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INOPONIBILIDAD DE LOS

ACTOS DE DISPOSICIN O
GRAVAMEN DE LOS BIENES
DE
LA
SOCIEDAD
DE
GANANCIALES
POR
UNO
SOLO DE LOS CNYUGES
ANBAL TORRES VSQUEZSBADO, 7 DE NOVIEMBRE DE 2015

El acto de disposicin o gravamen de los bienes sociales por uno


de los cnyuges es inoponible al otro. El art. 315 del CC dispone:
Para disponer de los bienes sociales o gravarlos, se requiere la
intervencin del marido y la mujer. Empero, cualquiera de ellos
puede ejercer tal facultad, si tiene poder especial del otro. Lo
dispuesto en el prrafo anterior no rige para los actos de
adquisicin de bienes muebles, los cuales pueden ser efectuados
por cualquiera de los cnyuges. Tampoco rige en los casos
considerados en las leyes especiales. En conformidad con esta
norma, el contrato por el cual uno slo de los cnyuges dispone o
grava los bienes de la sociedad de gananciales no puede ser
opuesto al cnyuge que no ha prestado su consentimiento, quien
puede ratificarlo.
Para que los actos de disposicin o gravamen de los bienes
sociales realizados por uno solo de los cnyuges sean oponibles al
otro es necesario que este preste su consentimiento por s o
mediante poder especial.

En

la

jurisprudencia

nacional

existen

dos

tendencias

de

interpretacin de los actos de disposicin o gravamen de un bien


inmueble social por uno de los cnyuges sin la intervencin del
otro.
1) La primera considera que la disposicin o gravamen de un bien
social por uno de los cnyuges sin la intervencin del otro es nula;
invoca para ello las causales de nulidad previstas en el art. 219,
prevaleciendo la de falta de manifestacin de voluntad. Ejemplos:
Cas. N 602-2002-Arequipa, Cas. N| 1687-2003-Loreto; Cas. N
2896-2001-Lima, Cas. N 372-2005- Arequipa.
El 31.9.15 se ha publicado la Cas. N 835-2014-Lima Norte, emitida
por la Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema. La sumilla
expresa: El acto jurdico cuestionado consiste en el contrato
privado de compraventa de fecha diecisis de mayo de dos mil,
deviene en nulo por falta de manifestacin de la demandante en
su celebracin, pues el inmueble objeto de transferencia se trata
de un bien social que slo poda ser enajenado con la intervencin
de ambos cnyuges, de conformidad con lo dispuesto por el art.
315 del Cdigo civil. En el considerando Dcimo Cuarto, dispone:
Que, estando a lo sealado y teniendo en cuenta que el
mencionado vendedor se encontraba casado con la demandante
desde el 17 de setiembre de 1970, conforme se verifica del
certificado

de

matrimonio

de

fojas

tres,

el

acto

jurdico

cuestionado deviene en nulo, por la falta de intervencin de la


demandante en su celebracin, pues el citado bien inmueble
perteneca a la sociedad conyugal conformada por la demandante
Tadea Toledo Oviedo de Velsquez y el codemandado Caciano
Velsquez Libn, es decir, se trataba de un bien social que slo
poda ser enajenado con la intervencin de ambos cnyuges; por
lo tanto, al no haberse celebrado el contrato privado de

compraventa de fecha 16.5.2000 con la intervencin de ambos


cnyuges, conforme lo dispone el art. 315 del Cdigo civil, dicho
acto jurdico es nulo. Esta casacin declara la nulidad del acto de
disposicin realizado por el marido sin la intervencin de la mujer,
aplicando el art. 315, sin advertir que esta norma no contiene
ninguna sancin de invalidez de dicho acto, por tanto, es violatoria
del principio de legalidad por el que se rigen las causales de
nulidad, las que deben estar previstas expresa o implcitamente en
la ley. Los jueces estn en la obligacin de administrar justicia con
estricta sujecin a la Constitucin y a la ley (art. 138 de la
Constitucin).
Si la Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema tiene la conviccin
que es nulo el acto de enajenacin o gravamen del bien social por
uno de los cnyuges sin la intervencin del otro, debe precisar y
justificar la causal, la que puede ser la falta de manifestacin de
voluntad, o la imposibilidad jurdica del objeto, o el fin ilcito; o
tambin por considerar que la norma del art. 315 es imperativa, de
cumplimiento ineludible, situacin en la que la causal de nulidad
sera la prevista en el art. 219.8, que prescribe que el acto jurdico
es nulo en el caso del art. V del Ttulo Preliminar (nulidad virtual).
Pero un solo hecho social no se puede subsumir en los supuestos
normativos de varias o de todas las normas que regulan las
diversas causales de nulidad, porque ello significa desconocer que
en el hecho de la realidad social se deben dar todos los elementos
del supuesto normativo para anejar la consecuencia jurdica de la
norma aplicable.
Con la casacin bajo comentario no hay respuesta a la pregunta:
En cul causal se fundamenta la pretensin de nulidad del acto de
disposicin o gravamen del bien social realizado por uno de los
cnyuges sin la intervencin del otro?

2) La segunda tendencia jurisprudencial establece que el acto de


disposicin de un bien social por uno de los cnyuges sin la
intervencin del otro es ineficaz respecto a este. El cnyuge
enajenante carece de legitimidad para disponer de los bienes de la
sociedad

de

representado

gananciales

que

por

cnyuges.

ambos

es

un

patrimonio

Ejemplo:

La

autnomo
Sala

Civil

Permanente de la Corte Suprema, en la Cas. N 2893-2011-Lima,


del 29.11.13, establece: En el caso del artculo 315 del Cdigo
Civil es evidente que el acto jurdico cuenta con elementos
constitutivos de validez () sin embargo, el acto jurdico
debidamente constituido presenta un defecto extrnseco relevante,
esto es, la ausencia de legitimacin para contratar que ostenta el
cnyuge celebrante respecto al bien social, porque la legitimacin
para disponer del bien es de la sociedad de gananciales como
patrimonio autnomo y no de determinado cnyuge. Al respecto
cabe precisar que segn el artculo 292 del Cdigo Civil, la
sociedad de gananciales se encuentra representada por ambos
cnyuges (conjuntamente) y, de manera excepcional, por uno de
ellos cuando existe poder del otro cnyuge para que aquel ejerza
la representacin total de la sociedad. Por tanto, es evidente que
si uno de los cnyuges celebra un acto de disposicin sin
autorizacin del otro carecer de facultades de representacin
expresas respecto al titular del bien, que es la sociedad de
gananciales. Ergo, al celebrar el acto, el cnyuge culpable se
atribuye una falsa representacin. Por tanto, al carecer el
enajenante de estas facultades de representacin (respecto de la
sociedad de gananciales) y de legitimidad para contratar, el acto
jurdico es ineficaz e inoponible respecto del cnyuge inocente,
quien de creerlo conveniente podra confirmar el acto jurdico.

En nuestra opinin, en este sentido se debera comprender a la


norma del art. 315, por cuanto la sociedad de gananciales est
representada por ambos cnyuges, careciendo uno solo de ellos de
legitimacin para disponer o gravar los bienes que lo integran. El
contrato de disposicin o gravamen de bienes sociales realizado
por uno de los cnyuges es inoponible al otro (ineficacia relativa),
quien puede ratificarlo. Se confirma un acto jurdico en cual se ha
sido parte en su celebracin, y se ratifica un acto en el cual no se
ha intervenido, como es el caso del cnyuge que no ha participado
en la celebracin del contrato de disposicin del bien social.
Se ha afirmado hasta la saciedad, diciendo que la sociedad de
gananciales constituye un patrimonio autnomo, que es una
institucin que no puede ser asimilada a la sociedad civil, por
carecer de afectio societatis y de espritu de lucro, tampoco es una
copropiedad o condominio, porque no hay partes alcuotas que
puedan ser administradas, dispuestas o gravadas separadamente
por cada cnyuge, ni es una persona jurdica distinta de los
cnyuges, porque la ley no autoriza su creacin. La sociedad de
gananciales se encuentra representada por ambos cnyuges, salvo
que uno de ellos otorgue poder al otro para ejercer dicha
representacin (art. 292).
El contrato nulo adolece de ineficacia absoluta (erga omnes), no
puede ser convalidado mediante confirmacin o ratificacin; en
cambio, el contrato inoponible a terceros afectados, adolece de
ineficacia relativa, como es el celebrado por uno de los cnyuges
sin la intervencin del otro, por tanto, puede ser subsanado
mediante

ratificacin.

En

otros

trminos,

la

nulidad

es

insubsanable, en cambio, la inoponibilidad puede ser subsanada


mediante ratificacin del tercero afectado. En este sentido, el
Tribunal Registral, ha resuelto: Si en el Registro consta que un

bien inmueble es social y se ha presentado un ttulo donde conste


que slo uno de los cnyuges transfiere el inmueble o parte de l a
travs de una compraventa; si resulta necesario para proceder a
su inscripcin se presente parte notarial aclaratorio donde la
cnyuge no interviniente ratifique la venta realizada por el otro
cnyuge o se aclare que la transferencia la hace la sociedad
conyugal[1]. Para ello, el registrador no tacha sino observa el
ttulo donde conste que la transferencia del bien social ha sido
hecha por uno solo de los cnyuges, a fin de posibilitar la
ratificacin por el otro[2].
En concordancia con el art. 315 que establece que para disponer o
gravar los bienes sociales o gravarlos se requiere la intervencin
del marido y la mujer, el Reglamento de Inscripciones del Registro
de Predios, aprobado por Res. N 097-2013-SUNARP/SN del
3.5.2013 dispone: Art. 14. Intervencin conjunta de los cnyuges.
Para la inscripcin de los actos o contratos de adquisicin,
disposicin o gravamen de un bien social deber constar en el
ttulo la intervencin de ambos cnyuges por si o mediante
representacin.
En el caso de adquisicin de bienes dentro del matrimonio, cuando
uno de los cnyuges ha inscrito como propio un bien que por ley
tiene la calidad de social, el otro que no intervino puede hacer la
rectificacin. Al respecto, el Reglamento de Inscripciones del
Registro de Predios prescribe: Art. 15. Rectificacin de la calidad
del bien. Cuando uno de los cnyuges, manifestando un estado
civil distinto al que le corresponde hubiere inscrito a su favor un
predio al que la Ley le atribuye la calidad de bien social, la
rectificacin de la calidad del bien se realizar en mrito a la
presentacin del ttulo otorgado por el cnyuge que no intervino o
sus sucesores, insertando o adjuntando la copia certificada de la

respectiva partida de matrimonio expedida con anterioridad al


documento de fecha cierta en el que consta la adquisicin.
En el IV Pleno Jurisdiccional Civil y Procesal Civil 2015 realizado
por los jueces superiores en la Ciudad de Arequipa ha ganado, por
una votacin de 49 votos contra 45, la ponencia que considera que
el acto jurdico de disposicin de un bien social es nulo y no
ineficaz. Dicha ponencia seala lo siguiente: Es nulo. En los actos
jurdicos en los que uno de los cnyuges dispone de bienes de la
sociedad de gananciales sin la intervencin del otro la falta del
requisito de la manifestacin de voluntad del cnyuge preterido en
la celebracin del acto, siendo la manifestacin de voluntad un
elemento primordial para su validez (inciso 1 del artculo 219 del
Cdigo civil). El objeto del acto es jurdicamente imposible, toda
vez que la ley establece que para disponer de los bienes de la
sociedad de gananciales se necesita el consentimiento de ambos
cnyuges (art. 315 del Cdigo civil). Finalmente, el acto jurdico
podra contener un fin ilcito, pues existira la voluntad de engaar
y perjudicar al cnyuge que no interviene en dicho acto jurdico.
Este acuerdo comete el error de subsumir el mismo hecho social,
la disposicin del bien social por uno de los cnyuges sin la
intervencin del otro, en los supuestos de varias normas jurdicas
que sancionan al acto jurdico con la nulidad: Es nulo por falta de
manifestacin de voluntad (art. 219.1); es nulo por objeto
jurdicamente imposible (art. 219.3); es nulo por fin ilcito (art.
219.4).
La jurisprudencia nacional en vez de establecer la sancin con
indicacin precisa de la norma aplicable al acto de disposicin de
un bien social realizado por uno de los cnyuges sin la intervencin
del otro, ha creado, en ms de 30 aos de vigencia que tiene el
actual Cdigo civil, una confusin con la consiguiente inseguridad

jurdica incalificable. Esto es entendible puesto que en el Per no


existe una sola Facultad de Derecho de mediana calidad, sino de
ltima como todo el sistema educativo desde la inicial hasta la
superior. La afirmacin de que la ley es lo que los jueces quieren
que sea es vlida cuando los hechos iguales o semejantes tienen
una misma respuesta jurdica, por cuanto todas las personas
somos iguales frente a la ley, y donde existe la misma razn tiene
que haber la misma respuesta jurdica. Pero con decisiones y
acuerdos judiciales como las mencionadas, alcanzar la justicia no
depende de los hechos probados y de la ley, sino del azar, de la
pura suerte, todo depende del juez que resuelve el caso para que
la demanda sea fundada o infundada.
Con la inseguridad jurdica existente, los abogados no sabemos si
para el Poder Judicial el acto jurdico de disposicin de un bien
social por uno solo de los cnyuges es nulo o ineficaz. Ante tal
situacin es recomendable que se acumulen ambas pretensiones:
la de nulidad y la de ineficacia, una como principal y otra como
subordinada, en aplicacin del art. 87 del CPC[3].
Notas:
[1] Resolucin N 790-2012-SUNARP-TR-L, Lima, 29.5.2012.
[2] Reglamento General de los Registro Pblicos (Resolucin N
126-2012-SUNARP-SN): Artculo 40.- Observacin del ttulo. Si el
ttulo presentado adoleciera de defecto subsanable o su inscripcin
no pudiera realizarse por existir un obstculo que emane de la
partida registral, el Registrador formular la observacin respectiva
indicando, simultneamente, bajo responsabilidad, el monto del
mayor derecho por concepto de inscripcin de los actos materia de
rogatoria, salvo que ste no pueda determinarse por deficiencia
del ttulo.

Si el obstculo consiste en la falta de inscripcin de acto previo, la


subsanacin se efectuar

ampliando

la

rogatoria

del ttulo

presentado a fin de adjuntar los documentos que contienen el acto


previo. Cuando exista ttulo incompatible presentado antes de la
ampliacin de la rogatoria, la ampliacin slo proceder si el
instrumento inscribible que contiene el acto previo ha sido
otorgado con anterioridad a la rogatoria inicial. Si no existiese
ttulo incompatible antes de la ampliacin de la rogatoria, sta
proceder aun cuando el instrumento que da mrito a la
inscripcin no preexista a la fecha de la rogatoria inicial.
Artculo 42.- Tacha sustantiva. El Registrador tachar el ttulo
presentado cuando: a) Adolece de defecto insubsanable que afecta
la validez del contenido del ttulo; ().
[3] CPC: Art. 87. La acumulacin objetiva originaria puede ser
subordinada, alternativa o accesoria. Es subordinada cuando la
pretensin queda sujeta a la eventualidad de que la propuesta
como

principal

sea

desestimada;

es

alternativa

cuando

el

demandado elige cul de las pretensiones va a cumplir; y es


accesoria cuando habiendo varias pretensiones, al declararse
fundada la principal, se amparan tambin las dems. Si el
demandado no elige la pretensin alternativa a ejecutarse, lo har
el demandante.