Responsabilidad Acciones Colombia Botero 2012 PDF

LA RESPONSABILIDAD TRIBUTARIA Y LABORAL DE LA PERSONA
JURDICA Y DE LOS ASOCIADOS EN MATERIA DE TRANSFORMACIONES

DESDE LOS TIPOS SOCIETARIOS COMERCIALES TRADICIONALES HACIA
LA SOCIEDAD POR ACCIONES SIMPLIFICADA EN COLOMBIA
SEBASTIAN BOTERO ISAZA

NATALIA DEL CASTILLO GUTIERREZ
UNIVERSIDAD DE SAN BUENAVENTURA

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
SANTIAGO DE CALI
ABRIL DE 2012

JURDICA Y DE LOS ASOCIADOS EN MATERIA DE TRANSFORMACIONES
DESDE LOS TIPOS SOCIETARIOS COMERCIALES TRADICIONALES HACIA
LA SOCIEDAD POR ACCIONES SIMPLIFICADA EN COLOMBIA
SEBASTIAN BOTERO ISAZA

NATALIA DEL CASTILLO GUTIERREZ
DIRECTOR: DOCTOR ALONSO SANCHEZ COLLAZOS
UNIVERSIDAD DE SAN BUENAVENTURA

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS
SANTIAGO DE CALI
ABRIL DE 2012
TABLA DE CONTENIDO
INTRODUCCIN .................................................................................................... 5
METODOLOGA.................................................................................................... 11
CAPITULO I: LA RESPONSABILIDAD TRIBUTARIA Y LABORAL DE LA
PERSONA JURDICA Y DE SUS ASOCIADOS EN LAS SOCIEDADES
COMERCIALES TRADICIONALES ...................................................................... 12
1. Responsabilidad de la sociedad Colectiva, sociedad limitada, los socios
gestores de las comanditas (simple y por acciones), y los socios comanditarios
de la comandita simple: ..................................................................................... 13
a) Sociedades colectivas: ............................................................................. 14
b) Socios Gestores de las Comanditas Simple y por Acciones: ................... 15
c)
Sociedades Limitadas: ............................................................................. 15
d) Socios Comanditarios de la Sociedad Comandita Simple:....................... 17

2. Responsabilidad de la Sociedad Annima y de los Socios Comanditarios en
la Sociedad Comandita por Acciones: ............................................................... 17
a) Sociedades Annimas:............................................................................. 17
b) Sociedades en Comandita por Acciones:................................................. 19
3. Responsabilidad de la sociedad por acciones simplificada: ........................ 19
CAPTULO
II:
REQUISITOS
LEGALES
PARA
TRANSFORMAR
LAS
SOCIEDADES COMERCIALES TRADICIONALES A UNA SOCIEDAD POR

ACCIONES SIMPLIFICADA .................................................................................. 22
1. Requisitos del Cdigo de Comercio Colombiano: ....................................... 22
2. Requisitos de la Ley 222 de 1995: .............................................................. 32
3. Requisitos de la Ley 1014 de 2006: ............................................................ 33
4. Requisitos del Decreto 4463 de 2006:......................................................... 35
3
5. Requisitos de la Ley 1258 de 2008: ............................................................ 35

6. Sociedades bajo control por parte de la Superintendencia de Sociedades: 38
CAPTULO III: LA RESPONSABILIDAD DE LA PERSONA JURDICA Y SUS
ASOCIADOS EN CADA UNA DE LAS SOCIEDADES TRADICIONALES EN
MATERIA TRIBUTARA Y LABORAL DESPUS DE LA TRANSFORMACIN
HACIA UNA SOCIEDAD POR ACCIONES SIMPLIFICADA ................................. 41
1. Responsabilidad de la persona jurdica: ...................................................... 41
2. Responsabilidad de los socios: ................................................................... 42
CONCLUSIONES.................................................................................................. 44
BIBLIOGRAFA ..................................................................................................... 48
INTRODUCCIN
Uno de los temas ms importantes en el Derecho Colombiano es el relativo al

Derecho Societario. Las caractersticas galopantes de la economa, como los
capitales golondrina, la transnacionalizacin de las grandes empresas, la rapidez
de la evolucin del mercado accionario, entre otras, generan la necesidad de crear
sociedades para manejar la concentracin de capitales, y con ello la naturaleza de
la persona jurdica.
Las Sociedades Comerciales, una vez constituidas legalmente, surge la ficcin
legal de una persona jurdica, que es distinta de sus socios integrantes,
individualmente considerados1, la cual es capaz de ejercer derechos y contraer
obligaciones segn se establece en el Cdigo de Comercio Colombiano2.
Existen dos clases de sociedades segn lo establecido por el Cdigo de
Comercio, comerciales y civiles.
El artculo 1 de la ley 222 de 1995, que modific el artculo 100 del Cdigo de
Comercio establece que:
Se tendrn como comerciales, para todos los efectos legales, las
sociedades que se formen para la ejecucin de actos o empresas
mercantiles. Si la empresa social comprende actos mercantiles y
actos que no tengan esa calidad, la sociedad ser comercial. Las
sociedades que no contemplen en su objeto social actos
mercantiles, sern civiles.
Sin embargo, cualquiera que sea su objeto, las sociedades
comerciales y civiles estarn sujetas, para todos los efectos, a la
Decreto 410 de 1971 Cdigo de Comercio Colombiano Articulo 98. Diario Oficial de la Repblica de
Colombia, Bogot, Colombia, 27 de Marzo de 1971.
2
Ibdem
legislacin mercantil (Congreso de la Republica de Colombia,

1995)3
Para la presente investigacin las sociedades objeto de estudio son las
comerciales, que a su vez se subdividen dependiendo de la conformacin de su
capital en: Sociedades de Capital Social, que son aquellas en las cuales existe un
rubro de capital y su modificacin est bastante restringida por la legislacin, esto
con el fin que sea ms difcil el ingreso de terceros y de la variacin de las
proporciones inicialmente pactadas en la escritura constitutiva de la sociedad
(Villamizar, 2011, pg. 319); y Sociedades de Capital Trivalente, que se
caracterizan por una estructura flexible que se refleja en la divisin del capital
social en tres rubros diferenciados; autorizado, suscrito y pagado (pg. 329). El
capital autorizado representa el monto mximo de capitalizacin que fijan los
accionistas en el momento de constituir la sociedad (pg. 329), el capital suscrito
es el monto total de los aportes que los asociados se comprometen a pagar a la
sociedad (pg. 329) y el capital pagado corresponde a las sumas que se han
ingresado real y efectivamente al haber social (pg. 329). Entre las sociedades de
capital social, encontramos: La Sociedad Colectiva, La Sociedad en Comandita
Simple (S.C.S.) y La Sociedad Limitada (LTDA); y en las sociedades de capital
trivalente,
estn La Sociedad Comandita por Acciones (S.C.A.), La Sociedad
Annima (S.A) y la ms reciente, la Sociedad por Acciones Simplificada (S.A.S).

Es a partir de la ley 1258 de 2008, que se integra a las sociedades mercantiles un
nuevo tipo de sociedad diferente de las tradicionales, denominada como Sociedad
por Acciones Simplificada (SAS), que consagra en su artculo 1, unas
implicaciones respecto de la responsabilidad en
materia laboral y tributaria
atractivas para el empresario Colombiano, generando como consecuencia, la

transformacin de muchas de las sociedades tradicionales a este tipo societario.
Por lo anterior en el presente informe final se analizara la responsabilidad tributaria
Ley 222 de 1995 Articulo 1. Diario Oficial de la Repblica de Colombia, Bogot, Colombia, 20 de
Diciembre de 1995.
y laboral que les acarrea a la persona jurdica y a los socios en materia de

transformaciones desde los tipos de sociedades tradicionales hacia las SAS.
Se justifica este anlisis en la importancia de determinar el efecto que tienen las
obligaciones contradas en todo tiempo, sea pasado, presente o futuro, en las
materias tributaria y laboral, ya que una interpretacin exegtica del artculo 1 de
la Ley 1258 de 2008, en pocas palabras da a entender que el socio de la sociedad
por acciones simplificada, no responde por los temas mencionados en ningn
momento, lo que es una interpretacin errnea, y por tanto consideramos que la
investigacin aqu presente es de vital trascendencia, para el Derecho Societario,
ya que permite corregir esa lectura dada por un lector desprevenido que podra
interpretar que el socio puede aventajar a su acreedor gracias a la transformacin,
as como tambin darle informacin a esta persona sobre el respaldo legal que
goza el acreedor frente a su obligacin, mostrando que este ltimo no queda
desprotegido ante la ley, definiendo los conceptos del rgimen de responsabilidad
desde la sociedad tradicional de origen y la que tendr en el momento de ya
transformada a una Sociedad por Acciones Simplificada.
Las teoras que sustentan el anlisis de esta investigacin son la teora
contractualista y la teora de la asociacin, en las cuales se encuentra enmarcado
el rgimen societario Colombiano.
La teora contractualista tiene como principales exponentes a Jean Jacques
Rousseau que plantea en su obra El contrato Social que los hombres celebran
un acuerdo para asociarse con el fin de hacer ms poderosas las fuerzas que ya
existen, pero con la seguridad de que se deben proteger la fuerza y libertad
propias de cada individuo, para que en un momento dado no se perjudiquen; estos
requisitos solamente pueden ser garantizados a travs del denominado Contrato
Social, en el que se busca encontrar una forma de asociacin que defienda y
proteja de toda la fuerza comn la persona y los bienes de cada asociado, y por la
cual, unindose cada uno a todos, no obedezca, sin embargo, ms que a s mismo
quedando tan libre como antes4; y Thomas Hobbes en su obra El Leviatn

define el contrato como la transferencia mutua de un derecho 5, aclarando el
autor que siempre que un hombre transfiere un derecho, es porque espera de ello
algn otro bien, as como tambin precisa que esa transferencia de derechos crea
una promesa, la cual se deriva en una obligacin para las partes.
Las concepciones contractualistas de los mencionados autores, son el fundamento
de los contratos desde el punto de vista mercantil, y por tanto son aplicables al
contrato de las sociedades comerciales, que es una institucin jurdica originada a
partir de una convencin contractual en el que se involucran como mnimo a dos
personas, como lo seala el Cdigo de Comercio Colombiano en su artculo 98, el
cual expresa:
Por el contrato de sociedad dos o ms personas se obligan a
hacer un aporte en dinero, en trabajo o en otros bienes
apreciables en dinero, con el fin de repartirse entre s las utilidades
obtenidas en la empresa o actividad social. (Congreso de la
Republica de Colombia, 1971)
Situacin que conlleva a las personas interesadas a conformar una sociedad, con
el fin de obtener un beneficio econmico para estas, que a su vez ofrece
seguridad.
Cabe resaltar que este contrato conlleva una responsabilidad implcita al momento
de constituirse, como bien se desprende de la teora Contractualista, pues cuando
una persona se asocia con otra se genera una seguridad para las partes, y es la
de poder exigir el cumplimiento de los pactado, de ah que la responsabilidad
Enrique Seplveda Torres (2012, Abril 15). El Contrato Social de Jean-Jacques Rousseau, 1762. [Documento
Electrnico]. Recuperado de http://esepulveda.cl.tripod.com/del_contrato_social.htm
HOBBES, Thomas. Leviatan (I). Editorial Altaya. Buenos Aires, Argentina. 1994
conlleve efectos de carcter jurdico que determinan la posibilidad de ahondar en

su anlisis para establecer, si esta se da por dolo a por culpa, incursionando as
en la definicin del compromiso contractual entre las partes.
Con respecto al surgimiento de la teora de la asociacin, podemos acudir al
criterio desarrollado por Adam Smith en su Teora de los sentimientos morales,
donde expresa:
La
necesidad
conveniencia
de
la
acomodacin
mutua
frecuentemente produce una amistad muy similar a aquella que se

produce entre los que nacen en la misma familia [...]. Los romanos
expresaron este tipo de relaciones con la palabra necessitudo,
que parece indicar que ha sido impuesta por la exigencia de la
situacin. (Valenzuela & Cousio, 2000, pg. 329)
Esto entonces nos refleja el sentido de necesidad que tiene el ser para lograr
objetivos personales a travs del vehculo de la asociacin, unin realizada con
extraos regida por un contrato que permite que dicha asociacin sea satisfactoria
para todas las partes, uniones que desarrollan con su trasegar la confianza,
elemento importante en toda relacin comercial, ya que sin confianza regresamos
al eje amigo/enemigo, como lo denominara Carl Schmitt, en el cual quien no est
conmigo, est en mi contra.
Este principio de asociacin hoy en da es garantizado en la Constitucin Poltica
Colombiana, y es aquel que garantiza la libertad de asociacin de las empresas,
permitiendo constituir a un grupo de personas la sociedad que ms le convenga
segn los intereses buscados.
Con base en lo anterior la presente investigacin tiene como propsito resolver la
formulacin de la pregunta objeto de esta investigacin que se plantea as: De
qu manera el sistema jurdico colombiano, establece la responsabilidad laboral y
9
tributaria de la persona jurdica y sus asociados, en el caso de la transformacin,

desde cualquier tipo societario comercial tradicional hacia la sociedad por
acciones simplificada?
Para dar respuesta a este interrogante se plantea como objetivo general, analizar
de qu manera el sistema jurdico Colombiano establece la responsabilidad de la
persona jurdica y sus asociados, en caso de transformacin desde cualquier tipo
societario comercial tradicional en una sociedad por acciones simplificada.
Por lo anterior, se realiza un anlisis en la ley, jurisprudencia, conceptos jurdicos,
doctrina y textos especializados, circunscritos en el conglomerado del marco
normativo comercial y especficamente el relacionado a las sociedades
comerciales en su transformacin, teniendo como puntos relevantes la materia de
la responsabilidad laboral y tributaria frente a los sujetos de derecho presentes
desde la creacin de la sociedad, el socio y la naciente persona jurdica que es la
misma sociedad comercial.
Realizando este anlisis, teniendo en cuenta los requisitos, pertinencia y vigencia
actual, se desarrollara en el primer captulo el anlisis de la responsabilidad
inicialmente pactada en las sociedades tradicionales; en el segundo captulo los
requisitos necesarios para la transformacin hacia los sociedad por acciones
simplificadas y finalmente
en el tercer captulo, si aquella responsabilidad es
susceptible a ser modificada o que condiciones genera la mencionada

transformacin frente a los temas de estudio expuestos anteriormente.
10
METODOLOGA
La investigacin es de carcter bsico, en la cual se indaga a travs de una

bsqueda sistemtica tanto en fuentes primarias como lo son, la ley y la
jurisprudencia y en fuentes secundarias como la doctrina y textos especializados,
lo referente a la responsabilidad de la persona jurdica y de sus asociados en la
transformacin de las sociedades comerciales tradicionales hacia las sociedades
por acciones simplificadas.
Los mtodos que se emplean son, el deductivo, porque parte del estudio del
rgimen de responsabilidad de todos los tipos societarios tradicionales, para
finalmente concretar en el rgimen de responsabilidad de la sociedad por acciones
simplificada al momento de transformarse, pues se parte de las fuentes que tratan
el tema de manera global, para concretar en la especificidad de cada uno de los
objetivos propuestos; y el mtodo dialectico, toda vez que se enmarca dentro de
las
relaciones
sociales
econmicas,
describiendo
evaluando
las
contradicciones y conflictos.
Los tipos de estudios en que se enmarca la investigacin son: el histrico jurdico
en donde se identificaran las similitudes y diferencias que pueden encontrarse en
normas jurdicas e instituciones como los son los diferentes tipos societarios
tradicionales; y el jurdico comparativo en el cual se hace una comparacin
respecto los requisitos para la transformacin entre las diferentes sociedades y del
tipo de responsabilidad que acarrea cada una de estas.
11
CAPITULO I
JURDICA Y DE SUS ASOCIADOS EN LAS SOCIEDADES COMERCIALES
TRADICIONALES
La responsabilidad vara dependiendo del tipo de sociedad, siendo en unas

ilimitada, subsidiaria y solidaria; y en otras se presenta de forma limitada.
RESPONSABILIDAD ILIMITADA, SUBSIDIARIA Y SOLIDARIA:

Ilimitada: Se da cuando los socios responden ms de lo que aportaron a la
sociedad, es decir que responden hasta con su patrimonio personal6.
Solidaridad: Hace referencia a que cualquiera de los socios puede responderle a
los acreedores por la totalidad de la deuda7.
Subsidiariedad: Surge cuando no fue suficiente el pago con el patrimonio social,
pudindose perseguir el patrimonio personal de cada uno de los socios 8.
RESPONSABILIDAD LIMITADA:
Responsabilidad limitada: Es cuando esta llega solamente hasta el monto de los
aportes de los socios.
Esta responsabilidad muchas veces en algunas sociedades presenta excepciones
como lo es en materia laboral y tributaria, que es el tema que se pretende abordar
en este captulo.
A continuacin se presenta una tabla en donde se clasifican las sociedades
respecto del tipo de responsabilidad que tienen sus socios.
6
Pea Nossa, L. (2009) De las sociedades comerciales- Quinta Edicion. Bogota, Colombia: Temis S.A.
Ibidem
8
Ibidem
7
12
TIPO DE RESPONSABILIDAD9
SOCIEDAD
Sociedad Colectiva
Sociedad
de
Ilimitada, solidaria y subsidiaria

responsabilidad Limitada
limitada
Sociedad annima
Limitada
Sociedad en comandita simple
Socios gestores: ilimitada, solidaria y

subsidiaria.
Socios comanditarios: limitada
Sociedad en comandita por acciones
Socios gestores: ilimitada, solidaria y

subsidiaria.
Socios comanditarios: limitada
Sociedad por Acciones simplificada
Limitada
Es de aclarar que la persona jurdica independientemente del tipo de sociedad,

siempre responde de forma ilimitada, lo que quiere decir que esta responde con
todo su patrimonio.
1. Responsabilidad de la sociedad Colectiva, sociedad limitada, los socios
gestores de las comanditas (simple y por acciones), y los socios
comanditarios de la comandita simple:
En cuanto a la responsabilidad laboral de este tipo de sociedades est establecida
en el artculo 36 del Cdigo Sustantivo del trabajo el cual seala:
Son solidariamente responsables de todas las obligaciones que
emanen del contrato de trabajo las sociedades de personas y
estos entres s en relacin con el objeto social y solo hasta el
lmite de responsabilidad de cada socio y con los dueos y
comuneros
de
una
misma
empresa
entre
s,
mientras
permanezcan en indivisin (Congreso de la Republica de

Colombia, 1950).
9
Pea Nossa, L. (2009) De las sociedades comerciales- Quinta Edicion. Bogota, Colombia: Temis S.A.
13
En cuanto a la responsabilidad tributaria tenemos el artculo 794 del estatuto

tributario que dice:
En
todos
los
casos
los
socios,
coparticipes,
asociados,
cooperados, comuneros y consorcios, respondern solidariamente

por los impuestos, actualizacin e inters de la persona jurdica o
ente colectivo de la cual sean miembros socios, coparticipes,
asociados, cooperados, comuneros y consorciados, a prorrata de
sus aportes o participes en las misma y del tiempo durante el cual
los hubieren posedo en el respectivo periodo gravable (Congreso
de la Republica de Colombia, 1989)
A continuacin se har el anlisis concerniente a cada tipo de sociedad respecto
de los artculos anteriormente citados:
a) Sociedades colectivas:
El tipo de responsabilidad de las sociedades colectivas se establece en el
artculo 294 del Cdigo de Comercio, en donde nos dice que todos los
socios de la sociedad en nombre colectivo responden solidaria e
ilimitadamente por las operaciones sociales. (Congreso de la Republica de
Colombia, 1971)
Pero hay que resaltar que el artculo 36 del Cdigo Sustantivo del Trabajo
establece una responsabilidad menos severa, pues determina que son
solidariamente responsables, solo hasta el lmite de responsabilidad de
cada socio, que es determinado por el monto de su aporte; y el artculo 294
del Cdigo de Comercio nos dice que responden solidaria e ilimitadamente;
lo que nos lleva a concluir que la responsabilidad establecida en el Cdigo
Sustantivo del Trabajo es ampliada por el Cdigo de Comercio, y por tanto
genera que los acreedores laborales puedan perseguir el patrimonio
personal de cada uno de los socios.
14
Es importante resaltar que para poder perseguir ese patrimonio personal en

forma subsidiaria se hace necesario que se demuestre que la sociedad no
pudo cubrir la totalidad de la deuda con su patrimonio.
La misma situacin ocurre con las acreencias que tengan los socios con la
DIAN del artculo 794 del estatuto tributario, y por tanto se debe responder
de forma ilimitada, solidaria y subsidiaria.
b) Socios Gestores de las Comanditas Simple y por Acciones:

Los socios gestores de las comanditas responden de igual manera que los
socios de las sociedades colectivas, ya que segn el Cdigo de Comercio
se establece en el artculos, 341 que en lo no previsto en este Captulo
[Sociedad en Comandita Simple]10 se aplicarn, respecto de los socios
gestores, las normas de la sociedad colectiva (Congreso de la Republica
de Colombia, 1971) y en el artculo 352 del mismo Cdigo, que En lo no
previsto en este Ttulo [Sociedad en Comandita por Acciones]11 se
aplicarn, respecto de los socios gestores, las normas de la sociedad
colectiva (Congreso de la Republica de Colombia, 1971). Lo que nos
permite inferir que respecto de los socios gestores, las normas de las
sociedades colectivas son las llamadas a regular los asuntos que no se
traten especficamente en la normatividad de la sociedad en comandita, ya
sea simple o por acciones.
c) Sociedades Limitadas:
En las sociedades limitadas los socios responden hasta el monto de sus
aportes segn, lo establece el artculo 353 del Cdigo de Comercio:
10
11
Corchetes fuera de texto

Ibidem
15
En las compaas de responsabilidad limitada los socios

respondern hasta el monto de sus aportes. En los
estatutos podr estipularse para todos o algunos de los
socios
una
mayor
responsabilidad
prestaciones
accesorias o garantas suplementarias, expresndose su

naturaleza, cuanta, duracin y modalidades. (Congreso de
la Republica de Colombia, 1971)
Lo que quiere decir, que no se puede ir ms all del patrimonio individual de
los socios para satisfacer las acreencias que no han sido saldadas con los
aportes.
Comparando este artculo 353 del Cdigo de Comercio con el artculo 36
del Cdigo Sustantivo del Trabajo se puede vislumbrar que este ltimo
presenta una excepcin a este articulo, pues los socios deben responder de
manera solidaria, es decir que se puede perseguir a cualquiera de estos,
por el numero de obligaciones que tenga la sociedad, hasta el precepto
legal12.
Segn el artculo 20 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, En caso de
conflicto entre las leyes del trabajo y cualesquiera otras, prefieren aqullas
(Congreso de la Republica de Colombia, 1950), lo que quiere decir que
cualquier conflicto que se genere entre una norma de carcter laboral, y una
de otra ndole, prevalece la norma laboral, lo que nos lleva a concluir que
prevalece lo preceptuado en el artculo 36 del Cdigo Sustantivo del
Trabajo sobre el artculo 353 del Cdigo de Comercio.
12
Concepto 220-18950 de marzo 20 de 2003: significa que los socios de una sociedad de responsabilidad
limitada estn llamados a responder solidariamente con la sociedad por la totalidad de las obligaciones de
sta, derivadas de un vnculo laboral. Luego, no podra jurdicamente argumentarse que la responsabilidad
solidaria de los socios por las obligaciones de la sociedad cesa o se agota con el cumplimiento de una sola de
ellas, pues, resulta de suyo obvio que la extincin por pago de una determinada obligacin no tiene la
virtualidad de extinguir o cumplir otra diferente. En otros trminos, la responsabilidad solidaria de los socios
se predica respecto de cuantas obligaciones a su cargo tenga la sociedad, y que deban aquellos responder
hasta el lmite de la responsabilidad que el precepto legal indica. En efecto, unas son las obligaciones de los
socios para con la sociedad y otras las obligaciones de la sociedad para con terceros, por cuyo cumplimiento
responden no slo la sociedad sino los socios individualmente considerados, en los trminos sealados.
16
En cuanto a la parte tributaria a la que hace referencia el artculo 794 del

Estatuto Tributario tambin se le aplica lo referente a la solidaridad, por
tanto los socios responden de manera solidaria a prorrata de sus aportes.
Tambin es importante mencionar que por ser esta sociedad de carcter
intuitu personae, son llamados los socios a responder por estas acreencias
mencionadas en forma solidaria, ya que los socios participan en la
administracin y gestin de la misma.
d) Socios Comanditarios de la Sociedad Comandita Simple:

Los socios comanditarios de las sociedades en comandita simple
responden de igual manera que los que los socios de la sociedad limitada,
por remisin expresa del artculo 341 del Cdigo de Comercio En lo no
previsto en este Captulo se aplicarn, respecto de los socios gestores, las
normas de la sociedad colectiva, y de los comanditarios, las disposiciones
de la compaa de responsabilidad limitada (Congreso de la Republica de
Colombia, 1971)
2. Responsabilidad de la Sociedad Annima y de los Socios Comanditarios

en la Sociedad Comandita por Acciones:
a) Sociedades Annimas:
En las sociedades annimas segn el artculo 373 del Cdigo de Comercio
La sociedad annima se formar por la reunin de un fondo social
suministrado por accionistas responsables hasta el monto de sus
respectivos aportes (Congreso de la Republica de Colombia, 1971), esto
quiere decir que los accionistas responden solo hasta el monto de los
aportes.
17
En sentencia de Constitucionalidad C-865 de 2004 se dice tambin

respecto de los accionistas que gozan del beneficio de separacin de
riesgos como una expresin del patrimonio propio de la persona jurdica 13.
Este beneficio de separacin de riesgos tiene sustento jurdico en el artculo
252 del Cdigo de Comercio, en donde se establece que En las
sociedades por acciones no habr accin de terceros contra los socios por
obligaciones sociales (Congreso de la Republica de Colombia, 1971)
Y en materia tributaria tiene sustento tambin en el artculo 794 del Estatuto
Tributario citado anteriormente, en donde nos decan que en materia
tributaria todos los socios deban responder solidariamente por los
impuestos; pero este mismo nos presenta una excepcin respecto de esta
sociedad y agrega La solidaridad de que trata este artculo no se aplicar a
las sociedades annimas o asimiladas a annimas (Congreso de la
Quiere decir esto que las obligaciones en materia laboral y tributaria, no se
puede aplicar la solidaridad para el pago de la deuda, pues existe una
limitacin del riesgo, toda vez que las obligaciones no son de los socios,
sino de la compaa, y en consecuencia, es esta quien debe pagarle a los
trabajadores y a la DIAN, basado esto, en el principio de asociacin
establecido en nuestra Constitucin Poltica Colombiana, tal como lo aclara
la Corte Constitucional en su Sentencia C-865 de 2004:
Esta Corporacin ha declarado exequible la limitacin de
riesgo de las sociedades annimas, pues corresponden a
una realidad jurdica distinta de las sociedades de personas
y, por lo mismo, ante la inexistencia de una relacin directa
e inmediata en el manejo de la sociedad, es viable la
13
Corte Constitucional Colombiana. (2012, Abril 15). Sentencia de Constitucionalidad n 865/04 de la Corte
Constitucional, 7 de Septiembre de 2004. [Documento Electrnico]. Recuperado de
http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2004/c-865-04.htm
18
preservacin diferencial entre los patrimonios de los

asociados y la sociedad
Es de aclarar que con esto no se busca defraudar a la DIAN, ni tampoco a

los trabajadores y pensionados, pues si se encuentra que los socios han
utilizado esta disposicin para medios ilcitos deben por tanto responder
solidariamente.
En conclusin la ley exime a los accionistas respecto de las obligaciones
laborales y tributarias, pero en cambio la persona jurdica es quien
responde a los acreedores con todo su patrimonio.
b) Sociedades en Comandita por Acciones:

En el caso de los comanditarios de las sociedades en comandita por
acciones por remisin dada por el artculo 352 del Cdigo de Comercio se
debe aplicar esta disposicin de la annima, dado que en el captulo que
trata de la sociedad comandita por acciones no dice nada al respecto.
3. Responsabilidad de la sociedad por acciones simplificada:

En cuanto a la responsabilidad de esta sociedad la ley 1258 de 2008 establece en
su artculo 1 que las personas naturales o jurdicas:
solo sern responsables hasta por el monto de sus respectivos
aportes.
Salvo lo previsto en el artculo 42 de la presente ley el o los
accionistas no sern responsables por las obligaciones laborales,
19
tributarias o de cualquier otra naturaleza en que incurra la

sociedad. (Congreso de la Republica de Colombia, 2008)
Esto quiere decir que la responsabilidad de estas personas, Jurdicas o Naturales,
asociadas en la Sociedad por Acciones Simplificada, ser hasta el monto de sus
aportes, y que no responden por ninguna obligacin tributaria, laboral o de
cualquier ndole contrada por la sociedad, lo que se en ve entredicho por las
excepciones de responsabilidad contenidas en el Articulo 4214 de la misma ley,
este ultimo predica que en el momento que se descubra que la sociedad se utiliz
existieron maniobras irregulares por partes de sus socios administradores para
defraudar a un tercero, estos respondern de forma solidaria, as que aquella
independencia del patrimonio de los asociados, frente a la sociedad, es
parcialmente cierta. Vale la pena aclarar que frente algunos tipos societarios
tradicionales, aquellos manejos irregulares no deben ser demostrados, cosa
contraria pasa en la Sociedad por Acciones Simplificada donde deben ser
demostrados, antes de perseguir el patrimonio de los asociados y solo cuando
est extinto el patrimonio de la sociedad, lo que constituye un avance jurdico con
relacin a los anteriores tipos societarios.
Esta disposicin del artculo 1 de la ley 1258 de 2008 tiene sustento en el
artculo 252 del Cdigo de Comercio citado anteriormente para las sociedades
annimas.
A manera de sntesis se agrega una tabla en donde se resume la
responsabilidad que les acarrea a los socios y a la persona jurdica en cada una
de las sociedades:
14
Congreso de la Repblica de Colombia - Ley 1258 de 2008 Articulo 42: Cuando se utilice la sociedad por
acciones simplificada en fraude a la ley o en perjuicio de terceros, los accionistas y los administradores que
hubieren realizado, participado o facilitado los actos defraudatorios, respondern solidariamente por las
obligaciones nacidas de tales actos y por los per juicios causados.
La declaratoria de nulidad de los actos defraudatorios se adelantar ante la Superintendencia de Sociedades,
mediante el procedimiento verbal sumario.
La accin indemnizatoria a que haya lugar por los posibles perjuicios que se deriven de los actos
defraudatorios ser de competencia, a prevencin, de la Superintendencia de Sociedades o de los jueces
civiles del circuito especializados, y a falta de estos, por los civiles del circuito del domicilio del demandante,
mediante el trmite del proceso verbal sumario.
20
TIPO DE SOCIEDAD
Sociedad Colectiva
Sociedad
responsabilidad
limitada
de
Sociedad annima
Sociedad
comandita simple
Sociedad
comandita
acciones
en
en
por
Sociedad por acciones

simplificada
RESPONSABILIDAD
RESPONSABILIDAD
TRIBUTARIA
LABORAL
Socios:
solidaria,
ilimitada y subsidiaria.
Socios:
solidaria,
ilimitada y subsidiaria.
Persona
ilimitada.
Persona
ilimitada.
jurdica:
jurdica:
Socios: solidariamente.
Socios: solidariamente
Persona
ilimitada.
Persona
ilimitada.
jurdica:
jurdica:
Socios: limitada.
Socios: limitada.
Persona
jurdica:
ilimitadamente.
Persona
jurdica:
ilimitadamente.
Socios
solidaria,
subsidiaria.
gestores:
ilimitada,
Socios
gestores:
solidaria, ilimitada y
subsidiaria.
Socios comanditarios:
solidaria.
solidaria.
Persona
jurdica:
ilimitadamente.
Persona
jurdica:
ilimitadamente.
Socios
solidaria,
subsidiaria.
Socios
solidaria,
subsidiaria.
gestores:
ilimitada,
gestores:
ilimitada,
Limitada.
Limitada.
Persona
ilimitada.
Persona
ilimitada.
jurdica:
jurdica:
Socios: limitada.
Socios: limitada.
Persona
ilimitada.
Persona
ilimitada.
jurdica:
jurdica:
21
CAPTULO II
REQUISITOS LEGALES PARA TRANSFORMAR LAS SOCIEDADES
COMERCIALES TRADICIONALES A UNA SOCIEDAD POR ACCIONES
SIMPLIFICADA
Para la transformacin de cualquier tipo societario tradicional, hacia una sociedad

por acciones simplificada, es necesario remitirse a los artculos 167, 169, 170 y
171 del Cdigo de Comercio, artculo 13 de la Ley 222 de 1995, artculo 22 de la
Ley 1014 de 2006, artculo 2 del Decreto 4463 de 2006 y a los artculos 31 y 35 de
la Ley 1258 de 2008, donde se sealan los requisitos para realizar este tipo de
reforma al contrato social inicialmente suscrito por los socios.
Se realizara una revisin de cada artculo, para finalmente conocer qu debe
cumplir una sociedad tradicional existente para realizar su transformacin de
forma exitosa a una Sociedad por Acciones Simplificada.
1. Requisitos del Cdigo de Comercio Colombiano:

El Artculo 167 del Cdigo de Comercio, en su tenor literal dice:
Una sociedad podr, antes de su disolucin, adoptar cualquiera
otra de las formas de la sociedad comercial reguladas en este
Cdigo,
mediante
una
reforma
del
contrato
social.
La transformacin no producir solucin de continuidad en la

existencia de la sociedad como persona jurdica, ni en sus
actividades ni en su patrimonio. (Congreso de la Republica de
Colombia, 1971)
Segn el Artculo citado anteriormente, se vislumbra que es viable la
transformacin en cualquier momento, a cualquier tipo sociedad existente
regulada por el Cdigo de Comercio Colombiano, salvo cuando se encuentre
incursa en una causal de disolucin, ya sean las generales que son aplicables
22
para todas las sociedades tradicionales, y que se encuentran contenidas en el

artculo 218 del mismo Cdigo, las particulares de cada sociedad que se
encuentran contenidas en el artculo 31915 para la sociedad Colectiva, articulo
33316 para las Sociedades en Comandita (Simple y por Acciones), articulo 370 17
para la Sociedad Limitada y articulo 45718 para la Sociedad Annima. Todos estos
artculos tambin contenidos en el Cdigo de Comercio Colombiano.
En el caso de estar incursa en algn tipo de estas causales de disolucin, no es
posible realizar la transformacin, ya que sera ineficaz, debido a que la persona
jurdica ha sufrido un cercenamiento de sus capacidades, y solo existe para
llevar a cabo las funciones de su propia liquidacin finalizando todas las
obligaciones anteriormente contradas por la sociedad y por lo tanto no sera
15
Congreso de la Repblica de Colombia - Decreto 410 de 1971- Cdigo de Comercio Colombiano Articulo
319: La sociedad colectiva se disolver por las causales previstas en el Artculo 218 y, en especial, por las
siguientes:
1) Por muerte de alguno de los socios si no se hubiere estipulado su continuacin con uno o ms de los
herederos, o con los socios suprstites;
2) Por incapacidad sobreviniente a alguno de los socios, a menos que se convenga que la sociedad contine
con los dems, o que acepten que los derechos del incapaz sean ejercidos por su representante;
3) Por declaracin de quiebra de alguno de los socios, si los dems no adquieren su inters social o no
aceptan la cesin a un extrao, una vez requeridos por el sndico de la quiebra, dentro de los treinta das
siguientes;
#El Ttulo II del Libro Sexto del Cdigo de Comercio, que trata del concepto de quiebra, fue derogado
expresa e ntegramente por el artculo 242 de la Ley 222 de 1995, publicada en el Diario Oficial No. 42.156
del 20 de diciembre de 1995.
#El Captulo III del Ttulo II, Rgimen de Procesos Concursales, de la Ley 222 de 1995, introduce el "trmite
de liquidacin obligatoria", artculos 149 a 208.
4) Por enajenacin forzada del inters de alguno de los socios en favor de un extrao, si los dems asociados
no se avienen dentro de los treinta das siguientes a continuar la sociedad con el adquirente, y
5) Por renuncia o retiro justificado de alguno de los socios, si los dems no adquieren su inters en la
sociedad o no aceptan su cesin a un tercero.
16
Cdigo de Comercio Colombiano Articulo 333: La sociedad en comandita se disolver:
1) Por las causales sealadas en el artculo 218 de este Cdigo;
2) Por las causales especiales de la sociedad colectiva, cuando ocurran respecto de los socios gestores, y
3) Por desaparicin de una de las dos categoras de socios.
17
Cdigo de Comercio Colombiano Articulo 370: Adems de las causales generales de disolucin, la
sociedad de responsabilidad limitada se disolver cuando ocurran prdidas que reduzcan el capital por
debajo del cincuenta por ciento o cuando el nmero de socios exceda de veinticinco.
18
Cdigo de Comercio Articulo 457: La sociedad annima se disolver:
1) Por las causales indicadas en el artculo 218;
2) Cuando ocurran prdidas que reduzcan el patrimonio neto por debajo del cincuenta por ciento del capital
suscrito, y
3) Cuando el noventa y cinco por ciento o ms de las acciones suscritas llegue a pertenecer a un solo
accionista.
23
vlida esta reforma al contrato social, sin embargo ms adelante analizaremos que
existe una forma en la que s la sociedad ya se encuentra incursa en la causal de
disolucin, puede transformarse sin tener inconveniente alguno.
Ahora, el artculo 167 del Cdigo de Comercio en su segundo inciso, se refiere a
que esta transformacin no produce solucin de continuidad, esta es una ficcin
jurdica, la cual da por sentado que en ningn momento en el transcurso de la
transformacin de la sociedad, esta ha sido suspendida o alejada de su existencia,
patrimonio,
obligaciones
actividades,
esto
quiere
decir
que
continua
desarrollndose normalmente y no podra alegar en ningn momento la persona

jurdica que estaba desobligada, que no tena la obligacin de cumplir sus
contratos, que no deba cumplir con su obligacin fiscal frente a su patrimonio o
que no poda ejercer su actividad plenamente de forma temporal, por el hecho de
estar sometida a una transformacin societaria.
El Artculo 169 del Cdigo de Comercio Colombiano, dice: Si en virtud de la
transformacin se modifica la responsabilidad de los socios frente a terceros,
dicha modificacin no afectar las obligaciones contradas por la sociedad con
anterioridad a la inscripcin del acuerdo de transformacin en el registro
mercantil. (Congreso de la Republica de Colombia, 1971), segn el tenor literal de
este artculo, el cambio de rgimen de responsabilidad frente a la persona jurdica
de la sociedad no sufre cambio alguno frente a obligaciones adquiridas
anteriormente a la transformacin societaria, solo se regirn por el nuevo rgimen
de responsabilidad aquellas adquiridas con posterioridad a la transformacin
debidamente inscrita en el registro mercantil; cosa similar sucede con la
responsabilidad del socio, quien sufre el cambio realizado a partir del registro,
porque tambin a este las obligaciones que se hayan contrado bajo el rgimen de
responsabilidad anterior, en cierta forma le persiguen, hasta la extincin de dicha
responsabilidad, tanto es as que si llegado el hecho que este cediera sus
acciones a otra persona, la responsabilidad sigue con l hasta un ao despus19.
19
Reyes Villamizar, F.(2011).Derecho Societario Tomo II. Bogot, Colombia: Editorial Temis S.A.
24
La ventaja para el socio radica en que hacia el futuro, bajo el nuevo rgimen de
responsabilidad de la Sociedad por Acciones Simplificada, gracias a la
transformacin su responsabilidad disminuye, y respondera hasta el monto de
sus aportes, como bien lo seala el ya citado artculo 1 de la Ley 1258 de 2008.
El artculo 170 del Cdigo de Comercio expresa: En la escritura pblica de
transformacin deber insertarse un balance general, que servir de base para
determinar el capital de la sociedad transformada, aprobado por la asamblea o por
la junta de socios y autorizado por un contador pblico. (Congreso de la
Republica de Colombia, 1971), para la interpretacin de este artculo hay que
tener en cuenta, que este fue concebido para la transformacin entre los tipos
societarios tradicionales, por lo tanto las exigencias mencionadas en este artculo
continan vigentes para la transformacin entre estas, pero para la transformacin
hacia la sociedad por acciones simplificada su aplicacin es parcial, lo cual ms
adelante se explicara. Hecha esta aclaracin, es necesaria entonces la
presentacin de la escritura con el balance general autorizado por contador
pblico y aprobado por el mximo rgano social e inscribir tanto la escritura como
el balance general en el Registro Mercantil llevado por la Cmara de Comercio del
domicilio de la Sociedad, en el caso de las sociedades constituidas antes de la
entrada en vigencia de la Ley 1014 de 2006, sin importar s renen los preceptos
sealados en el artculo 2220 de la mencionada ley21; y esto a su vez tiene la
excepcin que las constituidas despus del 15 de Diciembre de 2006, pueden
acogerse a lo estipulado en el artculo 2 del Decreto 4463 de 2006, o sea su
reforma se realiza por documento privado con las exigencias siguientes: primero,
20
Ley 1014 de 2006 Articulo 22: Las nuevas sociedades que se constituyan a partir de la vigencia de esta
ley, cualquiera que fuere su especie o tipo, que de conformidad a lo establecido en el artculo 2. de la Ley
905 de 2004, tengan una planta de personal no superior a diez (10) trabajadores o activos totales por valor
inferior a quinientos (500) salarios mnimos mensuales legales vigentes, se constituirn con observancia de
las normas propias de la Empresa Unipersonal, de acuerdo con lo establecido en el Captulo VIII de la Ley
222 de 1995. Las reformas estatutarias que se realicen en estas sociedades se sujetarn a las mismas
formalidades previstas en la Ley 222 de 1995 para las empresas unipersonales.
PARGRAFO. En todo caso, cuando se trate de Sociedades en Comandita se observar e requisito de
pluralidad previsto en el artculo 323 del Cdigo de Comercio.
21
Superintendencia de Sociedades. (2012, Abril 15). Oficio 2008-01-179430 de la Superintendencia de
Sociedades,
01
de
Octubre
de
20008.
[Documento
Electrnico].
Recuperado
de:
http://www.supersociedades.gov.co/ss/drvisapi.dll?MIval=sec&dir=45&id=29023
25
que el Representante Legal declare a que clasificacin de empresa corresponde

segn el Artculo 22 de la Ley 1014 de 2006, y segundo registrar dicha reforma en
la Cmara de Comercio del domicilio de la sociedad22.
Es sustancialmente distinto cuando se va a transformar una sociedad de tipo
tradicional hacia una sociedad por acciones simplificada, porque teniendo en
cuenta la modificacin realizada por el artculo 31 de la Ley 1258 de 2008 23, la
cual analizaremos ms adelante en amplitud, seala expresamente que la
transformacin debe constar por documento privado y que debe ser inscrito en el
Registro Mercantil correspondiente.
De esta modificacin se deriva una interpretacin que puede darse de un anlisis
meramente exegtico de la norma y es que no debe anexarse el balance general
aprobado por Asamblea o Junta de socios y ser autorizado por contador pblico,
ya que en la norma solo se dejo expreso la inscripcin del documento privado en
el Registro Mercantil, dejando por fuera el mencionado balance; pero segn oficio
220-151251 Del 17 de Diciembre de 201024, dicho balance si debe ir inserto y no
debe ser superior a un mes. Si la sociedad posee varias sedes en distintas
22
Decreto 4463 de 2006 Articulo 2: Respecto de las nuevas sociedades que se constituyan conforme a lo
dispuesto en el presente decreto, incluidas las comanditarias, las reformas estatutarias podrn ser
realizadas a travs de documento privado que se inscribir en la Cmara de Comercio del domicilio social.
En dicho acto, el representante legal o su apoderado, segn sea el caso, deber indicar expresamente que la
sociedad cumple con al menos uno de los requisitos a que se refiere el artculo 22 de la citada ley,
precisando a cul de estos corresponde.
23
Ley 1258 de 2008 Artculo 31: Cualquier sociedad podrn transformarse en sociedad por acciones
simplificada, antes de la disolucin, siempre que as lo decida su asamblea o junta de socios, mediante
determinacin unnime de los asociados titulares de la totalidad de las acciones suscritas.
La decisin correspondiente deber constar en documento privado inscrito en el Registro Mercantil.
De igual forma, la sociedad por acciones simplificada podr transformarse en una sociedad de cualquiera de
los tipos previstos en el Libro Segundo del Cdigo de Comercio, siempre que la determinacin respectiva sea
adoptada por la asamblea, mediante decisin unnime de los asociados titulares de la totalidad de las
acciones suscritas.
Pargrafo: El requisito de unanimidad de las acciones suscritas tambin se requerir en aquellos casos en los
que, por virtud de un proceso de fusin o de escisin o mediante cualquier otro negocio jurdico, se
proponga el trnsito de una sociedad por acciones simplificada a otro tipo societario o viceversa.
24
Superintendencia de Sociedades. (2012, Abril 15). Oficio 220-151251 de la Superintendencia de

Sociedades, 7 de Abril de 2012. [Documento Electrnico]. Recuperado de:
26
ciudades, se debe registrar el mencionado documento de transformacin junto con

el balance general en las Cmaras de Comercio de las dems sedes sociales.
Finalmente por parte del Cdigo de Comercio en su artculo 171, establece que
Para que sea vlida la transformacin ser necesario que la sociedad rena los
requisitos exigidos en este Cdigo para la nueva forma de sociedad. (Congreso
de la Republica de Colombia, 1971), la disposicin contenida en el presente
artculo est diseada para la transformacin entre los tipos societarios
tradicionales, esto quiere decir que adems de cumplir lo sealado en los artculos
precedentes, debe entonces cumplir con lo indicado de forma general y particular
para cada sociedad en el Libro segundo del Cdigo de Comercio Colombiano en
concordancia con la Ley 222 de 1995, Ley 905 de 2004, Ley 1014 de 2006 y
Decreto 4463 de 2006, requisitos que dejaremos meramente enunciados, debido a
que el inters particular en este trabajo es la transformacin de la sociedad
tradicional a la sociedad por acciones simplificada; para tal efecto se har
referencia a los artculos 1,2,5, y 8 de la Ley 1258 de 2008, donde se seala
expresamente los requisitos a cumplir para la constitucin de una Sociedad por
Acciones Simplificada.
El artculo 1 de la mencionada ley, enuncia:
La sociedad por acciones simplificada podr constituirse por una o
varias personas naturales o jurdicas, quienes slo sern
responsables hasta el monto de sus respectivos aportes.
Salvo lo previsto en el artculo 42 de la presente ley, el o los
accionistas no sern responsables por las obligaciones laborales,
tributarias o de cualquier otra naturaleza en que incurra la
sociedad. (Congreso de la Republica de Colombia, 2008),
como en las sociedades tradicionales, sus socios pueden ser personas naturales o
jurdicas, las primeras deben tener la capacidad de obligarse por s misma y en el
caso que no pudiera por algn tipo de incapacidad relativa o absoluta, deber
acudir a travs de su representante, excepto en la colectiva y los gestores de las
27
comanditas que no permiten participacin de incapaces, en cualquiera de los

dems casos debe presentar su documento de identidad, segn corresponda y en
el caso de las personas jurdicas, estas deben acudir mediante su Representante
Legal quien a su vez, acredita su calidad como tal con un Certificado de Existencia
y Representacin expedido por la Cmara de Comercio del Domicilio de la
Sociedad, donde conste que ha sido designado para tal funcin, junto con la
acreditacin
de
su
calidad,
debe
presentar
copia
del
acta
donde
el
correspondiente rgano social de la sociedad (Junta de Socios Asamblea de

Socios) por unanimidad ha aprobado la vinculacin de esta persona jurdica a esta
nueva persona jurdica.
Es importante tener en cuenta que para los efectos de esta transformacin, que
mientras la sociedad cumpla con los preceptos del artculo 22 de la Ley 1014 de
2006, puede realizarse a travs de documento privado sin importar si en la
transformacin se incluyan bienes sujetos a registro, ya que gracias al segundo
inciso del Artculo 167 del Cdigo de Comercio Colombiano, no se produce
solucin de continuidad, o sea no se suspende desprende a la sociedad de su
patrimonio, por lo tanto bastara con la inscripcin del acta de transformacin en la
correspondiente oficina de registro de instrumentos pblicos donde se encuentre
la matricula del bien, esto apoyado tambin en el Articulo 31 de la Ley 1258 de
2008, el cual expresa que bastara con la inscripcin del documento privado donde
haya sido aprobada la transformacin de forma unnime por los asociados25.
El Articulo 2 de la ley 1258 de 2008, expresa que: La sociedad por acciones
simplificada, una vez inscrita en el Registro Mercantil, formar una persona
jurdica distinta de sus accionistas. (Congreso de la Republica de Colombia,
2008), sobre la transformacin este es un tema, que bien es importante para la
determinacin de las responsabilidades adquiridas, a travs de las obligaciones,
se puede decir que no necesitamos profundizar en l, ya que si estamos
25

Sociedades,
16
de
Agosto
de
2010.
[Documento
Electrnico].
Recuperado
de:
28
realizando una transformacin se trata del cambio de tipo societario de una

sociedad, la cual ya tena una personalidad jurdica aparte de la de sus asociados.
Continuando con nuestro anlisis de la Ley 1258 de 2008 su artculo 5 menciona:
La sociedad por acciones simplificada se crear mediante contrato
o acto unilateral que conste en documento privado, inscrito en el
Registro Mercantil de la Cmara de Comercio del lugar en que la
sociedad establezca su domicilio principal, en el cual se expresar
cuando menos lo siguiente:
1. Nombre, documento de identidad y domicilio de los accionistas.
2. Razn social o denominacin de la sociedad, seguida de las
palabras "sociedad por acciones simplificada"; o de las letras
S.A.S.;
3. El domicilio principal de la sociedad y el de las distintas
sucursales que se establezcan en el mismo acto de constitucin.
4. El trmino de duracin, si este no fuere indefinido.
Si nada se expresa en el acto de constitucin, se entender que la
sociedad se ha constituido por trmino indefinido.
5. Una enunciacin clara y completa de las actividades
principales, a menos que se exprese que la sociedad podr
realizar
cualquier
actividad
comercial
civil,
lcita.
Si nada se expresa en el acto de constitucin, se entender que la

sociedad podr realizar cualquier actividad lcita.
6.El capital autorizado, suscrito y pagado, la clase, nmero y
valor nominal de las acciones representativas del capital y la forma
y trminos en que estas debern pagarse.
7. La forma de administracin y el nombre, documento de
identidad y facultades de sus administradores.
29
En todo caso, deber designarse cuando menos un representante

legal.
Pargrafo 1.
El documento de constitucin ser objeto de autenticacin de
manera previa a la inscripcin en el Registro Mercantil de la
Cmara de Comercio, por quienes participen en su suscripcin.
Dicha autenticacin podr hacerse directamente o a travs de
apoderado.
Pargrafo 2.
Cuando los activos aportados a la sociedad comprendan bienes
cuya transferencia requiera escritura pblica, la constitucin de la
sociedad deber hacerse de igual manera e inscribirse tambin en
los registros correspondientes. (Congreso de la Republica de
Colombia, 2008)
Sobre el transcrito artculo, se deben realizar las siguientes aclaraciones para el
caso de la transformacin: primero, que el documento a inscribir en el Registro
Mercantil seria el acta mediante la cual el mximo rgano social de la sociedad
adopta por unanimidad las bases presentadas en el proyecto de transformacin de
la sociedad junto con el balance general no mayor a treinta das; trmite que debe
realizar el Representante Legal de la sociedad, como se explic en un aparte
anterior; en dicho documento se deben mencionar los numerales 1,2,3,6 y 7 del
artculo, sobre los numerales 4 y 5 se debe realizar la siguiente aclaracin: en el
numeral 4, podr la sociedad entonces dejar el trmino de su duracin indefinido y
por igual en el numeral 5, podr dejar su objeto social abierto, sin estar atado a lo
anteriormente contemplado en el contrato social inicialmente pactado, ya que no
hay ninguna disposicin legal, concepto de la superintendencia de sociedades
sentencia, que le impida modificar estos puntos en su proyecto de transformacin.
Sobre el pargrafo 1 es importante resaltar que se exige la autenticacin ante
notario mediante testigos, de las firmas de los socios que aprueban la
30
transformacin, ms no que sea elevada a escritura pblica, y sobre el pargrafo

2 como se menciono anteriormente, as existan bienes sujetos a registro, no es
necesario elevarlo a escritura pblica por el hecho de que no se produce la
solucin de continuidad; esta excepcin claro esta si se cumple con lo
preceptuado en el artculo 22 de la ley 1014 de 2006 y el artculo 2 del Decreto
4463 de 2006, eso sin nunca obviar la inscripcin en las respectivas oficinas tanto
de Registro de Instrumentos Pblicos donde se encuentre el bien inmueble, como
la de Registro Mercantil llevado por la Cmara de Comercio de la respectiva
ciudad del domicilio de la sociedad y si tiene otras sedes, en estas tambin.
El artculo 8 de la Ley 1258 de 2008, declara que La existencia de la sociedad por
acciones simplificada y las clusulas estatutarias se probarn con certificacin de
la Cmara de Comercio, en donde conste no estar disuelta y liquidada la
sociedad (Congreso de la Republica de Colombia, 2008), esto quiere decir que ya
realizado el trmite de inscripcin del acta autenticada mediante la cual el mximo
rgano social acoge la transformacin de la sociedad a Sociedad por Acciones
Simplificada, que lleva en si el proyecto de transformacin, esta persona jurdica
aparecer con la denominacin de S.A.S o de Sociedad por Acciones
Simplificada.
Es de tener en cuenta, que si la sociedad de origen exige la existencia de la
revisora fiscal, ya sea por su naturaleza jurdica derivado de los montos de sus
activos de sus ingresos anuales como lo indica el pargrafo 2 del artculo 13 de
la Ley 43 de 1990, el cual expresa:
Ser obligatorio tener revisor fiscal en todas las sociedades
comerciales, de cualquier naturaleza, cuyos activos brutos al 31
de diciembre del ao inmediatamente anterior sean o excedan el
equivalente de cinco mil salarios mnimos y/o cuyos ingresos
brutos durante el ao inmediatamente anterior sean o excedan al
equivalente a tres mil salarios mnimos. (Congreso de la Republica
de Colombia, 1990),
31
Esta revisora fiscal podr ser removida, en el primer caso, cuando lo indica su
naturaleza jurdica, y la compaa persona que realizaba esta funcin debe ser
indemnizada, por su desaparicin en la estructura de la sociedad; pero en el
segundo caso, cuando se refiere al monto de sus activos ingresos sealados en
el pargrafo anteriormente descrito, esta sociedad deber continuar con la figura
de la Revisora Fiscal. Suerte similar pueden seguir las juntas directivas, las
cuales en la Sociedad por Acciones Simplificada, son de carcter opcional para los
asociados, con la diferencia que estas no son obligatorias por Ley y podran ser
removidas sin ningn inconveniente, si as lo pactan los asociados
2. Requisitos de la Ley 222 de 1995:

Ahora, el artculo 13 de la 222 de 1995, hace referencia a la publicidad del
proyecto de transformacin, enfatizando que
El proyecto de escisin, fusin o las bases de la transformacin
debern mantenerse a disposicin de los socios en las oficinas
donde funcione la administracin de la sociedad en el domicilio
principal, por lo menos con 15 das hbiles de antelacin a la
reunin en la que vaya a ser considerada la propuesta respectiva.
En la convocatoria a dicha reunin, deber incluirse dentro del
orden del da
transformacin
el punto
o
referente a la
cancelacin
de
la
escisin, fusin,
inscripcin
indicar
expresamente la posibilidad que tienen los socios de ejercer el

derecho
de
retiro.
La omisin de cualquiera de los requisitos previstos en el presente

artculo, har ineficaces las decisiones relacionadas con los
referidos temas. (Congreso de la Republica de Colombia, 1995)
32
La importancia de este articulo radica en su ltimo inciso, donde seala que si se

ha omitido el requisito de publicidad, o sea la presentacin de las bases para la
transformacin en el domicilio principal de la sociedad con al menos 15 das
hbiles de anticipacin a la reunin, ordinaria extraordinaria, que se ha citado
para tratar el proyecto de transformacin, har ineficaz la decisin de la
transformacin.
En el artculo tambin se trata el derecho de retiro, lo que para la transformacin a
una sociedad por acciones simplificada no es aplicable, pues la transformacin
tiene que ser aprobada por la unanimidad de los socios, como lo expresa el
artculo 31 de la Ley 1258 de 2008 y por lo tanto no existen socios disidentes
ausentes26.

El Articulo 22 de la Ley 1014 de 2006, dice
Las nuevas sociedades que se constituyan a partir de la vigencia
de esta ley, cualquiera que fuere su especie o tipo, que de
conformidad a lo establecido en el artculo 2 de la Ley 905 de
2004, tengan una planta de personal no superior a diez (10)
trabajadores o activos totales por valor inferior a quinientos (500)
salarios mnimos mensuales legales vigentes, se constituirn con
observancia de las normas propias de la Empresa Unipersonal,
de acuerdo con lo establecido en el Captulo VIII de la Ley 222
de 1995. Las reformas estatutarias que se realicen en estas
sociedades se sujetarn a las mismas formalidades previstas en
la Ley 222 de 1995 para las empresas unipersonales.
PARGRAFO. En todo caso, cuando se trate de Sociedades en
26

Sociedades,
3
de
Enero
de
2011.
[Documento
Electrnico].
Recuperado
de:
33
Comandita se observar e requisito de pluralidad previsto en el

artculo 323 del Cdigo de Comercio. (Congreso de la Republica
de Colombia, 2006)
Para el anlisis de este artculo es necesario considerar que la Corte

Constitucional en su Sentencia C-392 de 2007, lo declar parcialmente exequible
en el entendido que lo all dispuesto aplica para todas las sociedades,
exceptuando las unipersonales hoy desparecidas de nuestro ordenamiento jurdico
por el artculo 46 de la Ley 1258 de 2008, ya que este contiene expresamente los
preceptos y la remisin normativa al artculo 2 de la Ley 905 de 2004 27 y a su vez
del ttulo VIII de la Ley 222 de 1995, las cuales en conjunto introdujeron en el
ordenamiento la clasificacin de las sociedades que podan ser creadas y
reformadas a travs de documento privado.
27
Ley 905 de 2004 Articulo 2: Artculo 2. Definiciones. Para todos los efectos, se entiende por micro
incluidas las Famiempresas pequea y mediana empresa, toda unidad de explotacin econmica, realizada
por persona natural o jurdica, en actividades empresariales, agropecuarias, industriales, comerciales o de
servicios, rural o urbana, que responda a dos (2) de los siguientes parmetros:
1. Mediana empresa:
a) Planta de personal entre cincuenta y uno (51) y doscientos (200) trabajadores, o
b) Activos totales por valor entre cinco mil uno (5.001) a treinta mil (30.000) salarios mnimos mensuales
legales vigentes.
2. Pequea empresa:
a) Planta de personal entre once (11) y cincuenta (50) trabaja-dores, o
b) Activos totales por valor entre quinientos uno (501) y menos de cinco mil (5.000) salarios mnimos
mensuales legales vigentes o,
3. Microempresa:
a) Planta de personal no superior a los diez (10) trabajadores o,
b) Activos totales excluida la vivienda por valor inferior a quinientos (500) salarios mnimos mensuales
legales vigentes o,
Pargrafo. Los estmulos beneficios, planes y programas consagrados en la presente ley, se aplicarn
igualmente a los artesanos colombianos, y favorecern el cumplimiento de los preceptos del plan nacional
de igualdad de oportunidades para la mujer.
34
4. Requisitos del Decreto 4463 de 2006:

Lo anterior en consonancia con lo pronunciado en el artculo 2 del Decreto 4463
de 2006, que seala
Respecto de las nuevas sociedades que se constituyan conforme
a lo dispuesto en el presente decreto, incluidas las comanditarias,
las reformas estatutarias podrn ser realizadas a travs de
documento privado que se inscribir en la Cmara de Comercio
del domicilio social. En dicho acto, el representante legal o su
apoderado, segn sea el caso, deber indicar expresamente que
la sociedad cumple con al menos uno de los requisitos a que se
refiere el artculo 22 de la citada ley [1014 de 2006]28, precisando
a cul de estos corresponde. (Congreso de la Republica de
Colombia, 2006).
El transcrito artculo, nos da la forma en cmo debe ser inscrita el acta mediante la
cual el mximo rgano social de la sociedad ha adoptado por unanimidad las
bases para la transformacin que van a ser inscritas en el registro mercantil,
sealando de forma expresa que pueden ser realizadas a travs de documento
privado.

Terminando el anlisis sobre la legislacin tendiente a normativizar la
transformacin de cualquier tipo societario tradicional hacia una sociedad por
acciones simplificada, se comenzara con un anlisis de la Ley 1258 de 2008, la
cual es la norma que reglamenta lo relacionado con la S.A.S. comenzando por el
artculo 31 que expresa:
28
Corchetes fuera de texto
35
Cualquier sociedad podr transformarse en sociedad por acciones

simplificada, antes de la disolucin, siempre que as lo decida su
asamblea o junta de socios, mediante determinacin unnime de
los asociados titulares de la totalidad de las acciones suscritas.
La decisin correspondiente deber constar en documento privado
inscrito en el Registro Mercantil.
De igual forma, la sociedad por acciones simplificada podr
transformarse en una sociedad de cualquiera de los tipos previstos
en el Libro Segundo del Cdigo de Comercio, siempre que la
determinacin respectiva sea adoptada por la asamblea, mediante
decisin unnime de los asociados titulares de la totalidad de las
acciones suscritas.
Pargrafo.
El requisito de unanimidad de las acciones suscritas tambin se
requerir en aquellos casos en los que, por virtud de un proceso
de fusin o de escisin o mediante cualquier otro negocio jurdico,
se proponga el trnsito de una sociedad por acciones simplificada
a otro tipo societario o viceversa (Congreso de la Republica de
Colombia, 2008).
En este artculo es posible encontrar recogido, gran parte de la normatividad para
la transformacin de cualquier tipo societario tradicional a la Sociedad por
Acciones Simplificada, ya que brevemente nos enuncia, el rgano que debe dar la
autorizacin, la unanimidad en la decisin por parte de los socios para aceptar
realizar la transformacin, y por ultimo autoriza la presentacin del acta de
asamblea con firmas autenticadas, sin necesidad de ser elevada a escritura
pblica, para la inscripcin en el Registro Mercantil de la Cmara de Comercio del
domicilio social; en este punto debemos recordar que segn la superintendencia
de sociedades, debemos anexar el balance general no mayor a un mes, vale
aclarar que si el procedimiento es de forma inversa, es decir de la S.A.S hacia un
tipo societario tradicional, debe cumplir con los mismos requisitos.
36
Finalmente, con el artculo 35 podemos observar que:

Podr evitarse la disolucin de la sociedad mediante la adopcin
de las medidas a que hubiere lugar, segn la causal ocurrida,
siempre que el enervamiento de la causal ocurra durante los seis
(6) meses siguientes a la fecha en que la asamblea reconozca su
acaecimiento.
Sin embargo, este plazo ser de dieciocho (18) meses en el caso
de la causal prevista en el ordinal 1 del artculo anterior.
Pargrafo.
Las causales de disolucin por unipersonalidad sobrevenida o
reduccin de las pluralidades mnimas en los dems tipos de
sociedad previstos en el Cdigo de Comercio tambin podrn
enervarse mediante la transformacin en sociedad por acciones
simplificada, siempre que as lo decidan los asociados restantes
de manera unnime o el asociado suprstite. (Congreso de la
El presente artculo, permite que cuando la sociedad de tipo tradicional esta
incursa en ciertas causales de disolucin, sea transformada a sociedad por
acciones simplificada, siempre y cuando la asamblea reconozca que la sociedad
esta incursa en dicha causal dentro de los seis meses de haber incurrido en ella.
Para evitar la liquidacin de la sociedad se puede dentro de los dieciocho meses
siguientes enervar la causal de transformacin por unanimidad, llevndola hacia la
Sociedad por Acciones Simplificada; este procedimiento tambin es aplicable
cuando se da la causal de disolucin por unipersonalidad o de la reduccin por
debajo del mnimo de socios exigidos por el tipo de sociedad tradicional donde
est ocurriendo.
37
6. Sociedades bajo control por parte de la Superintendencia de Sociedades:

La superintendencia de sociedades, est facultada para realizar inspeccin y
vigilancia sobre todas aquellas sociedades que no se encuentren bajo la vigilancia
de otra superintendencia, como lo seala el artculo 83 29 de la Ley 222 de 1995 y
las que incurran en las causales sealadas en el artculo 8430 de dicha ley, se
29
Ley 222 de 1995 Articulo 83: La inspeccin consiste en la atribucin de la Superintendencia de

Sociedades para solicitar, confirmar y analizar de manera ocasional, y en la forma, detalle y trminos que
ella determine, la informacin que requiera sobre la situacin jurdica, contable, econmica y administrativa
de cualquier sociedad comercial no vigilada por la Superintendencia Bancaria o sobre operaciones
especficas de la misma. Superintendencia de Sociedades, de oficio, podr practicar investigaciones
administrativas a estas sociedades.
30
Ley 222 de 1995 Articulo 84: La vigilancia consiste en la atribucin de la Superintendencia de
Sociedades para velar porque las sociedades no sometidas a la vigilancia de otras superintendencias, en su
formacin y funcionamiento y en el desarrollo de su objeto social, se ajusten a la ley y a los estatutos. La
vigilancia se ejercer en forma permanente.
Estarn sometidas a vigilancia, las sociedades que determine el Presidente de la Repblica. Tambin estarn
vigiladas aquellas sociedades que indique el Superintendente cuando del anlisis de la informacin sealada
en el artculo anterior o de la prctica de una investigacin administrativa, establezca que la sociedad
incurre en cualquiera de las siguientes irregularidades:
a. Abusos de sus rganos de direccin, administracin o fiscalizacin, que impliquen desconocimiento de los
derechos de los asociados o violacin grave o reiterada de las normas legales o estatutarias;
b. Suministro al pblico, a la Superintendencia o a cualquier organismo estatal, de informacin que no se
ajuste a la realidad;
c. No llevar contabilidad de acuerdo con la ley o con los principios contables generalmente aceptados.
d. Realizacin de operaciones no comprendidas en su objeto social.
Respecto de estas sociedades vigiladas, la Superintendencia de Sociedades, adems de las facultades de
inspeccin indicadas en el artculo anterior, tendr las siguientes:
1. Practicar visitas generales, de oficio o a peticin de parte, y adoptar las medidas a que haya lugar para
que se subsanen las irregularidades que se hayan observado durante la prctica de stas e investigar, si es
necesario, las operaciones finales o intermedias realizadas por la sociedad visitada con cualquier persona o
entidad no sometida a su vigilancia.
2. Autorizar la emisin de bonos de acuerdo con lo establecido en la ley y verificar que se realice de acuerdo
con la misma.
3. Enviar delegados a las reuniones de la asamblea general o junta de socios cuando lo considere necesario.
4. Verificar que las actividades que desarrolle estn dentro del objeto social y ordenar la suspensin de los
actos no comprendidos dentro del mismo.
5. Decretar la disolucin, y ordenar la liquidacin, cuando se cumplan los supuestos previstos en la ley y en
los estatutos, y adoptar las medidas a que haya lugar.
6. Designar al liquidador en los casos previstos por la ley.
7. Autorizar las reformas estatutarias consistentes en fusin y escisin.
8. Convocar a reuniones extraordinarias del mximo rgano social en los casos previstos por la ley.
9. Autorizar la colocacin de acciones con dividendo preferencial y sin derecho a voto y de acciones
privilegiadas.
10. Ordenar la modificacin de las clusulas estatutarias cuando no se ajusten a la ley.
11. Ordenar la inscripcin de acciones en el Libro de Registro correspondiente, cuando la sociedad se niegue
a efectuarla sin fundamento legal.
38
vern bajo el control de la superintendencia de sociedades, descrito en el artculo

8531 de esta misma ley y dicha entidad a su vez iniciar las actividades correctivas
necesarias.
Para nuestro anlisis, sobre la transformacin, es de importancia el numeral
segundo del Artculo 85 de la Ley 222 de 1995, en donde se seala que la
superintendencia de sociedades debe Autorizar la solemnizacin de toda reforma
estatutaria (Congreso de la Republica de Colombia, 1995), adems de esto,
segn Oficio 220-042012 Del 21 de Marzo de 201132 de la misma
superintendencia, debe solicitar la autorizacin previa a esta entidad e informar
sobre la consolidacin de dicha reforma con un certificado de existencia y
representacin emitido por la Cmara de Comercio del domicilio social a la
superintendencia de sociedades. En el caso de hallarse una sociedad comercial
bajo el control de la Superintendencia de Sociedades, este acpite seria previo a
la transformacin de la misma, ya que es necesaria la autorizacin de esta entidad
31
Ley 222 de 1995 Articulo 85: El control consiste en la atribucin de la Superintendencia de Sociedades
para ordenar los correctivos necesarios para subsanar una situacin crtica de orden jurdico, contable,
econmico o administrativo de cualquier sociedad comercial no vigilada por otra superintendencia, cuando
as lo determine el Superintendente de Sociedades mediante acto administrativo de carcter particular.
En ejercicio del control, la Superintendencia de Sociedades tendr, adems de las facultades indicadas en los
artculos anteriores, las siguientes:
1. Promover la presentacin de planes y programas encaminados a mejorar la situacin que hubiere
originado el control y vigilar la cumplida ejecucin de los mismos.
2. Autorizar la solemnizacin de toda reforma estatutaria.
3. Autorizar la colocacin de acciones y verificar que la misma se efecte conforme a la ley y al reglamento
correspondiente.
4. Ordenar la remocin de administradores, revisor fiscal y empleados, cuando se presenten irregularidades
que as lo ameriten.
5. Conminar bajo apremio de multas a los administradores para que se abstengan de realizar actos
contrarios a la ley, los estatutos, las decisiones del mximo rgano social o junta directiva, o que deterioren
la prenda comn de los acreedores u ordenar la suspensin de los mismos.
6. Efectuar visitas especiales e impartir las instrucciones que resulten necesarias de acuerdo con los hechos
que se observen en ellas.
7. Convocar a la sociedad al trmite de un proceso concursal.
#Corte Constitucional: - Numeral 7. declarado EXEQUIBLE por la Corte Constitucional, mediante Sentencia C233-97 del 15 de mayo de 1997, Magistrado Ponente, Dr. Fabio Morn Daz.
8. Aprobar el avalo de los aportes en especie.
PARAGRAFO. Las sociedades sujetas a la vigilancia o control por determinacin del Superintendente de
Sociedades, podrn quedar exonerados de tales vigilancia o control, cuando as lo disponga dicho
funcionario.
32
Sociedades,
21
de
Marzo
de
2011.
[Documento
Electrnico].
Recuperado
de:
39
para que sea vlida esta reforma del contrato societario, si no se realiza este prerequisito, la transformacin es inexistente.
La normatividad revisada en los puntos anteriores, es una recoleccin puntual de
lo que se debe tener en cuenta para realizar la transformacin de un tipo societario
tradicional hacia una Sociedad por Acciones Simplificada, en un estado normal,
salvo la excepcin realizada en el anterior punto, sobre el control ejercido por la
superintendencia.
40
CAPTULO III
LA RESPONSABILIDAD DE LA PERSONA JURDICA Y SUS ASOCIADOS EN
CADA UNA DE LAS SOCIEDADES TRADICIONALES EN MATERIA
TRIBUTARA Y LABORAL DESPUS DE LA TRANSFORMACIN HACIA UNA
SOCIEDAD POR ACCIONES SIMPLIFICADA
Con la informacin obtenida de los captulos anteriores pretendemos en este

realizar un anlisis a partir de dicha informacin y poder saber con claridad cual es
realmente la responsabilidad de la persona jurdica y sus asociados en materia
tributaria y laboral cuando se da el fenmeno de la transformacin y saber
definitivamente si la hiptesis planteada en el proyecto se confirma no.
1. Responsabilidad de la persona jurdica:

Como pudimos observar en el captulo I, la responsabilidad de cualquier tipo
societario tradicional es ilimitada, ya que esta al ser una persona jurdica
independiente de sus asociados responde por sus obligaciones con todo su
patrimonio.
Dicha condicin no se modifica al momento de transformarse la sociedad como se
podra creer por una interpretacin literal del artculo 1 de la Ley 1258 de 2008, ya
que segn lo contenido en el segundo inciso del artculo 167 del Cdigo de
Comercio Colombiano no se produce solucin de continuidad, lo que quiere decir
que no se separa en ningn momento a la sociedad cmo persona jurdica de sus
obligaciones, actividades o su patrimonio; a esto podemos complementar lo
establecido por el artculo 169 del mencionado Cdigo, donde expresamente se
seala que si bien puede existir una modificacin en la responsabilidad frente a los
socios, las obligaciones contradas con anterioridad por la sociedad no se
afectaran.
41
Finalmente gracias a la informacin recogida en este trabajo, se puede establecer

con total certeza que la responsabilidad laboral y tributaria de cualquier tipo
societario en su transformacin, antes, durante y despus de ella, continua siendo
exactamente igual, ya que dicho en pocas palabras esa persona jurdica
concebida bajo algn tipo societario siempre responder con la totalidad de su
patrimonio frente a las obligaciones contradas.
2. Responsabilidad de los socios:

Como pudimos observar, sobre la responsabilidad societaria podemos decir que si
bien la transformacin a una Sociedad por Acciones Simplificada, es una solucin
para el empresario en diversas situaciones, de las cuales puede salir bien librado,
sea que el actual tipo societario exige una responsabilidad mayor a la deseada, no
le permite la flexibilidad organizacional necesaria para el desarrollo de su negocio
ha incurrido en algn tipo de causal para su disolucin sea legal o estatutaria,
puede entonces este acogerse a la transformacin, rescatar su actividad comercial
y reducir su responsabilidad ante terceros.
Vale aclarar nuevamente que no se puede realizar una interpretacin simple del
artculo 1 de la Ley 1258 de 2008, ya que si bien este seala que la
responsabilidad del empresario se limitara al monto de sus aportes, existen las
excepciones consagradas en el artculo 42 de la misma ley, sobre el nuevo
rgimen de responsabilidad acogido.
Frente a las obligaciones que haya adquirido la sociedad bajo el rgimen de
responsabilidad anterior, y no hayan sido satisfechas o continen vigentes bajo el
nuevo rgimen de responsabilidad se regirn bajo el anterior rgimen, esto quiere
decir que meramente con la transformacin no queda librado de la responsabilidad
con la que deba responder bajo el anterior rgimen, es ms, si este cediera sus
acciones a otra persona, esta responsabilidad le podra perseguir hasta un ao
despus, como se menciono en el captulo II cuando se realizo el anlisis del
artculo 169 de Cdigo de Comercio, ya que entonces la transformacin se
42
convertira en el estandarte perfecto para burlar las obligaciones contradas con

anterioridad ante terceros.
Concluyendo entonces podemos afirmar dos resultados de la transformacin, el
primero es que frente a las obligaciones en materia fiscal y laboral adquiridas bajo
el anterior rgimen, continuaran bajo este, hasta que no se encuentren solutos o
satisfechos en su totalidad; y que los contrados de estas materias despus de la
transformacin se regirn bajo el nuevo rgimen a travs del cual se ha disminuido
su responsabilidad tal como lo expresa el citado artculo 1 de la ley 1258 de 2008,
claro est con las excepciones consagradas en el artculo 42 de la misma ley; y el
segundo es que la ventaja para los asociados radica en el futuro, ya que a partir
del registro de la transformacin en el registro mercantil de la cmara de comercio
del domicilio social, todas las obligaciones que suscriban de all en adelante se
regirn bajo el nuevo rgimen de responsabilidad, que estar enmarcado hasta el
monto de sus aportes con las excepciones anteriormente nombradas.
43
CONCLUSIONES
El tipo de responsabilidad que acarrea los diferentes tipos societarios trabajados
vara dependiendo si son sociedades de personas o por acciones. Respondiendo
en las primeras generalmente de forma solidaria, ya que hay una relacin de
gestin y administracin, y en las segundas se excepta generalmente esa
solidaridad por cuanto no existe una relacin directa de gestin y administracin,
siendo esto casi una regla general del Derecho Societario, es variable por el
elemento intuitu personae, es decir que se da la solidaridad en las sociedades
con los socios siempre y cuando estn ligados a la administracin o gestin de la
entidad.33
Aparte de lo sealado anteriormente dicha limitacin de responsabilidad en las
sociedades por acciones tambin enmarca en los principios constitucionales de
la libre asociacin y de la buena fe.
33
La sentencia C 865 expone: En la citada sentencia C-210 de 2000 (M.P. Fabio Morn Daz), expuso la
Corte:
[Esta Corporacin] estima que el tratamiento diferencial que establece el artculo 794 del Estatuto
Tributario, en el sentido de excluir de responsabilidad solidaria a los accionistas de las sociedades
annimas o asimiladas y a las cooperativas -salvo en lo relacionado con los cooperados que hayan
ejercido la administracin o gestin de la entidad-, quienes tambin responden solidariamente, se
justifica como quiera que la responsabilidad solidaria de los socios por los impuestos de la sociedad, slo
es aplicable a determinados tipos de agrupaciones societarias, en donde la caracterstica personal es un
elemento relevante, como quiera que, el vnculo intuitu personae, es la caracterstica esencial de las
sociedades colectivas, de responsabilidad limitada e inclusive de las asociaciones de carcter colectivo,
en las que es posible identificar una relacin de gestin; evento que no ocurre con las sociedades
annimas o por acciones, en donde el factor intuitu personae se desdibuja, a tal punto que la gran
mayora de accionistas virtualmente se encuentran separados de la direccin o administracin de la
compaa, conforme a las propias reglas del Cdigo de Comercio e inclusive de sus propios estatutos
fundacionales. Para la Corte es evidente entonces, que las compaas de responsabilidad limitada o las
colectivas, por su propia naturaleza jurdica y sus especiales caractersticas no se hallan en las mismas
circunstancias fcticas frente a las sociedades annimas, ni mucho menos a las cooperativas.
44
Cuando las sociedades que tienen una limitacin de responsabilidad sean

utilizadas para un fin ilcito, la pierden y tienen la obligacin de reparar el dao,
sufriendo lo que se llama jurdicamente una desestimacin de la persona jurdica.
La persona jurdica independientemente del tipo de sociedad, siempre va a

responder de forma ilimitada frente a las acreencias laborales, tributarias y de
cualquier tipo, ya que esta responde con todo su patrimonio.
Con relacin al proceso de transformacin debe entonces cualquier sociedad

comercial de tipo tradicional que tenga el inters de transformarse a una Sociedad
por Acciones Simplificada, proceder con los siguientes pasos:
1. El Gerente de la Sociedad su mximo rgano social debe citar a
reunin, ordinaria extraordinaria ,segn corresponda, y de la debida
forma como este sealado en las estatutos, si hay silencio estatutario
respecto a esto, entonces se debe realizar a travs de un diario de
amplia circulacin del domicilio de la sede social, la ley seala para la
reunin ordinaria se debe realizar la citacin por lo menos con quince
das hbiles de anticipacin a la reunin, sin contar el da de la citacin
ni el mismo da de la reunin; si dicha reunin es despus del 31 de
marzo del ao en curso se considera extraordinaria, esta ltima se debe
realizar su citacin con por lo menos cinco das calendario y siguiendo
los pasos anteriormente descritos. En dicha citacin, sea para reunin
ordinaria extraordinaria, debe estar sealado que se va a discutir las
bases para la transformacin de la sociedad, dice la ley para ejercer el
Derecho de Retiro, pero esto no aplica para la transformacin a la
Sociedad por Acciones Simplificadas, ya que su aceptacin debe ser de
forma unnime por todos los accionistas.
45
2. Paralelamente a la citacin es recomendable que se encuentre

disponible en el domicilio de la sociedad, el proyecto con las bases para
la transformacin, esto para que los socios puedan ejercer el Derecho
de Inspeccin.
3. Llegado el da de la reunin, esta se instala normalmente y reunido el
total de los accionistas con el cien por ciento de las acciones suscritas
por estos, y en el punto designado para la discusin del proyecto de
transformacin, despus de su deliberacin, deben estos entonces
aceptar por unanimidad las condiciones de dicho proyecto. Este
documento es el ms importante en el momento de realizar la
inscripcin en el Registro Mercantil de la Cmara de Comercio del
domicilio social.
4. Posteriormente, las firmas de dicha acta deben ser autenticadas ante
notario testigos presenciales, para que el Gerente junto con un
Balance General actualizado de la sociedad, se dirija a la Cmara de
Comercio del domicilio de la sociedad y all, realice la inscripcin en el
Registro Mercantil, para que quede inscrita la reforma estatutaria
realizada a travs del proyecto de transformacin.
No es necesario elevar la mencionada acta a escritura pblica, segn lo
descrito anteriormente por el artculo 31 de la Ley 1258 de 2008,
cumpliendo los preceptos del artculo 22 de la Ley 1014 de 2006, del
Artculo 2 del Decreto 4463 de 2006 en razn del numero de sus
empleados y del valor de sus activos; y tampoco en razn de sus
bienes sujetos a registro, como se describi anteriormente no se
produce solucin de continuidad por mandato del artculo 167 del
Cdigo de Comercio Colombiano, para estos bastara con la inscripcin
del acta de transformacin junto con el certificado de existencia y
representacin donde conste su denominacin como Sociedad por
46
Acciones Simplificada en la oficina correspondiente que lleve el registro

de los mencionados bienes.
Finalmente consideramos que la hiptesis planteada en el proyecto de
investigacin se confirma parcialmente, toda vez que se planteaba que respecto
de las obligaciones tributarias y laborales, haba una desproteccin frente a este
tipo de acreedores al momento de transformase a SAS, lo que no es verdadero,
por las siguientes razones:
1. Como se menciono anteriormente las obligaciones adquiridas bajo el
anterior rgimen siguen vigentes al momento de transformarse, cosa
que mencionamos en nuestra hiptesis y se confirma.
2. Una vez transformada la sociedad pero ya canceladas las acreencias
de la sociedad anterior, los socios no responden en materia laboral y
tributaria, pero esto no significa como lo decamos en nuestra hiptesis,
que sea una desproteccin en estas materias, porque como bien lo dice
el artculo 42 de la ley 1258 que en caso de que se utilice la empresa
para fraude se debe responder de forma solidaria por los perjuicios
causados.
47
BIBLIOGRAFA
PEA NOSSA, Lisandro. De Las Sociedades Comerciales. Sexta edicin.
Editorial Temis S.A. Bogot. 2011.
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REYES
VILLAMIZAR,
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SAS La
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Por Acciones
Simplificada. Segunda edicin Actualizada. Editorial Legis Editores S.A.

REYES VILLAMIZAR, Francisco. Derecho societario. Tomo I. Segunda
edicin. Editorial Temis S.A. Bogot. 2011.
REYES VILLAMIZAR, Francisco. Derecho societario. Tomo II. Segunda
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201
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SAS es de la sociedad y no del accionista de Actualicese.com, 8 de Julio de
2009. [Documento Electrnico]. Recuperado de:
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VALENZUELA, E., & COUSIO, C. (1 de Julio de 2000). Estudios Pblicos.
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Cmara de Comercio de Medelln. (2011, Noviembre 25). Historia de las
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M.P. ESCOBAR GIL, Rodrigo. Corte Constitucional de Colombia
Sentencia de Constitucionalidad N 865 del 7 de Septiembre de 2004.
50

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LA RESPONSABILIDAD TRIBUTARIA Y LABORAL DE LA PERSONA

JURDICA Y DE LOS ASOCIADOS EN MATERIA DE TRANSFORMACIONES

SEBASTIAN BOTERO ISAZA

UNIVERSIDAD DE SAN BUENAVENTURA

LA RESPONSABILIDAD TRIBUTARIA Y LABORAL DE LA PERSONA

SEBASTIAN BOTERO ISAZA

DIRECTOR: DOCTOR ALONSO SANCHEZ COLLAZOS

UNIVERSIDAD DE SAN BUENAVENTURA

Sociedades Limitadas: ............................................................................. 15

d) Socios Comanditarios de la Sociedad Comandita Simple:....................... 17

SOCIEDADES COMERCIALES TRADICIONALES A UNA SOCIEDAD POR

5. Requisitos de la Ley 1258 de 2008: ............................................................ 35

Uno de los temas ms importantes en el Derecho Colombiano es el relativo al

legislacin mercantil (Congreso de la Republica de Colombia,

estn La Sociedad Comandita por Acciones (S.C.A.), La Sociedad

Annima (S.A) y la ms reciente, la Sociedad por Acciones Simplificada (S.A.S).

materia laboral y tributaria

atractivas para el empresario Colombiano, generando como consecuencia, la

y laboral que les acarrea a la persona jurdica y a los socios en materia de

quedando tan libre como antes4; y Thomas Hobbes en su obra El Leviatn

conlleve efectos de carcter jurdico que determinan la posibilidad de ahondar en

frecuentemente produce una amistad muy similar a aquella que se

tributaria de la persona jurdica y sus asociados, en el caso de la transformacin,

en el tercer captulo, si aquella responsabilidad es

susceptible a ser modificada o que condiciones genera la mencionada

La investigacin es de carcter bsico, en la cual se indaga a travs de una

La responsabilidad vara dependiendo del tipo de sociedad, siendo en unas

RESPONSABILIDAD ILIMITADA, SUBSIDIARIA Y SOLIDARIA:

Ilimitada, solidaria y subsidiaria

Sociedad en comandita simple

Socios gestores: ilimitada, solidaria y

Sociedad en comandita por acciones

Socios gestores: ilimitada, solidaria y

Sociedad por Acciones simplificada

Es de aclarar que la persona jurdica independientemente del tipo de sociedad,

permanezcan en indivisin (Congreso de la Republica de

En cuanto a la responsabilidad tributaria tenemos el artculo 794 del estatuto

cooperados, comuneros y consorcios, respondern solidariamente

Es importante resaltar que para poder perseguir ese patrimonio personal en

b) Socios Gestores de las Comanditas Simple y por Acciones:

Corchetes fuera de texto

En las compaas de responsabilidad limitada los socios

accesorias o garantas suplementarias, expresndose su

En cuanto a la parte tributaria a la que hace referencia el artculo 794 del

d) Socios Comanditarios de la Sociedad Comandita Simple:

2. Responsabilidad de la Sociedad Annima y de los Socios Comanditarios

En sentencia de Constitucionalidad C-865 de 2004 se dice tambin

preservacin diferencial entre los patrimonios de los

Es de aclarar que con esto no se busca defraudar a la DIAN, ni tampoco a

b) Sociedades en Comandita por Acciones:

3. Responsabilidad de la sociedad por acciones simplificada:

tributarias o de cualquier otra naturaleza en que incurra la

Sociedad por acciones

Para la transformacin de cualquier tipo societario tradicional, hacia una sociedad

1. Requisitos del Cdigo de Comercio Colombiano:

La transformacin no producir solucin de continuidad en la

para todas las sociedades tradicionales, y que se encuentran contenidas en el

desarrollndose normalmente y no podra alegar en ningn momento la persona

que el Representante Legal declare a que clasificacin de empresa corresponde

Superintendencia de Sociedades. (2012, Abril 15). Oficio 220-151251 de la Superintendencia de

ciudades, se debe registrar el mencionado documento de transformacin junto con

comanditas que no permiten participacin de incapaces, en cualquiera de los

correspondiente rgano social de la sociedad (Junta de Socios Asamblea de