dcembre 1840, Sir., 41, 1,
64
526
DES DROITS RELS.
lui a t adresse, et ne se trouverait pas prorog raison de la

circonstance que d'autres cranciers n'auraient reu que plus
tard cette notification 70.
Ce dlai s'augmente d'un jour par S myriamtres de distance
entre le domicile lu et le domicile rel du crancier requrant 71.
Les fractions de moins de 4 myriamtres ne se comptent pas ;
celles de 4 myriamtres et au-dessus comptent pour un jour 72.
Le jour quo reste en dehors de la supputation du dlai 73; mais
le jour ad quern en est le dernier jour utile, moins qu'il ne
tombe sur un jour fri, auquel cas le dlai n'expire que le lendemain 74.
Ce dlai court d'ailleurs contre toute personne indistinctement,
mme contre les mineurs et les interdits 75.
ss. La rquisition de mise aux enchres doit contenir soumission, de la part du requrant, de porter ou de faire porter l'immeuble un dixime en sus du prix indiqu par l'acqureur et
des charges qui en font partie 76. Art. 2185, n 2.
Y. L'acte de rquisition doit galement contenir l'offre de donner
Troplong, IV, 933. Petit, op. cit., p. 365. Pont, n 1354. Zachariae,
294, note 23. Paris, 27 mars 1811, Sir., 11, 2, 164. Req. rej., 10 mai
1853, Sir., 53, 1,702.
71 L'art. 2185 du Code Napolon accordait une augmentation de deux jours
pour 5 myriamtres. Mais il a t modifi, sous ce rapport, par l'art. 4, al. 2
et 3, de la loi du 3 mai 1862. Y a-t-il lieu une augmentation quelconque
de dlai en faveur des cranciers domicilis en pays tranger? Voy. pour la
ngative : Civ. rej., 26 novembre 1828, Sir., 29, 1, 18.
72 La question de savoir si les fractions de 5 myriamtres devaient donner
lieu une augmentation du dlai, tait autrefois controverse. Mais cette question a t tranche, dans le sens indiqu au texte, par l'art. 4, al. 5, de la loi
du 3 mai 1862.
73 Dies quo non computatur in termina. Voy. 49, texte et note 15.
Chauveau, sur Carr, ns 2313 et 2459. Petit, op. cit., p. 369. Paris, 18 juillet
1819, Sir., 21, 2, 69.
74 Loi du 3 mai 1862, art. 4, al. 6.
75 Voy. 771, texte n 3. Chauveau,
sur Carr, n 2497 bis. Cpr. Grenoble, 27 dcembre 1821, Sir., 22, 2, 364.
76 Quoique le n 2 de l'art. 2185
ne parle que du prix, il est vident que
cette expression comprend virtuellement les charges qui en font partie. Troplong, IV, 936. Persil, Commentaire de la loi du 2 juin 1841, n 435. Zachariae, 274, texte et note 24.
Voy. sur ce qu'il faut entendre par les
charges faisant partie du prix texte n 1, et notes 16 22
:
supr; Rennes,
19 fvrier 1863, Sir., 64, 2, 160.
294.
527
caution jusqu' concurrence du prix et des charges, ainsi que du

dixime en sus 77, avec indication nominative de la personne prsente comme caution 78. Art. 2185, n 5. Code de procd., art. 832,
al. 2. Rien ne s'oppose du reste ce que le requrant prsente
comme cautions plusieurs personnes 79.
La caution doit runir les conditions de capacit, de solvabilit
et de domicile, exiges par l'art. 2018. Art. 2040, al. 1. Ainsi,
elle doit avoir son domicile gnral dans le ressort de la Cour
impriale o elle est fournie 80. Ainsi encore, sa solvabilit s'apprcie conformment l'art. 2019, c'est--dire d'aprs la valeur
libre de ses proprits immobilires81. Toutefois, elle peut s'tablir au moyen d'un dpt d'inscriptions de renies sur l'tat 82.
Le requrant qui reconnatrait l'insuffisance de la caution par
lui offerte, ou qui craindrait de voir contester sa solvabilit, serait
C'est videmment tort que la Cour de Rennes a jug, par arrt du 29 mai
1812 (Sir., 15, 2, 104), que l'obligation de fournir caution ne s'tend pas au
dixime en sus. Delvincourt, III, p. 369. Chauveau, sur Carr, n 2480. Troplong, IV, 947. Pont, n 1372, Petit, op. cit., p. 504. Zachariae, 294, texte
et note 29. Civ. cass., 18 mai 1820, Sir., 20, 1, 358.
78 Les difficults qui s'taient leves sur ce point, ont t rsolues, dans le
de prosens indiqu au texte, par la loi du 2 juin 1841, modificative du Code
77
cdure.
Persil, sur l'art. 2185, n 18. Zachariae, 294, texte et note 28. Paris,
3 aot 1812, Dev. et Car., Coll. nouv., IV. Req. rej., 4 avril 1826, Sir., 26,
1, 353. Toulouse, 2 aot 1827, Sir., 28, 2, 108. Bordeaux, 20 aot 1831,
Dalloz, 1833, 2, 80. Voy. cep. Grenier, II, 448.
et fait
80 Il ne suffirait pas que la caution, domicilie hors du ressort, y
lection de domicile. Petit, op. cit., p. 530. Pont, n 1374. Riom, 9 avril
1610, Dev. et Car., Coll. nouv., III, 2, 240. Amiens, 10 janvier 1840, Sir.,
41, 2, 550. Civ. cass., 22 fvrier 1853, Sir., 53, 1, 275. Orlans, 5 aot
1853, Sir., 53, 2, 503. Voy. cep. Angers, 14 mai 1819, Sir., 23, 1, 2.
81
Cpr. sur ce point : Req. rej., 4 fvrier 1816, Dalloz, Rp., v Suren2 mai 1828,
Rouen,
358
20,
1,
Sir.,
1818,
mai
;
9
Rennes,
137
chre, n
;
Montpellier,
Sir., 30, 2, 75: Bourges, 27 novembre 1830, Sir., 31, 2, 218 ;
260;
33,
2,
Sir.,
1833,
20
Paris,
157;
2,
mars
32,
Sir.,
1831,
aot
18
Sir., 35, 2,
Paris, il dcembre 1834, Sir., 35, 2, 14; Paris, 20 mars 1835,
Sir.,
1845,
aot
6
Bourges,
416;
38,
1,
Sir.,
1838,
260, Req. rej., 14 mars
47, 2, 15 9.
Zachariae, 294,
procdure.
de
Code
du
al.
3,
832,
82 Arg. fortiori art.
avril
1832,
3
rej.,
Civ.
238.
2,
27,
Sir.,
1826,
note 27. Amiens, 27 mai
18 janrej.,
Req.
32,
1,
12.
33,
2,
Sir.,
1832,
dcembre
444 Paris, 12
Sir
Cham385.
53,
2,
Sir.,
1852,
17
mars
vier l834, Sir., 34, 1, 8. Bourges,
bry, 25 novembre 1863, Sir., 64, 2, 142.
79
528
DES DROITS RELS.
admis, mme aprs le dlai de quarante jours, la remplacer,

qu'il le ft avant
supplmentaire,
caution
pourvu
offrir
une
ou
le jugement qui doit statuer sur la rception de la caution, et de
manire ne pas retarder ce jugement 83. A plus forte raison
n'est-il pas indispensable que toutes les pices destines constater la solvabilit de la caution soient fournies, au moment
de sa prsentation; la production peut tre complte parle
dpt de pices nouvelles, jusqu'au jugement intervenir pour
la rception de la caution 84.
Le requrant peut se dispenser de fournir caution, en dposant
la Caisse des consignations un nantissement en espces ou en
rentes sur l'tat, soit nominatives, soit au porteur 85. Art. 2041,
Code de procd., art. 832, al. 3. Il peut aussi, tant que les choses
sont encore entires, parfaire, au moyen d'une pareille consignation, l'insuffisance de la caution qu'il aurait prsente 86. Mais
la caution ne saurait tre, ni remplace, ni complte par l'offre
d'une hypothque, mme sur des biens libres 87.
83
Il est vrai que l'art. 2185 exige, peine de nullit, l'offre d'une caution
et que l'art. 832 du Code de procdure dispose que la surenchre sera dclare
nulle, si la caution est rejete. Mais, comme ni l'un ni l'autre de ces articles
n'indique le moment auquel il faut se reporter pour examiner la solvabilit de
la caution, rien ne s'oppose ce que le juge apprcie les garanties fournies par
le surenchrisseur d'aprs l'tat des choses au moment o il est appel statuer
sur cette question. Req. rej., 6 novembre 1843, Sir., 43, 1, 867. Rouen,
2 dcembre 1844, Sir., 45, 2, 335. Douai, 20 mars 1851, Sir., 51, 2, 481.
Voy. aussi les arrts cits la note 86 infr. Cpr. civ. cass., 29 fvrier 1820,
Sir., 20, 1, 260; Civ. cass., 20 mai 1822, Sir., 23, 1, 2 ; Civ. cass., 27 mai
1823, Sir., 23, 1, 285; Riom, 29 mars 1838, Sir., 38,2,. 224. Voy. en sens
contraire : Troplong, IV, 942 et 945 ; Chauveau, sur Carr, n 2486 ; Zachariae, 294, note 26; Bordeaux, 20 aot 1816, Sir., 17, 2, 202; Amiens,
10 janvier 1840, Sir., 41, 2, 550. Cpr. aussi : Rouen, 23 mars 1820, Sir.,
20, 2, 199.
84 Paris, 2 juillet 1830, Sir., 30, 2, 349. Civ. cass., 31 mai 1831, Sir., 31,
1, 412. Paris, 6 aot 1832, Sir., 32, 2, 543. Limoges, 11 juillet 1833, Sir.,
33, 2, 654. Bordeaux, 7 avril 1834, Sir., 34, 2, 358 Paris, 6 avril 1835,
Sir., 35, 2, 423. Limoges, 18 mars 1854, Sir., 54, 2, 521.
85 Bordeaux, 22 juin 1863, Sir., 64, 2, 143. Req. rej., 4 janvier 1865,
Sir., 65, 1, 179.
86 Bourges, 2 avril 1852, Sir., 53, 2, 385. Rouen, 3
mars 1852, Sir., 53,
2, 423. Il faut que la consignation ait t ralise:
une simple offre de consigner serait insuffisante. Rouen, 23 mars 1820, Sir., 20, 2, 199. Req. rej.,
15 novembre 18-21, Sir., 23, 1, 128.
87 Cpr. 425, texte in fine, Zachariae, 294,
note 27. Bourges, 15 juillet
294.
529
Par exception la rgle gnrale, l'tal n'est pas soumis
l'obligation de fournir caution. Loi du 21 fvrier 1827.

S. La rquisition de mise aux enchres doit tre signifie, tant
l'acqureur qu'au propritaire, dbiteur principal 88. Art. 2185,
nos 1 et 3.
Si l'immeuble avait t vendu ou acquis, conjointement ou solidairement, par plusieurs personnes, la signification devrait
tre faite chacune d'elles individuellement89, et ce, par copies
spares 90.
La signification de la rquisition doit tre faite, pour l'acqureur, au domicile de l'avou par lui constitu dans sa notification fins de purge 91, et pour le prcdent propritaire, sa
personne ou son domicile gnral.
La rquisition de mise aux enchres doit tre signifie par un
huissier rgulirement commis 92, avec assignation trois jours 93,
pour la rception de la caution, devant le tribunal o la suren1826, Sir., 27, 2, 61. Paris, 26 fvrier 1829, Sir., 29, 2, 121. Paris, 5 mars
1831, Sir., 31, 2, 268. Paris, 11 mars 1844, Sir., 45, 2, 19. Req. rej.,
16 juillet 1845, Sir., 45, 1, 817. Voy. en sens contraire : Persil, sur
l'art. 2185, n 22 ; Rouen, 4 juillet 1828, Sir., 29, 2, 217.
88 En se servant de ces expressions, le n 3 de l'art. 2185 suppose que les
deux qualits de prcdent propritaire et de dbiteur principal se trouvent
runies dans la mme personne. Mais quid juris s'il en tait autrement, et que
le prcdent propritaire ne ft lui-mme qu'un tiers dtenteur? Il semhle que
dans ce cas la signification devrait tre faite tout la fois au prcdent propritaire et au dbiteur principal, l'un et l'autre tant galement intresss
contester ou arrter la surenchre.
89 Grenier, II, 450. Persil, Commentaire de la loi du 2 juin 1841, n 433.
Zachariae, 294, note 25. Civ. cass., 12 mars 1810, Sir., 10, 1, 208. Chamb.
run. cass., 4 aot 1813, Sir., 13, 1, 443.
90 Il en serait ainsi pour les acqureurs, dans le cas mme o ils auraient
fait notifier leur contrat par un seul et mme acte, et constitu le mme avou.
Rennes, 6 aot 1850, Sir., 52, 2, 285.
91 Code de proc, art. 832, al. 2. La signification ne pourrait tre valablement faite au domicile gnral de l'acqureur. Paris, 6 mai 1844, Dalloz, Rp.,
v Surenchre, n 101. Trib. de Caen, 30 dcembre 1844, Sir., 45, 2, 334.
92 La rquisition de mise aux enchres serait nulle, si elle avait t signifie
par un huissier commis par un prsident autre que celui qui se trouve dsign
dans l'art. 832, al. 1, du Code de procd. Art. 838, mme Code. Chauveau,
sur Carr, n 2461. Petit, Des surenchres, p. 410.
sa Cpr. cep. Req. rej., 30 mai 1820, Sir., 20, 1, 882; Besancon, 4 mars
1853, Sir., 54, 2, 26; Req. rej., 16 novembre 1853, Sir., 54, 1, 768.
m.
34
530
DES DROITS RELS.
chre sera porte. Il doit en mme temps tre donn copie de

l'acte de soumission de la caution et des titres destins justifier
de sa solvabilit, ou, le cas chant, de l'acte constatant la ralisation du nantissement fourni en remplacement de caution.
Code de procdure, art. 832, al. 1, 2 et 3.
Enfin, l'original et les copies de l'acte contenant rquisition
de mise aux enchres doivent tre signs par le crancier surenchrisseur ou par son fond de procuration expresse, lequel est tenu de donner copie de sa procuration. Art. 2185,
n 4.
e. Toutes les rgles qui viennent d'tre poses sous la lettre d
sont prescrites peine de nullit. Art. 2185, al. 7, Code de procdure, art. 838, al. 3.
La nullit, rsultant de l'inobservation de l'une ou de l'autre
de ces rgles, peut tre propose par toute personne intresse
la faire valoir. Il en est ainsi, mme des simples nullits de
forme, commises dans les significations faites, soit l'acqureur,
soit au vendeur, de telle sorte que l'acqureur est admis se
prvaloir de la nullit commise dans une signification faite au
vendeur, et rciproquement 94.
Toutes les nullits concernant la dclaration de surenchre et
l'assignation doivent, peine de dchance, tre proposes avant
le jugement relatif la rception de la caution. Code de procdure, art. 833, al. 4.
Le crancier dont la surenchre a t annule, et, plus forte
raison, les autres cranciers sont admis requrir de nouveau
la mise aux enchres, pourvu qu'ils se trouvent encore dans le
dlai fix par l'art. 218595.
f. La rquisition de mise aux enchres, faite valablement par
En effet, toutes les formalits prescrites pour la rquisition de mise aux
enchres sont substantielleset forment un tout indivisible. Chauveau, sur Carr,
n 2489. Zachariae, 294, note 25, in. fine. Bourges, 13 aot 1829, Sir., 30,
2, 201. Orlans, 15 janvier 1833, Sir., 33, 2, 570. Bordeaux, 31 mars 1841,
Dalloz, Rp., v Surenchre, n 222. Bordeaux, 10 mai 1842, Sir., 42, 2,
413. Civ. rej., 13 mars 1865, Sir., 65, 1, 233. Voy. en sens contraire :
Paris, 6 aot 1832, Sir., 32, 2, 543; Paris, 20 mars 1833, Sir., 33, 2, 260.
Cpr. aussi : Req. rej., 9 aot 1820, Sir., 21, 1, 379.
95 Merlin, Rp., v Surenchre, n 7. Grenier, II, 451. Troplong, IV, 950.
Zachariae, 294, texte et note 33. Cpr. Req. rej., 8 mars 1809, Sir., 9, 1,
328; Civ. rej., 22 juillet 1828, Sir., 28, 1, 291; Bordeaux, 3 mai 1867,
Sir., 67, 2, 279.
94
294.
531
l'un des cranciers, devient commune aux autres. Il en rsulte

que le tiers acqureur ne peut, contre le gr des cranciers,
ar-
rter les effets de la surenchre en dsintressant le surench

risseur 96, et que ce dernier est mme admis donner suite sa
rquisition, encore qu'il ait t pay de sa crance 97. Il en rsulte
galement que le surenchrisseur ne peut, par son dsistement,
mme accompagn de l'offre de payer le montant de sa soumission, empcher l'adjudication de l'immeuble, si ce n'est du consentement de tous les cranciers inscrits. Art. 2190. Mais il n'a
pas besoin, pour se dsister, du consentement du tiers acqureur, qui n'a pas d'intrt lgitime contester ce dsistement 98.
3 Des consquences du dfaut de surenchre valable.
Lorsque les cranciers laissent couler le dlai fix par l'art.

2185 sans requrir la mise aux enchres de l'immeuble dont la
purge est poursuivie, ou que la rquisition de mise aux enchres
vient tre annule, la valeur de cet immeuble reste dfinitivement fixe au prix stipul dans le contrat ou la somme dclare
par l'acqureur. Le paiement de celte valeur fait, avec les intrts en dus, aux cranciers en ordre de la recevoir, ou sa consignation opre conformment l'al. 5 de l'art. 777 du Code de
procdure, affranchit l'immeuble de tous les privilges et hypothques dont il tait grev du chef des prcdents propritaires,
supposer, bien entendu, que les titres des acqureurs successifs
aient t transcrits 99. Art. 2186 100.
Zachariae,
294, note 42. Grenoble, 11 juin 1825, Sir., 26, 2, 226.

Paris, 18 juin 1826, Sir., 28, 2, 21. Mais il pourrait empcher la mise
en adjudication de l'immeuble, en offrant de dsintresser tous les cranciers
inscrits. Voy. texte n 4, et note 104 infr.
Sir.,
97 Rouen, 23 mars 1820, Sir., 20, 2, 199. Grenoble, 11 juin 1825,
26,2,226. Civ. cass., 31 mai 1831, Sir., 31, 1, 412. Limoges, 11 juillet 1833,
Sir., 33, 2, 654. Voy. aussi : Req. rej., 18 janvier 1860, Sir., 60, 1, 225.
Zachariae, 294, note 43. Agen, 17 aot 1816, Sir., 17, 2, 88. Req.
98
rej., 14 avril 1855, Sir., 57, 1, 137.
si le titre de l'un des acqureurs
99 Dans l'hypothse contraire, c'est--dire
successifs n'avait pas t soumis la formalit de la transcription, les hypothques procdant de son chef continueraient de subsister, sauf l'application
de la prescription tablie par l'art. 2180. Cpr. 209, texte, lett. C, n 2, et
note 99 103.
du Code de procdure, n'imposent
100 Bien que, ni cet article, ni l'art. 777
96
532
DES DROITS RELS.
Toutefois, le dfaut de surenchre valable ne prive pas les

cranciers hypothcaires du droit d'attaquer, pour cause de fraude
ou de simulation, le titre d'acquisition du tiers dtenteur 101
D'un autre ct, ces cranciers sont, malgr l'absence de toute
surenchre, recevables tablir qu'une portion du prix a t dissimule et demander que cette portion soit rpartie entre eux,
de prfrence aux cranciers simplement chirographaires 102.
4 Des suites d'une rquisition valable de mise aux enchres.
Lorsque l'un des cranciers a valablement requis la mise aux

enchres de l'immeuble, la revente peut en tre poursuivie, soit
par le surenchrisseur, soit par le tiers dtenteur lui-mme, soit
par tout crancier qui se serait fait subroger la poursuite, conformment l'art. 833 du Code de procdure.
La rquisition de mise aux enchres n'a pas pour effet immdiat de dpouiller le tiers dtenteur de la proprit de l'immeuble
qui en forme l'objet. Cette proprit continue de rsider sur sa
tte jusqu'au jugement d'adjudication103.
Un doit en conclure, d'une part, que le tiers dtenteur peut arrter la poursuite et empcher la revente aux enchres, en payant
ou en consignant le montant de toutes les crances inscrites,
avec les frais de la surenchre 104; d'autre part, que la perte de
l'acqureur l'obligation de consigner, il pourrait cependant, aprs l'expiration
des dlais de surenchre, tre contraint la demande des cranciers inscrits,
envers lesquels il s'est engag de payer son prix comptant. Grenier, II, 463.
Troplong, IV, 958 ter. Chauveau, Lois de la procdure, quest. 2619 bis. Caen,
29 avril 1864, Sir., 65, 2, 73.
101 Troplong, IV, 957. Bruxelles, 18 dcembre 1810, Sir., 12, 2, 139.
Limoges, il juin 1812, Sir., 15, 2, 111. Req. rej., 14 fvrier 1826, Sir., 26,
2, 342. Bourges, 24 janvier 1828, Sir., 29, 2, 335. Req. rej., 19 aot 1828,
Sir., 28, 1, 425. Req. rej., 2 aot 1836, Sir., 36, 1, 657. Riom, 15 janvier
1839, Sir., 39, 2, 481. Voy. en sens contraire : Zachariae, 294, note 35;
Paris, 21 nivse an xiii, Sir., 7, 2, 971; Douai, 28 avril 1814, Sir., 19, 2,
226; Bourges, 25 mai 1827, Sir., 29, 1, 199.
102 Troplong, IV, loc. cit. Poitiers, 24 juin 1831, Sir., 31,
2, 384. Bordeaux, 28 mai 1832, Sir., 32, 2, 626. Paris, 8 fvrier 1836, Sir., 36,
2, 258.
Civ. rej., 20 avril 1839, Sir., 39, 1, 435. Cpr. Civ.
cass., 21 juillet 1857,
Sir., 58, 1, 103.
103 Delvincourt, III, p. 372, note 5. Zachariae,
Voy. aussi les autorits cites aux trois notes suivantes.
104 Tarrible., Rp., v Transcription, 5,
n 11. Battur, IV, 577. Chau-
294.
533
l'immeuble ou les dtriorations qu'il viendrait subir, dans

l'intervalle de la surenchre la revente, restent la charge du
tiers dtenteur 105, et autorisent le crancier surenchrisseur
rtracter ou restreindre ses offres 106.
La revente par suite de surenchre se fait dans les formes dtermines par les art. 836 838 du Code de procdure, et par
les dispositions du titre de la saisie immobilire, auxquelles ces
articles renvoient. Le prix offert par le crancier surenchrisseur
sert de premire mise aux enchres. Art. 2187.
Lorsque le tiers acqureur se rend lui-mme adjudicataire, son
droit de proprit doit tre considr comme drivant de son
contrat d'acquisition, que le jugement d'adjudication sur surenchre n'a fait que confirmer. Il en rsulte que ce jugement n'est
pas soumis la formalit de la transcription 107. Art. 2189.
Le tiers acqureur, qui est rest propritaire par suite de l'adjudication de l'immeuble mis aux enchres a son recours contre
le vendeur pour le remboursement de toutes les sommes que,
del
dbourser
oblig
de
de
suite
la
il
t
surenchre,
au
par
a
du prix stipul dans son contrat, ainsi que pour les intrts de
cet excdent, compter des poques respectives des paiements.
Art. 2191. Pour se couvrir de ce qui peut lui tre dit ce sujet,
il est autoris retenir, l'exclusion des cranciers chirographaires du prcdent propritaire, la somme qui resterait disponible entre ses mains aprs paiement de tous les cranciers hypothcaires 108.
Lorsque, par suite de la surenchre, l'immeuble est adjug.,
soit au surenchrisseur, soit un tiers, le jugement d'adjudication
opre, non une vritable rsolution ex tunc du contrat d'acquisition du tiers dtenteur, mais une viction d'une nature particulire, analogue celle qui, dfaut de purge, serait rsulte de
Zachariae
veau, sur Carr, n 2837. Grenier, II, 464. Troplong, IV, 956.
294, texte et note 41. Civ. rej., 3 fvrier 1808, Sir., 8, 1, 129. Cpr. Orlans,
26 janvier 1843, Dalloz, Rp., v Surenchre, n 264.
juillet 1830,
105 Civ. cass., 12 fvrier 1828, Sir., 28, 1, 147. Bordeaux, 21
Sir., 30, 2, 376.
106 Merlin, Rp., v Enchre, 1, n 3. Grenier, II, 465. Troplong, IV,
949. Martou, IV, 1551. Pont, n 1386.
107 Cpr. 209, texte, lett. A, n 2, et note 41.
1395.
1562.
Pont,
n
IV,
Martou,
968.
IV,
Troplong,
469.
Grenier,
II,
108
Bordeaux, 27 fvrier 1829, Sir., 29, 2, 325.
534
DES DROITS RELS.
l'expropriation poursuivie contre ce dernier ou contre le curateur au dlaissement 109.

De l dcoulent les consquences suivantes :
d'adjudication,
aprs
prix
le
disponible
reste
La
sur
somme
a.
paiement des cranciers inscrits sur les prcdents propritaires,
appartient au tiers dtenteur vinc, l'exclusion des cranciers
chirographaires de son auteur 110.
109
Il n'existe aucune diffrence rationnelle entre le cas o le tiers dtenteur
se trouve dpossd par l'effet d'une surenchre, et celui o il est dpouill de

sa proprit par une expropriation dirige contre lui-mme ou contre le curateur au dlaissement. Dans l'un comme dans l'autre cas, l'viction qu'il subit
est toujours le rsultat du droit hypothcaire, et ne procde pas d'une cause
inhrente au contrat par lequel il est devenu propritaire de l'immeuble hypothqu. On dit, il est vrai, que lorsque les cranciers procdent par voie d'expropriation, ils reconnaissent par cela mme la proprit du tiers dtenteur,
et ne s'attaquent point son titre d'acquisition, tandis qu' l'inverse la rquisition de mise aux enchres est une protestation contre ce titre qu'elle doit avoir
pour rsultat d'anantir, en y substituant un nouveau contrat, qui fera passer,
sans intermdiaire, la proprit des mains du dbiteur entre celles de l'adjudicataire. Cette dernire proposition n'est, notre avis, qu'une ptition de
principe, qui repose sur des ides inexactes en Droit. En exerant la surenchre, les cranciers ne contestent nullement la transmission de proprit qui
s'est opre par le titre d'acquisition du tiers dtenteur ; ils refusent simplement de dgager ce dernier, au prix par lui offert de l'obligation relle laquelle il se trouve soumis, et reprennent, sous la condition de porter le prix
un dixime en sus, le droit de faire vendre l'immeuble sur lui, comme ils auraient pu le faire s'il n'avait pas purg. Tout le monde reconnaissant que le
tiers dtenteur reste propritaire de l'immeuble par lui acquis jusqu'au jugement de l'adjudication, c'est--dire jusqu'au moment o la proprit de cet
immeuble passe sur la tte de l'adjudicataire, il est impossible de concevoir un
seul instant de raison pendant lequel la prtendue rsolution du titre d'acquisition du tiers dtenteur aurait fait revivre la proprit dans la personne du
prcdent propritaire. Et c'est cependant ce qui serait absolument indispensable pour que ce titre se trouvt vritablement rsolu dans le sens de l'art.
1183. Cette argumentation se complte et se corrobore par les observations
qui seront prsentes aux deux notes suivantes. Voy, en ce sens : Vernet,
Revue pratique, 1865, XX, p. 126.
110 Grenier, II, 469. Troplong, IV, 971. Rodire, Revue de lgislation,
1835, II, p. 77. Chauveau, sur Carr, quest. 2500, 9. Flandin, De la transcription, I, 575. Zachariae, 294, texte et note 47. Colmar, 7 mai 1821 et
22 novembre 1831, Dalloz, Rp., vis Privilges et Hypothques, n 1753. Cpr.
Mourlon, Revue pratique, 1858, IV, p. 373 et suiv., n 85. Voy.
en sens contraire : Martou, IV, 1562 ; Bordeaux, 27 fvrier 1829, Sir., 29, 2, 325 Req.
;
rej., 12 novembre 1834, Sir., 35, 1, 811 ; Civ. cass., 28 mars 1843, Sir.,
294.
535
b. Les hypothques procdant du chef du tiers acqureur

sur-
enchri continuent de subsister, en ce qu'elles donnent aux cranciers auxquels elles appartiennent le droit de se faire colloquer
leur rang hypothcaire, aprs paiement des cranciers inscrits
sur les prcdents propritaires 111.
43, 1, 297; Rennes, 9 dcembre 1861, Sir., 02, 2, 220; Req. rej., 15 dcembre 1862, Sir., 63, 1, 57: Montpellier, 21 novembre 1864, Sir., 65, 2,
30. Ces arrts, tout en reconnaissant que le tiers dtenteur peut, mme
abstraction faite des frais qui doivent, aux termes de l'art. 2188 lui tre rembourss par l'adjudicataire, avoir un recours en garantie exercer contre son
vendeur, dcident qu'il ne jouit pour ce recours d'aucune prfrence, et que
d'un autre cot il ne peut rclamer, titre de propritaire, la portion du prix
qui reste disponible aprs paiement des cranciers inscrits. Mais ce systme
nous parait inconsquent en soi et mme contradictoire. Si la vente passe au
profit du tiers dtenteur devait tre considre comme rsolue, mme au regard
du vendeur, quel titre ce dernier pourrait-il tre soumis un recours en
garantie, ayant pour objet la rparation du prjudice caus au tiers dlenteur
par sa dpossession? D'autre part, la surenchre n'tant admise que dans l'intrt des cranciers hypothcaires, il serait contraire au but de son institution
de faire profiter, de l'excdent de prix rsultant de la revente, des cranciers
simplement chirographaires, qui n'avaient plus aucun droit exercer sur l'immeuble rgulirement vendu par leur dbiteur. Nous ajouterons qu'il y aurait
une bizarrerie inexplicable refuser au tiers dlenteur, qui, en offrant son
prix aux cranciers inscrits, a us du moyen que la loi lui donnait pour viter
l'viction dont il tait menac, un avantage, qu'on n'hsite pas accorder an
tiers dtenteur qui a dlaiss l'immeuble ou s'est laiss exproprier, sans rien
faire pour viter cette viction.
111 L'assimilation, tablie la note 109 supr, entre la position du tiers
dtenteur qui a dlaiss l'immeuble hypothqu, ou qui en a subi l'expropriation, et celle dans laquelle il se trouve plac aprs viction par suite d'une
surenchre, conduit naturellement tendre celte dernire situation la disposition du second alina de l'art. 2177. Dans le systme contraire, il dpendrait
du tiers acqureur, suivant qu'il lui conviendrait, soit de recourir la purge,
soit de se laisser exproprier, de faire vanouir ou de rendre efficaces les hypothques qu'il aurait consenties. Or, c'est l une consquence d'autant moins
acceptable qu'on ferait tourner contre les cranciers hypothcaires de ce dernier
l'exercice d'une facult qui devait prcisment avoir pour effet de consolider
leurs droits. Cette observation prouve combien est peu fond l'argument contrario qu'on a voulu tirer du second alina de l'art. 21 77. Si celle disposition
n'a pas t rpte au chap. VIII, qui traite de la purge, on doit supposer, ou
considr la
qu'il
lgislateur,
l'attention
du
a
chapp
ou
la
question
a
que
solution donne pour les cas d'expropriation et de dlaissement comme devant,
fortiori, s'appliquer au cas de purge. Cette application est d'autant plus lgitime qu'on est bien forc d'tendre l'hypothse o le tiers acqureur se trouve
536
DES DROITS RELS.
la restitution des fruits

de
tenu
n'est
acqureur
tiers
Le
pas
c.
qu'il a perus depuis son entre en jouissance jusqu'au jugement
d'adjudication par lequel il a t dpossd, sauf tenir compte
qui de droit des intrts dont il peut tre redevable en vertu
de son contrat 112.
Le tiers acqureur, dpossd par l'effet du jugement d'adjudication sur surenchre, jouit contre son vendeur d'un recours
les
d'aprs
dterminent
effets
les
l'tendue
garantie,
dont
et
se
en
rgles sur la garantie pour cause d'viction 113, sauf en ce qui
concerne la restitution des frais et loyaux cots du contrat. Aux
termes de l'art. 2188, l'adjudicataire est tenu personnellement,
et en sus de son prix 114, de les rembourser au tiers acqureur,
avec les frais de transcription et de notification, ainsi qu'avec
ceux que ce dernier aurait faits pour parvenir la revente 115.
vinc par l'effet d'une surenchre, la disposition du premier alina de l'art.
2177 et de l'art. 2178. Labb, Revue critique, 1861, XIX, p. 297 et suiv.,
nos 34 et 35. Flandin, op. cit., i, 572 575. Voy. en sens contraire : Grenier, II, 470 ; Troplong, IV, 962.
112 Bordeaux, 13 mars 1863, Sir., 63, 2, 151. Cpr. Civ. rej., 19 avril 1865,
Sir., 65, 1, 280. Le systme qui considre l'adjudication sur surenchre prononce au profit d'un tiers comme la rsiliation d'une condition rsolutoire
inhrente au titre de l'acqureur originaire, conduirait logiquement, nous le
reconnaissons, une solution contraire celle que nous avons adopte. Dans
ce systme, l'acqureur vinc ne devrait que la restitution des fruits ; mais la
devrait tout entire, mme au cas o, par extraordinaire, la valeur des fruits
dpasserait le montant des intrts. Voy. en ce sens : Civ. cass., 10 avril 1848,
Sir., 48, 1, 357; Agen, 21 janvier 1852, Sir., 52, 2, 618; Lyon, 27 dcembre 1858, Sir., 59, 2, 441.
113 Arg. art. 2178 et 2:91. Cpr.
255. Tarrible, Rp., v Transcription,
6, n 4. Grenier, loc. cit. Troplong, IV, 967. Martou, IV, 1562. Pont,
n 1396. Zachariae, g 294, texte et note 48. Civ. cass., 11 mai 1808, Sir., 8,
1, 359. Voy. aussi en ce sens les arrts cits la note 110 supr.
114 Rouen, 10 fvrier 1827, Sir., 27, 2, 170.
115 Zachariae, 294, note 48. C'est bien tort qu'on
a voulu tirer de l'art.
2188 un argument en faveur du systme de rsolution que nous avons combattu la note 109 supr. Voy. Troplong, IV, 962. Si l'adjudicataire est tenu
en sus de son prix, de rembourser l'acqureur dpossd les frais indiqus
dans l'article prcit, c'est que la surenchre supposant ncessairement
une
premire transmission de proprit, les frais que cette transmission occasiona
ns sont considrer comme inhrents au mode spcial d'acquisition
sur surenchre, et doivent, par consquent, rester la charge de l'adjudicataire,
en
vertu mme de l'art. 1593.
294.
537
Le tiers acqureur dpossd a droit au remboursement de ses

impenses, dans la mesure de la mieux-value qu'elles ont procure
l'immeuble. Arg. art. 2175. Pour assurer ce remboursement
et pour viter toute ultrieure difficult, il peut faire ordonner,
par le jugement qui doit statuer sur l'admission de la surenchre,
que l'adjudicataire ventuel sera tenu de lui rembourser, en sus
du prix d'adjudication, le montant de ses impenses, ou tout au
moins provoquer cet effet l'insertion d'une clause au cahier des
charges 116. S'il avait nglig cette prcaution, il conserverait
cependant le droit de rpter contre le surenchrisseur le montant de ces impenses, supposer que celui-ci ft rest adjudicataire pour le montant de sa soumission. Que si les enchres
avaient port l'immeuble un prix plus lev, l'adjudicataire ne
serait plus tenu, en sus de son prix, de rembourser la mieuxvalue rsultant des impenses dont s'agit. Mais il semble que le
tiers dtenteur pourrait demander l'ordre le prlvement de
la somme reprsentant ces impenses, jusqu' concurrence du
moins de l'excdent du prix d'adjudication sur le montant de la
soumission du surenchrisseur.
L'adjudicataire sur surenchre ne doit, sauf clause contraire
insre au cahier des charges, les intrts de son prix, qu' dater
de l'adjudication prononce son profil, et ne peut tre recherch par les cranciers hypothcaires raison d'intrts relatifs
une poque antrieure 117.
5 Des rgies spciales la purge et la surenchre, dans les hypothses prvues
par l'art. 2192.

Ces hypothses sont les suivantes :
a. Le titre d'acquisition du tiers dtenteur porte la fois sur
des meubles et sur des immeubles.
b. Il comprend des immeubles qui, faisant ou non partie d'une
mme exploitation, se trouvent situs dans des arrondissements
diffrents.
d'tat (Locr, Lg., XVI, p. 292, n 7). Persil,
10 mars
sur l'art. 2188, n 3. Grenier, II, 471. Troplong, IV, 962. Paris,
1808, Sir., 15, 2, 200. Paris, 7 et 11 juin 1834, Sir., 35, 2, 53 et 55. Bordeaux, Il dcembre 1843, Sir., 44, 2, 330. Cpr. Pont, n 1397 ; Zachariae,
117 Riom, 19 janvier 1820, Sir., 20, 2, 158. Req. rej., 14 aot 1833, Sir.,
33, 1, 609. Paris, 3 aot 1844, Sir., 45, 2, 563. Voy. cep. Paris, 1er juillet
1852, Sir., 52, 2, 350.
116
Discussion au Conseil
538
DES DROITS RELS.
du titre d'acquisition,
l'objet
forment
qui
immeubles
Les
c.
quoique situs dans le mme arrondissement, sont les uns hypothqus et les autres non grevs d'hypothques.
d. Enfin ces immeubles, tous hypothqus et situs dans le
mme arrondissement, sont frapps d'inscriptions particulires
et spares, prises, soit par des cranciers diffrents, soit par le
mme crancier pour des crances distinctes, ou mme pour une
crance unique, mais en vertu d'actes successifs de constitution
d'hypothque 118.
Dans toutes ces hypothses, et supposer que l'alination
ait eu lieu pour un prix unique 119, le tiers dtenteur doit, dans
la notification faire aux cranciers inscrits, tablir la ventilation de ce prix, c'est--dire sa dcomposition par rapport aux
diffrents immeubles hypothqus, compris dans son titre d'acquisition.
Cette ventilation, prescrite dans le double but de faciliter
aux cranciers l'exercice du droit de surenchrir et de prvenir
les contestations qui pourraient s'lever dans l'ordre sur la
portion du prix affrente aux divers immeubles hypothqus,
doit avoir lieu d'une manire plus ou moins dtaille, suivant
les circonstances.
C'est ainsi que, dans la premire des hypothques ci-dessus
nonces, il suffit d'invoquer in globo et sans nouvelle dcomposition, la portion du prix affrente aux immeubles; dans la seconde, la portion du prix applicable aux immeubles situs dans
l'arrondissement o se poursuit la surenchre, et dans la
troisime, la portion du prix relative aux immeubles hypothqus.
Au contraire, dans la quatrime hypothse, qui se prsente le
plus frquemment, et qui peut d'ailleurs se combiner avec les
autres hypothses prcdemment rappeles, la notification doit
indiquer le prix offert pour chaque immeuble frapp d'inscriptions particulires et spares.
La ventilation prescrite par l'art. 2192 est exige peine de
nullit 120. Cette nullit peut tre propose par tous les cran-
Martou, IV, 1566 et 1467 bis. Cpr. Orlans, 21 dcembre 1832, Sir., 33,
2, 545.
119 Si l'acte d'acquisition, portant
sur plusieurs immeubles, indiquait sparment le prix de chacun d'eux, cette indication devrait tre reproduite dans
la notification.
120 Delvincourt, III, p. 371. Grenier, II, 456. Troplong, IV. 984. Martou,
118
294.
539
ciers hypothcaires, que leurs inscriptions soient spciales

ou
gnrales 121. Mais le vendeur n'est point recevable la faire
valoir 122.
Les cranciers hypothcaires sont admis critiquer la ventilation du tiers dtenteur. Le mme droit appartient au
vendeur 123.
Les cranciers hypothque spciale ne sont point autoriss
faire porter leur surenchre sur des immeubles qui ne leur seraient pas affects 124.
De son ct, le tiers acqureur ne peut exiger que le crancier
surenchrisseur tende sa soumission, soit sur le mobilier, soit
sur des immeubles situs hors de l'arrondissement o se poursuit la surenchre, soit enfin sur des immeubles non hypothqus sa crance. Il ne peut pas mme exiger que la soumission comprenne tous les immeubles qui., situs dans le mme arrondissement, se trouvent hypothqus au surenchrisseur. Ce
dernier a le droit de restreindre sa surenchre tels ou tels de
ces immeubles 125; et, cet gard, il n'y a pas mme de diffrence
faire entre les cranciers hypothque spciale et ceux hypothque gnrale 126.
IV, 1580. Zachariae, 294, texte et note 51. Civ. cass., 19 juin 1815, Sir.,
15, 1, 214. Caen, 17 juin 1823, Sir., 23, 2, 323. Douai, 18 mai 1836, Sir.,
37, 2, 328. Paris, 17 aot 1859, Sir., 60, 2, 192.

121 Lyon, 13 janvier 1836, Sir., 36, 2, 333. Paris, 17 aot 1859, Sir., 60,
2, 192. Cpr. Caen, 17 juin 1823, Sir., 25, 2, 323 ; et les autorits cites la
note 126 infr.
122 Toulouse, 12 aot 1857, Sir., 60, 1, 337.
123 Tarrible, Rp.. r Transcription, 6, n 5. Troplong, TV, 973. Martou,
IV, 1374 et suiv. Pont, n 1309.
124 L'argument
contrario qu'on voudrait tirer du second alina de l'art.
2192 ne serait pas concluant. Pont, n 1362. Manon, IV, 1370. Le crancier, ayant hypothque sur la part indivise qui appartenait son dbiteur dans
un immeuble ultrieurement adjug sur licitation un tranger, pourrait-il
tendre sa surenchre la totalit de l'immeuble? Voy. pour l'affirmative :
Pont, loc. cit.: Paris, 16 juillet 1834, Sir., 34, 2, 440; Besancon, 5 mai 1855,
Sir., 56, 2, 45. Voy. en sens contraire : Petit, Des surenchres, p. 295 ; Martou, IV, 1571; Paris, 3 mars 1820, Dalloz, Rp., v Surenchre, n 36. La premire solution nous parait prfrable, par les motifs exprims dans l'arrt de
la Conr de Besanon.
125 Orlans, 21 dcembre 1832, Sir., 33, 2, 545.
126 Chauvean,
snr Carr, n 2499 bis. Petit, op. cit., p. 440. Pont, n 1361.
Angers, 30 avril 1840, Sir., 40, 2, 396. Civ. rej., 21 novembre 1843, Sir.,
540
DES DROITS RELS.
Le tiers acqureur, dpossd de partie seulement des objets

ordinaire
le
outre
acquis,
recours
en
lui
auteur,
contre
son
a
par
garantie fond sur l'viction qu'il a subie, une action spciale en
indemnit, raison du dommage qu'il prouve par suite du morcellement de son acquisition, ou, le cas chant, de la division
des exploitations. Art. 2192, al. 2. Il pourrait mme, dans le cas
prvu par l'art. 1636, demander la rsolution du contrat.
295.
C. De la purge des hypothques lgales dispenses d'inscription
et non inscrites.
Les notions gnrales sur la purge de ces hypothques ayant
dj t exposes la fin du 293 bis, nous nous bornerons
dvelopper ici les formalits remplir par le tiers acqureur, et
les consquences attaches leur accomplissement.
1 Des formalits
remplir par
le tiers acqureur. (Art.
2194.)
a. Le tiers acqureur doit, aprs avoir fait transcrire son

titre 1, en dposer, au greffe du tribunal de premire instance du
lieu de la situation des immeubles qu'il veut purger, une copie
dment collationne par l'officier public comptent 2, c'est--dire
soit par le notaire qui a reu l'acte, soit par le greffier, lorsqu'il
s'agit d'un jugement d'adjudication, soit enfin par les parties
elles-mmes, si l'acquisition ne se trouve constate que par un
acte sous seing priv. Dans cette dernire hypothse, il serait
cependant loisible au tiers acqureur de dposer l'original mme
de son acte d'acquisition, ou une copie collationne par le notaire auquel il aurait t dpos 3.
Le dpt de l'acte d'acquisition peut tre fait, sans assistance
d'avou, par la partie elle-mme ou par un fond de pouvoir 4.
Il est constat au moyen d'un acte dress par le greffier.
44, 1, 60. Paris, 30 avril 1853, Jour, du Pal., 1853, II,
p. 174. Voy. en
sens contraire : Martou, IV, 1572 Bourges, 5 mars 1841, Sir., 41, 2, 890.
,
1 Cpr. 293 bis, texte in fine, notes 43
et 44.
3 Suivant M. Duranton (XX, 416), le tiers acqureur
se trouverait dans la
ncessit de recourir ce dernier moyen. Mais
ce serait, notre avis, ajouter
aux exigences de la loi que de lui imposer cette obligation.
4 Zachariae, 1 295, note 5. Req. rej., 31
mars 1840, Sir., 40, 1, 306.
Limoges, 9 avril 1845, Sir., 45, 2, 577.
295.
541
b. Le tiers acqureur doit faire notifier 5, tant la femme 6 ou

au subrog tuteur, qu'au procureur imprial, l'acte de dpt
dress par le greffier.
Lorsque le tiers acqureur connat l'existence d'enfants mineurs ayant hypothque lgale sur les immeubles qu'il veut
purger, et que ces mineurs ne sont point encore pourvus d'un
subrog tuteur, il doit leur en faire nommer un, afin de pouvoir
lui adresser la notification dont il vient d'tre parl 7.
Un avis du Conseil d'tat des 9 mai-1er juin 1807 a statu sur
l'hypothse o l'acqureur peut supposer ou craindre que les
immeubles par lui acquis ne soient grevs d'hypothques lgales
du chef de mineurs ou de femmes maries qu'il ne connat pas6.
Aux termes de cet avis, il est tout la fois ncessaire et suffisant, pour la purge de ses hypothques, que l'acqureur dclare,
dans la signification au procureur imprial, que les personnes
du chef desquelles il pourrait tre pris inscription raison d'hypothques lgales dispenses de celte formalit, ne lui tant pas
connues, il fera publier, dans les formes prescrites par l'art. 696
du Code de procdure, la signification qui devrait leur tre
adresse, et que de fait il effectue celte publication, ou que,
Cette notification, la diffrence de celle dont il est question en l'art. 2183,

n'a pas besoin d'tre faite par un huissier commis cet effet. Cpr. Code de
procdure, art. 832. Grenier, D, 438. Troplong, IV, 978. Pont, n 1409.
6 La signification doit tre faite la femme elle-mme, et non au mari.
Troplong, IV, 978. Zachariae, 295, texte et note 6. Paris, 25 fvrier 1819,
Sir., 19, 2, 273. Mais la signification faite la femme, au domicile conjugal et en parlant au mari, est valable au cas mme o la femme serait spare de biens. Code de procd., art. 68. Rouen, 15 fvrier 1828, Sir, 28, 2,
132. Req. rej., 14 juillet 1830, Sir., 31, 1, 54. Cpr. cep. Troplong, IV, 978.
7 L'avis du Conseil d'tat des 9 mai- 1er juin 1807, dont il sera parl dans
la suite du texte, ne s'applique pas l'hypothse dont il est ici question. C'est
dict les
ce qui ressort de l'ensemble de cet avis, comme de l'esprit qui en a
dispositions. Pont, n 1411. Besanon, 12 juillet 1837, Sir., 38, 2, 168.
Rouen, 13 mars 1840, Sir., 40, 2, 238. Grenoble, 8 fvrier 1842, Sir., 42,
2, 162. Limoges, 5 mai 1843, Sir., 43, 2, 510. Civ. cass., 8 mai 1844, Sir.,
44, 1, 412. Nmes, 26 mai 1857, Sir., 57, 2, 609. Voy. en sens contraire :
De Frminville, De la minorit, II, 1153; Grenoble, 20 aot 1834, Sir., 36,
2, 390 : Grenoble, 29 novembre 1837, Sir., 38, 2, 158.
24 janvier 1816,
Civ.
418
XX,
cass.,
Duranton,
979
;
IV,
Troplong,
Cpr.
8
;
Sir., 17, 1, 146; Bordeaux, 13 aot 1844, Sir., 45, 2, 377; Lyon, 19 novembre 1850, Sir., 31, 2, 484.
5
542
DES DROITS REELS.
du
obtienne
il
dpartement,
le
procudans
de
journaux
dfaut
qu'il n'en existe pas 9.
constatant
certificat
imprial
un
reur
dress par le greffier, et
d'acquisition,
l'acte
de
extrait
Un
c.
contenant la date de cet acte, les noms, prnoms, professions et
domiciles des contractants, la dsignation de la nature et de la
situation des biens, le prix et les autres charges de l'acquisition,
doit rester affich pendant deux mois dans l'auditoire du tribunal. L'accomplissement de cette formalit se constate au moyen
d'un certificat dlivr par le greffier.
2 Des effets attachs l'accomplissement des formalits, qui viennent d'tre
indiques.
Ces formalits ont pour effet de faire cesser la dispense d'in-
scription, tablie en faveur des hypothques lgales des mineurs,

des interdits, ou des femmes maries, et de soumettre les personnes auxquelles comptent de pareilles hypothques ou leurs
reprsentants, la ncessit de les faire inscrire dans le dlai
de deux mois. Art. 2195.
Ce dlai court, pour les personnes auxquelles des notifications
individuelles ont t adresses, du jour de l'affiche, dans l'auditoire du tribunal, de l'extrait de l'acte d'acquisition, et pour
celles qui ont t averties collectivement, dans l'hypothse rgle
par l'avis du Conseil d'tat des 9 mai- 1er juin 1807, du jour de la
publication faite conformment l'art. 696 du Code de procdure, ou du jour de la dlivrance du certificat du procureur imprial, portant qu'il n'existe pas de journal dans le dpartement.
A dfaut d'inscription dans le dlai de deux mois, tel qu'il
vient d'tre termin, les immeubles dont la purge a t poursuivie, sont dfinitivement affranchis, dans l'intrt, de l'acqureur, des hypothqueslgales qui le grevaient. Art. 2195, al. 1.
Mais le dfaut d'inscription dans le dlai de deux mois ne prive
pas les mineurs, les interdits, ou les femmes maries, de leur
droit de prfrence sur le prix des immeubles vendus par le tuteur ou par le mari 10, droit qu'ils sont admis exercer sous les
conditions et de la manire indiques au n 1er du 283.
Cpr. Caen, 24 dcembre 1842, Sir., 43, 2, 214.
10 Cette proposition, que nous avions dj mise dans
nos premires ditions, contrairement la jurisprudence de la Cour de cassation, t formela
lement consacre par la loi du 21 mai 1858 (Code de procdure, art. 772, al. 5).
C'est par inadvertance que, dans la note 28 du 269,
nous avons suppos
que la question pouvait encore tre discute.
9
295.
543
La perte du droit de suite, attache au dfaut d'inscription

dans le dlai de deux mois, subsiste mme au cas o, par l'effet
d'une surenchre, l'acqureur qui a rempli les formalits de la
purge s'est trouv vinc de son acquisition, de telle sorte que
l'adjudicataire sur surenchre n'est pas tenu de procder une
nouvelle purge des hypothques lgales 11.
Les mineurs, interdits, ou femmes maries jouissent, comme
tous autres cranciers hypothcaires, du droit de requrir la
mise aux enchres des immeubles dont la purge est poursuivie,
supposer, bien entendu, que ces immeubles n'aient pas dj
form l'objet d'une adjudication prononce la suite d'une premire surenchre 12. Mais, qu'ils aient pris ou non inscription 13,
ils ne peuvent exercer le droit de requrir la mise aux enchres
que dans le dlai de deux mois, dont il a t prcdemment
question 14.
Lorsque des inscriptions ont t prises du chef de mineurs,
d'interdits, ou de femmes maries, le sort de leurs hypothques
lgales se dtermine d'aprs les distinctions suivantes :
Si ces hypothques sont primes par des cranciers antrieurs,
pour la totalit ou pour une portion du prix de l'immeuble dont
la purge est poursuivie, l'acqureur est libr dans la mesure des
paiements faits aux cranciers colloques en ordre utile, et doit
par consquent obtenir la radiation intgrale, ou la rduction
Grenoble, 15 fvrier 1823, Dev. et Carr., Coll. nouv., VII, 2, 1 75. Req.
rej., 1er juin 1859, Sir., 61, 1, 223.
12 Cpr. 293 bis, texte et notes 7 9.
13 Cpr. 269, texte n 2, et note 9.
14 La loi n'ayant pas fix pour les cranciers hypothque lgale, auxquels
le tiers acqureur n'a point faire la notification prescrite par l'art. 2183
293 bis, texte in fine, et note 42), le dlai dans lequel ils sont admis requrir la mise aux enchres, on doit en conclure que ce dlai se confond avec
celui de deux mois qui leur est accord pour prendre inscription. Tarrible, Rp.
v Transcription, 5, n 4. Delvinconrl, III, p. 377. Persil, sur l'art. 2195,
n 6. Grenier, II, 457. Troplong, IV, 962. Rolland de Villargues, Rp. du
not., v Surenchre, n 32. Taulier, VII, p. 421. Petit, Des turenchres, p. 381.
Pont, n 1419. Grenoble, 27 dcembre 1821, Sir., 22, 2, 364. Metz, 14 juin
1837, Sir., 38, 2, 197. Paris, 16 dcembre 1840, Sir., 41, 2, 88. Alger,
Sir., 58, 2, 93.
12 janvier 1854, Sir., 54, 2, 442. Paris, 29 novembre 1857,
Bordeaux, 1er janvier 1863, Sir., 64, 2, 142. Voy. en sens contraire : Duran1811 et 9 aot 1813;
aot
28
Caen,
13
295,
note
Zachariae,
;
ton XX 423 ;
avril 1826, Sir.,
Dev. et Car., Coll. nouv., III, 2, 563, et V, 2, 55 ; Caen, 12
217.
2,
29,
Sir.,
1829,
juillet
17
Orlans,
27, 2, 107;
11
445
DES DROITS RELS.
mineurs,
chef
des
du
prises
inscriptions
des
due concurrence,
des interdits, ou des femmes maries. Art. 2195, al. 2.
Au cas contraire, c'est--dire si les cranciers hypothque
lgale sont les premiers en rang, il convient d'examiner sparment la position des mineurs ou interdits, et celle des femmes
maries ou des craaciers subrogs leurs droits.
L'hypothque lgale des mineurs ou interdits remontant, pour
tout ce qui pourra leur tre d par le tuteur en cette qualit, au
jour o a commenc sa responsabilit, et le compte rendre par
cessation
de
la
de
la
lors
rgl
tre
pouvant
dernier
que
ne
ce
tutelle, ces personnes sont la rigueur en droit d'exiger que la
totalit du prix de l'immeuble dont la purge a t poursuivie reste
entre les mains de l'acqureur, si mieux n'aime celui-ci en faire
la consignation. Art. 2195, al. 3. Cpr. Code de procdure,
art. 777. Toutefois, la ncessit de concilier les intrts des
cranciers postrieurs avec ceux des mineurs ou des interdits a fait
admettre en pratique que ces cranciers sont autoriss demander la distribution entre eux du prix de l'immeuble, en offrant, pour la garantie de sa restitution ventuelle, lors de la reddition du compte tutlaire, un gage hypothcaire suffisant 15.
Les divers droits et crances des femmes maries contre leurs
maris n'tant pas garantis par une hypothque lgale remontant
invariablement la date du mariage, elles ne sont pas, comme
les mineurs ou interdits, fondes demander que la totalit du
prix de l'immeuble soit conserve ou consigne par l'acqureur,
pour la sret des droits qui pourraient prendre naissance aprs
la clture de l'ordre, et qui ne se trouveraient garantis que par
des hypothques postrieures celles des autres cranciers 16.
Pothier, Coutume d'Orlans, tit. XXI, n 139. Persil, sur l'art. 2184,
n 8. Grenier, I, 271. Troplong, IV, 993. Pont, n 1426. Voy. aussi les autorits cites la note 20 infr. Cpr. Civ. cass., 9 janvier 1855, Sir., 55, 1,
125. Si les cranciers postrieurs ne pouvaient ou ne voulaient offrir un
gage suffisant, l'ordre ne devrait tre rgl qu'aprs la cessation de la tutelle.
Frapp de cet inconvnient, M. Bertauld (Revue pratique, 1860, X,
p. 214)
estime que le juge aurait valuer le maximum auquel pourrait s'lever le
reliquat du compte de tutelle. Cet expdient nous parat d'autant plus difficile
admettre, que la fortune du mineur est susceptible de s'augmenter, dans le
cours de la tutelle, par des causes diverses et impossibles prvoir.
16 Nec obstat art. 1195, al. 3. Cet article dit bien
qu'aucun paiement ne
peut tre fait au prjudice des droits de la femme, garantis par une hypothque remontant au jour du mariage, ou tout au moins
une poque ant15
HYPOTHQUES.
DES PRIVILGES ET DES
545
295.
Mais aussi, la diffrence du mineur ou de l'interdit, la femme

marie est-elle autorise rclamer une collocation actuelle, pour
toutes ses crances dj existantes, et ouvertes en ce sens qu'elles ne dpendent plus d'aucune condition, par exemple, pour ses
rptitions dotales, pour le prix de ses propres alins, ou l'in-
demnit des dettes auxquelles elle s'est cooblige avec son mari
et qu'elle a dj acquittes sa dcharge 17. Ce droit lui appartient, qu'elle soit ou non spare de biens, avec cette diffrence
que, si elle est spare de biens, elle pourra immdiatement loucher le montant de sa collocalion, taudis qu'au cas contraire,
elle ne le pourra qu'aprs la sparation de biens ou la dissolution du mariage 18.
D'un autre ct, la femme est en droit de rclamer, pour l'indemnit des dettes, non encore soldes, qu'elle a contractes
avec son mari, pour ses gains de survie et pour les autres conventions matrimoniales subordonnes une condition quelconque, une collocation provisoire, qui ne deviendra dfinitive que
par l'arrive de l'vnement duquel dpendent les crances de
celle nature 19.
Toutefois, les cranciers postrieurs la femme pourraient
demander la distribution, leur profit, des sommes pour lesquelles elle n'aurait t que provisoirement colloque, en offrant
de lui en garantir la restitution au moyen d'un gage hypothcaire suffisant 20.
rieure aux inscriptions des autres cranciers. Mais ce serait en forcer le sens
que d'en appliquer la disposition des droits de la nature de ceux dont il est
question an texte. Bertauld, op. cit., p. 209 et suiv. Req. rej., 21 juillet
1847, Sir., 47. 1, 655. Cpr. Orlans, 29 mars 1802, Sir., 02, 2, 245.
d'administrad'actes
suite
de
cependant,
Il
convient,
remarquer
que,
par
tion du mari, tels que l'alination d'objets mobiliers, ou le recouvrement decrances appartenant d'ores et dj la femme, celle-ci pourra devenir crancire de sommes dont la restitution se trouvera garantie par une hypothque
remontant la date du mariage, et il semble qu'elle soit fonde demander
dont
une collocalion provisoire pour des crances ventuelles de celte nature,
le montant peut tre apprci par le juge.
25 mars
17 Cpr. Civ. rej., 16 juillet 1832, Sir., 32, 1, 833; Req. rej.,
1834, Sir., 34, I, 272.
Toulouse, 30 juin 1858,
18 Civ. cass., 24 juillet 1821, Sir., 21, 1, 452.
Sir., 59, 2, 474. Cpr. Besanon, 20 novembre 1852, Sir., 53, 2, 127.
Ber19
Arg. art. 1180. Cpr. 1 285, texte n 2; et note 15 supr, in fine.
tauld, op. et loc. citt. Voy. aussi les autorits cites la note suivante.
Pont,
993.
IV,
Troplong,
20 Persil,
271.
I,
Grenier,
2184,
5.
n
sur l'art.
111.
35
546
DES DROITS RELS.
Quant aux deniers restant disponibles aprs les collocations,

actuelles ou provisoires, obtenues par la femme, ils doivent tre
distribus entre les cranciers qui la suivent en rang, sans qu'elle
puisse s'opposer cette distribution, ni exiger une caution de
la part de ces derniers, raison de droits ventuels qui ne seraient pas garantis par une hypothque remontant au jour du
mariage.
Les cranciers subrogs l'hypothque lgale d'une femme
marie sont admis rclamer, jusqu' concurrence de leurs
crances, toutes les collocations que la femme elle-mme serait
en droit de demander 21. Leur position est mme, sous certains
rapports, plus favorable que celle de la femme. Ainsi, ils sont,
mme hors du cas de sparation de biens, autoriss toucher
immdiatement les collocations actuelles obtenues du chef de la
femme. Ainsi encore, le crancier que la femme a subrog, expressment ou tacitement, son hypothque lgale, en se coobligeant avec son mari, peut demander une collocation actuelle et
dfinitive pour le montant de sa crance, au rang hypothcaire
auquel la femme elle-mme aurait pu rclamer une collocation
provisoire raison de son indemnit ventuelle. Le crancier est
autoris exercer ce droit pour une crance terme, avant son
chance, et sans tre tenu de constituer, au pralable, le mari
en demeure d'acquitter sa dette.
Du reste, en cas de dconfiture ou de faillite du mari, les cranciers, subrogs ou non l'hypothque lgale de la femme, sont
autoriss exercer tous les droits hypothcaires de leur dbitrice, comme ils pourraient le faire si la communaut se trouvait
dissoute et que la femme y et renonc 22. Art. 1446.
n 1426. Amiens, 9 fvrier 1829, Sir., 29, 2, 171. Civ. rej., 16 juillet 1832,
Sir., 32, 1, 833. Req. rej., 25 mars 1834, Sir., 34, 1, 272. Orlans, 1er dcembre 1836, Sir., 37, 2, 89. Req. rej., 2 janvier 1868, Sir., 38, 1, 560.
Paris, 30 juin 1853, Sir., 55, 2, 177.
MATIRES
TABLE DES
CONTENUES
DANS LE TROISIME VOLUME
DROIT CIVIL THORIQUE FRANAIS.

SUITE DE LA SECONDE PARTIE ET DES DROITS RELS.
Pages.
II. Des servitudes relles ou services

fonciers.
introduction.
I. Des servitudes tablies par la loi.
A. Des servitudes lgales d'utilit publique ou communale
B. Des servitudes lgales d'utilit prive.
Notionsgnrales
De la servitude relative l'coulement des eaux, tablie par l'art. 640
Des servitudes relatives l'irrigation
1 De la servitude d'aqueduc
2 De la servitude d'coulement des eaux d'irrigation.
3 De la servitude d'appui
4 Dispositions communes ces trois servitudes. . .
Des servitudes concernant l'coulement artificiel
procurer aux eaux nuisibles
De la servitude de passage pour cause d'enclave... .
Appendice aux servitudes lgales. De la proprit
et de l'usage des eaux.
1. Des eaux de source
2. Des eaux pluviales
3. Des eaux courantes
CHAPITRE
238
239
239 bis
240
241
242
243
244
245
246
6
8
13
13
18
19
21
22
25
34
34
43
46
548
TABLE DES MATIRES.
Pages.
II. Des servitudes tablies par le fait de l'homme.

247 Notions gnrales sur ces servitudes.
248 Des diffrentes divisions des servitudes.. .
249 De l'tablissement des servitudes par le fait de
l'homme, en gnral
250 De l'tablissement des servitudes par titre
251 De l'acquisition des servitudes par prescription. . .
252 De la constitution des servitudes par destination du
pre de famille
253 Des droits du propritaire de l'hritage dominant, et
des actions qui lui comptent
284 Des obligations et des droits du propritaire de l'hritage servant.
.
255 Des diffrentes manires dont les servitudes s'teignent
Titre troisime. Des hypothques, des privilges
sur les immeubles, et accessoirementdes privilges
sur les meubles
Introduction.
256 Des causes de prfrence, et de certaines srets spciales, que la loi ne range pas au nombre de ces
causes
256 bis Du droit de rtention
. .
CHAPITRE I. Aperu historique sur le rgime hypothaire. Notions gnrales sur les privilges et
sur les hypothques.
257 Aperu historique
258 Des caractres distinctifs des privilges et des hypothques.
259 Des objets qui sont susceptibles' de privilges
ou
d'hypothques
259 bis De la division des privilges et des hypothques
sous
le rapport de leur tendue
CHAPITRE II.
Des diffrents privilges tablis par le
Code Napolon.
A. Des privilges sur les meubles.
260 I. Des privilges gnraux sur les meubles
261 II. Des privilges sur certains meubles
........
61
66
69
72
77
84
89
98
...
...........
101
112
113
114
121
124
125
127
128
138
549
TABLE DES MATIRES.
Pages.
262
B. Des privilges sur les immeubles.

I. Des privilges qui s'tendent sur les meubles et
sur les immeubles

263 II. Des privilges sur certains immeubles
Appendice au chapitre II. Des privilges tablis
par des lois spciales.
263 bis I. Des privilges du Trsor public (art. 2098).
II. Des privilges tablis par le Code de commerce.
.
III. Des privilges tablis par certaines lois spciales.
CHAPITRE III.Des diffrentes espces d'hypothques.
A. Des hypothques lgales.
465
...
177
188
194
Gnralits
264 bis 1. De l'hypothque lgale des mineurs et des interdits.
264 ter 2. De l'hypothque lgale des femmes maries.
. .
264 quarter 3. De l'hypothque lgale tablie au profil de certaines personnes morales
26b B. De l'hypothque judiciaire
268 C. De l'hypothque conventionnelle
200
264
....
CHAPITRE
267
268
269
270
271
272
167
206
216
248
251
261
IY. De l'inscription des privilges et des
hypothques.
Gnralits sur l'inscription
Des fonctionnaires chargs de procder l'inscription. Notions gnrales sur les attributions et la
responsabilit des conservateurs des hypothques.
Des exceptions ou modifications apportes au principe
de la ncessit de l'inscription
Des personnes au nom desquelles l'inscription doit
tre prise. De celles qui ont qualit pour la requrir. Du rle des conservateurs des hypothques quant aux inscriptions prendre
Des personnes sur lesquelles l'inscription doit tre
prise. Des titres en vertu desquels elle peut tre
requise
A partir de quelle poque, et jusqu' quelle poque
l'inscription peut tre prise.
285
288
300
318
323
325
550
TABLE DES MATIRES.
Pages.
273 De la spcialit de l'inscription, en ce qui concerne

les immeubles grevs
274 De la spcialit de l'inscription, en ce qui concerne
la crance pour sret de laquelle elle est prise. .
275 Des conditions remplir par celui qui requiert l'inscription, et de la manire dont elle s'opre.
276 Des lments constitutifs de l'inscription. Des consquences de l'omission ou de l'irrgularit des
mentions et nonciations requises
277 De la rectification des inscriptions irrgulires.
278 Des rgles spciales concernant la conservation des
privilges soumis la condition de publicit.
. . .
280 Du renouvellement dcennal des inscriptions et de
leur premption.
281 De la radiation des inscriptions
282 De la rduction des inscriptions
...
...
CHAPITRE
336
338
341
343
354
355
371
386
397
V. Des effets des privilges et des hypo-
thques, abstraction faite du rang des cranciers

283
284
285
286
287
288
eux.
entre
Gnralits.
1. Des effets de l'hypothque, quant l'immeuble qui
en est grev
2. Des effets de l'hypothque, en ce qui concerne la
crance laquelle elle est attache
3. Des rapports que l'hypothque tablit entre le
crancier et le dbiteur, considr comme propritaire de l'immeuble grev
4. De la poursuite de l'hypothque contre le tiers dtenteur, et des rapports que l'hypothque tablit
entre lui et les cranciers hypothcaires
5. De la transmission des privilges et des hypothques, en gnral
288 bisContinuation.
404
409
417
426
435
454
Des renonciations et subrogations
l'hypothque lgale des femmes maries, en particulier

461
CHAPITRE
VI. Du rang des privilges et des hypo-
thques.
289 Du rang des privilges sur les meubles
477
TABLE DES MATIRES.
551
Pages.
482
484
Du rang des privilges sur les immeubles

291 Du rang des hypothques
De l'extinction des privilges et des
CHAPITRE VII.
hypothques.
292 I. Des modes d'extinction communs aux hypothques
et aux privilges, soit sur les meubles, soit sur les
immeubles
486
293 II. Des modes d'extinction particuliers aux privilges
491
sur les immeubles et aux hypothques
III. De la purge des privilges et des hypothques.
293 bis A. Gnralits.
Notion de la purge. Des acquisitions auxquelles elle s'applique. Des personnes
qui jouissent de la facult de purger.Des diverses

espces de purge
495
294 B. De la purge des privilges et des hypothques
290
FIN DE LA TABLE DU TROISIME VOLUME.
Paris. Imprimerie L.
BAUDOIS
et Ce, rue Christine, 2.

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Cours de droit civil franais :

Source gallica.bnf.fr / Bibliothque nationale de France

Aubry, Charles (1803-1883). Auteur du texte. Cours de droit civil

Coneller la Cour de cassitier,

Commanteur de la Lgion d'honneur.

Officier de la lgion d'honneur

COUR D'APPEL DE PARIS

Mise au courant de la jurisprudence et considrablement augmente.

2 volumes in-8. 1875. Prix : 18 fr. franco

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TROISIME DITION, ENTIREMENT REPONDUE

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Depuis 4851, date de la 5e dition du Dictionaire du Contentieux commercial

ALGLAV, Professeur la Facult de droit

ARNAULT, Professeur la Facult de droit

directement notre librairie, et

DROIT CIVIL FRANAIS

IMPRIMRRIE L. BAUDOIN ET Ce,

D'APRS LA MTHODE DE ZACHARIAE

DROIT CIVIL THORIQUE FRANAIS

DES DROITS RELS.

Des servitudes relles ou services fonciers

(servitudes sensu stricto).

Code Napolon, art. 637 645, 649 652,682 710.

DES DROITS RELS.

DES SERVITUDES RELLES.

quent galement aux servitudes lgales, moins que ces rgles

DES DROITS RELS.

DES SERVITUDES TABLIES PAR LA LOI.

A. Des servitudes lgales d'utilit publique ou communale 1.

range ordinairement sous ce titre les diffrentes restrictions

Voy. L. uni. D. de glande legenda (43. 28). Il nous paratrait difficile de

DES SERVITUDES RELLES.

art. 151 et 158. Ordonnance rglementaire pour l'excution

DES DROITS RELS.

En vertu d'une servitude spciale, laquelle se trouvent soudes

livrer, moyennant indemnit,les bois et oseraies ncessaires aux

B. Des servitudes lgales d'utilit prive:

naturelle des lieux, ou sont tablies dans l'intrt de la proprit

A la diffrence de la servitude consacre par l'art. 640, ces

une juste indemnit..

DES SERVITUDES RELLES.

DES DROITS REELS.

L'exception admise sous ce rapport en faveur de ces fonds ne

lev est spar de l'hritage infrieur par une voie publique4.

naturel de la situation des lieux, et non celui du fait de l'homme6.

DES SERVITUDES RELLES.

stances, leur coulement sur le fonds infrieur constituerait une

DES DROITS RELS.

dans le fonds suprieur par le fait de l'homme; ne doit plus tre

Cpr, Loi du. 29 avril 1845, et 241, texte ns 2 et 4; Loi du 10 juin

DES SERVITUDES RELES.

niant aux eaux un courant plus rapide, soit en les runissant en

L. 1, 1, de aqua et aqu. pluv. arc. (39, 3). Duranton, V, 164. Du

DES DROITS REELS.

Toullier, III, 500.

DES SERVITUDES RELLES.

Des servitudes relatives l'irrigation l.

Trois espces de servitudes, destines faciliter l'irrigation,

DES SERVITUDES RELES.

l'lvation les berges ou de tonte autre cause, il se trouvait dans

DES DROITS RELS.