Bioremediation of Acid Mine Drainage

El Dominio Minero y el
Sistema Concesional
en Amrica Latina
y el Caribe
Se agradece a la Organizacin Cisneros

su colaboracin en la impresin de este libro
El dominio minero y el sistema concesional

en Amrica Latina y el Caribe
Edicin y composicin: Dagoberto Espinoza, Santiago de Chile

Diseo de portada: Adelaida Contreras, Caracas, Venezuela
Impreso en Venezuela por Editorial Latina C.A.
Primera Edicin
ISBN: 980-07-6115-2
Depsito Legal N : EF25219993302537
El dominio minero
y el sistema concesional
Amrica Latina y el Caribe
Julio Vildsola Fuenzalida
INDICE
xxi
Prlogo
Introduccin
XXV
TITULO PRIMERO
Sistemas de Dominio Minero
C a p it u l o I
DOMINIO MINERO FUNDIRIO
PARTE PRIMERA
Dominio Minero Fundirio: origen, desarrollo y aplicacin en Roma
Instituciones de la proprietas y dominium y clasificacin de las cosas en el

derecho romano
El dominio y tratamiento jurdico aplicable a la actividad minera privada

durante la Repblica e Imperio
Principios, nociones y normativa sobre el dominio aplicable a la actividad

minera en territorios provinciales -el ager publicaspropiedad cuyo
dominio se atribuye al pueblo romano
Nociones y algunas disposiciones dictadas en el Bajo Imperio, respecto

a la atribucin del dominio de los recursos mineros
13
Difusin y recepcin del derecho romano en la Edad Media
14
PARTE SEGUNDA
El Dominio Minero Fundirio en Inglaterra (siglos X-XX) (Wales e
Irlanda del Norte); su difusin en los siglos XVII y XVIII a Amrica
del Norte (Canad y EE.UU.), Australia y Sud Africa
15
Inglaterra (y Wales) (siglos X - XX)

Estructura jurdica territorial de los tenures y estates que se aplica al
derecho minero y efectos de la suscripcin de la Carta Magna
Sistema legal fundirio definido y configurado tanto en el marco del
Common Law, como de los principios y normas generales contenidas
en la Carta Magna (1215) y en la estructura jurdico-legal de los tenures
y estates
Legislacin minera: Mining Acts de 1923 hasta 1934
15
17
21
25
viii
ndice
Estados Unidos de Norteamrica

Perodo colonial
Perodo post colonial
Perodo de la Ordenanza de Tierras de 1785 (The LandOrdinance)
Perodo de las primeras Leyes Mineras Orgnicas de 1866 y 1870
Legislacin minera vigente: 1872-1998
26
26
27
28
29
30
Canad
Antecedentes histricos-jurdicos
Dominio de los recursos mineros: El sistema fundirio
35
35
36
Australia
Antecedentes histricos-jurdicos sobre el sistema de dominio
de los recursos minerales y derechos mineros que se otorgan
a particulares para su aprovechamiento
39
Repblica de Sudfrica
44
39
C a p t u l o I I
SISTEMA DE DOMINIO DE LOS RECURSOS MINEROS

ATRIBUIDO A LA NACION Y/O ESTADO
45
PARTE PRIMERA
Dominio Minero Regalista en la Edad Media
La Regala Minera: sus fuentes originarias, desarrollo histrico
(siglo IX-XIII) y el dominio minero eminente
45
Marco histrico, definiciones y nociones bsicas
45
La actividad minera del medioevo en el marco de la estructura territorial,

econmica y poltica de la Europa de los siglos IX-XII
46
Estructura econmica-poltica territorial de la sociedad feudal del medioevo

y concepcin del seoro (dominium), como medios y mbito histricos
de la regala
Divisin y clasificacin de la propiedad territorial seorial: el seoro
Regala minera, matriz del dominio minero eminente;
su naturaleza jurdica
La recepcin del derecho romano: usufructus y enfiteusis
Concepcin del dominio minero dividido (alto dominio y el
dominio til) o dominio eminente
49
50
53
54
55
La regala minera en la legislaciones de la Edad Media

El Sacro Imperio Germnico y la Bohemia
Francia
Espaa y las colonias de ultramar
58
58
65
71
El derecho minero novo-hispano indiano. Antecedentes

histricos generales
Primer Perodo: el Virreynato de Cristbal Coln
82
84
indice
Segundo Perodo: intentos de la Corona para establecer un sistema

de administracin territorial
Tercer perodo: La consolidacin poltico-administrativa del sistema
(1550 y 1750). Su objetivo central: el Gobierno Superior de Indias:
Virreyes, Audiencias y Reales Audiencias
Las Ordenanzas de Minas de Nueva Espaa de 1783 (Mxico)
Disposiciones sobre el Dominio de las Minas en las Ordenanzas.
Ttulo V: Del Dominio Radical de las minas, de su concesin a los
particulares, y del derecho que por eso deben pagar
ix
84
90
94
99
PARTE SEGUNDA
Dominio Minero del Estado en los siglos XVI y XVIII:
Matriz filosfica y poltica: La soberana inalienable de la Nacin y
consolidacin de los Estados Nacionales; su evolucin en el marco
jurdico de la concepcin del dominio minero eminente
100
La regala minera en la concepcin del dominio eminente, su carcter

de participacin a favor del Estado como resultado de la actividad minera;
sus fundamentos y fuentes, y un atributo de la soberana
de la Nacin/Estado (siglos XVI - XVIII)
100
Doctrina y sistema econmico del mercantilismo ratifican y potencian

los principios del dominio minero regalista de los Estados nacionales
de la Europa del siglo XVII
107
PARTE TERCERA
Dominio Pblico Minero. Antecedentes histricos jurdicos:
creacin y elaboracin del dominio pblico y del demanio minero
109
Francia: dominio pblico en general (siglo XIX), su extensin y difusin

a la actividad minera (siglo XX) manteniendo paradigmtica y
simblicamente el dominio fundirio
Desarrollo y evolucin del dominio minero en Francia
112
114
Espaa
118
Recapitulacin del sistema de dominio minero de la Nacin/Estado
128
C a p t u l o III
SISTEMA DEL DOMINIO MINERO LIBERAL

1. Antecedentes histricos: origen, fuentes y causas
2. Pensamiento filosfico, poltico y econmico de Thomas Hobbes
y John Locke (1632-1704) en la formacin del derecho minero liberal
2.1. Pensamiento filosfico/poltico de Thomas Hobbes (1588-1675):
las funciones y atribuciones del Soberano y el Estado, para aprovechar
y utilizar los recursos naturales
131
131
134
134
Indice
2.2. La propiedad de los recursos naturales en el pensamiento

de John Locke ( 1632-1704)
137
3. Contribucin de los fisicratas o escuela de los economistas a la

cuestin del dominio minero
140
4. Doctrina que considera a las sustancias minerales como cosas

sin dueo, res nullius, pero respecto de las cuales se requiere obtener
derechos por intermedio del Estado que acta como administrador
142
5. Influencia del sistema fundirio (romano-anglosajn) en la formacin

de las Leyes Mineras de 1791 y 1810
144
6. Revolucin Industrial de Inglaterra con su experiencia

del Sistema Fundirio de Dominio Minero.
145
7. Las Leyes de Minas de 1791 y 1810 y el Cdigo Civil (1803)

de Francia
7.1. Ley minera de 28 de julio de 1791, aprobada por la Asamblea
Nacional Constituyente de Francia durante la Revolucin Francesa
7.2. Cdigo Civil de Napolen (Decreto 5 de marzo de 1803 ratificado
como Ley de 3 de septiembre de 1807)
7.3. Ley Minera del 21 de abril de 1810 (Ley Minera de Napolen)
150
151
8. Difusin del pensamiento y legislacin minera liberal francs en

Europa e Iberoamrica
153
El dominio minero liberal de Espaa: su influencia y difusin a

Iberoamrica (ltimas dcadas del siglo XIX hasta primeras dcadas
del siglo XX)
153
148
148
TITULO SEGUNDO
La soberana permanente e inalienable
de las Naciones/Estados sobre sus recursos mineros
C a p t u l o I
ANTECEDENTES,
MARCO HISTORICO Y POLITICO-ECONOM ICO
Soberana del Estado moderno
163
163
Soberana de las Naciones sobre sus recursos mineros.

Estado de situacin al finalizar la Segunda Guerra Mundial
165
La cartelizacin minera
168
xi
ndice
C a p i t u l o II
ACUERDOS Y RESOLUCIONES DE LAS NACIONES UNIDAS.

EL NUEVO ORDEN ECONOM ICO INTERNACIONAL
173
La primera Resolucin sobre la soberana permanente de las Naciones
173
Resolucin N 1803 (XVII) de 1962: Soberana permanente de los

pueblos sobre sus riquezas y recursos naturales.
174
Resolucin N 1515 (XV) del 15 de diciembre de 1960
175
Resolucin N 2158 (XIII) del 25 de diciembre de 1966
175
Resolucin N 88 (XII) del 19 de octubre de 1972
176
Resolucin N 3171 (XXVII) del 18 de diciembre de 1973
176
Carta sobre Derechos y Deberes de los Estados contenida en la

Declaracin del Nuevo Orden Econmico Internacional.
Resolucin N 3201 (XVI) del Io de mayo de 1974
177
Resolucin N 3556 de 5 de diciembre de 1980
178
Resumen. Definiciones, principios y normas de los Acuerdos y

Resoluciones de las Naciones Unidas, UNCTAD, ECOSOC,
de 1952 a 1993
178
TITULO TERCERO
El dominio de los recursos mineros
en Amrica Latina y El Caribe y sus sistemas concesionales
C a p tu lo I
SISTEMAS DE DOM INIO M INERO Y CONCESIONAL

EN AMERICA LATINA Y EL CARIBE
187
Los sistemas de dominio minero en Amrica Latina: sntesis de su

desarrollo y establecimiento
187
Concepcin jurdica y estructura legal del dominio minero
188
Los modelos de legislaciones mineras en Amrica Latina y el Caribe

Modelo A
Modelo B: Legislacin Minera de Chile y Bolivia
191
191
194
C a p t u l o II
DOMINIO DE LOS RECURSOS MINEROS EN LA LEGISLACION

MINERA DE AMERICA LATINA DEL M ODELO A
199
A
r g e n t in a
Ley Minera. Antecedentes y evolucin histrico-jurdica
199
199
xii
Indice
Perodo de aplicacin de las Ordenanzas de Minas de Nueva Espaa

y legislacin complementaria
Perodo legislativo
Legislacin vigente
B r a s il
Antecedentes y evolucin histrico-jurdica

Primer Perodo: Colonial
Segundo Perodo: La legislacin minera durante el Imperio
Tercer Perodo: La legislacin minera durante La Repblica
Legislacin vigente
Cdigo de Minera de 1967
La Constitucin Federal de 1988 y Ttulo III De la Organizacin
del Estado, modificada por enmienda del 16 de agosto de 1995
C o l o m b ia
Legislacin vigente
C o s t a r ic a
Antecedentes histrico-jurdicos
Legislacin vigente
C uba
Antecedentes histricos y normativas jurdicas y legales

Legislacin vigente
E cuador
Legislacin vigente
E l S alvador
Antecedentes histricos
Legislacin vigente
G uatem ala
Constitucin Poltica Nacional

Ley de Minera de 1997 - Decreto Ley N 48
H onduras
Legislacin vigente
199
200
201
205
205
205
206
206
210
211
213
213
214
214
215
215
215
217
219
219
219
220
220
220
221
221
221
221
221
x ic o
222
222
Primer Perodo: La legislacin colonial e indiana desde Hernn Corts
hasta la Independencia
222
Segundo Perodo: Vigencia y coexistencia de las Ordenanzas de Minas
de Nueva Espaa con la Normativa Especial expedida por la Repblica
de Mxico a partir de la Independencia (1821)
222
Indice
Tercer Perodo: Legislacin Minera Federal de los Estados Mexicanos,

cuya fuente es la Constitucin Poltica de 1857
Cuarto Perodo: Los Cdigos o Leyes Mineras Nacionales o
etapa del Derecho Minero Liberal
Legislacin vigente
Antecedentes histricos inmediatos
Las primeras normativas legales mineras dictadas durante
la Revolucin (1916)
Constitucin Poltica de febrero de 1917:
su artculo 27 actualmente vigente y en plena aplicacin
Doctrina mexicana sobre el dominio minero de la Nacin
Legislacin minera dictada con posterioridad a la promulgacin
de la Constitucin Poltica de 1917
P er

Primer Perodo: Legislacin Minera Colonial hasta la dictacin
del Primer Cdigo de Minera en 1901
Segundo Perodo: Republicano
Tercer Perodo: Liberal
Cuarto Perodo: El Cdigo de Minera de 1950. Primera reaccin
minera nacionalista (1950-1971) y etapa de la nacionalizacin
en el ao 1971
Xlll
223
225
225
232
232
233
235
237
242
246
246
246
246
247
249
Legislacin vigente
252
U ruguay
253
253
Legislacin vigente
V
enezuela

Primer Perodo: Vigencia y aplicacin de las Ordenanzas de Minas
de Nueva Espaa - Decreto del Libertador Simn Bolvar de 1829
Segundo Perodo: Despus del Decreto del Libertador de 1829,
la legislacin sobre minas permanece prcticamente esttica,
hasta la dictacin del Primer Cdigo de Minas de 1854
Tercer Perodo: Constitucin de 22 de abril del ao 1864 que
establece el Rgimen Federal
Cuarto Perodo: Ley de Minas de 1920
Legislacin vigente
Ley de Minas de 1944 (publicada el 18 de enero de 1945)
y su Reglamento, de la misma fecha
253
253
253
254
255
256
257
257
xiv
Indice
C a p t u l o I I I
SISTEMA CONCESIONAL MINERO DE LAS LEYES MINERAS

DE AMERICA LATINA (MODELO A)
259
1. Definicin y principios del sistema concesional minero
259
2. Universo y mbito de aplicacin de las Leyes Mineras de Amrica

Latina y clasificacin de los recursos para efectos de otorgar
derechos mineros
I. Leyes Mineras de Amrica Latina que aplican y contemplan
como norma general el Rgimen I
260
C o l o m b ia
- C o s t a r ic a
C uba
E cuador
E l S alvador
G
uatem ala
x ic o
P er
II. Leyes Mineras de Amrica Latina y el Caribe que aplican y

contemplan como regla general el Rgimen II
A
r g e n t in a
r a s il
onduras
U ruguay
V
enezuela
III. Regmenes especiales en las LMAL y C, modelo A, aplicables en

Ley Minera Regional de Argentina, Brasil, Colombia, Costa Rica,
Ecuador, Guatemala, Honduras, Mxico, Per, Uruguay y Venezuela
A r g e n t in a
B r a s il
C o l o m b ia
C o s t a r ic a
E cuador
G
uatem ala
onduras
x ic o
P er
U ruguay
V enezuela
3. Capacidad de las personas naturales o jurdicas para ser titulares

de derechos mineros en las LMAL y C
B r a s il
C o l o m b ia
261
261
262
262
263
263
263
263
264
265
265
266
267
268
269
270
270
271
272
272
273
273
274
274
274
275
275
276
277
277
XV
Indice
278
278
278
278
279
279
279
o s t a r ic a
E cuador
G uatem ala
H onduras
M
x ic o
U ruguay
V
enezuela
4. Administracin o Autoridad Minera del Estado o Nacin que

otorga/concede o noderechos mineros
Estructura jurdico-legal de la Autoridad Minera del Estado
o la AdministracinMinera en las LMAL y C del modelo A
A r g e n t in a
B r a s il
C o l o m b ia
C o s t a R ic a
C uba
E cuador
E l S alvador
G uatem ala
H
M
onduras
x ic o
P er
U
ruguay
enezuela
5. Los actos administrativos de la autoridad minera, su naturaleza jurdica

y caractersticas bsicas de reglada/vinculatoria o discrecional
Concepto y definiciones generales
Actos administrativos reglados/vinculados
A r g e n t in a
B r a s il
C o l o m b ia
C o s t a R ic a
C uba
E cuador
E l S alvador
G
uatem ala
P er , U ruguay, M
x ic o y H o n d u r a s
6. El objeto y clases/tipos deconcesiones mineras

6.1 El objeto de las concesiones mineras
6.2 Clases de concesiones y los respectivos derechos mineros
que se otorgan
A r g e n t in a
280
280
280
281
281
283
283
284
285
286
286
287
287
289
289
290
290
291
292
292
293
293
293
293
294
294
294
294
294
295
295
xvi
Indice
B ra sil
296
C o lo m b ia
297
C osta R ic a
299
C u ba
300
E cuador
301
E l S alvador
303
G uatem ala
303
H onduras
305
M x ic o
306
P er
308
U r u guay
309
V en ezuela
310
7. Derechos mineros de los concesionarios mineros y otros titulares

con facultades y atribuciones especiales
7.1 Derechos y atribuciones de los concesionarios
Derechos y facultades que tambin y/o usualmente contemplan
y otorgan las LMAL
A r g en tin a
313
313
314
315
B r a sil
315
C o lo m bia
315
C osta R ica
G u atem ala
315
H o n d u ras
316
E cuador
316
V en ezuela
316
M x ic o
316
P er
7.2 Obligaciones y deberes de los titulares de concesiones mineras

y de otros derechos
A r g en tin a
B r a sil
C o lo m bia
C osta R ic a
C uba
E cuador
E l S alvador
G uatem ala
H o n d u ras
M
x ic o
P er
U r u gu a y
V en ezu ela
8. Naturaleza jurdica de los derechos mineros

en el sistema concesional de las LMAL y C
A r g en tin a
316
318
320
321
322
323
324
325
327
328
330
332
334
337
338
339
xvii
ndice
339
339
339
339
340
340
340
340
340
340
341
341
B r a s il
C o l o m b ia
C o s t a R ic a
C uba
E cuador
H
onduras
x ic o
E l S alv a d o r
G uatem ala
P er
U
ruguay
V enezuela
TITULO CUARTO
Dominio minero y sistema concesional
en las legislaciones de Chile y Bolivia: Modelo B
C a p t u l o I
DOM INIO M INERO Y SISTEMA CONCESIONAL DE C HILE
345
Antecedentes y evolucin histrico-jurdica.

Primer perodo (1541-1874)
Legislacin espaola y Novo Hispana
El dominio minero en el Cdigo Civil de 1855 (Artculo 591)
345
345
347
Segundo Perodo: El dominio minero en el primer Cdigo de Minera

de 1874: un cuerpo legal de transicin
El amparo de la propiedad minera y su naturaleza jurdica
Existencia de recursos mineros efectivos
349
353
354
Tercer Perodo: Legislacin minera liberal - Cdigos de Minera

de 1888 y 1932
El Cdigo de Minera de 1888
El dominio del Estado sobre las sustancias minerales
Sistema de amparo de la concesin de la propiedad minera
Cdigo de Minera de 1932 (Reglamento D.S. N78/1933)
354
354
355
356
358
Cuarto Perodo: Fase primera: El dominio minero durante el interregno

histrico jurdico (1971-1982)
Reformas a la Constitucin de 1925 sobre la propiedad en general
(dcadas 1960-1970) y reformas especficas mineras de 1971 y 1980:
se proclama el dominio minero patrimonial del Estado, estableciendo
un sistema concesional judicial
365
365
xviii
Primeros antecedentes sobre dominio minero y sistema concesional
en el Proyecto de la nueva Constitucin Poltica (1980) en la Comisin
de Estudios
El dominio minero y el sistema concesional en la Constitucin
Poltica del Estado de 1980
Fase Segunda: Consolidacin del dominio minero liberal:
la Ley Orgnica Constitucional sobre Concesiones Mineras (LOCCM)
de 1982 y Cdigo de Minera de 1983
Mensaje/Exposicin de Motivos respecto del dominio subsidiario
del Estado en el Proyecto de Ley Orgnica sobre Concesiones Mineras
y de la concesin plena
El Cdigo de Minera de 1983: Ley N 18.248 publicada en el
Diario Oficial el 14/10/83
1. Sistema Concesional Minero en la Ley Orgnica sobre Concesiones
Mineras (1982) y en el Cdigo de Minera (1983)
La Concesin Minera Plena: su fuente y matriz, el dominio subsidiario
del Estado
Indice
367
370
372
378
383
384
384
2. La autoridad minera y el dominio del Estado frente al sistema

concesional de derechos
386
3. Ambito de aplicacin de la LMCH respecto a las sustancias mineras

y su clasificacin en funcin de determinados fines
389
4. Disposiciones generales para obtener (constituir) derechos mineros

sobre sustancias concesibles; slo mediante concesiones de exploracin
y explotacin; y normas sobre cmo acceder real y fsicamente a los
recursos minerales para su aprovechamiento
392
5. El objeto de las concesiones mineras; sus clases y forma, superficies

y duracin
394
6. Naturaleza jurdica de la concesin: dominio patrimonial del titular

de carcter civil perfecto completo y pleno, garantas constitucionales
especiales y derechos generales de los titulares de concesiones
395
7. Obligaciones de los titulares de las concesiones mineras
398
C a p t u l o I I
DOMINIO Y SISTEMA CONCESIONAL MINERO DE BOLIVIA
401
Ley minera. Antecedentes y evolucin histrico-jurdica

Primer Perodo: Vigencia de las Ordenanzas de Minas
de Nueva Espaa
Segundo Perodo: La Legislacin Minera Liberal
Tercer Perodo: Etapa revolucionaria
401
401
402
404
Legislacin vigente: Cdigo de Minera de 1997
405
ndice
Concepto de dominio minero. Definicin

Ambito de aplicacin del Cdigo de Minera de 1997: las sustancias
minerales concesibles
Estructura jurdico-legal de la autoridad minera administrativa del Estado
y los procedimientos adjetivos
Disposicin general
Organos jurisdiccionales
Atribuciones y facultades bsicas
Designacin
Los procedimientos mineros
Naturaleza jurdica del acto administrativo de la autoridad minera
Capacidad jurdica para ser titular (sujeto) de derechos mineros
Disposiciones generales
Entidades extranjeras
xix
405
405
406
406
406
407
407
407
408
408
408
"408
La concesin minera: su objeto o actividades. Forma, extensin y plazo
409
La naturaleza y los efectos jurdicos de las concesiones

Naturaleza jurdica de la concesin minera
Efectos jurdicos de la concesin: derechos y obligaciones del titular
410
410
410
La Corporacin Minera de Bolivia, COMIBOL
413
BIBLIOGRAFIA
415
Prlogo
A principios de la dcada del 90, la Comisin Econmica para Amrica

Latina y el Caribe (CEPAL), a travs de su Divisin de Recursos Naturales e
Infraestructura, considerando la importancia que venan cobrando las reformas
mineras en los pases de Amrica Latina, decidi hacer una serie de estudios
comparativos sobre el carcter de dichas reformas y sobre los cambios que se
venan produciendo en las respectivas legislaciones mineras, con especial
referencia a los regmenes concesionales.
Las reformas mineras redujeron significativamente el protagonismo
empresarial del Estado y se orientaron a promover la inversin privada, superando
por un lado las barreras de entrada, eliminando las restricciones a la inversin
extranjera e iniciando un sustantivo proceso de modernizacin de los regmenes
concesionales, garantizando - en el el marco del dominio inalienable e
imprescriptible del Estado, como soberano de los recursos mineros - la seguridad
y estabilidad jurdica de los derechos mineros.
Los noventa marcan una nueva etapa en el desarrollo minero de Amrica
Latina, inicindose un dinmico ciclo de inversiones que signific que la regin
absorba un tercio de los presupuestos de exploracin, equivalentes a unos 800
millones de dlares en promedio al ao; y un cuarto, de las inversiones
materializadas durante dicho decenio, que alcanzaron, sin contar las privatizaciones,
a ms de 20,000 millones de dlares en nuevas explotaciones. No obstante, las
inversiones estuvieron fuertemente concenytradas en Chile, que absorbi el 51%
de las inversiones concretadas durante los aos noventa.
Acabo por tanto una etapa de estatismo asfixiante y se inici otra en la
que los pases de Amrica Latina apostaron a la iniciativa privada, nacional y
extranjera. Empero, los cambios en las legislaciones minera no aplicaron
simultaneamente todos los incentivos que eran necesarios para promover la
inversin ni se dieron con la misma intensidad en todos los pases de la regin.
Ello explica, adems del carcter y la magnitud de la inversin de los mega-
XXll
P rlogo
proyectos cuprferos puestos en operacin en Chile, la fuerte concentracin de

inversiones en dicho pas.
La CEPAL ha venido siguiendo de cerca este proceso y ha mantenido
estrecha cooperacin con el Organismo Latinoamericano de Minera (OLAMI).
Con la colaboracin de OLAMI y de la Asociacin Latinoamericana de Integracin
(ALADI) y la Comisin Andina ( ex-Junta del Acuerdo de Cartagena) se llevaron
a cabo tres reuniones de expertos provenientes de pases latinoamericanos y del
Caribe con el fin de hacer un anlisis comparado de las polticas y legislacin
minera de la regin.
La primera se celebr en Lima, Per, en julio de 1991, en que se puso
nfasis en los regmenes concesionales y en las modalidades de otorgamiento
de los derechos mineros. Dos aos despus, en noviembre de 1993, la CEPAL
organiz un Taller de Trabajo sobre el Desarrollo de la Pequea Minera en
Amrica Latina en la que se analizaron las polticas y el tratamiento normativo
relacionado con la minera de pequea escala. En esta reunin se acord solicitar
a la CEPAL la organizacin de un Seminario Regional sobre Legislacin Minera
Comparada, con el propsito de examinar las tendencias prevalecientes en la
normatividad minera de los pases de Amrica Latina y el Caribe.
Con ese propsito, con el patrocinio del Gobierno de Cuba y con la
colaboracin de OLAMI, la CEPAL organiz, en La Habana en noviembre de
1994, un Seminario Regional sobre la modernizacin de la legislacin minera de
Amrica Latina y el Caribe. Para ser presentado en este Seminario, se encarg un
estudio especial sobre la legislacin minera de Amrica Latina y el Caribe al
experto, de nacionalidad chilena y prestigioso profesor universitario, de larga
trayectoria docente y consultor de empresas, doctor Julio Vildsola Fuenzalida,
quien haba participado como expositor en las dos conferencias anteriores.
Este estudio se se titul El dominio y soberana de los recursos
mineros y los regmenes actuales de concesiones en los pases de Amrica
Latina y el Caribe y sus tendencias. Al Seminario asistieron 16 pases de la
regin representados por delegaciones tanto del sector pblico como privado;
organismo internacionales y no gubernamentales (ONGs) asi como representantes
de Sudfrica, Canad y Australia.
Complementado el estudio con las intervenciones de los participantes al
Seminario de La Habana y producidos posteriormente nuevos cambios en la
legislacin vigente en algunos pases, la CEPAL decidi encargar al Dr. Vildsola
la continuacin de los trabajos correspondientes con el objeto de editar un libro
que sirva de consulta en la actividad docente, a profesionales vinculados a la
minera asi como a las autoridades gubernamentales e inversionistas.
Prlogo
xxiii
Concludo el trabajo la CEPAL cedi los derechos de edicin,

publicacin y distribucin de este libro a OLAMI para que sea difundido en los
pases de Amrica Latina y el Caribe.OLAMI agradece en forma muy especial el
apoyo brindado por los Secretarios Ejecutivos del la CEPAL Srs. Gert Rosenthal
y Jos Antonio Ocampo. Un reconocimiento especial merece el Ingeniero de
Minas, Sergio Moya Bruce, quien desde las jomadas de Lima en 1991 hasta su
jubilacin de la CEPAL en 1995, fuera un incansable impulsor de estas iniciativas.
Asimismo, nuestro agradecimiento por la colaboracin de los Srs. funcionarios
Axel Dourojeanni, Director de la Divisin de Recursos Naturales e Infraestructura;
Fernando Snchez Albavera, Asesor Regional en Minera y Energa y del
Consultor Jorge Berros.
Finalmente nuestro ms profundo agradecimiento al Doctor Julio
Vildsola quien, por razones de su vocacin docente y dedicacin profesional al
derecho minero, dedic gran parte de su tiempo, en forma desinteresada, para
concretar esta publicacin que pensamos constituir un hito en los estudios del
derecho minero comparado en Amrica Latina y el Caribe.
Pedro Rafael Tinoco Terrero

Presidente
Organismo Latinoamericano de Minera
Introduccin
1.
Que la especie humana, para existir y desarrollarse desde los tiempos ms
remotos, ha requerido, utilizado y aprovechado permanente y sistemticamente
los recursos naturales, sean stos renovables (aire, agua, terrenos agrcolas,
bosques), o no renovables (o agotables), como son los recursos mineros, es un
hecho histrico inamovible y as se ha verificado en el transcurso de los siglos.
Asimismo, est suficientemente comprobado que dichos recursos mineros (met
licos o no metlicos) poseen una naturaleza fsica, qumica, geolgica y
mineralgica determinadas, as como ciertas caractersticas fsicas consustancia
les y nicas, comunes a todos ellos a nivel planetario, que originan y justifican la
necesidad de su obtencin, dominio o posesin y control en un marco adecuado
y funcional de orden econmico, jurdico y poltico que permita su utilizacin y
aprovechamiento por los hombres, en el ciclo natural e ineludible de reconoci
miento, exploracin, descubrimiento, explotacin, y un determinado procesamiento
y tratamiento metalrgico, segn los casos, independientemente del lugar en que
aquellos estn ubicados y del tipo o clase de actividades desarrolladas en fun
cin del referido ciclo.
Estos hechos, derivados tanto de la Naturaleza como de la actuacin e inter
vencin de los hombres para poseer y controlar estos recursos, evidencian,
entre otras causas, que ciertos recursos o sustancias minerales bsicos son
objetivamente ms escasos y valiosos que otros, o al menos limitados, en rela
cin con la superficie del planeta, o con las necesidades de consumo y demanda
creciente de la humanidad.
Tambin, es incuestionable que los recursos minerales normalmente son
desconocidos inicialmente, presentan formas irregulares en la superficie o en el
subsuelo del planeta y estn distribuidos al azar, con total abstraccin de razas,
religiones, regmenes e ideologas polticas o econmicas, y sin vinculacin algu
na con las teoras y doctrinas econmicas y principios y sistemas legales que los
hombres han concebido, elaborado y estructurado a travs de los tiempos, para
obtenerlos, controlarlos y aprovecharlos, sea en calidad de propietarios, posee
dores u otras formas de dominio.
El hecho de ser inicialmente desconocidos significa que, una vez pros
pectados, reconocidos, explorados y descubiertos (fase de exploracin), dichos
recursos deben ser medidos y evaluados econmica y tcnicamente, de modo
que si mediante los correspondientes estudios de factibilidad, stos arrojan re-
xxvi
Introduccin
sultados positivos, se justifique pasar a la siguiente fase natural de la explota

cin de los productos-sustancias primarias, y posteriormente, a su correspon
diente beneficio y procesamiento metalrgico. Finalmente, sobreviene la etapa de
la comercializacin de los productos mineros, que en estricto rigor no forma parte
exclusiva o especial del ciclo natural de la actividad minera, sino que, ms bien,
por su propia naturaleza, es comn a todas las actividades econmicas.
Que los recursos minerales no sean renovables, significa que son finitos:
una vez extrados y consumidos no vuelven a generarse. En contrapartida, o
como compensacin entregada por la Naturaleza, stos no se gastan ni deterio
ran fsicamente por el transcurso del tiempo, pudiendo atesorarse indefinidamen
te; sin perjuicio de que en las ltimas dcadas, el uso y el reciclaje de la chatarra
o scrap, est permitiendo un reaprovechamiento de ciertos metales, aunque su
aplicacin sea limitada en relacin con los volmenes que se consumen y requie
ren.
Otra cuestin bsica, vinculada a lo anterior, tiene relacin con el agotamien
to fsico-geolgico del recurso minero, que marca la diferencia sustancial entre
esta actividad y todas las dems de orden econmico, puesto que se trata, segn
sealbamos, de recursos agotables e ineludiblemente no renovables, cuyo me
jor, oportuno y til aprovechamiento, tanto para la Nacin en cuyo territorio
estn ubicados como para quienes invierten como particulares en el referido
ciclo natural de exploracin y explotacin, depender de diversos y complejos
factores econmicos y polticos; entre otros, y a modo de ejemplo, los de orden
tcnico y financiero-econmico, como son la determinacin de la reserva tcnica
y econmica explotable del depsito minero, los posibles ingresos y beneficios
netos obtenidos -durante la etapa de la explotacin- o esperados, dentro de
plazos limitados, definidos por la vida del yacimiento-mina y el ritmo de extrac
cin.
Por otra parte, debido a que los yacimientos-minas tienen imperiosamente un
horizonte y existencia limitados en el tiempo, con reservas ms o menos defini
das, el conocimiento y resultados de este necesario proceso, afecta decisivamen
te tanto al inversionista (Estado o particular) que explora y explota, como a la
Nacin donde estn ubicados los recursos, a la cual obviamente afecta, entre
otros, en el empleo de mano de obra, transferencia de tecnologa, infraestructura
que permanece, y bsicamente, en el aporte y contribucin permanente para el
desarrollo y produccin de exportacin (en Amrica Latina y el Caribe) y la
obtencin de impuestos, contribuciones, participaciones, amn de otros efectos
de orden econmico, financiero, etc.
El inversionista que en Amrica Latina y el Caribe participa en la actividad
minera nacional o extranjera, explorando y explotando un depsito/yacimiento
mineral, requiere disponer previamente de una adecuada, estable y eficiente le
gislacin minera, que d seguridad y estabilidad al proceso productivo, para as
continuar buscando ms reservas, mediante programas adicionales de explora
cin e investigacin, con el objeto de asegurar y garantizar la continuidad de la
operacin, ms all del horizonte definido en el proyecto original. Ambos facto
res, agotamiento cierto, por una parte, del depsito respectivo en un perodo
definido, y necesidad, por otra, de mantener la continuidad de la operacin mine
ra, requieren e implican mayores inversiones y eventuales riesgos tcnicos y
Introduccin
xxvii
econmicos, tanto en el perodo de reconocimiento, prospeccin, exploracin del

depsito-base original, como durante la bsqueda de nuevos depsitos o am
pliacin del originalmente descubierto.
Adicionalm ente, los correspondientes yacim ientos-m ina, natural e
ineludiblemente deben necesaria y obviamente explotarse en los lugares donde
se descubran. Debido a su explotacin intensiva y exhaustiva -realizada inicial
mente en los continentes de pases desarrollados con ms fcil acceso a los
recursos-, con el correr de los siglos, actualmente gran parte de las reservas de
los recursos valiosos explotables estn situados en reas alejadas de los gran
des centros industriales, manufactureros y de consumo de la industria minera, se
encuentran usualmente en los pases subdesarrollados -o en vas de desarro
llo- , sea en Africa, Medio Oriente, o Amrica del Centro y Sur y el Caribe. Estas
especiales circunstancias generan una serie de situaciones y efectos de orden
no slo econmico, sino tambin polticos y jurdicos.
2. En el marco de este conjunto de hechos y situaciones, algunos objetivos
y neutros, propios de la naturaleza y caractersticas geolgicas, fsicas y geogr
ficas comunes a todos los recursos mineros en el planeta, otros, producto de las
condiciones, requerimientos y modalidades polticas, tcnicas, econmicas y ju
rdicas legales nacionales o internacionales, para acceder y aprovecharlos en el
ya mencionado ciclo natural de reconocimiento, prospeccin, exploracin, des
cubrimiento, explotacin y comercializacin (a niveles internos y externos) a ni
vel mundial, surge una primera conclusin, que permite confirmar que la visin,
conocimiento y actitud de los hombres, naciones, pases, empresas y particula
res, ha sido desde tiempos remotos y contina sindolo, de consenso y acepta
cin ineludible ante los hechos genricos brevemente expuestos. No existen
hasta ahora, por tanto, mayores desacuerdos o discrepancias esenciales respec
to de aquellos.
3. Una segunda conclusin permite tambin comprobar -y as se ha recono
cido y aceptado unnimemente- que el actual e inmenso desarrollo de la activi
dad minera, altamente cientfico y tecnificado, tiene su fuente principal en la
Revolucin Industrial iniciada en el siglo XVIII, sin perjuicio de la influencia
que ha tenido el significativo crecimiento de la poblacin mundial, el aumento de
la calidad de vida, con su importante efecto en la demanda y consiguiente con
sumo cuantitativo y cualitativo de prcticamente todos los recursos minerales
conocidos (excluidos en general los hidrocarburos slidos y gaseosos), y de que
en suma, el aprovechamiento de aquellos a escala mundial y globalizada, sigue
siendo una de las fuentes y origen del desarrollo de la cada vez ms avanzada
civilizacin industrial-tecnolgica postmodema.
4. Una tercera conclusin, y que dice relacin con el tema central de este
trabajo, cuya naturaleza, caractersticas y efectos de todo orden, forman parte
importante e indiscutida del acervo histrico, poltico, econmico y jurdico inter
nacional de la actividad minera en sus diferentes fases, incluida la metalrgica
industrial y comercializacin -sea a nivel mundial, o especficamente en los pa
ses de significacin minera- , nos muestra ms all de toda duda, que uno de
xxviii
Introduccin
los factores bsicos decisivos de la fortaleza, influencia y peso internacional a

nivel mundial, y de la potencialidad cuantitativa y cualitativa de orden econmi
co de los Estados modernos y postmodernos, depende y ha estado condiciona
da y estructurada por la efectiva y real influencia y participacin en el dominio y
control de los recursos mineros. Dicho control, se puede decir, est representado
y expresado en el dominio-propiedad completa o parcial, o en su sola posesin en ciertos casos-, e incluso en la simple tenencia fsica territorial, poltica de
hecho (exploracin y explotacin colonial) de los recursos minerales que permi
ten la actividad minera. Esta ltima, a su vez, ha estado condicionada, asegurada
y desarrollada en el marco de una mayor o menor definicin, intensidad y con
cepcin jurdica del dominio y/o posesin de los recursos mineros, permitiendo
acceder a ellos y aprovecharlos, mediante la regulacin de un conjunto de prin
cipios, conceptos, estructuras e instrumentos jurdicos legales que configuran
bsicamente el sistema concesional, incorporado e integrado en prcticamente
todas las legislaciones positivas mineras de Amrica Latina y el Caribe.
Tal vez uno de los mayores efectos polticos, econmicos y jurdicos, consi
derado slo como un hecho histrico unido a un amplio y variado espectro de
situaciones y acontecimientos, es el que permiti y facilit a las potencias indus
triales que lograran, a partir del siglo XVIII -especficamente desde la Revolu
cin Industrial-, mediante conocidos actos e intervenciones polticas internacio
nales y haciendo uso de adecuados y funcionales marcos jurdicos legales,
alcanzar el dominio minero completo en el caso de Amrica Latina y el Caribe,
que signific en definitiva una propiedad jurdica completa, o la posesin o
simple tenencia de hecho de los recursos mineros, y el respectivo control polti
co-econmico gracias a los centros, sea en calidad de titulares de derechos
mineros en sus propios territorios o directamente como potencias territoriales y
polticas coloniales, o por intermedio de conglomerados, carteles o multinaciona
les.
Hoy en da, a pesar de los grandes cambios y definiciones a nivel mundial
acordados en el seno de las Naciones Unidas, traducidos y plasmados en Reso
luciones y Acuerdos de sta con posterioridad a la Segunda Guerra Mundial,
cuando se producen acontecimientos y cambios espectaculares y profundos
como efecto de definiciones y elaboracin o refundacin de nuevos principios y
conceptos, derivados principalmente de la aprobacin de los referidos acuerdos
destinados a establecer el principio de la soberana de las Naciones sobre sus
recursos naturales (aguas y minerales bsicamente) a ttulo inalienable e
imprescriptible (este ltimo tema tratado y analizado en el Ttulo Segundo), una
parte significativa de los recursos mineros de Naciones y Estados de algunos
pases en vas de desarrollo, han pasado nuevamente en las dos ltimas dcadas
a ser de propiedad efectiva de grandes empresas transnacionales o multinaciona
les. Lo expuesto -m s all de toda duda-, como efecto bsico de las polticas de
privatizaciones en el marco jurdico neoliberal, o como consecuencia de legisla
ciones que han refundado el sistema liberal bajo otros nombres -algunos incluso
atractivos-, las que sostienen, defienden y aplican el dominio minero completo y
perfecto de los titulares de los recursos con todas las implicaciones y efectos
polticos y econmicos del caso.
Introduccin
xxix
5.
Sobre la base del breve anlisis del conjunto de hechos, cuestiones y
situaciones objetivas y complejas descritas, algunas propias de la naturaleza y
caractersticas geolgicas, mineras, geogrficas tcnico-econmicas del recurso,
y otras como efecto del pensamiento y prctica econmicas de las respectivas
polticas gubernamentales, como efecto y producto de los actos, intervenciones
y actuaciones positivas o negativas efectuadas deliberadamente o no por los
hombres, y dems consideraciones y reflexiones, se puede establecer que las
dos grandes cuestiones que configuran el nervio y la estructura bsica del marco
jurdico legal de la actividad minera desde su inicio, creada y estructurada hace
dos mil aos, hasta el da de hoy, han sido:
5.1. En primer lugar, la cuestin sobre la propiedad y atribucin del dominio
tanto de los recursos minerales existentes y conocidos, como los an potencia
les o desconocidos que se presentan en la naturaleza en forma de depsitos,
yacimientos-minas del planeta, cuyo contenido se trata y analiza en el Ttulo
Primero de este trabajo, y que resulta de investigar, definir, analizar y establecer
la matriz y fuentes histrico-jurdicas de la atribucin del dominio de los recursos
mineros, dando as respuesta a la primera pregunta ancestral: de quines han
sido y son los recursos mineros de las naciones y pases en el contexto de las
caractersticas y naturaleza indicadas, sea en el campo de los principios, nocio
nes, dogmtica en general de los sistemas de dominio, como en el de las condi
ciones, formas y normas en que se han plasmado e integrado aquellos a las
estructuras y ordenamientos jurdicos de las legislaciones mineras? Con esta
pregunta y su anlisis, diagnstico y conclusiones hemos intentado entregar
una respuesta, fundamentalmente y en primer lugar, a los pases con significa
cin e importancia econmica-geolgica minera en general (Ttulo Primero), y
especialmente, a los pases de Amrica Latina y el Caribe, cuestin que aborda
mos en el Ttulo Tercero.
La cuestin puede tambin plantearse as: quines fueron, en el transcurso
de la historia y actualmente, los dueos, propietarios o titulares de derechos y
ttulos sobre los recursos mineros, ubicados en el suelo o subsuelo de los diver
sos pases con significacin minera a nivel mundial? y para efectos de este
estudio, en relacin con lo ocurrido en Amrica Latina y el Caribe a quines se
ha atribuido los diversos dominios? cules han sido y cmo se estructuraron
jurdica y legalmente desde el pasado hasta la actualidad, los conceptos, princi
pios, definiciones y sistemas sobre el dominio o propiedad minera en el contexto
de sus caractersticas, objeto, naturaleza jurdica, contenido y efectos? cmo y
de qu manera, a partir de aquellas nociones, principios e ideas, se han elabora
do, desarrollado y estructurado en las respectivas legislaciones que se aplican a
la actividad minera en el mundo, las diversas concepciones, variaciones y moda
lidades de los respectivos sistemas? Estas materias son analizadas, tratadas y
desarrolladas en el Ttulo Primero de esta obra, sin que, desde luego, pretenda
mos agotar, ni siquiera en parte, tan determinante, decisiva y fascinante cues
tin.
5.2. En segundo lugar, cmo, de qu forma y en virtud de cules principios/
conceptos, instituciones, estructuras e instrumentos jurdicos legales, los hom
bres en general, sean personas naturales o jurdicas, instituciones privadas na
cionales y extranjeras o pblicas e incluso naciones y pases, se han vinculado
XXX
Introduccin
de alguna forma, instrumental en determinadas condiciones y modalidades, con

los titulares o dueos-propietarios efectivos de los recursos, tanto para su acce
so y aprovechamiento en el ciclo natural de la exploracin, explotacin, trata
miento o procesamiento metalrgico industrial (la comercializacin de los pro
ductos), como para obtener ttulos mineros?
Dicha vinculacin y relaciones entre unos y otros, se ha traducido y materia
lizado jurdica y legalmente, segn decamos, en principios, conceptos, estructu
ras e instrumentos que no son otra cosa que los Cdigos y Leyes Generales o
Especiales Mineras, llamadas genricamente legislaciones mineras, y que en lo
sustancial, configuran lo que se ha denominado desde hace siglos el sistema
concesional minero. Esta cuestin, su naturaleza, mbito de aplicacin, clasifica
cin de las sustancias, objeto, obligaciones y derechos de las concesiones es
analizada y desarrollada en el Ttulo Tercero, referida especficamente al de Am
rica Latina y el Caribe.
En cuanto a la primera interrogante, relativa a a quin se ha atribuido, en el
curso de la historia y hasta el presente, el dominio de los recursos mineros, el
estudio histrico y la reconstitucin jurdica minuciosa y exhaustiva, por una
parte, y el correspondiente anlisis en su rico y complejo contexto econmico y
poltico e incluso sociocultural de la actividad minera, por otra, desde tiempos
remotos, tanto en el campo de los principios y conceptos de la dogmtica jurdi
ca, como en los estudios de los diversos cuerpos y estructuras legales positivas,
nos permiten observar, constatar y concluir que dicho dominio se ha originado,
definido y atribuido (en el pasado y hasta el da de hoy), en el marco de tres
grandes sistemas, segn se trata en el Ttulo Primero:
A.
Sistema en cuya virtud el propietario-dueo del terreno superficial tiene y
le corresponde, por distintas razones y conceptos, el dominio de los recursos
minerales donde estn ubicados y situados aquellos, sea en el suelo/superficie o
en el subsuelo. A dicho propietario-dueo le corresponde y se le atribuye el
dominio de aqullos, cualquiera sea la naturaleza y las caractersticas del recurso
-salvo las excepciones establecidas en la respectiva ley-, y con abstraccin de
la capacidad o clasificacin jurdica legal de los titulares de los terrenos, quienes
pueden tener la calidad de particulares, o ser el propio Estado o Nacin, repre
sentado por determinadas autoridades, o por otros entes u organismos legales,
como Municipalidades, etc.
Este sistema de dominio minero es el denominado desde la antigua civiliza
cin romana, como derecho fundirio (fundus-tierra), que ms tarde y a partir del
Siglo XVIII, ha sido llamado tambin, aunque impropiamente, de la accesin.
Es el sistema que actualmente rige y se aplica con xito y en general inamovible
estructura jurdica en pases de gran importancia econmica minera a nivel mun
dial como Estados Unidos de Amrica, Canad, Australia, Reino Unido, Repbli
ca de Sudfrica (sistema mixto en este ltimo), Irlanda del Norte, y tambin en
otros de menor significacin. Asimismo, se aplica a determinadas sustancias
minerales usualmente no metlicas (como son los denominados ridos: rocas,
arenas y algunas otras de uso industrial), respecto de las cuales, en numerosas
legislaciones mineras de pases de Europa, Africa, Asia y en casi todos los de
Amrica Latina y el Caribe, su dominio es atribuido tambin al propietario de los
Introduccin
xxxi
terrenos donde aquellas sustancias estn ubicadas; en otros pases, el dueo de

los terrenos tiene preferencia para explotarlos y aprovecharlos, pero si no lo hace
y otros terceros lo solicitan, a estos ltimos se les otorga el permiso y/o licencia
o concesin, en su caso, para explotarlos.
Este sistema se describe, desarrolla y analiza en el Captulo I del Ttulo
Primero.
B.
Sistema en que a la Nacin o al Estado, en su caso, se le atribuye el
dominio de los recursos naturales -hoy en da a partir de Resoluciones y Acuer
dos de las Naciones Unidas a ttulo inalienable e imprescriptible como atributo
de la soberana de los Estados, en el marco del dominio eminente- ubicados en
sus territorios continentales o martimos, sea que estn en la superficie o en el
subsuelo, y a los que jurdicamente se considera desvinculados del dominio
de personas sobre los terrenos superficiales, cualquiera sea la calidad jurdica de
aqullas.
Este sistema tiene su matriz y origen histrico en Roma, con posterioridad a
la Segunda Guerra Pnica (215 a.C.), cuando aquella pasa a ser duea de todos
los territorios conquistados desde el Danubio hasta el Atlntico, crendose la
institucin jurdica, poltica y econmica del ager publicus, incorporando por la
Repblica las ricas provincias mineras de Britania, Hispania, Egipto y otras, siem
pre dentro del concepto del derecho fundirio, en cuya virtud los recursos mine
ros y los yacimientos-minas, no pueden en adelante ser objeto de derechos
mineros en favor de particulares (pasan a ser res extra comercium)', su dominio
ser del populo romano, representado por la respectiva estructura institucional
legal durante la Repblica y despus por el Emperador, quien a su vez, por
intermedio de sus representantes, los recuperatores metallorum, administra como
autoridad minera el referido ager publicus minero, otorgando permisos, licen
cias y especialmente arriendos, instrumento y figura jurdica que permite explorar
y explotar en calidad de arrendatario, prefigurando as la futura nocin del dere
cho del Estado sobre los recursos minerales.
Posteriormente, durante la Edad Media, el derecho minero romano es
recepcionado, en el curso de tres siglos, creando, estructurando y aplicando la
institucin jurdica de la regala minera. Esta ltima representa, por una parte,
de hecho, poltica y econmicamente, mediante acuerdos y/o convenciones, la
estratificada estructura de pueblos, reyes/monarcas, prncipes, seores feudales
o representantes de la Iglesia, los cuales se atribuan la propiedad de las minas o
el derecho a participar de una regala respecto de los productos obtenidos en la
explotacin de aqullas; y por otra, a la gran creacin y elaboracin del llamado
dominio minero eminente, cuya matriz histrica jurdica de carcter instrumental
la encontramos bsicamente en la recepcin de la institucin romana del
usufructus, y en menor medida, de la enfiteusis.
La regala minera como figura o institucin bsica esencial, se aplic durante
toda la poca de la Europa Medioeval, parte del Renacimiento y hasta la poca
moderna, prcticamente en su integridad, aunque con diversas formas y variadas
modalidades propias de una institucin incorporada a la actividad minera por
casi cinco siglos (IX-XV), hasta que despus de una extensa elaboracin, evolu
cin y maduracin en el curso de los siglos XIV, XV y XVI, se integra a la
xxxii
Introduccin
estructura, principios y bases de lo que ser ms tarde la moderna y actual

concepcin del dominio minero del Estado o Nacin, mutatis mutandi, la que
estar a su vez identificada, determinada y caracterizada jurdicamente por diver
sas teoras y doctrinas que en definitiva son modulaciones y variaciones del
concepto originario denominado dominio regalista-radical originario, derecho
pblico minero, demanial, patrimonial, directo y otros.
Dicho sistema, en sus diversas formas y modalidades sealadas, es en su
versin moderna, al que estn actualmente incorporadas, lo suscriben e integran,
prcticamente todas las legislaciones mineras, tanto de Europa como de Africa,
Asia, Amrica Latina y el Caribe, no comprendidas en el sistema fundirio, con
excepcin de algunos casos y situaciones de legislaciones mineras sofisticadas
e inditas actuales que, aun cuando proclaman en sus normativas constituciona
les o legales su adhesin formal a este sistema, sta es slo formal adjetiva por
cuanto en cuerpos legales posteriores derogan tcitamente la norma general,
despojndola y vacindola de contenido sustancial para sancionar el verdadero
sistema, que es el liberal o neoliberal, al que nos referimos a continuacin.
C.
Los dos sistemas de dominio minero de carcter general y universal a que
se refieren los pargrafos anteriores, actualmente contenidos y estructurados en
ordenamientos jurdico-legales positivos, desde sus orgenes, sea en versiones
originarias y decantadas o en sus diversas modalidades y aun combinaciones
mixtas, se aplicaron como los dos nicos sistemas existentes sobre dominio mi
nero desde el Siglo I a.C. hasta el Siglo XVIII (d.C.), poca de la Revolucin
Francesa, cuando se origina el sistema liberal de dominio minero (hoy
neoliberal). En ese perodo, al que nos referiremos en el Captulo III del Ttulo
Primero, durante la elaboracin y discusin en la Asamblea Constituyente de
1791, en plena revolucin, se estudia, expone y propone en el marco de las ideas
y principios del pensamiento liberal, de los siglos XVII y bsicamente XVIII,
tanto las denominadas teoras de los res nullius y de la ocupacin, como tam
bin la intervencin y aceptacin parcial de la doctrina y sistema fundirio mine
ro.
Las dos teoras-doctrinas -res nullius y ocupacin- que definitivamente se
funden en una sola, bsicamente sostienen, definen y proponen que las sustan
cias minerales existentes en el suelo o subsuelo no pertenecen a nadie (res
nullius) ni tampoco puede atribuirse originariamente su dominio a nadie, incluso
sea el Estado o Nacin. De esta forma, el primero que las descubra (el descubri
dor) y las ponga en evidencia para su posterior explotacin, ser su legtimo
dueo; ahora bien, una aplicacin completa, pura y prctica de este sistema
significara en la vida real una lucha competitiva por los recursos minerales de
todos los hombres contra todos que en la prctica y verdaderamente viven en
estado de naturaleza (a la que se referan Hobbes y Locke). De ah que el
Estado, necesariamente y mediante la convencin expresa o tcita de los hom
bres, debe actuar slo a ttulo de guardin y tutor administrativo superior de
dichos recursos, con un carcter abstracto y formal. Su misin y objetivo ser
fundamentalmente administrar los recursos para ponerlos a disposicin de los
particulares que eventualmente los descubran, para el aprovechamiento de aqu
llos, mediante ttulos legales de carcter completo con la misma naturaleza, carac
Introduccin
xxxiii
tersticas y contenido jurdico de la propiedad comn o civil, ttulos que en lo

formal se denominaron concesiones a objeto de mantener la ficcin de un
titular administrativo-funcional como es el Estado y sus organismos especializa
dos y delegados como autoridades mineras.
Este ltimo sistema se aplic a cabalidad e ntegramente, desde la Revolu
cin Francesa hasta la Segunda Guerra Mundial, en parte importante de Europa,
teniendo como sus hitos ms relevantes la Ley francesa de Minas de 1791,
aprobada en la Asamblea Legislativa de la poca, la Ley Minera de Napolen de
1810 y la Ley General de Bases Mineras de Espaa (1868): Posteriormente, se
aplic en forma generalizada en Amrica Latina y el Caribe, aunque paradojalmente, las Ordenanzas Mineras de Nueva Espaa (1783) continuaron aplicndo
se en varios pases latinoamericanos y caribeos hasta fines del Siglo XIX. Ac
tualmente, slo Chile y en menor medida Bolivia (1997), aplican este sistema.
Los tres sistemas de dominio mencionados, con sus diversas modalidades y
variables jurdicas, decantaciones, adecuaciones a los cambiantes tiempos e in
fluencias decisivas ocurridas en el curso de la historia, constituyen el tema y la
materia bsica central que se analiza y trata en los Captulos Primero, Segundo y
Tercero del Ttulo Primero de este trabajo, as como la descripcin, estudio,
evaluacin y conclusiones sobre el sistema concesional en Amrica Latina y el
Caribe.
En las reflexiones, anlisis y consideraciones que rondaron y estuvieron
siempre presentes con profunda inquietud en la Conferencia (Seminario) de Lima,
Per, de Julio de 1991, convocada -segn se seala en el Prlogo de esta obrapor la Junta de Cartagena (Junac), Aladi, Alac, Cepal y Olami, y una vez definida
la peticin a Cepal para iniciar la preparacin de lo que sera tres aos ms tarde
la reunin de La Habana,-en donde se presentaran los temas sobre el dominio de
los recursos mineros y el sistema concesional minero en Amrica Latina y el
Caribe, se indic y precis, en forma vaga y no muy clara todava, que despus
de los temas referidos, era indispensable analizar, desarrollar y preparar lo que
deba ser una segunda e importante fase y paso adelante en lo vinculado con la
actividad minera, en los siguientes aspectos:
1) El anlisis, diagnstico, evaluacin y conclusiones sobre los resultados
en el orden econmico, financiero y poltico que ha tenido para los pases de
Amrica Latina y el Caribe la inversin extranjera en la actividad minera en lo
relativo a participaciones, impuestos, mano de obra y transferencia efectiva de
tecnologa, considerando que en general la nueva -total o parcial- legislacin
minera de Amrica Latina y el Caribe ya tena una existencia de dos dcadas
(1970-1990), y tomando en cuenta adems las legislaciones sobre leyes de la
renta y de inversiones extranjeras (estatutos, etc.).
2) La cuestin relativa a la sustentabilidad del desarrollo de la minera y
proteccin del medio ambiente, cuestin que se remiti a otros trabajos.
3) La cuestin de las polticas gubernamentales sobre privatizacin de la
actividad minera en Amrica Latina y el Caribe, y su compatibilidad o coherencia
con el sistema del dominio de los recursos mineros atribuidos a las Naciones o
Estados, en su caso, a ttulo inalienable e imprescriptible, como atributo de la
xxxiv
Introduccin
soberana de aqullas, y de los respectivos sistemas concesionales de derechos

mineros.
El estudio del tema se dej abierto y pendiente de desarrollar, considerando,
entre otras razones, que las polticas en cuestin (estbamos en 1991) se estaban
iniciando y ejecutando desde haca slo pocos aos (mediados de la dcada de
1980).
Con todo, se debe recordar y sealar que las primeras reflexiones e ideas al
respecto, efectuadas y expuestas en Lima, continan siendo completamente v
lidas y actuales a esta fecha. Se analizaron y trataron, en efecto, entre otras
cuestiones, la viabilidad y compatibilidad de la privatizacin de la actividad mine
ra del sistema de dominio del recurso en un marco de economa social de merca
do estilo alemn y de la economa neoliberal de mercado.
a) El planteamiento y teora econmica liberal o neoliberal ortodoxa, procla
ma y desarrolla ciertos principios, entre otros, aquellos en cuya virtud la bsque
da y el dominio de los recursos mineros, el reconocimiento, la exploracin, explo
tacin (extraccin), procesamiento, beneficio e industrializacin de los productos
mineros, derivados de aquellas actividades, slo debe fundarse, determinarse y
establecerse en funcin de la propiedad completa y plena de los recursos, aun
que se mantengan figuras jurdicas y nexos tipo ficcin, tericos, sobre el domi
nio de las Naciones y Estados, y desarrollarse en funcin de las solas oportuni
dades del beneficio/utilidad, por el sector privado nacional -o mejor, por
inversionistas extranjeros- de los pases receptores mineros. Para quienes sos
tienen esta posicin, dicho sector es aquel en que en definitiva la actividad
minera se encama y debe ser ejecutada por los empresarios mineros, en el marco
de la sola competencia, con ausencia de las denominadas externalidades. Lo
expuesto tendr como resultado, por tanto, la ptima asignacin de los recursos
mineros, y su efecto ser el mximo bienestar para los pases. Los empresarios
privados mineros (nacionales o extranjeros), al perseguir su propio beneficio,
estn tambin maximizando el desarrollo y bienestar econmico social de los
pases en donde ellos actan.
Lo anterior podr sintetizarse en la idea central de que una oferta internacio
nal de los yacimientos/minas, y obviamente su bsqueda y explotacin, signifi
car que en un contexto de libre funcionamiento de la actividad minera, operar
ineludiblemente la ley de costos comparativos en un mercado internacional libre
mente competitivo, en que el usuario o consumidor tendr mayores opciones y
ser mejor abastecido, en forma abundante y a precios ptimos, que en un mer
cado interno o externamente regulado de cualquier forma, aunque sea bajo cier
tas consideraciones mnimas.
En general, los partidarios ortodoxos o neo ortodoxos liberales de la aplica
cin de polticas de mercado a los recursos naturales, rechazan como principio y
en general los planteamientos del Club de Roma (y otros estudios e informes
pertinentes) en cuanto al hecho actual o futuro del agotamiento de los recursos
naturales mineros no renovables.
b) Por otra parte, y en oposicin, estn aquellos tratadistas y especialistas
de diversos pases, que no aceptan, total o parcialmente, la teora econmica
Introduccin
XXXV
minera precedente, sealando que para demostrar la consistencia y validez hist

rica terica, emprica y prctica de los economistas mineros neoliberales orto
doxos, se debe partir de un anlisis real, serio y objetivo de la actividad minera
dentro del marco de su desarrollo integral en el contexto del ciclo natural de
exploracin, explotacin, tratamiento-beneficio metalrgico y comercializacin.
Desde luego, vinculan esta posicin, con mayor o menor nfasis, al anlisis
anterior y posterior a las Resoluciones y Acuerdos de las Naciones Unidas
(1952), sobre la soberana de las Naciones sobre sus recursos mineros a ttulo
inalienable e imprescriptible, consideran en el marco de la estructura del mercado
de los recursos mineros (yacimiento y minas) y definiendo y concluyendo sobre
si el mercado proporciona o no en la realidad, pautas objetivas de asignacin de
recursos adecuados. Es posible aunar la operatividad, eficacia y coherencia en
un mercado de recursos mineros regulado por la mano invisible del mercado con
la soberana de las Naciones sobre sus recursos?
La primera cuestin consiste en estudiar, definir y concluir si es posible
determinar -aunque sea aproximadamente-, que los precios del mercado, incluso
considerados en un entorno competitivo, proporcionan las pautas adecuadas
para aproximarse a una tasa de utilizacin eficiente y ptima de los recursos
mineros agotables, durante un perodo de tiempo histrico.
La segunda cuestin por definir y establecer, es si en un mundo de grandes
multinacionales y conglomerados empresariales mineros de la energa y de los
minerales, es admisible que la racionalidad y eventual aceptacin de la
sustentabilidad de las polticas empresariales, im plica comportamientos
anticompetitivos y antisociales, que en la prctica les signifiquen redistribuirse la
renta tanto de los consumidores como de los productores y propietarios de los
recursos.
El empleo ptimo de cualquier recurso minero agotable, depende en ltimo
trmino, en el contexto de los mercados privados, de decisiones empresariales en
cuanto a la tasa temporal de produccin de dicho recurso. Para que un sistema
de precios de mercado seale y proporcione pautas objetivas para determinar el
tratamiento econmico social ptimo de los recursos mineros no renovables, en
el largo plazo deberan cumplirse -entre otros requisitos, y haciendo abstraccin
de la cuestin de la soberana-, las siguientes condiciones bsicas:
- Que existan, para todas las fechas del porvenir, mercados de futuro de
sustancias minerales desde concentrados a productos altamente refinados, bien
organizados;
- Que los consumidores finales, usualmente industriales manufactureros de
productos terminados, conozcan con certeza sus necesidades de recursos, y
estn dispuestos a ejercitar estas demandas futuras, acordando contratos a futu
ro para cada fecha. Pero aqu ya estamos en el campo de la fantasa y de la
futurologa;
- Que los empresarios mineros, productores y consumidores finales, conoz
can con relativa certeza actuarial el coste para cada fecha de sus flujos de pro
duccin y conozcan la proyeccin y/o trayectoria futuras de las tasas de inters;
- Que los productores vendedores de sustancias mineras puedan escoger
entre un contrato inmediato a los precios de hoy en el mercado y un contrato de
futuro al precio de cualquier fecha futura de entrega;
xxxvi
Introduccin
- Que la tasa social de descuento sea igual a la aplicada por los empresa
rios minero-industriales para descontar sus ingresos y costes futuros; y
- Que no se den y produzcan falsas o distorsionadas transacciones, es
decir, que no exista ninguna produccin o intercambio a precios distintos de los
de equilibrio del mercado.
Si en general se cumplieran tericamente estas condiciones mnimas, se po
dra decir que en un entorno competitivo, los precios de mercado pueden ser un
medio eficiente y socialmente ptimo para asignar los recursos mineros a lo largo
del tiempo. Pero, si resultasen transgredidas y/o burladas una o ms de dichas
condiciones -como sucede siempre e inevitablemente en el mundo real-, sea por
la condicin y naturaleza humana o como resultado de estrategias y concepcio
nes usualmente econmicas e ideolgicas de diferentes tipos, el sistema del
mercado de los recursos mineros no es actualmente -n i lo ser en el futuro-,
capaz de proporcionar las pautas y marcos para una asignacin ptima
intertemporal de los recursos mineros.
En un mundo virtualmente globalizado, y en un contexto poltico econmico
qu en el futuro es siempre incierto, resulta casi imposible establecer el marco
objetivo y neutro de asignacin intertemporal de los recursos minerales social
mente ptimo, eficiente y relativamente equitativo. En el mundo real de los huma
nos, dicho marco slo puede definirse una vez conocidas las circunstancias
polticas y econmicas en que se desenvolver el futuro.
c)
La otra cuestin sustantiva y de fondo surgida de las reflexiones y consi
deraciones de hace nueve aos y que an se mantienen vigentes, consista en
analizar, definir y concluir si las polticas econmicas y jurdicas sobre las
privatizaciones en la actividad minera en los pases de Amrica Latina y el Caribe
podan justificar legtimamente en el contexto de sus Constituciones Polticas,
principios y ordenamientos jurdicos, transferir y/o constituir sobre los recursos
mineros de las Naciones, un dominio completo, mediante determinadas elabora
ciones, estructuras y concepciones de fuente liberal o neoliberal (como la anali
zada en el Captulo III del Ttulo Primero) que se traduce en los cuerpos legales
que lo aplican. Expresado de otra forma: cmo se compatibilizan y adquieren
coherencia los principios y definiciones que proclaman las constituciones y le
gislaciones mineras de Amrica Latina y el Caribe sobre el dominio de las Nacio
nes o Estados, mutatis mutandi, respecto de sus recursos mineros a ttulo ina
lienable e imprescriptible, atributo de sus respectivas soberanas, con las polticas
gubernamentales de los respectivos pases, que mediante determinados cuerpos
legales transfieren el dominio sobre el recurso mismo, y no el de activos mineros
(fundiciones, refineras, depsitos o minas), incluso en produccin, respecto de
los cuales el Estado tiene un ttulo que contiene en s, derechos y obligaciones
para el adquirente nacional o extranjero, y respecto del cual la Nacin o Estado
mantiene el vnculo cuya fuente es la soberana de aquella en cuya virtud no
pierde su alto dominio o dominio eminente?
Si un pas de Amrica Latina o el Caribe transfiere, cede y vende un derecho
minero representado por un ttulo, dicha transferencia y venta es o debe estar
condicionada a que el titular minero privado nacional o extranjero deba cumplir,
por ejemplo, con las obligaciones sobre amparo de la legislacin respectiva que
Introduccin
xxxvii
lo obliga a invertir y trabajar efectivamente y realmente de manera tcnica y

econmica minera?
No hay duda de que los puntos contenidos en a) y c) anteriores, son cuestiones
bsicas e importantes cuyo anlisis, diagnstico, evolucin y conclusiones est
abierto y pendiente.
Finalmente, una advertencia necesaria al lector: las legislaciones mineras de
los pases de Amrica Latina y el Caribe, a que se refiere el Ttulo Tercero, estn
analizadas y estudiadas en base a textos legales hasta de los aos 1995-1996,
con excepcin de las de Argentina, Brasil, Bolivia y Guatemala, pases que modi
ficaron parcialmente o reemplazaron en su totalidad sus Cdigos y/o Leyes Mi
neras durante 1996 y 1997, las que fueron tambin incorporadas a este trabajo.
En cuanto a la ausencia de las legislaciones mineras de algunos pases de
Amrica Latina y el Caribe, como por ejemplo, Paraguay, Nicaragua y Panam,
sta se debe a que se trata de pases que, o carecen de legislaciones mineras, o
no proporcionaron en los aos 1994-95 la informacin respectiva que en su
oportunidad les solicit CEPAL. Desde luego, una eventual segunda edicin
actualizada ofrece la posibilidad cierta de incorporarlas.
TITULO PRIMERO
Sistemas de Dominio Minero
C aptulo I
Dominio minero fundirio
PARTE PRIMERA
Dominio minero fundirio: origen, desarrollo y aplicacin en Roma
Instituciones de la proprietas y dominium y clasificacin de las cosas en el
derecho remano: fuente general de nociones y disposiciones sobre el
dominio de los recursos minerales y su aprovechamiento
El estudio del dominio y de la propiedad en el derecho romano privado y
despus en el pblico, aplicable a la extraordinaria actividad minera en Roma
sobre todo a partir del siglo I a.C., desde que aqulla deja de ser potencia itlica
y se transforma en la duea del mundo conocido, despus de las guerras maced
nicas y de la segunda guerra pnica, nos revela claramente que aqul no contiene
principios o nociones de carcter general, como tampoco normas o elaboraciones
u ordenamientos jurdico-legales coherentes y metdicos, de carcter especial,
aplicables a la actividad minera.
Qos romanos, en efecto, a pesar de la enorme importancia que tuvo la
actividad minera en su desarrollo econmico y poltico, desde mediados del siglo
I a.C. durante la Repblica y hasta el siglo II d.C., poca de su mxima expansin,
cuando se inicia su lento decaimiento al principio y en forma acelerada ms tarde,
como efecto de las invasiones de los pueblos brbaros, no concibieron, definieron
ni contemplaron en las estructuras de su grandioso y monumental derecho, prin
cipios, definiciones e ideas jurdicas conceptuales de carcter general o especiales
resultantes de elaboraciones y/o abstracciones, sobre la cuestin de a quin se le
atribua o le corresponda el dominio de los recursos minerales existentes en la
naturaleza -los metlia (minas y canteras)- y tampoco establecieron algn sistema
jurdico-legal de carcter instrumental para aprovecharlos y adquirirlos en el ciclo
natural de su exploracin y explotacin.
Lo expuesto, sin perjuicio del tratamiento jurdico-legal que contempl el
derecho romano respecto de las siguientes cuestiones vinculadas con nuestro
tema:
- En primer lugar, los casos, situaciones y cuestiones prcticas de carcter
especfico, relacionados con la relativamente escasa actividad minera durante la
Sistemas de dominio minero
Repblica en la pennsula itlica, fueron tratados y solucionados en el marco de

la institucin de la propiedad y el dominium sobre las cosas inmuebles y de su
clasificacin, en el mbito del derecho privado (dominium ex iure quiritium-ius
civilis), aplicable a la propiedad inmueble, sea de dominio pblico o privado en
Roma y/o, segn decamos, bsicamente en la pennsula itlica.
- En segundo lugar, durante la ltima parte del siglo I a.C., en la Repblica
y hasta el siglo II d.C., en el perodo del Imperio, encontramos las normativas o
regulaciones sobre la actividad minera, algunas perfectamente conocidas hoy en
da, y otras similares de aplicacin presuntamente general en todas las Provincias
mineras (Hispania y Britania, Egipto, Macedonia), como por ejemplo, los deno
minados bronces de Ajustrel (Portugal), aplicables al distrito minero de Vipasca,
en donde estaba escrita pictogrficamente la epstola del Procurador Imperial
Metallorum de la Lusitania, dirigida al distrito minero en cuestin. Contenan
aquellas, por una parte, algunas definiciones conceptuales y tambin otras que se
referan a una reglamentacin especfica del citado distrito minero, sobre la
administracin de las minas de ese sector; todo, mediante un sistema concesional
en base de arriendos y otras figuras jurdicas, con modalidades de aqullas, a las
cuales nos referiremos ms adelante.
El tratamiento y ordenamiento jurdico de la primera situacin estaba conte
nida en el derecho civil -ius quiritario civilis privado- y el segundo, en las
normativas de derecho pblico aplicables al ager publicas que comprenda todas
las provincias senatoriales o imperiales del vasto imperio romano (Hispania y
Britania principalmente, pero tambin la Dalmacia, las Galias, Egipto, CrcegaCerdea, norte de Africa, etc.).
- En tercer lugar, slo a partir del Bajo Imperio encontramos los principios de
una concepcin o nociones jurdicas, sobre lo que podra denominarse primera
aproximacin a la desvinculacin conceptual entre el dominio o propiedad de la
superficie, tierra o suelo y la propiedad de sustancias minerales, ubicadas y
situadas en el subsuelo.
El dominio y tratamiento jurdico aplicable a la actividad minera privada
durante la Repblica e Imperio
Para los romanos y su derecho, los recursos minerales (metalla: minas y
canteras), de acuerdo a la concepcin jurdica general de la propiedad, su natura
leza y caracterstica de las cosas corporales, sus clasificaciones de muebles e
inmuebles y de extra o intra commercium, segn su ubicacin en los terrenos,
fueron calificados y concebidos como productos naturales (frutos) que podan ser
extrados o explotados y aprovechados para distintos fines, formando y constitu
yendo antes de su extraccin parte indisoluble, integrante y unitaria del terreno o
suelo, sea cuando estaban situados en la superficie (ej.: las canteras) o en el
subsuelo. La propiedad -dominium- de estos recursos minerales, cualquiera fuese
la clase o tipo de propiedad inmueble en donde estuvieren ubicados, su posicin
fsica/geolgica en cuanto valor cualitativo (sea en la superficie o en el subsuelo)
y la calificacin de sus titulares, esto es, particulares, municipalidades o la Nacin
romana (el populus romanus), encarnada y representada por la respectiva autori
dad poltica (a partir del Alto Imperio, por el Emperador), corresponda y era
atribuida al dueo del terreno superficial de su ubicacin. De ah que los romanos,

con el objeto, entre otros, de que los recursos mineros ubicados en los grandes
territorios conquistados despus de la Segunda Guerra Pnica y de las guerras
Macednicas (donde pasaron a ser dueos del Mediterrneo -el Mare Nostrum)
no pudiesen ser objeto del dominio sobre aqullo por particulares, sino de dere
chos/otorgados por la autoridad minera, calificaron a los terrenos legal y jurdica
mente como ager publicus de propiedad del pueblo romano. De esta forma, el
dominio de los recursos minerales pasaba a pertenecer al populus romanas (al
pueblo romano) correspondindole su administracin al respectivo poder admi
nistrativo-poltico, tema que trataremos ms adelante.
Los romanos en general y sus grandes jurisconsultos e historiadores eran
reacios a las abstracciones y generalizaciones, abstenindose por tanto de definir
en forma precisa y detallada a la propiedad; su trmino usual ser de dominium
(seoro), cuya naturaleza y caractersticas jurdicas consistan en la relacin
dominical del sujeto (seor-dominus) con las cosas, las facultades y atribuciones
que se tenan respecto de ellas; significa proprieta (propiedad) en sentido estricto
y especfico, esto es, pertenencia referida a una cosa. El trmino dominium
slo aparece durante la vigencia del derecho clsico, especficamente en la juris
prudencia de fines de la Repblica y la expresin proprieta, pertenece al derecho
romano vulgar al cual se refieren en ese sentido algunos jurisconsultos del Alto
Imperio (Principado), muy especialmente vinculada a la nocin de nuda propiedad
privada del usufructo. De esta forma propietario se usa en contraposicin a
usufructuario. En todo caso, slo para los efectos de no confundir al lector en
este Captulo, nos referiremos al dominium como similar en lo sustancial a la
proprietas.
La concepcin y estructura jurdica de estos conceptos y tipos de propiedad
- dominium- y la clasificacin de las cosas en particular, se mantuvo sustancial
mente a travs de los siglos, en cuanto era considerada como un seoro (dominium)
absoluto, perpetuo y exclusivo que absorbe necesariamente todo lo que ella
contiene 6 se le incorpora; es adems inmune (exenta incluso de impuestos
territoriales) a cualquier limitacin. Esta ltima caracterstica, desde luego con
limitaciones, entre otras las relativas a las servidumbres prediales y personales y
las relacionadas en casos o situaciones de vecindad de propiedad. De ah que el
dominium o proprieta sobre los bienes inmobiliarios (inmuebles) en el derecho
romano, contena en s toda la virtualidad jurdica denominada por juristas,
historiadores y tratadistas, como la virtud absorbente de la propiedad romana;
por cuanto ella atrae y absorbe todo lo que est dentro de sus lmites, sea en la
superficie o en el subsuelo; de tal modo que el dueo, dominus o propietario titular
de un fundo (terreno/suelo), cualquiera fuese su extensin, tipo o destino, pasaba
a serlo de todas las sustancias minerales situadas en el suelo o subsuelo, sea que
geolgicamente formara o no un depsito, yacimiento o mina explotable; hecho
que impregn todo el derecho sin necesidad de que estuviera establecido en las
mores maiorum o especficamente definido en leges especiales o generales, ni
en otras normas o disposiciones escritas (senados-consultos, constituciones impe
riales, etc.), por lo menos hasta la dictacin del Codex Theodosianus en el Bajo
Imperio. Por sta y otras razones, la manera adecuada de denominarlo con relacin
a los recursos minerales, ha sido el sistema de d o m in io m in e r o f u n d i r io (de
fundus o tierra) y no como el modo o forma de adquirir el dominio de las cosas,

denominado de la accesin. El modo de adquirir el dominio de cosas muebles
e inmuebles en el derecho romano, mediante la figura jurdica de la accesin,
estaba vinculado y regulado, en efecto, a casos y situaciones taxativas y especfi
cas, por cuanto su concepto, naturaleza jurdica y contenido no se aplicaba, citaba,
ni tena sentido o relacin alguna con la cuestin del dominio de los recursos
minerales. La definicin y caractersticas de la accesin, vinculada a los minerales,
slo se incorpor en la historiografa jurdica a partir de la glosa de Cio de Pistoia
en el siglo XIV durante la Edad Media; la mxima que se cita a menudo cuius est
solum, eius usque ad coelum et ad inferos, no aparece en los textos del derecho
romano, sino cuando ms tarde es recepcionada en dicha Glosa.
No obstante lo expuesto, la concepcin jurdica en general de carcter
monoltico y unitario de la proprietas romana, por fuerza de los hechos histricos,
obvias necesidades, y requerimientos econmicos polticos, se acept dando
existencia jurdica y definiendo las siguientes clases o tipos de dominio de la
propiedad inmobiliaria, que se fueron configurando en el curso del desarrollo
histrico del derecho romano, bsicamente despus de la Segunda Guerra Pnica,
al anexarse e incorporar los grandes territorios fuera de la Pennsula itlica,
denominados ager publicus:
a) Los fund italici -ius italicumubicados en la pennsula, incluidos en las
cosas mancipi, eran los nicos que podan ser objeto de la propiedad civil
quiritaria; sin perjuicio de que excepcionalmente el citado ius italicum, se otorga
se, entre otros, a colonos en territorios extra itlicos -provinciales- y la gran
mayora de ellos eran considerados de dominio de los particulares.
En general, la escasa actividad minera efectuada en la pennsula itlica estaba
referida y centrada en la explotacin y aprovechamiento de sustancias no metli
cas (mrmol, arcillas y arenas especiales, piedras de canteras, etc. y usualmente
materiales destinados a la construccin, alfarera, usos domsticos), algo de
hierro, cobre y estao; aunque no es menos cierto que en tiempos de los etruscos
hubo una intensa actividad minera metlica en la Toscana.
En cuanto a la propiedad pretoriana (bonitaria), en principio y al igual que la
quiritaria, fue accesible solamente a los ciudadanos romanos y todos aquellos que,
excepcionalmente no sindolo, gozaban del ius commerci.
De los bienes (propiedad) inmobiliarios, slo los fund italici -italici iurispodan ser objeto de propiedad pretoria; esta ltima, como sabemos, fue denomi
nada por los juristas clsicos in bonis habere y no como dominium. Desde luego,
lo sealado rige hasta el otorgamiento de la ciudadana romana a todos los
habitantes del Imperio (Edicto del Emperador Caracalla, 212 d.C.).
b) Respecto a la propiedad inmobiliaria en territorios pertenecientes a las
provincias romanas, sean stas senatoriales o imperiales, en su caso, quedaban
excluidas de los modos de adquirir el dominio del ius civilis quiritario y del
bonitario; su dominio se atribua en funcin de su origen a ciertas situaciones
determinadas: si la tierra-suelo (territorio) superficial, haba recibido muy excep
cionalmente el beneficio del ius italicum, como efecto de las reglas generales,
aqulla poda ser objeto de la propiedad quiritaria y/o pretoria, en su caso.
Tambin en superficies reducidas, la tierra poda atribuirse y pertenecer al
aerarium publicus, es decir el fiscus, en cuyo caso pasaba a ser una res publica
(cosa pblica); si la tierra-suelo estuviese comprendida dentro de una civitas

libera etfoederata, tambin muy limitada, su dominio era atribuido a la civitas o
personas fsicas naturales e individuales, sean ciudadanos romanos o peregrinos.
Dichas tierras, en consecuencia, no son de propiedad del Estado romano ni estn
sujetas a la administracin provincial de los gobernadores de las provincias.
c)
El dominium de todo el resto de los territorios de las provincias romanas
y que constitua la inmensa proporcin de la superficie de aqullas, denominado
ager publicus, era atribuido al populus romanus (al pueblo romano). Estos terri
torios conquistados comprendan varios millones de acres y en ellos estaban
situados ms del 90% de todos los recursos mineros, a partir de la segunda guerra
pnica y la macednica, durante el ltimo siglo de la Repblica y especialmente
en el Alto Imperio durante la dinasta de los Antoninos; perodo en que dichos
territorios con el Emperador Trajano alcanzan la mayor extensin conocida (su
meta haba sido precisamente las ricas minas de oro de la Dacia) y durante
Hadriano su ms grande produccin.
Prcticamente todas las situaciones, casos y cuestiones jurdicas conocidas
relacionadas con la atribucin del dominio de los recursos mineros, y a su
contenido, naturaleza y caractersticas jurdicas y efectos de su exploracin y
explotacin, siguieron un tratamiento jurdico pari pasu, funcional a la concep
cin y estructura econmica, poltica y jurdica de los terrenos/territorios superfi
ciales, generalmente en el marco superior de la institucin del derecho privado
romano aplicable a la propiedad y a sus clasificaciones de las cosas corporales
inmuebles, sean intra o extracomercium, segn fuere su ubicacin, en la pennsula
itlica o en los territorios conquistados.
Algunas de las situaciones ms comunes en Roma y la pennsula itlica sobre
esta cuestin, se referan a la actividad minera vinculada a los intentos por obtener
rocas de canteras y mrmol destinados a la construccin, en general, de innume
rables monumentos, obras pblicas, estatuarias, casas y otros. Para estos efectos,
se requera necesariamente como regla general el permiso y/o acuerdo del dueo
del terreno para explorar y explotar los minerales respectivos; sin esta autoriza
cin no era posible, ya que se le atribua jurdica y naturalmente, el dominio de
aquellas sustancias. La falta de acuerdo para beneficiarse en comn o determinar
la indemnizacin, no se poda suplir con la imposicin de actos de autoridad;
excepcionalmente, le corresponda intervenir a la autoridad administrativa o judi
cial, en su caso, al no haber acuerdo, cuando se presentaban algunas situaciones
excepcionales en determinadas condiciones, atingentes aquellas casi siempre a
casos entre particulares, y a las que se refiere Ulpiano, si en tu campo (tierra) hay
canteras (lapidicinae), nadie sin tu consentimiento (como dueo del terreno),
puede extraer rocas/piedras, salvo se te pague como propietario, una indemniza
cin suficiente y siempre adems de darle al minero, seguridades de no entorpecer
el uso legtimo de la piedra de parte del dueo del suelo.
Sin embargo, es en la institucin y figura jurdica clave del usufructo
(usufructus), como la ms tpica y representativa de las servidumbres personales,
donde se encuentran diversos casos y situaciones que permiten analizar en el
contexto de decisivos principios y normas especficas, la forma de cmo obtener
el derecho de aprovechar los recursos minerales, situados en terrenos -suelo(fundus) privados, lo que nos permit.; extraer importantes conclusiones sobre el
dominio de los recursos minerales en tierras itlicas.
Como cuestin previa, es necesario recordar y puntualizar que la primera gran

clasificacin de los derechos reales comprende dos categoras: la proprietas (la
propiedad) y los otros derechos reales sobre cosa ajena, los iura in re aliena. Entre
estos ltimos estn las servidumbres prediales que se ejercitan sobre inmuebles
rsticos y urbanos; y las personales, el usufructus, el usas y la habitatio, que se
acuerdan y establecen en beneficio de las personas.
La institucin jurdica de usufructo romano, de gran importancia en la estruc
tura de la proprietas y dominio desde el derecho clsico hasta el Corpus Iuris
Civilis, influye e impregna decisivamente con su objeto y naturaleza jurdica una
parte importante del derecho de carcter dominical respecto de la propiedad, la
cual ser ms tarde el vehculo e instrumento jurdico en la formacin de la matriz
primigenia de la concepcin del dominio minero eminente; creacin relevante en
el Medioevo aplicable al dominio minero. El usufructo es en efecto una de las
figuras jurdicas ms representativas que nos da una visin esclarecedora de la
actividad minera privada en la Roma republicana e imperial y del derecho aplica
ble a aqulla, en cuanto a su naturaleza de derecho real sobre cosa ajena -ius
alienis rebus iutendifruendi salva rerum a substancia (Paulo, Digesto 7.1.1.)-, de
carcter inalienable y temporal para usar y disfrutar de una cosa ajena e
inconsumible; usualmente en un inmueble - fundus que permite percibir los frutos,
dejando inalterada su sustancia y el correspondiente destino econmico de la
misma. Dicho concepto se mantuvo en general a travs de los siglos, en cuanto a
su naturaleza de derecho real y a sus caracteres; flexibilizndose gracias a la
jurisprudencia clsica romana, al aceptarse como legtima la labor especfica y
directa del usufructuario para desarrollar actividades mineras, aprovechando las
sustancias minerales del respectivo predio, calificadas en forma casi unnime por
los jurisconsultos del perodo clsico, como fructus. An no se llegaba a concebir
un concepto o principio de desvinculacin jurdica entre la nuda propiedad del
terreno-suelo y el goce y uso de la mina que produca frutos (fructus), los cuales
seguan el mismo tratamiento jurdico de los dems frutos naturales o civiles.
La extraccin de las sustancias minerales del terreno donde estn situadas
aqullas, como efecto de la explotacin hecha por el usufructuario minero y su
comercializacin, no significaba tampoco, segn lo acept la jurisprudencia,
necesariamente una modificacin o alteracin de la rei mutatio del fundus.
Esta situacin se mantuvo inalterada en el campo del derecho privado hasta el
denominado Bajo Imperio, oportunidad en que la extraccin de minerales hecha
por l usufructuario en el fundus del nudae propietario, con la autorizacin expresa
o tcita de este ltimo, se consideraba una limitacin voluntaria de aqul, aceptan
do la actividad minera como un aprovechamiento separado de los frutus (propia
mente dicho) del fundus. Al respecto, las diferencias de criterio, opiniones y
estudios de la figura jurdica romana del usufructus, apuntaban hacia la cuestin
especial que interesaba a los romanos, que con su genio prctico se adecuaron a
esta situacin sin modificar la esencia sustancial de los principios sobre la propie
dad, esto es, que la eventual rei mutatio del fundus, deba tambin evaluarse en
funcin de un objetivo minero econmico, adems de los usuales de carcter
agrcola, frutcola, o ganadero; de esta manera, al pactarse e iniciarse el usufructo,
se consideraba que la actividad minera podra producir la eventualidad de un
mayor rendimiento econmico y sus resultados no producan ni significaban una
rei mutatio.
El fundus como un todo fsico jurdico no ha cambiado su naturaleza fundiaria,

sino su destino y funcin econmica; no hay por tanto ni se produce an una
nocin o principio de desvinculacin de dos dominios; habr que esperar una
modificacin conceptual jurdica y econmica de gran trascendencia en la Edad
Media, cuando ocurre la recepcin del derecho romano, especialmente la institu
cin jurdica del usufructus en la formacin y elaboracin del ya referido dominio
eminente, que se ver ms adelante en los siglos XI al XIII.
En este mismo contexto se deben considerar y analizar algunos casos que se
presentaban en el mbito de las relaciones y aplicacin de instituciones privadas
del derecho romano en territorio itlico, en los cuales se vislumbran algunas
diferencias jurdicas entre el dominio del dueo de los terrenos donde est ubicada
la mina o cantera de mrmol y un eventual derecho minero diferente y desvincu
lado de quien explota separadamente dichas sustancias, frente a las cuales se
podra producir una intervencin administrativa de la autoridad romana con una
finalidad dominical propia de sta. Sin embargo, a nuestro entender, por razones
ms extensas de explicar, el estudio de estos casos especficos efectuado en las
ltimas dcadas por autores modernos o contemporneos, no altera ni cambia
sustancialmente lo ya expuesto.
Se trata, por ejemplo, el caso del marido que explota mrmol en el fundo dotal
de su mujer y despus se divorcia; en esta situacin se planteaba la duda acerca
de la propiedad del mrmol ya extrado y que an estaba en el fundo sin retirarse.
La respuesta de los jurisconsultos est enmarcada slo en funcin de si el fundo
se deteriora econmicamente o no, como efecto de la extraccin del mrmol, cuya
propiedad es atribuida al marido si no hubo deterioro y, siempre que contine
existiendo la cantera para extraer dicha sustancia mineral (Ianolenus, D.23.5
18PR). Se puede observar que el caso se refiere slo a una cuestin de deterioro
o disminucin de valor econmico del fundo privado y no a algn principio
vinculado a una eventual concepcin de la desvinculacin de dos dominios, el del
dueo del fundo y el del usufructuario de la mina que explota. Tambin algunos
autores modernos, al hilo de la opinin de los juristas romanos, analizan jurdica
e histricamente en detalle el caso del marido que descubri canteras de mrmol
en el fundo recibido como dote por su cnyuge fundo mulieris" (dotali lapidicinas
marmreas) y con dicha explotacin, aument el rendimiento econmico normal
de aqul; segn Ulpiano, en este caso, el mrmol pasa a ser de propiedad del
marido y no se considera fruto; pero si en dicho fundus existen otras sustancias
minerales como oro, plata, creta, arena o cualquier otro mineral, stos se conside
ran frutos, es decir, se sigue la regla que confirma el slido principio de que las
sustancias minerales pertenecen al dueo del terreno (Ulpiano, Digesto 24.37 1314).
Principios/nociones y normativa sobre el dominio aplicable a la actividad
minera en territorios provinciales -el ager publicuspropiedad cuyo
dominio se atribuye al pueblo romano
Finalizadas las Guerras Pnicas (150-143 a.C.), especialmente la Segunda,
donde prcticamente desapareci el imperio Cartagins, liquidado el imperio
Macednico (171-168 a.C.), anexada Grecia (147-146 a.C.), conquistadas las
10
Galias y Britannia por Csar (59-51 a.C.), y la Hispania finalmente, la provincia

ms rica en minerales diversos del imperio, Roma en menos de un siglo, segn se
mencion, se haba transformado y pasado a ser duea del Mediterrneo -e l Mare
Nostrum- y de casi la totalidad del mundo conocido.
La actividad minera que haba iniciado su desarrollo cada vez ms pujante y
creciente en trminos cuantitativos y cualitativos, durante el siglo I a.C., bajo la
Repblica, alcanza su mayor desarrollo y expansin con el Emperador Hadriano,
para despus ir declinando a partir del siglo III. Roma se ve enfrentada -entre
otros desafos y problemas de diverso orden- desde fines del siglo II a.C. a
complejas situaciones de orden poltico-econmico relativas a cmo y mediante
cules medios y recursos se deba organizar, administrar, explotar y en general
aprovechar en beneficio de Roma, los inmensos recursos mineros que estaban
ubicados en los territorios de las recin conquistadas y organizadas provincias. De
acuerdo a los antecedentes disponibles, se ha calculado que slo en Hispania y
Britania, estaban ubicadas ms del 80% de todas las minas, yacimientos y dep
sitos de minerales, especialmente metlicos (oro, plata, cobre, estao, plomo),
conocidos a la fecha en que el emperador C. Octavius Augustus (20 a.C. -14 d.C.)
emprendi su monumental poltica econmica, social y cultural, destinada -entre
otros objetivos- a organizar poltica y administrativamente el gobierno, la explo
tacin econmica de los territorios provinciales (imperiales y senatoriales), abor
dando especialmente la actividad minera y creando especficamente la autoridad
correspondiente.
A su vez, ms del 90% de todos los territorios romanos provinciales estaban
comprendidos dentro de la clasificacin jurdica denominada del ager publicas, el
que perteneca al dominio pblico del pueblo romano (populas romani), represen
tado en la Repblica por la estructura poltica respectiva (cnsules, etc.), en el
Imperio por el Prncipe y despus por el Emperador. Este ltimo, por consiguien
te, pasaba gnerica y automticamente a representar directamente al titular del
dominio de los recursos minerales ubicados en el ager publicus (el populus
romani), en calidad de supremo administrador del recurso, salvo respecto de
aquellos terrenos que excepcionalmente se hubieran entregado a colonos, u otros
que vimos anteriormente.
Frente a la cuestin sobre el contenido, naturaleza jurdica y efectos del
dominio del populus romani, representado por el Emperador como personifica
cin del pueblo romano sobre el ager publicus, la respuesta es clara en cuanto a
que ese dominio era completo, absoluto, excluyente, y posea la misma fuerza y
naturaleza que el dominium ex iure quiritium u otros en la pennsula itlica.
En consecuencia, el solo hecho y efecto de aplicar la estructura jurdica legal
de la propiedad (dominium) sobre los bienes races - inmuebles, el pueblo romano
(populus romanus) -representado segn el caso por el Emperador o el Senado y
sin necesidad de pronunciar declaraciones solemnes o de dictar leyes, decretos u
otras normativas especiales-, pasaba automticamente a ser el titular del dominio
sobre todos los recursos minerales existentes en el suelo y subsuelo del ager
publicus. Lo expuesto, sin restaren absoluto importancia al significado en el orden
poltico, a los poderes fcticos y la calidad de Emperador o las situaciones y
circunstancias de hecho y derecho histricos y de orden poltico-econmico que
representaba la administracin de esas riquezas mineras.
11
El objetivo de este trabajo es slo describir, analizar y evaluar los hechos

bsicos histricos, las fuentes del derecho romano y los principios e instituciones
relativas al especial tratamiento jurdico y aplicacin de normativas a los recursos
minerales en el curso de su historia, y no calificarlas de acuerdo a categoras de
otro orden, como por ejemplo las que atribuyen el dominio de las minas y
yacimientos al pueblo romano como atributo de la soberana de Roma sobre sus
riquezas mineras, ni desde luego al Emperador o autoridad pblica respectiva que
en representacin de aqul y a ttulo de soberano, administraba los recursos. De
ah que no se encuentren ni existan en el derecho romano provincial, a partir del
siglo I, hasta las disposiciones del Cdigo Theodosiano, referencias o declaracio
nes especficas o generales sobre dicho principio; las normativas existentes se
refieren usualmente a la administracin y explotacin de los recursos mineros
ubicados en el ager publicus, no porque tuviese naturaleza jurdica poltica ni tal
calidad, cualquiera hubiese sido su gnesis u origen, sino porque era titular del
dominio del ager publicus, como personificacin/representante del populus ro
mani.
Para los efectos de administrar y explotar los recursos minerales en las
Provincias, en lugar de depender todas, como en el pasado, del Senado y del
Emperador, representante del populus, aquellas son dividids e^i dos grupos:
senatoriales e imperiales. Respecto a las provincias senatoriales, se establece un
reglamento donde se fijan con precisin y detalle las atribuciones y facultades de
distinto orden otorgadas a los Gobernadores, con su respectiva estructura funcio
nara; pero como en ellas no estaban expresamente incluidas las relativas a la
administracin y explotacin de las minas, el Emperador obtiene del Senado las
facultades y atribuciones necesarias, relacionadas en general con la actividad
minera -especialmente con la bsqueda de nuevos recursos mineros-, la explota
cin y administracin de las minas y yacimientos conocidos. A objeto de ejecutar
-administrar- lo que hoy se podra denominar la poltica minera del imperio en el
ager publicus, Augusto crea un cuerpo de funcionarios designados y pagados con
sueldos e incluso otorgndoles participaciones directamente por aqul, reclutndolos
del orden ecuestre y a quienes se les denomin procuratores nietallorum
(procuradores mineros); sealando detalladamente sus funciones y otorgndoles
las respectivas atribuciones y facultades delegadas directamente por el Emperador
(Len Homo, T. Mommsen). De aquellos, los ms conocidos y de los cuales se
tienen noticias y antecedentes efectivos, fueron los de la provincia de Lusitania en
Hispania, de quienes dependa la estructura administrativa minera de Ajustrel y
Vipasca; tambin se sabe del procurator metallorum de las minas imperiales de
plata de Panonia que administr mediante la regulacin pertinente, las argentariae
Pannoniae-, el procurator metallorum para las minas de hierro de Dalmacia y su
regulacin, ferrariae Dalmatiae. De estas dos ltimas no han llegado sus textos,
slo referencias y comentarios sobre ellas.
Con anterioridad a la creacin del cuerpo de procuratores metallorum por
Augusto en la ltima dcada del siglo I a.C. fueron los censores durante la
Repblica, quienes facultados por el Senado, con suficientes atribuciones, arren
daron a particulares las minas ubicadas en los territorios conquistados de Mace
donia e Hispania, definidos como ager publicus (Mommsen).
Este cuerpo de funcionarios de los procuratores con atribuciones administra
12
tivas, tcnicas y econmicas suficientes y claras, pas a constituir lo que en

trminos modernos se denominara la autoridad administrativa minera; y para
que aquellos pudieran ejecutar sus labores, se dictaron, adems de leyes, otros
cuerpos legales especiales, mandatos, etc., y de los cuales nos han llegado slo
algunos relativamente completos. Se trata de dos documentos epigrficos esculpi
dos en bronce que se encontraron en 1876 y 1906 en las antiguas minas del distrito
de Vipasca (Ajustrel en la provincia romana de Lusitania), denominados Lex
Territorio Metalli Vipasencis (Vip I) y Lex Metalli Dicta (Vip II). Gracias a
estos descubrimientos, se puede conocer y estudiar con mayores y mejores ante
cedentes el rgimen y tratamiento jurdico legal que se aplic a la actividad minera
en las provincias romanas de Hispania; aunque siempre en el marco general de los
principios y estructura jurdica de la institucin romana de la propiedad fundiaria,
que consideraba, segn hemos dicho, a los territorios de esas provincias en calidad
de ager publicus.
En ambas leyes se describen y regulan las condiciones y formalidades que
deben cumplir los procuratores metallorum como funcionarios designados direc
tamente por el Emperador, sea para otorgar en arriendo, generalmente a colonos
romanos u otros habitantes de la regin, las minas y depsitos de minerales
ubicados en tierras provinciales del ager publicus, manteniendo aqullos el con
trol y supervigilancia de dicha modalidad de explotacin, o para administrar y
organizar directamente su explotacin en forma ms o menos intensiva, lo que
llega a su punto ms alto con el Emperador Hadriano.
Estas regulaciones, acuerdos y actuaciones, adems del arriendo (loccatio),
adoptaban otras diversas formas y denominaciones, como la ocupado de pozos
(mina) mineros y la donado adsignado. El derecho a la ocupacin de los pozos era
de carcter provisorio y subsista mientras se iniciaran las faenas por el titular
dentro de un plazo de veinticinco das, en por lo menos uno o ms pozos, debiendo
mantener la faena en explotacin de manera constante y con resultados efectivos.
La obligacin del titular del derecho, adems de trabajar la mina (pozo/s), consis
ta en pagar un precio al Emperador (el texto se refiere a un predum al fisco)
equivalente a un 50% de los minerales extrados. En caso de incumplimiento por
parte del titular del derecho minero otorgado por el procurator, en cuanto a
trabajar en forma constante y til la mina y a no dejarla inactiva total o parcialmen
te por ms de seis meses, se declaraba administrativamente su caducidad; de esta
forma, otro colono o tercero poda reemplazar al primero e iniciar el procedimien
to de ocupar el pozo y reiniciar la explotacin correspondiente. Segn algunos
autores y tratadistas, el derecho minero otorgado por el procurator mellatorum en
representacin del Emperador, jurdicamente representaba a una especie de con
cesin administrativa temporal sujeta a determinadas condiciones y efectos jur
dicos, en cuanto a los derechos y obligaciones correspondientes, pudiendo en todo
caso transferirlos con la autorizacin respectiva. Sin perjuicio de lo anterior, si la
explotacin de la mina se desarrollaba a mayor escala, aqulla, por instrucciones
del Emperador, poda o deba emprenderse directamente por el procurator
metallorum, quien organizaba las faenas de construccin de piques, galeras,
socavones y preparacin de la mina, para posteriormente contratar al personal
tcnico, procediendo a su explotacin bsicamente mediante mano de obra de
esclavos, e incluso se proceda a un beneficio y tratamiento metalrgico, un tanto
13
elemental, mediante el sistema llamado de copelacin. Este ltimo fue el caso de

la explotacin de las minas de Ro Tinto que configuraban un grupo de diversos
yacimientos de cobre y plata, ubicados en la Sierra de Huelva y donde se lleg a
emplear miles de trabajadores entre esclavos y personal tcnico libre local o de
otras partes del Imperio; tambin se aplic en las minas de Carthago Nova
(Cartagena).
En las ltimas dcadas (1970-1980), entre diversos documentos epigrficos
y restos arqueolgicos encontrados en conjunto por arquelogos espaoles y del
Institute for Archaeometallurgical Studies of London, con la colaboracin y
fnanciamiento de empresas mineras, se han reabierto antiguas galenas y piques de
la poca, recuperando una placa en bronce dedicada por el procurator metallorum
al Emperador Nerva, lo cual dio el nombre de este ltimo a la antigua aldea de Ro
Tinto (hoy Nerva). Se han descubierto tambin, desde la dcada de 1980 a la
fecha, 36 antiguas minas de oro, estao y hierro, ya explotadas, ubicadas en la
llamada Cuenca minera Galaico-Romana del ro Bibei, aparentemente explotadas
la mayora directamente por el procurator metallorum o, en menor escala, me
diante arriendos u otras figuras jurdicas.
Adems se han descubierto la Lex Ferrarium aplicada a las actividades
mineras en Carthago Nova y posiblemente en las minas de Marius (Monte Mariani
- Sierra Morena); encontrndose documentos que demuestran la existencia y
funcionamiento de sociedades dedicadas a la actividad minera, formadas por
colonos y autorizados por el procurator metallorum como la Societas IlUcro, y
la Socii Sisaponensis ; tambin las encontramos funcionando en territorios de las
Galias de la provincia romana Narbonnense, y otras explotaciones mineras entre
Narbonne y Carcasonne y, desde luego, en la Britania.
Nociones y algunas disposiciones dictadas en el Bajo Imperio, respecto a la
atribucin del dominio de los recursos mineros
Es en la poca del Bajo Imperio, tambin llamado Dominado, durante las
dinastas de los emperadores pannicos (Valentiniano, 364-392), de los teodosianos (379-518) y de los justinianos (518-610), cuando encontramos las prime
ras nociones y disposiciones que permiten reconocer y establecer con mayor
certeza la matriz y ciertos principios sobre un concepto jurdico diferenciador
entre el dominio de los recursos minerales atribuido al propietario de la superficie
(el particular) y la propiedad de los recursos del subsuelo, cuyo dominio le
pertenecera al populus romanus (Nacin Romana), lo que ms tarde permitira
significar la nocin de desvinculacin entre los dos dominios, no importando al
respecto la concepcin unitaria clsica de la propiedad romana.
En efecto, bajo la dinasta de los emperadores pannicos -especialmente bajo
Justiniano (364-375) en la llamada Lex Perpensa Deliberatione- , se establece
por primera vez la obligacin del minero que explota yacimientos en territorios
privados y cualquier propietario de aqullas, a pagar una contribucin al Fiscus',
estas disposiciones del emperador Valentiniano fueron textualmente reproducidas
en el Codex Theodosianus (438 d.C.), ordenado elaborar por el emperador Teodosio
II (401-450) en L 10.19.3 - CI 11.7.1.: despus de una madura deliberacin
<perpensa deliberatione...) hemos credo conveniente mandar que cualquiera que
14
se ocupe (explote) en el trabajo de las minas, al mismo tiempo que saca su legtima
utilidad de su industria contribuya al bien de la Repblica. Por lo mismo, al que
espontneamente emprende esta clase de trabajo le obligar a contribuir con
pepitas de oro del mineral que arrancare por un valor de ocho escrpulos. Los que
recogieren (explotaren) una gran cantidad de metal, debern venderlo al Fisco,
quien les pagar el precio por nuestra tesorera (dictada en Pars, el 10 de
diciembre del 365 d.C.).
En el mismo Codex Theodosianus se reproduce una disposicin, contenida
ms tarde en la Constitucin Imperial del Emperador Constantino I (306-337,
poca del Dominado), en cuya virtud se faculta y asegura al minero el derecho a
explotar libremente mrmol de cualquier cantera, sea que est ubicada en terrenos
de propiedad de un tercero ajeno o del propio minero; en este marco, se recoge y
transcribe otra lege dictada en tiempo de Theodosius I, denominada Lex Cuncti
(C. Th. 10.19.10 = CT.l 1.7.3), prescribiendo al respecto: los que con duros
trabajos de excavaciones (exploracin y explotacin) buscan y extraen el mrmol,
deben entregar la dcima parte al Fisco y otra dcima al dueo del terreno
quedando para ellos (los mineros) lo que resta. Ms tarde, en el Corpus Iuris
Civilis del emperador Justiniano (527-567), se reproducen las leges Cuncti y
Perpensa Deliberatione. De estas disposiciones algunos autores han deducido y
sostenido que nos encontramos ante la matriz de la existencia de un principio o
nocin de desvinculacin de los dominios, el del propietario de la superficie y los
del titular del dominio de los recursos minerales ubicados en el subsuelo, que sera
el Estado romano; por nuestra parte, estimamos que aquella norma del Cdigo
Theodosianus, ms bien prefigura lo que ser en el medioevo el concepto de
regala minera, cuestin que veremos ms adelante, en el Captulo II.
Difusin y recepcin del Derecho Romano en la Edad Media
Finalizado el extenso perodo de oscuridad post civilizacin romana como
efecto de las invasiones de los pueblos brbaros, y habindose desarrollado el
proceso histrico en cuya virtud aquellos se posicionaron y distribuyeron en los
territorios del Imperio, configurando la Europa Medioeval y produciendo as el
inicio de una relativa paz que genera un renacimiento cultural, social y poltico,
para lo cual se hace necesario definir, elaborar y estructurar un nuevo marco
jurdico-legal, con el objeto de mantener un cierto orden poltico econmico que
permita desarrollar las correspondientes actividades econmicas, entre ellas, la
minera. Para estos efectos, se recurre a las fuente del derecho romano, salvaguar
dado y estudiado hasta entonces en parte en los grandes monasterios de los
cistercienses, benedictinos y otras rdenes religiosas, hasta la formacin de las
primeras universidades de Pars, Bolonia, Salamanca y otras, produciendo el
tantas veces estudiado y conocido fenmeno histrico jurdico identificado y
llamado de la supervivencia y recepcin de dicho derecho en el Medioevo.
A su vez, desde la Europa continental se difunde el derecho romano prin
cipalmente a Inglaterra, a travs de los monjes y juristas de la escuela de Bolonia,
siendo su principal exponente el glosador Vacario, estudiado por el ingls Bracton y otros; sin embargo, su recepcin se encuentra frente el hecho de que ya
exista un contexto jurdico legal, dado por la monumental obra de Guillermo el
15
Conquistador, el Domesday Book. En cuanto a la Europa continental del

medioevo, la influencia y recepcin del derecho romano toma otras direcciones
con diferentes caractersticas, naturaleza y objetivos, cuestin que trataremos en
el Captulo II.
PARTE SEGUNDA
El Dominio Minero Fundirio en Inglaterra (siglos X-XX) (Wales e
Irlanda del Norte); su difusin en los siglos XVII y XVIII a Amrica
del Norte (Canad y EE.UU.), Australia y Sud Africa
Inglaterra (y Wales) (siglos X - XX)
Inglaterra adopt como principio bsico el minero fundirio en lo relativo a
sus objetivos y naturaleza jurdica consistente en atribuir el dominio de todos los
recursos minerales, situados en la superficie o en el subsuelo, fundamentalmente
al propietario de la tierra -the land-, pero tambin a todos aquellos que sin tener
el dominium completo sobre aqulla (ius utendi, fruendi y abutendi), gozaban,
posean u ostentaban algn ttulo que significara o demostrara tener ciertos tipos
de derechos respecto a las tierras superficiales, sea como poseedor o tenedor u otra
figura jurdica, en cuya virtud estaba adems facultado en general para otorgar a
su vez, derechos para acceder, explorar y explotar a otros terceros, los recursos
minerales genricamente, o minas individualizadas.
La cuestin bsica, por tanto, consista y se presentaba a quienes deseaban
actuar y desarrollar actividades mineras en su ciclo natural de obtener el acceso
fsico al terreno y los derechos para exploracin, explotacin y beneficio de
depsitos minerales-yacimientos desconocidos o de minas conocidas, para cuyo
efecto y finalidad previamente era preciso conocer y determinar en ltimo trmino
quin tena algn tipo de derecho o ttulo representativo sobre el terreno -the
land- y convenir-acordar lo que correspondiera. Esta situacin obviamente no se
presentaba cuando el propietario del terreno donde estaban ubicados o se presu
ma lo estuvieren los recursos minerales o mina individualizada, era a su vez quien
desarrollaba la actividad minera.
Para recrear y desarrollar -segn el contexto sealado- la correspondiente
actividad econmica, principalmente la agrcola-ganadera y la minera, con sus
especiales modalidades, en Inglaterra y Wales (y a partir del siglo XV en Escocia),
se cre y elabor una extraordinaria y sofisticada estructura jurdica, territorial y
econmica configurada por dos tipos de regulaciones y principios denominados
tenure y estates, ambas vinculadas estrechamente e interactuando mutuamente
como una especie de bisagra poltica-jurdica, teniendo como base y piedra
angular el sistema fundirio.
Con el objeto de comprender y analizar este sistema, es necesario describir
algunos de los principales antecedentes de orden poltico, econmico y jurdico
que dieron lugar a la gnesis de dicha estructura y el posterior desarrollo de los
tenure y estates:
16
La conquista y administracin por parte de Roma de los territorios que se

denominaron la provincia imperial de Britania, que abarca un perodo desde el ao
55 a.C., inicio de la conquista con Julio Csar, hasta el siglo IV d.C., dej como
es ampliamente conocido, una profunda y duradera huella e influencia en la
actividad minera, especialmente en lo relativo a los principios, nociones y regula
ciones jurdicas legales del dominio minero fundirio, similar al aplicado a Hispania,
por las mismas razones y fundamentos referidos anteriormente. Lo expuesto, por
cuanto prcticamente todos los territorios conquistados por Roma en Inglaterra
hasta los limes en Durham, tenan la calidad jurdica legal de ager publicus, esto
es, su dominio corresponda al populus romanus representado en su inicio por
cnsules o gobernadores que delegaban funciones en censores, y a partir del Alto
Imperio, por el Emperador, quien, segn vimos anteriormente, administraba di
chos territorios por intermedio del Gobernador de la Provincia, y, en cuanto a la
actividad minera, por el correspondiente procurator metallorum. En consecuen
cia, los particulares, inclusive los ciudadanos romanos, no tenan ni podan ser
propietarios en el sentido jurdico completo, sino poseedores-tenedores (tenant)
especiales, de los terrenos superficiales y el subsuelo, as como de las minas.
Dicha conquista se inicia con Julio Csar, pero slo fue durante la poca del
Emperador Claudio (43 d.C.) con el general Aulio Plautio, que se inicia la
romanizacin definitiva de la Britania con la explotacin sistemtica y masiva de
las numerosas y ricas minas de hierro y carbn, estao, plomo, plata, cobre e
incluso oro, mediante la administracin del respectivo procurator metallorum
(Protector of Mines) y similar a las contenidas en las Tablas de Ajustrel (Latn
Table para los ingleses). La actividad minera, cuyo desarrollo ms alto se produce
bajo los emperadores de la dinasta de los Antoninos, decae y se interrumpe
abruptamente en el siglo IV d.C., cuando las tribus brbaras de los teutones
invaden las Galias, al cortarse definitivamente y hasta el siglo X, las comunicacio
nes, primeramente con Roma -y a envuelta en medio de las turbulencias y crisis en
la etapa de las invasiones- y despus, con el continente.
Posteriormente y durante el curso de cinco siglos, se producen las invasiones
de los saxos, anglos y jutos, a quienes el rey ingls Vortigem haba pedido ayuda
para detener a los pictor de Escocia y a los piratas de Irlanda; los aliados jams
abandonaron las islas britnicas, pero s llevaron con ellos el derecho de las tribus
germnicas. Se produce la cristianizacin de Inglaterra e incluso San Agustn es
designado el primer arzobispo de Canterbury; Egberto, rey de Wessex unifica a
Inglaterra; Alfredo El Grande (871) derrota a los daneses y hace bautizar a su lder
Guthrum, pero aqullos se quedan en la isla y su ltimo jefe Canuto pasa a ser rey
de Inglaterra.
Ms tarde, el rey Eduardo El Confesor promete, conforme al honor y costum
bres de la poca, su sucesin al heredero del ducado de Normanda en Francia,
pero Harold, tambin pretendiente al trono, no cumple con la palabra dada por el
rey Eduardo. Lo expuesto, fue el casus belli en cuya virtud Guillermo, vasallo del
rey de Francia y duque de Normanda, denominado Guillermo El Conquistador,
invade Inglaterra (1066), derrota y da muerte a Harold El Sajn en Hastings.
17
Estructura jurdica territorial de los tenure y estate que se aplica al derecho

minero y efectos de la suscripcin de la Carta Magna; definen y establecen
hasta hoy el derecho minero ingls en dos sistemas
Tenures:
El derecho minero propio y especial de Inglaterra (Wales) en lo relativo tanto
al dominio de los recursos minerales como a su sofisticado y complejo sistema
jurdico legal destinado a aprovechar y utilizar, sea explorando o explotando e
incluso beneficiando aqullos, se origina y desarrolla histrica y jurdicamente en
el marco de los tenure y estate, aplicando y siguiendo pari pasu, en sus objetivos,
el contenido e instrumentos o figuras jurdicas de aqullos.
El inicio de tan singular proceso ocurre a partir del ao 1066, cuando el rey
normando Guillermo El Conquistador, despus de finalizada la batalla de Has
tings, ordena en forma urgente a sus juristas, agrimensores y otros funcionarios
especializados, previa la investigacin del caso, confeccionar y elaborar, por una
parte, un censo y catastro metdico y sistemtico de todos los territorios de
Inglaterra y Wales, cursos de aguas (ros, esteros, canales e incluso riachuelos),
molinos, ferreras-herreras, bosques, depsitos de minerales y minas, sean las
que estaban en produccin en forma superficial o subterrnea, o las desconocidas
sin explorar, y por otra, reconocer, definir e individualizar a todas aquellas
personas, cualquiera sea su posicin y rango econmico social, laico o eclesis
tico, que de alguna forma y modalidad tuvieren, pretendieran u ostentaran sobre
dichos bienes (cosas), cualesquiera clases o tipo de derechos, privilegios, sea a
ttulo de propietarios, tenedores o poseedores, segn el concepto del derecho
romano.
Esta monumental obra, a la que se llam Domesday Book (Libro del Juicio
Final), fue segn decamos, el catastro-censo de todos los bienes mencionados entre los cuales, los recursos naturales tenan especial importancia-, que permiti
al Rey declarar y proclamar que su dominio perteneca a la Corona de Inglaterra,
con excepcin de molinos, ferreras y minas en operacin y/o produccin. Sin
embargo, el Rey percibi y entendi por diversas razones que deba considerar,
evaluar y conciliar la situacin general existente en la Inglaterra (Wales) previa a
la Conquista (1066), que durante varios siglos haba configurado un conjunto de
principios, costumbres, normas no escritas (Common Law) con las situaciones de
hecho, producto en general de la especial estructura feudal vasalltica territorial
de orden jurdico, poltico y econmico inglesa. Especialmente en lo relacionado
con la actividad agrcola ganadera y, en menor medida, con la minera, en cuya
virtud numerosas personas de diferentes clases y medios socioculturales y econ
micos, tenan la calidad jurdica de propietarios, poseedores y/o simples tenedores
de los bienes mencionados.
Asimismo, el Rey consideraba indispensable, por distintas razones y circuns
tancias, que deba premiar e incentivar el apoyo irrestricto de los normandos y
tambin concitar la voluntad de colaborar y hacer participar a los sajones y otros
pueblos. Conforme a este contexto histrico jurdico y poltico, el Rey distribuy,
otorg, entreg vastas y medianas extensiones y aun pequeos territorios -lan d de Inglaterra y Wales a ms de 3.000 personas naturales y sus manors (feudos
simples, reducidos, amplios o extensos), tanto a grandes o medianos seores
18
feudales laicos (duques, condes, etc.) o eclesisticos (abades, obispos), nobles e

incluso polticos, como a pequeos granjeros agricultores, mineros y licenciados
del ejrcito e incluso a siervos, por prestaciones excepcionales y servicios a la
Corona. De ah que se haya creado y establecido la clasificacin de free y
unfree tenures respecto de los cuales volveremos a indicar algunas caractersti
cas.
Los grandes seores feudales laicos y eclesisticos territoriales, a quienes se
les denomin, en general, barones (barons), y todas las dems personas de
cualquier rango o posicin sociocultural econmica, fueron seleccionados porque
estaban o fueron comprendidos e incluidos en el Domesday Book, a quienes el
Rey otorg determinados derechos respecto y sobre los bienes en cuestin (espe
cialmente territoriales), los que eran recibidos jurdicamente a ttulo de Tenants
in Capite, y no como titulares del dominio completo, sino en calidad de tenedores
en jefe in capite. En ese contexto, el concepto de la expresin Tenants deriva y
tiene casi el mismo contenido y significado sustancial que en latn del derecho
romano, Tenere, y el francs Tenire, esto es, tenencia fsica y efectiva de una
cosa sin intencin o animus de seor y dueo: to hold the land, es decir,
sostener, mantener de derecho y de hecho, fsicamente the land y/o to hold a
mine, por concesin (grants) del Rey, puesto que l es the Lord paramount on
above all. Este es el concepto y tambin norma que se aplic a las aproximada
mente 3.000 personas mencionadas, a quienes en el marco de su objetivo, natura
leza y debidamente individualizados e incluidos en el Domesday Book, se les
concedi y otorg por el Rey, variados pero especficos y determinados derechos
sobre los bienes mencionados, especialmente los de mayor importancia y relevan
cia para el pueblo ingls como eran los predios y fundus territoriales, cursos de
aguas susceptibles de administrar, depsitos minerales y minas. Estos derechos
otorgados por el Rey, fueron la matriz y fuente primigenia de la concepcin y
regulaciones de los Tenure, los que, adems de lo sealado, tenan algunas otras
caractersticas y efectos jurdicos bsicos (derechos y obligaciones para el tenant),
de los cuales, por su vinculacin especialmente con la actividad minera, citaremos
slo algunos:
El tenant, como retribucin a la concesin, distribucin, y consiguiente uso y
goce que le otorgaba el rey -que en ciertos casos poda ser indefinida en el tiempo,
cumpliendo determinadas condiciones respecto de los bienes mencionados, que
tratndose de la actividad minera, consista en la entrega de terrenos para desarro
llar, explorar, explotar minas y beneficiar sus productos-, deba prestar, dar a
cambio y/o entregar ciertos servicios y/o participaciones a la Corona; siendo la
ms importante la correspondiente regala, que en Inglaterra y Wales toma el
nombre de Fodinae Regales, es decir, regalas mineras debidas a la Corona.
En caso de violacin, quebrantamiento de las obligaciones, cumplimiento
errneo, fraudulento o incompleto, la mina que le fue entregada al tenant bajo
ciertos trminos y condiciones, entre otras, desarrollar efectiva y realmente labo
res de explotacin, aqul incurra en la figura jurdica-legal de escheat, consis
tente en revertir los bienes territoriales con su mina a la Corona.
El tenant, como regla general, poda ampliar casi ilimitadamente su tenure,
dentro del mbito de aplicacin territorial, mutatis mutandi, otorgando y conce
diendo a terceros partes del tenure, tierras con minas incluidas, o slo la mina y
19
otras diversas modalidades. A su vez, este tercero estaba facultado para efectuar
el mismo proceso, denominado subinfeudiation y as sucesivamente. Esta situa
cin lleg a tal punto que una densa malla de estos derechos se configur en
Inglaterra en forma de pirmide, hasta que en virtud del Statute Quia Emptores de
1290, se prohibi la creacin de nuevos tenures, pero que en virtud del principio
de los derechos adquiridos, mantuvo hasta el da de hoy la estructura anterior,
desde luego con modificaciones y correcciones.
Estates:
Frente a los tenure, exista vinculada a ellos, segn sealamos, la estructura y
concepcin jurdica de los Estates, sin las cuales los tenures habran prcticamente
desaparecido o transformado en letra muerta por falta de certeza y seguridad
jurdica, en cuanto al tiempo que se poda aprovechar, utilizar, gozar e incluso
disponer del tenure. Para estos efectos se crearon y elaboraron estates que signi
ficaban, por una parte, el propio bien (inmueble, predio, terrenos, minas) y, por
otra, el derecho de propiedad con ciertas condiciones y limitaciones sobre o
respecto del inmueble -lan d - o mina en el terreno, o como bien independiente,
limitado por el tiempo, el cual el titular y en ciertos casos sus sucesores tambin,
pueden tener en s mismo una cosa y el estate in the land que es un tiempo de
duracin en el inmueble o un inmueble por un tiempo.
Los estates se clasificaban de formas distintas, segn sean legal o equitable,
absolutos o condicionales, presentes o futuros; o de acuerdo con su duracin,
podan ser freeholds, de duracin indeterminada, y leaseholds, de cierta
duracin. A su vez, los freeholds estates contemplaban cuatro clases: fee simple,
estate tail o fee tail, life estate o life interest y estate pour autre vie.
El primero, fee simple, es el ms amplio derecho sobre inmueble conocido
por el derecho ingls; si es absolute, el titular tena la disposicin libre e
incondicional del bien, si es in possession, significaba tener derecho al uso y
disfrute inmediato del inmueble y sus rendimientos o tener derecho a percibirlos
de manos de un poseedor temporal. Esta clase de freeholds era prcticamente
equivalente a la calidad de ownership, o pleno dominio.
As, estate tail, por ejemplo, es un derecho legal estate in land, que fue
abolido por la Law of Property Act (1925) y que se distingua del fee simple en
que, a diferencia de este ltimo, pasaba no a los herederos en general, sino a una
particular clase de herederos designada en el instrumento que creaba el tail.
Casi 150 aos despus de aplicacin del sistema tenures y estates, a partir
de la aplicacin del Domesday Book, se dicta la Carta Magna, que acordada y
suscrita en 1215 (Juan I Plantagenet), signific respecto a la actividad minera, la
creacin y el establecimiento de dos sistemas coexistentes de dominio sobre los
recursos minerales y de la correspondiente obtencin de los derechos del conce
sionario, en funcin de una clasificacin fsico-qumica de los metales y dems
sustancias.
Respecto a las cuestiones de orden poltico que haban dividido al reino en
amargas y enconadas querellas, algunas cruentas, bsicamente entre la Corona y
los barones ingleses, se puso trmino a ellas en la Carta Magna, zanjndose casi
definitivamente para el futuro la cuestin de la divisin poltica de poderes, dando
origen as al futuro sistema democrtico parlamentario.
20
Sin embargo, en cuanto a la actividad minera misma, la cuestin fue sustan

cialmente diferente, aunque mejor levemente su marco jurdico regulador. En
efecto, entre la confeccin y elaboracin del Domesday Book, puesta en prc
tica y vigencia por el Rey Guillermo El Conquistador en 1086 d.C. y la dictacin
de la Carta Magna (1215), la actividad de la minera, especialmente la vinculada
a la explotacin de los recursos minerales en el marco de dos cuestiones bsicas:
la primera, relativa a la cada vez mayor complejidad y sofisticacin de la estruc
tura y nmero de los tenures y los estates mineros, cuya red cada vez ms
creciente, haba desvirtuado los objetivos, naturaleza y caractersticas tcnicojurdicas originales, formando una gran y costosa pirmide de numerosos y
diversos derechos superpuestos y parcelados, a cuya cabeza estaba el Rey y en el
siguiente nivel los tenant in capite beneficiados por aqul; y la segunda, relativa
a que los tenants otorgaron y concedieron a terceros ubicados en un tercer nivel,
tambin derechos mineros en los mismos terrenos, y as sucesivamente hasta
formar la denominada pirmide minera de la subinfeudation, a la que slo se puso
trmino, segn dijimos, mediante la mencionada regulacin legal Statute Quia
Emptores en 1290.
Por otra parte, la Corona mantena por razones de necesidad fiscal una
estrecha vigilancia y control respecto a la exigencia derivada de los derechos y
prerrogativas reales de la Corona a cobrar y percibir las regalas mineras (fodinae
regales), derivadas de la actividad correspondiente, respecto a la explotacin y
beneficio de todas las sustancias minerales (metlicas y no metlicas).
Estas dos cuestiones fundamentales de hecho con diversos efectos jurdicos,
adems de otras -proliferacin de los tenure y estates mineros en su cada vez
mayor, compleja y sofisticada estructura que permita densificar cuantitativamente
la red de la pirmide de la subinfeudation, beneficiando en gran medida a los
originarios tenant y sus descendientes, pero tambin a la Corona, como efecto de
la percepcin de las correspondientes regalas mineras (fodinae regales)-, signi
ficaron mantener parcialmente una fuente de disputas y querellas entre barones y
la Corona, aun despus de la suscripcin de la Carta Magna, las que fueron en
definitiva resueltas mediante la aceptacin de hecho, acuerdos y el establecimien
to de dos sistemas coexistentes y paralelos de atribucin del dominio minero, sea
a la Corona o a los tenants in capite en general los barones- y sus descendientes
o los terceros a quienes aqullos dentro del marco de la estructura de los
correspondientes tenures y estates, otorgndoles a su vez derechos mineros,
muchas veces superpuestos respecto a los terrenos superficiales en donde estaban
ubicadas las minas, y en general a todos los seores feudales territoriales laicos o
eclesisticos, quienes de una u otra forma y en distintos niveles integraban la
pirmide de subinfeudation minera:
a)
Sistema regalista, que atribuye el dominio de todas las minas de oro y
plata, ubicadas en tierras de cualquier dominio, incluidas las situadas en territorios
seoriales de los Landlords (los Manor), a la Corona de Inglaterra -e l Rey.
Tambin seran de propiedad de la Corona todos los dems minerales metlicos
y no metlicos, ubicados exclusivamente en terrenos superficiales del seorodominio directo patrimonial de la Corona. A partir de la Carta Magna (1215), el
dominio minero real -Royal M ines- cuya matriz era el principio de la soberana
21
real que, por costumbre (Common Law) y derecho le perteneca a la Corona, se

expresaba y traduca en los principios y normas que describe, analiza y hace
referencia la monumental obra escrita en 1670, por el ms eminente jurista sobre
derecho minero de Inglaterra del siglo XVII, sir John Pettus, sobre las Fondinae
Regales (regalas mineras del Rey), respecto a la soberana de la Corona sobre las
minas de oro y plata, en las Crown Prerrogatives Mines, o Fondinae Regales
or The History Laws and Places of Mines and Minerals, definindolas desde
entonces como Mines appertaining to the King by his Prerrogatives: The
Kings prerrogatives or Royal Mines prerrogatives is his power or will which is
discretionary, and above and uncontrolled by any other will; Kings mines rights
and capacities which the sovereign enjoys alone, in contradiction to others; y
especficamente respecto a los metales de oro y plata, proclama: the silver and
gold belonging to the King of England, as part of his prerrogative.
En el mencionado tratado, se describen, analizan y citan sistemtica y textual
mente las diversas regalas mineras que le correspondan a la Corona inglesa,
como efecto del otorgamiento de diversos derechos otorgados a particulares del
Reino, abarcando al respecto desde el reinado de Eduardo I Plantagenet (12721307), hasta el de Carlos II Estuardo (1660-1685), as como los diversos ttulos
que conceda u otorgaba el Rey, sea a la estructura social econmica de nobles y
seores feudales territoriales o no, simples mineros o industriales de la poca o a
las Society of the Mines Royal, The Royal Society y Society for Mineral
Works; entre ellos, los denominados Mines Identure, Letter Patents, Letter
of Mandamus, Remembrances, Charters, etc.; desde luego todos referidos a
minas de oro y plata.
La obra mencionada describe tambin el conocido caso judicial, citado en
muchas obras y tratados, en donde la Reina Isabel I, sigue el juicio minero Queen
Elizabeth v. Earl of Northumberland (1576), llevado a efecto ante la Suprema
Corte de Justicia de Inglaterra, que intent se resolviera en definitiva una situacin
que ajuicio de la Corona vena arrastrndose y plantendose desde haca tiempo,
consistente en determinar si a los reyes de Inglaterra, adems del oro y la plata
cuyo dominio les perteneca indiscutidamente, les corresponda o no atribuirles el
dominio sobre las dems sustancias minerales metlicas y no metlicas ubicadas
en la tierra de determinados dominios, y desde luego, sin perjuicio de las situadas
en sus dominios reales, todo fundado en las costumbres y las prerrogativas reales
atribuidas y originadas en la soberana de la Nacin inglesa. Como es sabido, la
Reina Isabel I perdi el caso y hasta hoy la Corona inglesa slo tiene el dominio
del oro y la plata y las ubicadas en sus seoros, en tanto el dominio de todos los
dems recursos minerales, corresponde al propietario de los territorios superficia
les -lan d - (salvo algunos en lugares de exclusiva propiedad de la Corona); y
b) Sistema legal fundirio definido y configurado tanto en el marco del
Common Law, como de los principios y normas generales contenidas en la
Carta Magna (1215) y en la estructura jurdico-legal de los tenures y estates
De acuerdo a este sistema general global, el dominio de todas las sustancias
metlicas y no metlicas (a excepcin del oro y la plata) ubicadas en los territorios
de Inglaterra Gales y que no estuvieren, desde luego, situadas en los seorospropiedades de la Corona, se atribua al titular de los diversos derechos vinculados
22
y referidos al dominio de los terrenos superficiales, en las condiciones, formalida

des y modalidades descritas anteriormente, bsicamente en el citado marco jurdico-legal de tenure y estates.
Los citados tenure y estates, fueron la piedra angular y el marco jurdico
econmico legal, dentro del cual se instrumentaba y desarrollaba la actividad
minera privada, originando diversos ttulos y estructurando la densa red piramidal
de los derechos mineros de los particulares ingleses para desarrollar la actividad
en cuestin, sea explorando y explotando directamente las minas en sus referidas
calidades de tenant, landlords, landowners, o bien, como owners mining, titula
res estos ltimos de derechos llamados ownerships of minerals. Conforme a lo
sealado, los tenants in capite (o no), free o unfree tenures, sus descendien
tes y/o terceros, que tenan la calidad de landlords o landowners territoriales,
pasaban a ser los dueos de los recursos minerales o minas como efecto jurdico
de tener ttulos respecto de la tierra to hold the land. Los principales tenures estates utilizados en la actividad minera fueron:
A. "Freehold Lands Son las tierras del dominio privado, de libre y completa
disposicin del dueo, para todos los efectos mineros, pudiendo aquellos dividirse
a su vez en tres clases, segn la extensin del derecho:
a) Tenant in Fee Simple: es el verdadero y completo derecho de propiedad con
efecto en vida y sucesorio del propietario, limpio de toda modalidad o condicin
que significaba tambin perfectos y completos sobre los recursos mineralesminas. Es un ttulo a perpetuidad y confiere un poder ilimitado de cesin y
enajenacin y ninguna otra persona es capaz de tener en la tierra derecho o inters
mayor al de su dueo, sea en la superficie para efectos agrcolas o mineros, o en
subsuelo de orden exclusivamente respecto a las sustancias minerales quien puede
explotarlas libremente, sin autorizacin de ninguna autoridad, incluso el Rey, y sin
ms limitacin que el derecho del vecino.
b) Tenant in Tail: es la propiedad plena en ejercicio, pero limitada en el
tiempo y durante ste, se considera de la misma naturaleza que el anterior; y
c) Tenant o f Life: en general es la posesin vitalicia de la tierra del seor,
derivada, sea por convenio de las partes o por mandato de la ley y que, respecto
a la explotacin de las minas, es with impeachment of waste, es decir, con
prohibicin de abrir para s nuevas minas y, slo con el poder de explotar las ya
abiertas; o without impeachment of waste, en la que puede no solamente
explotar las minas abiertas, sino tambin excavar y aprovechar las que descubriere,
bajo la condicin del quasi bonus pater familiae de la ley romana.
B. Copyhold Lands. Son las tierras posedas a ttulo condicional o precario,
derivadas de una convencin, de la sola voluntad del propietario o por una
obligacin de la ley. Su nombre significa tierras de registro, que se otorgaba en
el feudo, para fines diversos, agrcolas, ganaderos, mineros u otros; su propieta
rio, el Landlord o Landowner, en relacin a la actividad minera, tiene y mantiene
(to hold) la nuda propiedad de la mina (s) y el Copyholder, slo su posesin tenencia-. El trmino copyhold, se debi al hecho de registrar las tenencias
(tenure) en el archivo judicial del seoro, en el terreno donde la mina estaba
situada. Salvo costumbres tradicionales del feudo o convencin, ni uno ni otro
23
podan sin mutuo consentimiento, explotar las minas situadas en el feudo. La

tenencia era at will, lo que quera decir que no solamente dependa de la
voluntad del Landlord, sino que implicaba el principio del antiguo derecho comn,
fundado en justicia y en la norma legal, de que las posesiones de las minas at
will, se sujetaban igualmente a la voluntad de las dos partes, en cuanto a que
ninguna de ellas poda ejercer su voluntad, explotando la mina contra la equidad
y buena fe.
Este sistema tambin fue utilizado por el Rey para explotar depsitos de
minerales-minas conocidas y abiertas o no, que se encontraba en terrenos de su
seoro, o donde segn la regla general, existan regmenes especiales o de
excepcin para regiones o condados determinados, como los Condados de Cornwall
y Devonshire, cuyas minas de estao gozaban de ese privilegio y de fuero especial
para sus litigios; las minas de hulla y hierro en la selva de Dean (Gloucestershire);
la explotacin de minas de plomo en el Derbyshire; las de la Isla de Man (donde
la propiedad minera era distinta de la del suelo, esto es, se aplicaba la desvincu
lacin), un sistema especialsimo denominado Stannary-Law para explotar el
hierro y carbn en Southwest (los Barmorte Courts), y el fee coal miners en los
bosques de Dean.
La estructura jurdica legal de los tenure y estates, que en lo sustancial se
aplic a cabalidad en la actividad minera, en gran parte contina vigente y con el
correr de los siglos slo fue objeto de dos tipos de modificaciones sustanciales, sin
afectar la estructura misma del dominio fundirio:
L Las primeras ocurren en el siglo XIII y resultan de la elaboracin y
dictacin, a su vez, de dos cuerpos legales: The Statute De Donis Conditionalibus
de 1285, que crea y establece algunas variables y modalidades a los tenures,
siendo la principal, por sus importantes efectos, la referida al fee tail; y The
Statute Quia Emptores de 1290, que prohbe estrictamente la creacin de nuevos
tenures, para eliminar y prevenir un aumento del sistema referido de la
subinfeudation, manteniendo slo los que se encontraran funcionando, dentro
del sistema de dominio fundirio.
II. Las segundas ocurren en el siglo XX, cuando se producen los primeros
intentos srios de modificar la situacin y el marco jurdico legal descrito, elabo
rando una nueva legislacin minera de carcter general, a objeto fuera aplicada en
el Reino Unido, pero siempre manteniendo el principio del dominio fundirio.
Despus de sucesivas crisis parciales durante el siglo XIX, la peor de ellas
ocurrida en las primeras dcadas del presente siglo XX, se estudi y diagnostic
por todos los posibles actores interesados de una y otra manera involucrados en la
actividad minera, desde la explotacin de recursos minerales hasta la industria
minera, que era imposible desarrollar en forma normal en el Reino Unido, en el
marco jurdico histrico mencionado. Lo expuesto, sin perjuicio de que prctica
mente estaba paralizada la poltica minera tendiente a reiniciar la exploracin de
nuevos recursos minerales.
En esa poca, a raz de la actividad asumida durante la Primera Guerra
Mundial por los dueos de los derechos mineros, sean los Owners Mining,
titulares de los Ownerships of Minerals, o los Tenants y Landowners o Landlords,
con derechos sobre los terrenos superficiales, haban consolidado an ms durante
el perodo de la primera dcada del siglo XX, el rgimen o situacin de hecho y
24
legal minero. Aqullos opusieron dificultades inimaginables al propio Gobierno

ingls, del cual incluso formaban parte durante ese sangriento conflicto, con lo
cual la situacin general se deterior an mas, ya que se necesitaba ms que nunca
contar con una rpida disponibilidad de los recursos mineros para afrontar y
desarrollar la industria de guerra (por ejemplo, hierro) y para suministrar a la
poblacin el carbn en los crudos inviernos ingleses.
Tanto la explotacin, produccin, como el suministro de carbn estaban
controlados y manejados por los dos intereses respectivos, a veces opuestos y
otros de acuerdo entre ellos, el de los Tenants, Landlords o Landowners por una
parte, y el de los Mines Owners titulares de Ownership of Minerals, por otra,
grupos ambos que incluso se negaban a permitir que otros empresarios mineros
particulares, sin esas calidades jurdicas econmicas, pudieran desarrollar activa
mente la produccin minera.
Frente a la situacin de crisis derivada bsicamente de la Guerra, el Ministro
de Reconstruccin, R. Scott, cre y estableci en febrero de 1918, una Alta
Comisin donde estaban representadas todas las partes interesadas en la actividad
minera, cuyo objeto principal era efectuar una investigacin y encuesta de aqulla,
especficamente un catastro de las minas y de sus propietarios, ya sean los Owners
Minerals/Ownerships y/o los dueos de las tierras privadas superficiales en que
aqullas estaban ubicadas -los Landowners y Freeholders.
La Comisin, denominada Acquisition and Valuation of Land Committee,
o Scott Committee, despus de una seria y exhaustiva labor e investigacin que
dur ms de veinte meses ininterrumpidos de trabajo, entreg al Gobierno ingls
un informe que ha pasado a ser hasta el da de hoy la obra bsica del conocimiento,
anlisis, diagnstico, evaluacin y documento de trabajo de la actividad minera:
Third Report of the Acquisition and Valuation of Land Committee on the
Acquisition for Public Purposes of Rights and Powers in Connection with Mines
and Minerals /1919 (Cmd 156), el que conclua: some of the causes of loss of
minerals resources, whether this be permanent or temporary, as being: because the
Owner of mineral is unwilling to permit the mineral to be worked and or demands
exorbitant terms; because there are tenure difficulties, for example the cause of
Copyhold land; because the mineral are owned in small separates parcels; and or
the Owner of mineral cannot be traced (individualizados), and by a number of
Owners as tenant in common and in consequence, it is difficult, or even impossible
to obtain agreement.
En base a estas conclusiones, la Comisin Scott recomend la creacin del
Government Mining Departament, de carcter independiente, pero sujeto al
control y supervigilancia del Ministerio de Industria, con suficientes atribuciones
y facultades de investigacin y cuyas recomendaciones tuviesen, al menos parte de
ellas, el carcter de compulsory-powers en todo lo relacionado con el problema
analizado. La funcin bsica de dicho organismo consistira adems, en recomendar
al ministerio la creacin de otra autoridad denominada Sanctioning Authority, la
cual, a su vez, tendra atribuciones to order the compulsory acquisition or
working of mineral or rights in, over or under land affecting the working of such
minerals where this was necessary because the best development of the nations
mineral resources was being impeded by the unreasonable exercise of private
rights.
25
Legislacin minera: "Mining Acts de 1923 hasta 1934

Las recomendaciones de la Comisin Scott, fueron objeto durante los siguien
tes tres aos, de diversos anlisis y consideraciones por todas las partes interesa
das y desde luego, por los correspondientes organismos e instituciones pblicas y
privadas involucrados del sector minero e incluso se tradujo en la presentacin de
proyectos de leyes (Acts) al Parlamento, las que finalmente fueron aprobadas
sucesivamente como The Mines Acts of Working Facilities and Support de
1923 y que dictadas a partir de 1923 hasta 1934, pasaron a denominarse en su
conjunto Working Mining Facilities and Support. La primera de ellas que entr
en vigencia ese mismo ao, estableci, sin perjuicio de sus atribuciones permanen
tes, otorgar la facultad de poderes especiales al nico organismo existente vincu
lado con el sector, el Railway and Canal Commission en cuya virtud este ltimo
poda acordar en cada caso que fuera necesario para los intereses nacionales,
adquirir, vender, ceder o transferir derechos mineros de parte de sus propietarios
a otros empresarios mineros de buena fe, que pudiesen adquirir tambin dere
chos mineros de sus titulares para explotar minas; siendo obligatorio para estos
ltimos, negociar con aqullos su venta, cesin o transferencia de dichos derechos,
los que podan recaer y ejercerse sobre los llamados preferred minerals; hierro,
estao, plomo, cobre, zinc, tungsteno, barita, esquistos betuminosos, carbn, etc.
y los minerales derivados o auxiliares contenidos en los primeros, denominados
Ancillars Rights que quedaran comprendidos en los Preferred Minerals.
Se contemplaron principios jurdicos y se dictaron adems las correspondien
tes normas sobre procedimientos, contemplndose incluso la posibilidad de ape
lacin judicial ante la Apel Court inglesa, para obligar compulsivamente a los
propietarios legales mineros o presuntamente titulares de derechos, a efectuar y
suscribir la documentacin dado la difcil o imposible determinacin y ubicacin
respecto de aqullos, was being unreasonable with holding his consent for the
minerals to be worked.
Sin embargo, en la prctica, la ley slo tuvo una aplicacin real y efectiva
respecto al carbn en general y, en cuanto a las dems sustancias mineras fue muy
irregular y escasa; pero en todo caso, dicha legislacin minera fue posteriormente
modificada, complementada y extendida en diversas ocasiones como efecto de
acciones de las grandes instituciones privadas (empresariales y profesionales)
relacionadas con la actividad minera (IMM - RICS, etc.) que por diversas circuns
tancias y hechos, fueron las que impulsaron durante la Segunda Guerra Mundial,
las modificaciones decisivas para la nacionalizacin de la industria minera del
carbn, lo que import a su vez, una notable influencia en las posteriores decisio
nes de carcter legal general de orden minero que se tomaron.
En la misma poca se plante, sea por la Comisin Scott o por otra formada
posteriormente llamada Comisin Sankey, la necesidad e inters pblico de
establecer un rgimen especial tanto para el carbn como un tratamiento jurdico
general como para el resto de la actividad minera. Esta segunda comisin haba
trabajado discreta pero activamente, en abordar a fondo el problema del dominio
de los recursos minerales y en general, de toda la actividad del sector.
En ese mismo perodo se dicta en 1925 The Law o f Property A ct, la cual
en su section 205 define, ratifica y establece varias disposiciones, algunas de
26
ellas destinadas a excluir posibles ideas o intentos de desvincular el sistema de

dominio fundirio con el que le atribuye al Estado/Nacin dicho dominio; procla
mando al respecto que la expresin land significa: to include land of any tenure,
and mines and minerals
Se aclaran y precisan en la misma Ley los principios,
conceptos y definiciones sobre Landlord, Tenant, Ownerships, Leaser, Leasse,
etc.; los que dada su importancia en cuanto a su contenido, naturaleza jurdica y
efectos, estaban vinculados estrechamente con los proyectos de las dos comisio
nes. Lo expuesto se ratifica an. con mayor profundidad en la Landlord and
Tenant Act de 1927, modificada en 1988.
Nuestro estudio ha sido desarrollado hasta las primeras dcadas del siglo XX,
por cuanto lo acaecido despus est siendo tratado en otra obra complementaria
a este estudio.
Se describir a continuacin la forma cmo Inglaterra difunde y exporta a sus
colonias, en distintos perodos (siglos XVII - XIX), el derecho minero fundirio,
el que es recepcionado en su aspecto medular, excluyendo en gran parte, la
compleja y sofisticada estructura jurdica de los tenure y de los estates, adecun
dolo a las caractersticas y entorno histrico de orden econmico poltico en cada
una de sus colonias, para despus desarrollarse con singular fuerza y permanencia
en sus propias identidades.
Estados Unidos de Norteamrica
Los juristas y autores que han investigado y analizado la evolucin y el
desarrollo histrico jurdico del derecho minero en EE.UU. (R.W. Swenson, P.
Gates y otros), especialmente las cuestiones y materias sobre el dominio de los
recursos minerales en dicho pas y el sistema, instituciones y legislacin corres
pondiente a la adquisicin y otorgamiento/concesin de derechos a los particula
res, explican que dicha historia jurdica legal debe efectuarse en el marco de los
siguientes perodos, teniendo como base y piedra angular el sistema de dominio
fundirio difundido y recepcionado desde Inglaterra en el siglo XV :
Perodo colonial
Se aplican en su integridad los principios, disposiciones y leyes dictadas para
Inglaterra y Gales despus de la Carta Magna (1215), de acuerdo con lo cual los
minerales de oro y plata ubicados en todos los territorios de la metrpolis y sus
colonias, de cualquier dominio que fueren los terrenos superficiales, pertenecan
a la Corona a ttulo de King Royal Prerrogatives Mineral Royal y en cuya virtud
el monarca tena, por una parte, el derecho a otorgar y conceder determinados
derechos a los particulares mineros, entre ellos, las Letter Patent o Charter of
Patent, estas ltimas en especial las referidas a las colonias, y como contraparti
da, el derecho a percibir la correspondiente fodinae regale (la regala). De esta
forma y en este contexto histrico legal, la reina Isabel I (Queen Elisabeth Tudor)
otorg en 1584 una Charter Patent a Sir Walter Raleigh para explotar minas de oro
y plata en Carolina del Norte, haciendo suyo lo obtenido en labores de descubri
miento y explotacin, bajo la condicin de entregar a la Corona un quinto de lo
obtenido a ttulo de fodinae regale (regala del rey).
27
Similares charters of patent fueron concedidas en Massachusettes Bay

(1629), New Hampshire (1629) ratificada en 1635, Maryland (1632), Maine
( 1639), Rhode Island and Providence ( 1643), Connecticut ( 1632), a William Penn
se le otorga una charter para descubrir oro y plata en diversos territorios,
debiendo entregar a ttulo de regala de todos los minerales. La norma general del
monto de la regala era el quinto (one fifth of the royal metal). Excepcionalmente
se conoce el caso en que se requiri un quinceavo de todo el cobre extrado en tres
charters extendidas para la actividad mineral en Virginia.
Respecto de la exploracin y explotacin de todas las dems sustancias
minerales -mineral lands- que no fueran el oro y la plata, su propiedad perteneca
al dueo del terreno, sea que aqullas estuvieran situadas en la superficie o en el
subsuelo y cualesquiera fuera la situacin jurdica del titular respecto al terreno,
esto es, particulares, municipalidades, o incluso en algn terreno de propiedad de
la Corona, se segua estrictamente el principio del dominio fundirio.
Se puede concluir que en este perodo se aplica en su integridad la institucin
de la propiedad romana, con elementos e instituciones del Common Law en el
marco del sistema dominio fundirio privado, crendose asimismo los principios
del dominio pblico de los territorios de EE.UU.
Perodo post colonial
Despus de la Guerra de la Independencia Americana (1788-90), una vez
cortados definitivamente los lazos jurdicos, polticos y econmicos con Inglate
rra, todas las sustancias minerales pasaron a ser de propiedad de los dueos de las
tierras en virtud del principio fundirio del dominio, sealndose que su fuente era
la concepcin general de la propiedad de estirpe romana, adecuada y adaptada a
principios e instituciones del Common Law.
En este perodo desarrollado en el marco indicado precedentemente que se
extiende hasta la dictacin de la Mining Law de 1866 -la primera ley minera en
donde se organiza jurdica y legalmente la actividad minera en EE.UU.- ocurre
una serie de hechos y situaciones de orden econmico, poltico, jurdico legal y
sociocultural que en sntesis son :
- La ampliacin (de los Estados originarios), consolidacin y formacin del
public domain lands, esto es, el dominio pblico territorial de EE.UU, en un
proceso econmico poltico (1781-1867) que comprende una etapa denominada
acquisitions and state cessions of Public Domain: the Louisiana Purchase in
1803, the acquisition of the Red River Basin in 1818, cession from Spain in 1819,
the Oregon in 1846, cession from Mexico in 1848, lands purchase from Texas not within the area admitted as State of Texas- in 1850 the Gadsden Purchased of
1853, and purchased of Alaska from Russia in 1867. Esta poltica de adquisiciones
y cesiones signific que el dominio pblico territorial de USA aument en
800.000.000 acres respecto a la situacin anterior a la Independencia (Bureau of
Land Management, U.S. Dept. Interior Public Lands Statistics, 1982).
- En lo que respecta a la influencia de la legislacin minera que se aplicaba
en Mxico desde por lo menos 1783 en los territorios que haban sido del dominio
de Mxico (California, Arizona y parte de Tejas), bsicamente fueron las Orde
nanzas de Minas de Nueva Espaa, la cual segua siendo utilizada y aplicada a
28
dicha actividad, tanto por los propios americanos como por los habitantes origi
narios de esos territorios. De estas Ordenanzas, los mineros toman y desarrollan
ciertos principios y normas, adecundolos a las circunstancias y necesidades de la
actividad, entre otros, el sistema del amparo por el trabajo, el abandono y cadu
cidad de las minas, la reglamentacin sobre la adquisicin de concesiones de
explotacin, la definicin tcnica-jurdica del descubridor y otras ms.
Perodo de la Ordenanza de Tierras de 1785 (The Land Ordinance)
En el perodo comprendido entre la formacin de los Estados Unidos como
nacin y el descubrimiento de oro en California (1776-1848), grandes cantidades
de recursos minerales pasaron a manos privadas, dictndose varias leyes (Mining
Acts) entre 1829 y 1847, en cuya virtud los ubicados en la regin de los Grandes
Lagos y la parte central de la nacin tambin pasaron a manos privadas, prctica
mente sin costo para ellos.
Por su parte, los gobiernos sucesivos de EE.UU., coetneamente intentaban
arrendar tierras con los yacimientos mineros (to lease) y con ocasin del descubri
miento de los ricos yacimientos de plomo en Missouri (1807), se dict una de las
primeras leyes en cuya virtud los terrenos donde estaban los depsitos, fueron
arrendados (to lease), estableciendo asilos primeros Mining Lease, en lugar de las
ventas y enajenaciones de aquellos.
El Departamento de Ordenanzas del Ministerio de Guerra tena la responsa
bilidad y funciones en las actividades de las minas, ejerciendo sus poderes
bastante amplios e incluyendo las disposiciones sobre los arrendamientos y fija
cin de cnones; sin embargo, en 1829, el Congreso autoriz nuevamente las
ventas de terrenos, incluidas las referidas minas de plomo de Missouri.
El descubrimiento del oro ocurrido en California, en enero de 1848, transfor
m de hecho a varios miles de mineros durante la llamada Fiebre del Oro de 1849
en transgresores de las leyes sobre terrenos tanto pblicos federales como de
tierras privadas, agregndose otros miles ms en 1849, lo que desemboc en la
urgente necesidad de contar con alguna forma de administracin de los mismos.
Para estos efectos, los mineros, por voluntad e inters propio, se organizaron
en Distritos Mineros, los que en algunas ocasiones comprendan ms de un
Campamento Minero, formando Registros y eligiendo a personas responsables de
ellos en donde se inscriban los denuncios, peticiones y transferencias de las
pertenencias (Mining Claim), adoptando estatutos mineros locales. Por lo general
los estatutos mineros locales trataban sobre el nmero de pertenencias (claims)
que poda adquirir y poseer una persona, su tamao o superficie, prdida por
caducidad debido al abandono, resoluciones de conflictos, la seguridad y vida de
los mineros y otras materias. Al promediar el ao 1866 se haban organizado ms
de mil distritos en el Oeste americano.
Muchos de dichos principios y regulaciones contenidos en los reglamentos
mineros de los distritos, se encuentran an incorporados en la actual ley minera
vigente, como por ejemplo, la nocin de que el primer descubridor tiene un
derecho preferente, las normas que tratan sobre la cantidad de tierras que se
pueden pedir, el descubrimiento como elemento esencial de un derecho posesorio
siempre que se realicen trabajos constantes como seal de buena fe para mantener
29
vigente una pertenencia, derechos especiales para minera de vetas y filones y

otras materias.
En 1845, la Corte Suprema de EE.UU. dictamin que la explotacin sin
autorizacin en dominio pblico federal (federal public lands) constitua una
transgresin a la ley ante la cual poda ejercerse accin; pero las distancias hasta
la capital federal (Washington) eran para la poca enormes, aun cuando el Tratado
de Guadalupe Hidalgo en 1848 haba constituido el rea especial en un territorio
en los estados mineros. El Congreso americano no estableci inmediatamente una
autoridad para que en el rea pudiera responder, controlar y administrar la activi
dad minera.
Es una poca de turbulencias y de caos en que a la cuestin minera se agrega
la guerra con las grandes tribus indgenas y el pillaje, adems de los incentivos que
el Gobierno Federal otorgaba para poblar y conquistar el oeste americano; se
dispuso entonces que el ejrcito gobernara el territorio bajo ley marcial durante
algn tiempo. Se programan convenciones en 1849 y antes de 1850, y aunque
California no se haba constituido en un Estado, no se hizo ningn esfuerzo federal
para controlar a los mineros. Las afirmaciones de la Corte del Estado de California,
que establecan que todas las sustancias minerales en sus territorios eran del
dominio del Estado al ser reconocidos, no tuvieron mayor xito.
Perodo de las primeras Leyes Mineras Orgnicas de 1866 y 1870
En un contexto de escasa comunicacin e interferencia directa del Gobierno
Federal, con los mineros del oeste entre 1848 y 1866, los intereses locales se
inclinaban por mantener dicha situacin de hecho, de modo de no perturbar los
derechos que los mineros se atribuan y que supuestamente haban adquirido. Por
otra parte, el gobierno de los E.U.A. requera obtener mayores ingresos financie
ros por las actividades mineras, entre ellos los derivados de la venta de tierras y
minas, para lo cual, la primera accin legislativa es tomada en 1866, promulgndose
una ley que favoreca una poltica minera libre; sostenindose que los mineros
deban tener el derecho de adquirir sus pertenencias mediante la venta de tierras
con precios bajos y que no deba aplicarse impuestos a los productores de las
minas. Los esfuerzos de los sucesivos gobiernos federales por incorporar y
establecer una regala o impuesto permanente a la produccin de las minas se bas
en el principio de que la riqueza minera de las tierras pblicas deba estar
disponible para aquellos que la buscan, la encuentran y la trabajan. De ah,
aquellas deban estar libres y abiertas para dicha exploracin y desarrollo.
La Ley de Minas de 1866, adoptada despus de un intenso debate, satisfizo en
gran parte la necesidad de seguridad jurdica del ttulo, declarndose la poltica de
mantener abierto el dominio pblico territorial, para la exploracin de minerales
ppr los ciudadanos, proclamando que su aplicacin legal estaba sujeta a la ley
minera local, siempre que no entrara en conflicto con la referida ley Federal. Esta
Ley de Minas incorpor en parte las normas mineras existentes de los distritos
mineros; ratific el sistema de denuncias, manifestaciones y peticiones hechas
previamente sobre minas de vetas, estableciendo un procedimiento de constitu
cin para las manifestaciones de filones, y limit la longitud de las pertenencias
de filones a doscientos pies para cada uno, con una pertenencia adicional para
30
quien descubriera el filn. La Ley regul y dispuso tambin el reconocimiento de

derechos de agua para la ...minera, agricultura..., segn prioridad establecida
bajo las costumbres locales, leyes y la decisin de las cortes.
La ley regulaba especialmente la minera de vetas, pero no se tomaron en
cuenta las denuncias (application) de placeres, omisin que fue rectificada por una
enmienda de 1870, la cual dispuso la inclusin y constitucin como pertenen
cias, los llamados placeres, incluyendo todas las formas de yacimientos
exceptuando las vetas de cuarzo u otra roca localizada (in place)... bajo circunstan
cias, condiciones y procesos similares a los que se disponen para las peticiones de
vetas o filones. Posteriormente se dicta la Mineral Lands Leasing Act de 1920,
modificada en 1926, 1932 y 1942.
Legislacin minera vigente: 1872-1998
A. Ley Minera de 1872.
Si bien la Ley de Minas de 1866, o de vetas, como se la denomin, fue la
primera de carcter federal con reglas bsicas que incorpora tambin costumbres
mineras locales de los distritos mineros, obtuvo la aprobacin del Congreso para
la obtencin de nuevos derechos mineros en terrenos protegidos y comprendidos
en el mbito del dominio pblico, pero el sistema no result completo ni integrado.
As, una nueva y ms completa redaccin deriv en la Ley Minera de 1872, la que
con numerosas modificaciones, es hoy en da el punto de partida bsico para la
adquisicin de minerales en tierras de dominio pblico de EE.UU.
La Ley Minera de 1872 (Mining Act) incluy en su mbito de aplicacin la
mayora de recursos y yacimientos mineros considerados valiosos, tanto metlicos
como no metlicos, y dispuso una regulacin bastante completa y coherente acerca
de las manifestaciones sobre la forma de ubicar filones con un rea de tierra
superficial incluida; se reafirmaron las disposiciones de ubicacin de manifesta
ciones de placeres de 1870 y se dispuso que ninguna manifestacin de placeres de
una asociacin minera podra incluir ms de 20 acres para cada peticionario;
estableci el amparo (assessment) del ttulo, mediante el trabajo de explotacin,
sujeto a evaluacin y control anual por pertenencia al ao, y en su defecto, aqulla
quedara libre para ser reclamada por otros; estableci tambin terrenos superfi
ciales para las plantas de beneficio y regul la cuestin sobre ubicaciones y
disposiciones de los tneles. La Ley mantuvo las normas sobre los derechos y
procedimientos para las manifestaciones (denuncias) de filones, y la validez de las
normas establecidas en los distritos mineros de los Estados del Oeste, siempre que
no fuesen contrarias a la Ley Federal o del Estado.
La Ley prescribi expresamente que quedaran caducadas las pertenencias si
los mineros no efectuaban el referido trabajo efectivo anual de explotacin;
dispuso la diferencia de constitucin de manifestaciones tanto de filones como de
placeres, y estableci la ubicacin en que se encuentra un filn dentro de un sector
de placeres. La Ley proclam la nocin de derechos prioritarios para el cateador
(explorador); y as, como ejemplo, si el terreno estaba libre y el cateador estaba
calificado, poda explorar, y si encontraba minerales valiosos poda iniciar la
constitucin de su derecho minero, sin requerir la aprobacin de nadie ms,
incluyendo representantes del gobierno, como propietario de las tierras (lands).
31
La Ley Minera de 1872 ha sido objeto de numerosas modificaciones, sea por

decisiones de la Corte Suprema (federal), o mediante decisiones administrativas
de la Autoridad Minera, o por diversas reglas y/o reglamentos administrativos.
B.
Poltica de revisin de la legislacin sobre dominio de terrenos pbli
cos.
La demanda acelerada que tuvo el uso y aprovechamiento de terrenos pbli
cos durante y despus de la Segunda Guerra Mundial dio lugar a la necesidad de
contar con nuevos instrumentos jurdicos legales para abordar y responder por la
administracin de los territorios de dominio pblico, otorgando los respectivos
derechos mineros respecto de sustancias minerales ubicadas en aquellos, sea
genricamente, para diversas actividades econmicas y de defensa, como para el
desarrollo minero mismo. El Congreso concluy que la situacin y el cuadro total
era tan grave y complejo que deba realizarse un estudio completo de los terrenos
pblicos, de tal seriedad, magnitud y profundidad que necesariamente deba
llevarse a cabo por una Comisin independiente debidamente financiada, en lugar
de un Comit del Congreso. Para estos efectos, los Comits de ambas cmaras del
Congreso recomendaron un estudio con esas caractersticas que inclua diversas
disciplinas y profesiones como ingenieros, juristas, gelogos, etc., lo que fue
aceptado en 1974, promulgndose en dicho ao una Ley que cre la Comisin de
Revisin de la Ley de Terrenos Pblicos.
La comisin de 19 miembros independientes tuvo a su cargo la labor de hacer
posible la legislacin, cumpliendo la tarea de realizar un estudio sumamente
minucioso de las tierras de dominio pblico de la Nacin, para lo cual cont con
la colaboracin de un consejo de asesora constituido por representantes de varias
agencias federales, grupos de ciudadanos e instituciones destacados que tenan
inters en terrenos pblicos, y mediante audiencias celebradas en varios lugares,
todo con la activa participacin de los Estados de la Unin.
En su informe final de 1970, que comprendi un universo representativo de
un tercio del total de los terrenos de la Nacin (600 millones de acres), la comisin
analiz los diferentes problemas que haba estudiado, e hizo 137 recomendaciones
especficas y 267 sub-recomendaciones que estaban contenidas en un amplio
espectro de tpicos estudiados. Varias recomendaciones estaban relacionadas con
recursos mineros en terrenos pblicos, entre ellos, la exclusin de algunos terrenos
de explotacin minera; sobre permisos exclusivos de derecho de exploracin;
respecto a la restriccin de derechos de superficie en terrenos mineros constituidos
para un uso necesario con obligacin de trabajar, en lugar de un inters privado de
dominio (fee interest) sin obligaciones, y se propuso la eliminacin de las mani
festaciones mineras, cuestin que desde haca tiempo estaba pendiente mediante
la elaboracin de un registro minero. Con referencia a la ley sobre arrendamiento
de minerales, la comisin recomend, entre otras cosas, la utilizacin mxima de
propuestas competitivas y la eliminacin de restricciones sobre el prorrateo de
regalas en la minera del cobre.
El informe recomend especialmente que el Gobierno deba desempear un
papel ms activo en la administracin de terrenos pblicos (public lands), sea de
carcter general as como los relativos al cuidado, mantencin y administracin de
los recursos naturales de la Nacin con metas y objetivos definidos, una planifi-
32
catin del uso activo de los terrenos en funcin de polticas nacionales estableci
das por el Congreso, y sugiri que obtuviera un aporte mayor del gobierno federal,
estatales y locales, de la industria privada con el fin de facilitar el logro de sus
directivas de administracin.
En el correspondiente Captulo sobre Un Programa para el Futuro, que
resume algunos de los conceptos y criterios bsicos del informe, en los que
subyacen las recomendaciones especficas posteriores de la Comisin, se seal
que era necesario revisar la poltica de enajenacin de terrenos pblicos, de modo
que en el futuro los terrenos no se vendieran a menos que fuese en beneficio de la
colectividad (el pueblo de Estados Unidos); de otro modo, deberan mantenerse en
el patrimonio federal de la Nacin por ser el titular del domino minero en aquellos,
el que deba recibir el valor completo por el uso, arriendo o venta de los mismos;
que los programas administrados por las agencias federales deberan ser consis
tentes con las medidas econmicas y tcnicas posibles de tomar; que adems, al
mantener, cuidar y administrar los terrenos de dominio pblico, y como objetivo
primordial se debera implementar la planificacin del uso y aprovechamiento del
terreno, especialmente coordinado con los problemas ambientales; se puntualiz
que la proteccin y registro de las pertenencias mineras deban ser objeto de
cuidadosa regulacin, y se sealaron otras diversas recomendaciones.
C.
La Ley Federal de Administracin de Territorios Dominio Pblico de
1976 y las correspondientes normas sobre la actividad minera y dominio de
los recursos.
Segn legisladores, juristas e historiadores de EE.UU., el paso ms importan
te en la historia sobre el dominio de los terrenos pblicos en general y de
administracin de los recursos mineros de la Nacin, en especial, fue la pro
mulgacin de la Ley Orgnica de Administracin y Poltica de Terrenos Federa
les de 1976 (Federal Lands Policy and Management, FLPMA), la que trata sobre
muchos de los tpicos y cuestiones cubiertos por la Comisin de Revisin de la
Ley sobre Terrenos Pblicos en su Informe final.
Las primeras secciones de la FLPMA proclaman y contienen una declaracin
bsica de poltica, reiterando la creencia de que los terrenos pblicos deben
mantenerse y conservarse como patrimonio pblico de la Nacin; que los terre
nos pblicos y sus recursos naturales deben ser inventariados peridicamente y
su uso actual y futuro debe proyectarse mediante planificacin de uso y aprove
chamiento de los terrenos, debidamente coordinados con otras acciones y esfuer
zos de planificacin federal de los Estados de la Unin; que deben profundizar y
revisar la cuestin sobre la naturaleza jurdica y las clasificaciones sobre uso y
destino de los terrenos; que el Congreso debera reafirmar su facultad de afectar
y desafectar su uso, delineando las medidas correspondientes de descentralizacin
y facultades del ejecutivo de desafectacin; que deberan establecerse normas y
reglamentos amplios para la administracin de terrenos despus de considerar las
opiniones del pblico; que deberan usarse conceptos de utilizacin mltiple y
rendimiento econmico sostenido a menos que la ley especificara otra cosa,
protegiendo el medio ambiente y la calidad de los recursos cientficos, escnicos,
histricos, ecolgicos, ambientales, del aire y la atmsfera, agua, y valores arqueo
lgicos; como regla general, debera recibirse el valor justo del mercado por el
33
uso de terrenos pblicos y sus recursos; que los terrenos pblicos deberan
administrarse y manejarse en forma que se reconozcan las necesidades del pas
relacionadas con sus fuentes locales de recursos minerales, alimentos, madera y
fibra; y que los gobiernos estatales y locales deban ser compensados por los
resultados de la inmunidad y excepciones respecto de terrenos federales en cuanto
a impuestos locales y estatales. Estas declaraciones de poltica no pueden autoejecutarse (self executing), sino que deben ser implementadas por la Ley misma
u otra ley.
El Titulo II de la Ley FLPMA se refiere especficamente a la planificacin del
aprovechamiento y uso de los terrenos, su adquisicin y enajenacin. El Ttulo III,
a su vez, contiene varias Secciones de gran importancia para la industria y
actividad minera, coordinando y vinculando sus disposiciones en el marco general
del sistema de dominio fundirio de estirpe romana; legitima y reafirma la labor
del Departamento de Administracin de Terrenos; otorga al Departamento amplia
facultad para actuar con instrucciones relacionadas con la administracin de
terrenos pblicos y facultades para hacerla cumplir; y establece que habr conse
jos de asesora y participacin pblica en la planificacin del uso de los terrenos
y procesos de administracin de los terrenos pblicos. Especficamente, autoriza
al Ministerio del Interior para que administre y ejecute la poltica minera aplican
do sus normas y principios, y al de Agricultura para que promulgue normas y
reglamentos con el fin de llevar a cabo los objetivos de la Ley.
Con anterioridad a la promulgacin de FLPMA, los requisitos y procedimien
tos para obtener y registrar pertenencias mineras (Mining Claims) otorgadas por
el Gobierno Federal haban sido mnimos. FLPMA cambi drsticamente el
sistema, especialmente lo relativo a las denuncias y manifestaciones de toda clase
sobre terrenos de dominio pblico, filones, vetas, placeres, emplazamiento de las
plantas elaboradoras, y los lugares para ejecutar labores, como tneles existentes
antes de la fecha en que entr en vigencia FLPMA, todos los cuales debieron
presentarse al Departamento de Administracin de Terrenos, en el plazo de tres
aos a contar de la fecha en que entr en vigencia FLPMA, y a partir de su
vigencia, deban entregarse anualmente, las nminas de las pertenencias (Mining
Claim) ubicadas y constituidas despus de la fecha en que entr en vigencia
FLPMA; se exigi su registro en la oficina del condado, efectuando una presen
tacin en la oficina de la autoridad minera respectiva, dentro de 90 das despus
del descubrimiento. Posteriormente se requieren informes tcnico-econmicos y
presentaciones anuales. Como regla general, se regulan las obligaciones de los
titulares de derechos mineros, especialmente las relacionadas con el cumplimiento
de las obligaciones sobre las labores de produccin, programas, medio ambiente,
seguridad y con las disposiciones sobre el Assessment Work Requirement
(Sistema de amparo por el trabajo efectivo, permanente y tcnico-econmico
suficiente). El efecto jurdico significativo respecto al incumplimiento de las
regulaciones generales y requisitos especficos de este registro y presentaciones
dando cuenta de las labores de explotacin, consisti (y as sigue vigente) en que
el hecho de no presentar dichos instrumentos... se considerar concluyentemente
que constituye un abandono por el dueo de la pertenencia minera o emplazamien
to de planta o tnel...
Entre otras disposiciones de la FLPMA estn las que tratan sobre servidum
34
bres, abandono (renuncias) y enajenacin de terrenos; a su vez , la Ley derog la

mayor parte de los estatutos legales existentes (Acts) relacionados con dichas
materias.
De acuerdo a las definiciones y principios de la FLPMA Act de 1976 y
modificaciones posteriores (principalmente las de 1986) y considerando que an
la Mining Act de 1872 est vigente en lo no modificado, la actividad minera se
define, regula y desarrolla en el marco del derecho minero fundirio de las Federal
Lands, en cuya virtud la legislacin minera tiene su matriz precisamente en el
dominio o propiedad del suelo-terreno en territorios de los que era dueo u obtuvo
a travs de los ltimos dos siglos la nacin americana. Estos territorios configuraban
los que hoy se definen como Federal Lands cuyo mbito de aplicacin means all
classes of lands owned by the federal government. This broad, generic category
includes all lands in federal ownership, irrespective of their manner of acquisition,
situs, use, or availability for mineral or their development and includes public
lands, public domain lands, acquired lands, reserved lands, and all other
federal lands of whatever character, Federal Lands, being the all inclusive
category, necessarily includes also those federally owned lands which are ame
nable to mineral development.
A su vez, la categora de los Public Land estn comprendidos y regulados
en las Federal Lands, segn la mencionada Federal Lands Policy and Mana
gement (FLPMA Act de 1976) y modificaciones legales introducidas por el
Congreso de los EE.UU. de Amrica (1986), establece que the term public lands
includes: a) The public domain of the United States; b) Reservations other than
Indian reservations created from the public domain; c) Lands permanently or
temporarily withdrawn, reserved, or withheld from private appropriation and
disposal under the public lands law...; d) National Forest; e) Wildlife refuges and
ranges, and f) The surface and subsurface of all such lands a), b), c), d) y e),
including the disposition or restriction on disposition o f the mineral resources in
lands defined by appropriate statute treaty or juridicial determination as being
under the control o f United States in the outer continental shelf'.
Por otra parte, segn las leyes federales de EE.UU., la Administration of
Public Lands and Minerals est compuesta de diversas Agencias federales,
siendo la principal el Bureau of Land, el que tiene bajo su administracin,
control y jurisdiccin, 342 millones de acres del total de 732 millones de acres que
configuran las Public Lands (1980) de EE.UU. Adems, para administrar los
minerales de propiedad de Estados Unidos ubicados en las Public Lands, la
autoridad minera cuenta con diversas agencias y oficinas como United States
Geological Survey, Bureau of Mines (hoy suprimido), Office of Surface
Mining Reclamation, The Mineral Management Service, Office of Hearing
and Appeals y Office of the Solicitus, etc.
Dentro del marco legal y de hecho sealado, la nacin americana, por inter
medio del gobierno de los Estados Unidos de Amrica, otorga, concede e incluso
en ciertos casos especiales, cede a otro Estado de la Unin, el arriendo de los
yacimientos y la propiedad de derechos mineros a los particulares que desarrollan
actividades mineras, mediante diversos ttulos regulados en los Rights to Mineral
of Federal Lands y Rights to Minerals on State Lands, los que configuran y
estructuran, entre otros, los exploration licenses, mining leases, mineral
35
claims, etc. Lo expuesto, por cuanto a la nacin de EE.UU., como propietaria del
terreno-suelo, se le atribuye segn el sistema rgimen fundirio, el dominio de los
recursos minerales ubicados en aqullos. Este principio obviamente se aplica
tambin a los terrenos de particulares (private lands), en cuanto los particulares
como dueos/propietarios de terrenos-suelos (private lands), pasan a ser los
dueos de las sustancias minerales ubicadas en aquellos, pero con importantes
limitaciones relacionadas con las exigencias de proteccin del medio ambiente y
con la posibilidad de que frente a la negativa d explotar solicitada por un tercero,
en determinadas condiciones y cumpliendo los correspondientes requisitos, la
autoridad minera interviene en beneficio del desarrollo minero, previa indemniza
cin por los perjuicios causados al propietario del terreno superficial.
Canad
Antecedentes histricos-jurdicos
Canad es una nacin con sistema federal de gobierno que de acuerdo a la
Constitucin Poltica de 1867, modificada en diversas ocasiones, distribuye su
jurisdiccin ntre el Parlamento y las legislaturas de diez provincias. La parte del
territorio situada al Norte del 60 latitud, est dividida en los territorios de Yukn
y los Northwest que no forman parte ni estn integrados a ninguna provincia y son
administradas directamente por el gobierno federal.
La historia poltica de Canad se origina con su descubrimiento y conquista
incipiente efectuada por Francia en 1534, aunque fue el navegante y descubridor
Veneciano John Cabot (Giovanni Caboto), quien primero reclam para Inglaterra
los territopos situados al lado del Atlntico (1497), donde se establecieron los
primeros poblados; pero la colonizacin organizada como tal, se inicia en 1604,
con actividades agrcola-ganaderas y algunas mineras, llegando a un desarrollo
moderado, el que alcanza su punto ms alto con la labor del francs Samuel
Champlain; en 1700.
.. Despus, intervienen las circunstancias conocidas que dieron lugar a la guerra
entre Inglaterra y Francia, donde participan diversas tribus indgenas que dan sus
preferencias a ana u otra de las dos naciones, segn ciertas circunstancias y
hechos. Finalmente, a partir de una serie de acontecimientos conocidos, la guerra
termina con la victoria de los britnicos en 1759, quienes toman el control poltico,
econmico y sociocultural de las primeras seis colonias (Newfoundland, Nova
Scotia, ffeW Brunswick, Prince Eduard Island, Upper and Lower Canada and
British Columbia). A partir de entonces, Inglaterra, al igual que lo ocurrido en
EE.UU., difunde y aplica su derecho minero fundirio a sus colonias en Canad,
en el marco jurdico legal descrito anteriormente; as, por ejemplo, el Rey Carlos
II Stuardo otorga en 1670 una extensa rea de acres a la Hudsons Bay Company
(parte del Oeste y Norte) con expresa autorizacin para explotar los recursos
minerales en la forma y condiciones mencionadas en la legislacin minera inglesa,
y en subsidio los principios del Common Law.
Posteriormente, a raz de diversas situaciones y sucesos polticos y econmi
cos, se produce el primer gran acontecimiento en el proceso de la formacin de la
unidad de Canad como Nacin, adoptando la forma de gobierno federal, elabo
rando y dictndose al respecto, la primera y nica Constitucin Poltica (Canadian
36
Constitution Act) en 1867, que con modificaciones y complementaciones pasa a

denominarse British North American Act, proclamando el sistema federal en el
que se dividen los poderes y legislaturas, entre el Parlamento (Gobierno Central)
y las Provincias.
La mencionada Constitucin Poltica de 1867, proclam lo que seran las
primeras normas bsicas sobre el dominio de los recursos minerales y su
aprovechamiento, estableciendo al respecto: All Lands, Mines, Minerals and
Royalties belonging to the several Provinces of Canada Nova Scotia and New
Brunswick at the Union, and all Sums then due or payable for such Lands, Mines,
Minerals, or Royalties, shall belong to the several Provinces of Ontario, Quebec,
Nova Scotia, and New Brunswick in which the same are situate or arise, subject
to any trusts existing al respect, and to any interest other than of the Provinces in
the same. A partir de esa ocasin, las dems colonias, la British Columbia, Prince
Edward and Newfoundland, se fueron integrando y uniendo a la confederacin,
todas en las mismas condiciones generales, otorgndoseles la propiedad de los
recursos minerales, pero ahora como nuevas provincias a ttulo completo, the
colonies and British Columbia... joined Confederation, control over mineral re
sources within their boundaries was vested (dominio-propiedad) in the newly
constituted provincial governments (Imperial Order in Council de 1871); the
unalienated portion of the Lands, including mineral rights, must be retransferred
to the province.
En las devoluciones y reintegraciones de las concesiones y/o arriendos de
terrenos (lands) con minerales concedidos a particulares antes de 1867, como los
mencionados a Hudsons Bay Company (1670) y a los consorcios de propietarios
del sistema de ferrocarriles de Canad a quienes se les haban transferido super
ficies importantes de Crown lands, especialmente al The Railway Belt and
Peaced River Block, fueron devueltos (re-transferred) a las respectivas provin
cias, including mineral rights.
Desde 1867 hasta 1949 se acordaron los trminos y condiciones aprobadas en
diversas leyes (Acts), en cuya virtud, diversos territorios (Lands) incluidos los
recursos minerales ubicados en ellos, fueron tambin retransferidos a las provin
cias del Canad que no lo haban sido en el primer grupo originario en 1867; todos
mediante diversos Acts, en 1873, la Prince Edward Island; 1870, Manitoba Act;
en 1905, the Saskatchewan Act y en 1930 the Alberta Resources Act/1930.
En todos los instrumentos jurdico-legales de devolucin, se declaraba y
dejaba constancia de que: the laws and regulations now in effect and applicable
to the disposition of mineral rights, conservation measures, minerals taxation and
royalties, operating and safety rules and others direct control over mineral re
sources are those of the province in which the resources lie.... De estos principios
y normas jurdicas legales, quedaron slo excluidos los recursos minerales ubicados
en Yukon territory or the Northwest territories, que quedaron bajo el control y
dominio del Gobierno Federal de Canad.
Dominio de los recursos mineros: El sistema fundirio
La Constitucin Poltica del Canad, aprobada y aplicada, segn decamos,
desde 1867, poca en que este pas se constituy en una Confederacin Federal de
37
Provincias, formando un sistema de poderes polticos del Gobierno Federal y de

las Provincias, fue modificada en algunas ocasiones, siendo la ltima y ms
importante la aprobada en 1982, denominada British Northamerican Act. Esta
ltima con otras leyes Acts, algunas dictadas y aplicadas especialmente a la
actividad minera y en el marco siempre vigente de los principios de orden general
del Common Law, el dominio de los recursos minerales -ownership of mineralubicado en territorios continentales, zcalo continental y plataforma martima de
Canad, se atribuyen y corresponden a the owner of the surface owns everything
above and below it. El sistema de dominio minero en Canad por tanto, es el
fundirio de estirpe romana e inglesa, en cuya virtud el propietario del terreno
superficial tiene el dominio de los minerales ubicados en dicho terreno, en la
superficie y el subsuelo.
Como uno de los efectos del acto constitutivo de la Confederacin segn la
Constitucin de 1867, entre los aportes originarios de los territorios (Crown
Public Lands), los reintegrados (re-transferred) y, posteriormente a dicho ao, los
integrados a la Nacin, actualmente representan ms del 90% de la totalidad de los
territorios del Canad de la misma naturaleza y caracterstica jurdico-legal bsica
esencial de los Crown Public Land, cuyo dominio le corresponde (belonging
to) a las 10 Provincias y tambin al Gobierno Federal (a la Confederacin),
respecto de los territorios del Yukn y del Northwest. De donde resulta asimismo,
como efecto jurdico propio del sistema de dominio fundirio canadiense, segn
sealan unnimemente autores, juristas, jurisprudencia, the Crown is the largest
mineral owner in Canada, both as complete the FEE SIMPLE (dominio completo
absoluto) owner of Crown Lands and through mineral reservation in Crown
grants. De acuerdo a la legislacin general y la minera, especialmente principios
del Common Law, jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia y fuentes del
derecho en Canad (al igual que en EE.UU., Australia y South Africa), fee
simple significa que el dominio belonging to or forming part of the Crown in
whom is vested of ownership (dominio completo), or tittle of property, y Crown
Lands, significa tambin territorios de dominio de las Provincias o del Gobierno
Federal que le corresponden como Ownerships.
Se estima que ms del 95% de los varios millones de acres de territorio de
Canad tienen el carcter y naturaleza jurdica de Crown Public Lands, siendo
los derechos mineros otorgados por las Provincias y el Gobierno Federal, en su
caso, por intermedio de la Autoridad Minera respectiva, denominndose aquellos
ttulos, en general, License to Prospect (explorar), Mineral Claims, Pros
pecting Permits y Mining Leasing (arriendo minero), que se otorgan y conce
den por perodos determinados, sujeta su existencia, y vigencia al sistema de
amparo por el trabajo (inversin generalmente) y al pago de regalas. El resto de
las Crown Lands, que representa no ms del 10% del total estn distribuidas entre
algunas lands otorgadas desde el siglo XV a los particulares hasta 1905 1930,
segn se trate de unas u otras Provincias, incluidas en ellas los recursos minerales.
Pero posteriormente, desde luego, hasta la actualidad las Provincias y el Gobierno
Federal, slo otorgan y conceden exclusivamente derechos mineros y no lands,
dentro de sus respectivas jurisdicciones y de acuerdo a las correspondientes leyes
mineras que toman diferentes denominaciones o nombres (segn las Provincias)
de Mining Acts, Mines and Minerals Acts (Alberta); Mines Acts y Mineral
38
Tenure Act (Columbia Britnica); Mineral Resources (Nova Scotia); The

Crown Minerals Acts (Saskatchewan), Yukon Quartz Mining Act, Canadian
Mining Regulations, Mining Acts (Northwest Territories) en las dems Provin
cias.
Las diferentes regulaciones y leyes (Acts) de las Provincias, se han dictado a
su vez, dentro del marco de la Public Lands Grant Act y de la Territorial Lands
Act; correspondindole al Gobierno Federal otorgar slo ciertos y determinados
derechos mineros, en casos excepcionales cuando se trata de los territorios reser
vados a Parks Land (Parques Nacionales) Indian Reserves, Town Sites,
Railway Land, y otros.
En cuanto a las diversas clases de ttulos o derechos mineros que se conceden
y otorgan a los particulares en o respecto a los minerals interest in Crown Lands,
sea por las diez Provincias de Canad o por el Gobierno Federal, de acuerdo a las
correspondientes Leyes Mineras (mining Acts, Minerals and Mining Acts, etc.),
estas ultimas contemplan, estructuran y regulan en lo sustancial, similares dere
chos mineros sealados anteriormente, adoptando formas y modalidades diversas
respecto a las mismas cuestiones con diferentes nombres y denominaciones de los
correspondientes ttulos/derechos/plazos, superficies y perodo o duracin de
regalas e informes y procedimientos a que deben someterse los interesados, ante
las Autoridades Mineras respectivas de las Provincias y Gobierno Federal, amn
de otras cuestiones.
Lo bsico y esencial es que todas las legislaciones mineras de las provincias
contemplan, prescriben y establecen principios y objetivos comunes respecto de
los derechos, pero siempre vinculados y referidos a la prospeccin, investigacin,
bsqueda y exploracin en general, destinada a descubrir depsitos y yacimientos
de sustancias minerales, tcnica y econmicamente explotables, otorgndose el
correspondiente derecho o ttulo en funcin de la exploracin y explotacin del
mineral, y de su beneficio y comercializacin.
Las denominaciones, identificacin y sus correspondientes objetos, naturale
za jurdica, caractersticas y efectos jurdicos (obligaciones y derechos de los
titulares) de los ttulos y derechos mineros que adoptan las legislaciones mineras
de las Provincias y Gobierno Federal del Canad, estn en general todas referidas
y vinculadas a los diferentes objetivos contenidos en Mining rights, Prospecting
Licence y Mining Lease (Nova Scotia); Leasehold Patents from Crown y
Patents Mineral Freeholdess Patent Mineral Rights (Ontario); Mining Leases
y Mining Conccesions (Quebec); Mining Licences y Mining Leases (New
Brunswick); Prospecting, Mineral Leases y Free Miners Certificate (British
Columbia); Coal Leases, Crown Reserve Natural Gas Licence or Nature Gas
Licence, etc. (Alberta); Prospectings L icences y Surfaces R ights
(Saskatchenan); Leases, Surfaces Rights, Exploratory Permits (Manitoba).
En el caso de la legislacin Federal, ella est contenida en las Canada Mining
Regulations que comprende en general a las Territories Lands Act y Las
Public Lands Grants Acts, y sus ttulos/derechos mineros, Licence to Prospect
y Leasing Minerals.
Entre las obligaciones bsicas comunes a todas las mencionadas legislaciones
mineras, Provinciales o Federal, que permiten obtener y mantener vigente la
existencia de los Mining Rights (derechos/ttulos mineros) estn comprendidas en
39
general, las que se refieren al cumplimiento estricto y fundamental del denomina

do Assessment Mining Work (amparo por el trabajo), cuyo principio y defini
cin es similar en todas las Mining Acts, el cual applied to labor on Mining
Claims is understood to mean the annual labor required by the legislation in order
to hold the right to possesion of the claim after the discovery..., debiendo
iniciarse las labores de exploracin y/o explotacin en plazos determinados,
diferentes para cada uno, manteniendo un trabajo tcnico, econmico y til
suficiente y eficiente de carcter permanente y continuo. El incumplimiento e
infraccin a esta obligacin comn acarrea generalmente la caducidad y/o revoca
cin del Mining Rights.
Prcticamente todos los derechos y ttulos mineros en la legislacin de Cana
d son temporales y de plazos definidos (desde 1 a 5 aos para explorar) y de 20
a 50 aos para explotar, renovables. Es asimismo condicin esencial de los
derechos mineros que se otorgan para la explotacin (Mining Leases), que existan
sustancias minerales explotables econmicamente; sin perjuicio de lo establecido
en ciertas provincias, respecto a minerales reservados.
Por razones obvias de espacio y finalidades de nuestro trabajo, slo agrega
remos que en las ltimas dcadas, entre las obligaciones de todos los actores que
intervienen en la actividad minera, las relativas a la legislacin sobre proteccin
del medio ambiente y regulaciones destinadas a hacer de esta industria una
actividad sustentable y compatible entre los intereses comerciales e industriales
mineros y el medio ambiente, han adquirido gran relevancia, exhibiendo Canad
una de las legislaciones ms completas y satisfactorias del presente.
Respecto a los ordenamientos jurdicos legales, que se aplican a la actividad
minera en los terrenos de dominio particular, la legislacin de carcter federal y
la Mining Act de las Provincias son sustancialmente similares. W. Keith Buck
(Division Chief Mineral Resources / Canada), y T.C. Eawcett (Department of
Energy, Mines and Resources of Canada), proporcionan la siguiente informacin:
In all provinces of Canada some mineral rights are owned privately. The
alienation of these minerals from the Crown occurred through the granting of titles
at a time when mineral rights were included in titles to land, or in some cases were
acquired under mineral laws which provided for the granting of mineral titles in
fee simple provided that specified requirements for work, rentals and fees were
met. Private owners of mineral rights may sell, lease or transfer them. However,
the exploitation of minerals on freehold mineral lands subject to be laws dealing
with operating practices, conservation, and mining taxes. In some provinces title
to fee simple mineral holdings may be claimed by the Crown where no develop
ment work has been carried out for a specified period of year.
Australia
Antecedentes histricos-jurdicos sobre el sistema de dominio de los recursos
minerales y derechos mineros que se otorgan a particulares para su aprove
chamiento
Australia fue descubierta en 1606 por el navegante holands William Jans,
quien no comprendi la importancia de este hecho ni tampoco inform a su pas
40
de su significado, y as durante varias dcadas otros navegantes tambin holande

ses slo recorren las costas de este pas continente; de ellos, Abel Tasman
descubre la Isla de Tasmania (1642) pero no toma posesin de ella; sin embargo,
traza el mapa de parte del litoral de Australia. Ms tarde, el ingls W. Dampier,
quien recorri tambin sus costas, las encontr poco atractivas y abandon la idea
de colonizar.
De ah que con razn se considere a J. Cook como el verdadero descubridor
y colonizador de Australia, al tomar posesin oficial en 1770, a nombre de la
Corona de Inglaterra, trazando adems el mapa de toda la costa. Inmediatamente
despus de la independencia de los Estados Unidos de Amrica, frente a la
necesidad de encontrar una nueva colonia penal, en 1788 llegaban a la Baha de
Botany aproximadamente las primeras 1.500 personas, de las cuales 800 eran
presidiarios, alcanzando stos a los 170.000. Desde su inicio, aquellas personas
libres o penados se instalaron en Sidney y zonas adyacentes situadas en lo que se
denomina New South Wales. A medida que los presidiarios cumplan sus conde
nas, los soldados, por otra parte, iban siendo dados de baja y se dedicaban en
forma activa a la minera; arribaron adems comerciantes, hombres de negocios y
otras personas interesadas en diversas actividades que se iban estableciendo como
colonizadores en este nuevo mundo, especialmente dedicados a la agricultura,
ganadera y crianza de equinos, y despus a la minera.
El descubrimiento en 1851 de los ricos yacimientos aurferos en Nueva Gales
del Sur y Victoria, los grandes depsitos de cobre en la Australia Meridional, oro
tambin en Mount Morgan y plata en Broken Hill; minerales de plomo argentferos
en Tasmania, y ms tarde, cada vez ms oro en las zonas de Coolgardie y
Kalgooche de Australia occidental, comenzaron a transformar la estructura econ
mica jurdica de Australia, haciendo de esta nacin una de las con mayor signifi
cacin minera en el mundo.
Lo expuesto signific una de las inmigraciones ms grande de la historia,
bsicamente en funcin de la actividad minera, ganadera y agrcola, de tal forma
que entre 1851-1891, ms de un milln y medio de personas llegaron de todas
partes del mundo, siendo la actividad minera en la mitad del siglo XIX, la ms
numerosa, relativamente.
En el ao 1901 se establece y constituye legal e institucionalmente la Fede
racin de Australia formada por los Estados de Nueva Gales del Sur (New South
Wales), Australia Occidental (Western Australia), Queensland, Tasmania y Terri
torio del Norte (Northen Territory of Australia) en donde vive la mayora de los
aborgenes y Victoria. El Gobierno Federal tiene su sede y funciona en el Estado
de Nueva Gales del Sur (Camberra). Los territorios de los Estados mencionados,
desde el descubrimiento y toma de posesin en 1770 en nombre de la Corona de
Inglaterra, pasaron a ser legal y jurdicamente de acuerdo al derecho minero
ingls, a los principios del Common Law y conforme a las leyes dictadas espec
ficamente para Australia, lo que se denomin Crown Lands, esto es, territorios
de propiedad-dominio de la Corona, a ttulo absoluto y completo, o tambin como
se las llam genricamente Demesne Crown Lands, en cuya virtud the demesne
lands of the Crown, belonging to the sovereigny personality of the nation.
Por otra parte, y como consecuencia del sistema de dominio minero fundirio
ingls de antigua estirpe romana, todas las sustancias minerales ubicadas en la
41
superficie (above) o en el subsuelo (below) de los territorios de Australia, son de

propiedad y pertenecen a la Corona de Inglaterra (la Nacin) a ttulo completo y
absoluto. En este contexto, como efecto del proceso de establecimiento, expansin
y colonizacin en casi todos los territorios de Australia con distintos objetivos,
que se inicia desde Nueva Gales del Sur, a partir del final del siglo XVIII y con
un extraordinario vigor y empuje, desde mediados del siglo XIX, respecto a la
actividad minera, el Gobierno Central representante de la Corona, define y pone
en ejecucin una poltica de enajenacin de territorios, incentivando as la expan
sin y colonizacin. Para estos fines, se dictan diversas Crown Land Acts,
siendo las ms significativas las Crown Lands Alienation Act de 1861, las
Crown Lands Acts de 1884, y otras.
En este marco jurdico-legal, uno de cuyos fundamentos es el mencionado
demesne lands of the Crown, that share of lands reserved to the Crown at the
original distribution of land mining property, se enajenan y ceden tierras de la
Corona, tanto a los mineros para efectos propios de dicha actividad, como a
granjeros, agricultores, ganaderos, a las ciudades o medianos poblados y otros
diferentes fines y categoras de actividades, todo a ttulo de propiedad o en la
forma tradicional del derecho anglo-sajn de los leases.
En el contexto histrico-jurdico muy brevemente resumido, se produce en
1901 la formacin y constitucin poltica de la Federacin de los seis Estados de
Australia, inicindose una intensa actividad minera, respecto de la cual se inicia
una etapa de refundacin, consolidacin, modificaciones y/o de derogaciones
sustanciales, de las legislaciones mineras (Mining Acts) actualmente en vigencia,
culminando as en las dcadas de 1960-1990 el proceso jurdico legal de moder
nizacin del derecho minero australiano y que bsicamente son en New South
Wales (Mining Act N 42/1973) y diversas modificaciones hasta 1983; Western
Australia (Mining Act 1978-1985) y modificaciones; Tasmania (Mining Act
1929-1968) y modificaciones; Victoria (Mining Act 1958-1983); Northern Territory
of Australia (Mining Act 1986); Queensland (Mining Act 1898-1968-1983).
Del anlisis general del derecho minero de Australia, efectuado a partir del
proceso histrico-jurdico-legal precedente y en funcin exclusiva de los objetivos
de nuestro trabajo, se puede concluir las siguientes cuestiones bsicas;
a)
El dominio de los recursos mineros de Australia, como nacin federativa
con sus seis Estados, se origina en su fuente dentro del sistema fundirio, definien
do y atribuyndole a aqullos, en funcin a la propiedad de los territorios las
Crown Lands, que les pertenecen y correspondan (belonging to, vested to),
en virtud de su fuente originaria del derecho minero ingls, de los principios del
Common Law, de la legislacin general territorial para Australia, Crown Land
Acts y la especial minera (Mining Act) de cada Estado. Desde esta base y en el
marco jurdico legal sealado, se regula y estructura toda la actividad y el corres
pondiente sistema minero de Australia.
Lo expuesto, sin perjuicio de las situaciones y cuestiones especiales que se
han planteado y resuelto, derivadas del proceso histrico que media entre la
colonizacin (1770) y la formacin y constitucin de Nacin Federal (1910) e
incluso despus.
42
b) Las Autoridades Mineras Administrativas respectivas de cada Estado

cuentan y disponen con eficaces y suficientes atribuciones y facultades para
otorgar/conceder los derechos mineros (mining rights) y sus respectivos ttulos o
denegarlos y/o revocarlos, todo en las condiciones que cada legislacin minera del
respectivo Estado prescribe. Estas Autoridades Mineras estn estructuradas en
general de manera similar, aunque adopten distinta nomenclatura y configuracin:
Ministro de Minera/Energa, Gobernadores, Directores Generales de Mina, De
partamento de Recursos Minerales (Departament of Mineral Resources) (aplicn
dose en general la llamada Public Service Act de cada Estado).
Cuando se trata de las regulaciones contenidas en las legislaciones mineras
(Mining Acts) de cada Estado, respecto a terrenos (Crown Lands) para efecto de
otorgar derechos mineros, cada uno de ellos tiene obviamente una situacin
jurdica especial, pero todas en definitiva derivadas de la aplicacin de los
principios y leyes sobre las Crown Lands de carcter general como the land held
in fee simple (dominio completo perfecto), land held under following tenures:
pastoral purpose, homestead selection, mining lease, towr irrigation lease, con
ditional purpose lease, etc..
La regia general establece que en todos los territorios de los Estados, las
Crown Lands estn disponibles, esto es, Crown Lands Open for Mining vested to
the Crown, salvo las excepciones, limitaciones, reservas, exclusiones, determina
das en forma similar en las Mining Acts de cada Estado, y en las que se regula
tambin la situacin de la actividad minera en los private land; en donde se
pueden obtener y otorgar derechos over private lands, bajo determinadas con
diciones, limitaciones y/o restricciones que cada legislacin minera del respectivo
Estado establece, otorgndose preferencia al dueo de la tierra para realizar la
actividad minera.
Los seis Estados en general definen y establecen en cada territorio los mining
district, reserves, fossicking areas, opal prospecting areas, open areas,
etc., para los efectos de regular en cada uno las condiciones y formalidades para
otorgar derechos mineros.
c) Los derechos y/o ttulos mineros (Mining Rights) que se otorgan y conce
den a los titulares de aqullos (Holder) son en general similares a los sealados y
establecidos en el derecho minero de EE.UU., Canad y South Africa, esto es, se
aplica como regla general la institucin jurdica-legal del lease (arriendo) que
adopta y establece diferentes y especiales o generales denominaciones vinculadas
segn sean los objetivos, naturaleza y caracterstica jurdica, especialmente la
calidad jurdica del respectivo terreno (land): prospecting lease, fossicking
licence, opal prospecting lease, mining lease, claims, exploration licence,
mining purposes lease, consolidation mining leases, y Crown Licence (Tas
mania), Mineral Lease (Northern Territory).
La estructura jurdica-legal central y esencial comn y similar a casi todas
ellas, es la figura jurdica del lease (arriendo) de terrenos (land) en los cuales el
titular (holder) desarrolla y ejecuta su derecho minero (el o los mining or mineral
rights), segn las respectivas modalidades, requisitos, condiciones tcnicas-eco
nmicas, forma, plazo y otras cuestiones especficas propias del objetivo y natu
raleza del correspondiente ttulo minero otorgado y concedido por la respectiva
43
Autoridad Minera. En cuanto al objeto, naturaleza y efectos del Mining Lease, ste
es similar a una concesin de explotacin minera y ha sido definido como a mine,
or a mine in a Crown land or mining claim of a position there of to be worked by
the lessee, usually under conditions as to the amount the caracters of work to be
done and reserving compensation to the lessor (Estado en Australia y EE.UU. y
provincia en Canad) either in the form of a fixed rent and royalty on ... tonnage
of are mined and which conveys to the lessee and interest or state in the land...,
Mineral Lease is a mining right to permitting use or land to explore, and then if
mineral is discovered, giving right to exploit and take mineral.
d)
En cuanto a los derechos y obligaciones (duties) de los titulares de los
mining rights (the holder), ellos tambin son similares, tanto a lo establecido y
regulado en Canad, EE.UU., South Africa, Irlanda del Norte, como en las
legislaciones mineras donde el sistema atribuye el dominio a la Nacin y/o Estado
el dominio est estructurado en el marco del principio de la desvinculacin de los
derechos mineros.
Bsicamente las obligaciones (duties) de los titulares de mining rights en las
legislaciones mineras de los seis Estados de Australia, son similares en lo sustan
cial, con las modalidades y variaciones del caso; reproducimos a mdo de ejemplo
un mining lease representativo de los dems, el de Western Australia Mining
Act 1978/85:
pay the rents and royalties due under this lease at the prescribed time and
in the prescribed manner;
use the land in respect of which this lease is granted only for mining
purposes in accordance with the Mining Act 1978;
comply with the prescribed expenditure conditions applicable to such land
unless partial or total exemption there from is granted in such manner as is
prescribed;
notassing, underlet or part with possession of such land or any part thereof
without the prior written consent of the Minister or on of an officer of the
Department acting with the authority of the Minister:
lodge with the Department at Perth such periodical reports and returns as
many be prescribed;
promptly reporting writing to the Minister details of all minerals of eco
nomic significance discovered in on or under the land the subject of this lease;
duly and punctually observe and perform all other provisions of the Mining
Act 1978 and of any other Act for the time being in force applicable or relating to
the Lessee or this lease or the land the subject of this lease;
- if any mineral is specified in the Fifth Schedule to this lease be authorized
by this lease to mine on or under or both and remove from the land the subject of
this lease only the mineral so specified;
- duly and punctually perform and observe the further conditions or stipula
tions if any set out in the Sixth Schedule to this lease as well as any condition which
may hereafter be imposed by the Minister pursuant Section 84 of the Mining Act
1978;
- cause all holes pits, frenches and other disturbances to the land and subject
of this lease made whilst mining and which in the opinion of the State Mining
44
Engineer are likely to endanger the safety of any person or animal to be filled in
or otherwise made safe to the satisfaction of the State Mining Engineer... (Normas
sobre assessment, amparo por el trabajo, inversin, etc.).
Repblica de Sudfrica
The ownership and control of minerals varies according to the type of
mineral and the classification of the land in which it is to be found. Los territorios
para efectos del dominio y derechos mineros se clasifican en State Land,
Alienated state land, private land, etc.
La legislacin minera en Sudfrica es frondosa y variada por diversas causas
y situaciones difciles incluso de resumir; sin embargo el gobierno de la Repblica
de South Africa, en el ao 1991, elabor un compendio refundido y coordinado
denominado Minerals Bill (1991 LB11-B-91EGA).
El sistema de dominio fundirio finalmente se utiliz y se sigue aplicando a

sustancias minerales, usualmente las no-metlicas, y de stas, especialmente los
denominados materiales para la construccin, siendo su dominio atribuido al
propietario del terreno superficial; cuestin que podr observarse en el Ttulo
Tercero al referirnos a las legislaciones de Amrica Latina y el Caribe.
C a p tu lo II
Sistema de dominio de los recursos mineros
atribuido a la Nacin y/o Estado
PARTE PRIMERA
Dominio Minero Regalista en la Edad Media
La Regala Minera: sus fuentes originarias, desarrollo histrico (siglo
IX-XIII) y el dominio minero eminente
M arco histrico, definiciones y nociones bsicas
La matriz de la concepcin jurdica originaria, que despus es incorporada
y estructurada en las legislaciones (leyes y cdigo), atribuyendo el dominio de los
recursos mineros a la Nacin y/o Estado, mutis mutandis, desvinculada de la
propiedad superficial, tuvo su fuente histrico-jurdica en una figura e institucin
que combina en su inicio, principios y costumbres de carcter poltico-econmico
y ciertas regulaciones jurdico-econmicas que consideran y establecen la parti
cipacin de los poderes polticos en los resultados de la actividad minera
denominada Bergregal en territorios del sacro imperio romano germano,
Fodinae Regale en Inglaterra, la Dixime o Royal demsne en Francia, y
desde luego, la Regala en Espaa.
La regala, una vez estructurada como institucin jurdica, termina aplicn
dose en forma generalizada prcticamente a toda la actividad minera en la Edad
Media, siendo bsicamente concebida y vinculada en su origen y principio al
derecho de participacin, sea en productos mineros o en numerario que le
corresponda o reclamaba la estratificada estructura poltico - territorial y econ
mica de la sociedad feudal, como resultado de la explotacin de los recursos
minerales a partir del siglo IX hasta el siglo XV. De esta forma, la institucin
jurdica econmica de la regala minera, puede considerarse as como un extraor
dinario y decisivo producto histrico del feudalismo europeo durante la Edad
Media, permitiendo desarrollar la actividad minera y aplicarla con xito, y cuyas
races y causas fueron esencialmente la situacin de orden econmico, poltico y
sociocultural general de la Europa Medieval (siglos IX-XVI), plasmada y mani
festada en la sofisticada estructura del feudalismo, as como la recepcin decisiva
de instituciones jurdicas de derecho romano de la poca clsica y postclsica,
46
especialmente vinculadas a la propiedad -dom inium - como fueron especfica y

principalmente el usufructus y la enfiteusis. Estas cuestiones junto a otras de
orden pblico, configuraron y se fundieron en complejos ingredientes histricos
que determinaron a su vez la creacin de la nocin y concepcin jurdica del
dominio minero eminente, cuyo objetivo y funcin fue en definitiva justificar
jurdica y polticamente a la imposicin de la regala. Se puede afirmar entonces
que ambos, regala y dominio eminente, son la fuente bsica originaria del futuro
y moderno dominio minero del Estado - Nacin.
La actividad minera del medioevo en el marco de la estructura territo
rial, econmica y poltica de la Europa de los siglos IX-XII
Al finalizar en el siglo VIII el extenso perodo histrico de seleccin de
territorios, asentamiento y consolidacin poltico-econmica de los pueblos br
baros en los enormes territorios de lo que haba sido el imperio romano, ahora
estructurado y transformado definitivamente en reinos brbaros (desde el ro
Elba al Atlntico), tiene como efecto principal e irreversible de dicho proceso, la
ruptura de la reconocida existencia real y efectiva del prudente, legendario y
pragmtico equilibrio poltico-econmico de Roma, y en lo jurdico legal la
recepcin del derecho romano, que signific el no desaparecimiento de este
ltimo. Dicho quiebre fue casi completo, especialmente con el desplome poltico
generalizado del Bajo Imperio, agudizado desde el siglo IV con el subsecuente
silencio europeo en el orden sociocultural y jurdico (exceptuando la poca del
reinado del emperador Justiniano: 517-560) que nos muestran a grandes rasgos
el desaparecimiento de la unidad poltica y econmica de la cuenca del Medite
rrneo -e l Mare Nostrum romano- y con ello, el denso tejido e infraestructura
comercial, principalmente entre provincias mineras de Britania e Hispania y en
algunas regiones de las Galias y Alemania, adems de las del norte de Africa y
Grecia, sea con Roma o Bizancio. El vaco producido en el Mediterrneo lo llena
el Islam, el cual irrumpe violenta y bruscamente con sus flotas con todas las
consecuencias conocidas, tema que slo se puede enunciar por las limitaciones
de este trabajo.
La extraordinaria actividad minera que se haba desarrollado a partir de la
Repblica Romana y llegado a su cspide en tiempo de los antoninos con
Hadriano, fue decayendo hasta el trmino del siglo III a.C., en forma lenta, pero
en un persistente e inexorable retroceso hasta casi desaparecer en los siglos IVIX, cuando renace, al principio, en forma desordenada y con diferente intensidad
en los inicios del siglo X, alcanzando su ms portentoso e increble desarrollo en
los siglos XII y XIII. Sus causas y razones, adems de la sealada precedente
mente, fueron las siguientes:
- Ausencia casi total de seguridad poltica y social en lo que haban sido los
grandes centros mineros romanos, sea en cuanto a la situacin de intranquilidad
poltica y social como del aislamiento por la ubicacin de los depsitos, yaci
Sistema de dominio de los recursos mineros atribuido a la Nacin y/o Estado
47
mientos y minas en relacin con las reas de consumo y de los centros metalr
gicos en la Hispania, Britania, el Languedoc en el sur de las Galias, el norte de
Africa, principalmente Egipto, y en otras regiones. En el caso de Hispania, la
situacin se agrav hasta lmites irreconocibles con la conquista de Espaa a
partir del ao 712 por el Islam, lo que slo finaliza en el siglo XII, como efecto
de la poltica de repoblamiento de los reyes de Castilla y Len, que signific la
reactivacin de las actividades econmicas en las minas de sal, oro, cobre y
hierro.
- La interrupcin de las vas de comunicacin debido a las turbulencias de
las invasiones y que haban sido las arterias del comercio de los diversos recursos
minerales, bsicamente los metlicos, sea en forma de materia prima o los que
de alguna forma eran tratados y procesados metalrgicamente;
- El proceso de despoblacin generalizada produjo a su vez escasez de
mano de obra (la esclavitud haba iniciado su retirada), sobre todo la tcnicamen
te calificada en labores de explotacin de minas subterrneas y desde luego en la
escasa metalurgia.
A la inseguridad poltica, despoblacin e interrupcin de las vas de comu
nicacin y, en consecuencia, del intercambio comercial entre los centros de
produccin mineros y los semiparalizados centros de consumo de los productos,
deba agregarse el hecho de que en toda la Europa no conquistada por el Islam,
se haba formado y estructurado casi naturalmente una economa cerrada de
carcter rural hacia adentro. Su resultado fue la ausencia de consumidores y
usuarios a quienes vender la escasa produccin de los productos minerales, sea
como materia prima o con algn grado de procesamiento. A quin vender y
suministrar productos mineros si no haba quien los necesitara o pudiera pagar
los o requerirlos para las otras diversas actividades agrcolas, comerciales o las
incipientes de carcter industrial, ornamentacin, o destinadas a usos como
utensilios y armas? Esta situacin conduce a su vez a otra muy importante como
es la aguda escasez de circulacin monetaria o como se la denomin crisis del
numerario de oro en el perodo merovingio, en donde la decadencia monetaria
fue tan profunda como aguda, perdurando hasta la poca de los reyes carolingios.
Sin embargo, aun durante los turbulentos tiempos de las invasiones de los
pueblos brbaros y de los hechos reseados anteriormente, cuando aquellos ya
estaban constituidos y consolidados la mayora como reinos brbaros, stos
haban conservado y mantenido como patrn monetario romano el oro -especial
mente el sueldo (del latn solidum) de oro del Emperador Constantino (312
d.C.)- que haba sido moneda de curso corriente en todo el Imperio de Occidente.
Dicha moneda es ahora acuada con la efigie o nombre de los respectivos reyes
y prncipes, constituyendo el medio de pago universalmente aceptado, desde
Siria hasta Espaa y desde Africa hasta las fronteras de las Galias septentriona
les. Al derrumbarse la economa, sea el comercio, el transporte, y desde luego,
las actividades mineras, se produjo una gran disminucin en la disponibilidad
del oro y como consecuencia, decrece la cantidad de numerario de este metal, con
48
su respectivo desorden econmico; la reaccin se produce con el rey Pepino el

Breve, al sustituirse definitivamente (durante dos siglos) el numeral de oro por
la moneda de plata. El Emperador Carlomagno termina y completa la obra de su
padre, inicindose lo que se denomina el sistema monetario (monometalismo) de
plata carolingio.
Al respecto, si bien se toler la acuacin de escasas monedas de oro, por
falta de explotacin de la minera de este metal, la moneda de curso legal hasta
fines del siglo IX fue el denario de plata (denarii)-, su referencia era la libra de
plata dividida en 240 denarios (a su vez el sueldo equivale a 12 denarios, y
estos ltimos se dividen en bolos y deneratas). Mientras se conserva la unidad
del imperio carolingio (el Sacro Imperio Romano Cristiano), el peso y la ley de
la moneda se cumplieron estrictamente; su acuacin estaba reservada al empe
rador, quien actuaba a travs de funcionarios que controlaban los talleres. Pero
al producirse el desmembramiento del imperio y su fragmentacin poltica en el
siglo IX, entra a ocupar el espacio poltico dejado a la muerte de Carlomagno la
estratificacin poltica y social de la sociedad feudal, de la posesin y dominio
territorial - seorial (el seoro) en prcticamente toda la Europa (salvo Espaa
an en poder de los moros), donde todava el denario se considera como la
moneda de curso universalmente aceptada, junto con el sueldo y la libra, situa
cin que se ir diluyendo en la misma medida en que los reyes, prncipes y
seores feudales comienzan a acuar sus monedas en sus propios talleres.
La influencia de la cuestin monetaria en el medioevo, as como otros
requerimientos en la agricultura, guerras y comercio, entre otros, fueron decisi
vos en la reactivacin de la explotacin de nuevas minas o en la reapertura de
otras conocidas, como tambin una indita e intensa labor de exploracin de
nuevos recursos mineros a partir del siglo IX, a pesar del complejo marco del
fragmentado y estratificado poder poltico del alto medioevo, y del disgregado
Imperio Romano Cristiano carolingio, se inicia la poca del Sacro Imperio
Romano Germnico y, especficamente la compleja y sofisticada estructura
territorial, jurdica, econmica, poltica de los seoros, tenures y otros, que
veremos ms adelante.
Estamos ante una febril e intensa actividad minera dirigida tanto a la
acuacin de monedas de plata, sola o mezclada con cobre y las de oro de distinta
denominacin, ley y curso, como a suministrar y proveer los ingentes y cada vez
ms diversificados productos, desde luego el oro, plata y estao, cobre, plomo,
hierro, carbn, lumbre, sal, etc., para satisfacer los requerimientos y necesidades
(adems de las vinculadas al numerario) de la manufactura de herramientas de
todo tipo para la actividad agrcola y las ms variadas armas, as como armaduras
y arneses para animales, etc. Se requieren asimismo, ejes y calderos para la
incipiente industria; anclas, quillas y clavos en la construccin naval; equipos
para lavar y triturar minerales; malacates y mquinas para accionarlas mediante
energa hidrulica a fin de extraer el agua de socavones y pozos, como poleas,
ejes y engranajes, fuelles para elevar la temperatura de los primeros hornos de
49
forja sustituidos ms tarde (siglos XII y XIV) por el homo cataln (utilizado
en Espaa y Francia), el osmund en Escandinavia y el stuckofen en Alema
nia. Lo expuesto, sin perjuicio de una nueva y espectacular utilizacin y empleo
del oro y plata para fines artsticos y ornamentales en joyas, iglesias, vajillas, y
otros.
Estructura econmica - poltica territorial de la sociedad feudal del
medioevo y concepcin del seoro (dominium), como medios y mbito
histricos de la regala
La poltica general, constante y comn, sobre la tenencia, posesin y el
dominio territorial de Europa, proclamada y ejecutada desde el siglo V por los
reinos brbaros, una vez asentados y consolidados, consisti en el principio
aceptado de que no deba existir ninguna tierra sin un seor; siendo los reyes
merovingios los primeros en entregar extensas propiedades tanto a la Iglesia y a
grandes seores laicos, como tambin a numerosos hombres libres de otra
condicin social, poltica que fue continuada por la dinasta carolingia.
En Inglaterra, el rey normando Guillermo el Conquistador, en su primera
accin despus de la batalla de Hastings (1086), orden la confeccin de un censo
y catastro de todas las propiedades existentes en Inglaterra, incluidas las minas
en trabajo como las que iniciaban su laboreo, as como los cursos de aguas
superficiales o subterrneas (pozos) utilizados de una forma u otra; su objetivo
bsico fue ejecutar una poltica de entrega tanto a los grandes seores feudales
(barones) como a los medianos y pequeos, de propiedades en especial agrcolas
y desde luego, las minas ubicadas en aquellas, pero conservando un control
superior sobre todo lo existente, y reteniendo para la Corona el dominio del oro
y plata, exigiendo participaciones en regalas -fodinae regale- a todo el amplio
espectro poltico econmico. De esta labor surgi una de las obras maestras ms
importantes de la Edad Media europea continental e inglesa, el Domesday
Book (1086-88), al que ya nos referimos en el Captulo anterior.
En Espaa, los reyes de Castilla y Len, segn iban recuperando territorios
de los moros, llevaban a cabo la llamada poltica de repoblacin, que en
definitiva significaba distribuir y entregar propiedades destinadas a la agricultu
ra, plantaciones frutales y la ganadera, desde las ms extensas a las de menor
superficie, y en cuanto a la minera, numerossimas minas de sal y algunas de
cobre y oro.
En los territorios del Sacro Imperio Germano Cristiano, la poltica de los
reyes en general, especialmente la seguida por Federico Barbarroja de la casa de
Hohestauffen, fue similar a la del resto de Europa; poltica que tambin siguieron
los reyes Capeto en Francia, pero bajo otros signos polticos.
Como efecto de las polticas mencionadas, al inicio del siglo X, la Europa
Medioeval se haba transformado -desde el Danubio, el Moldava y el ro Elba
hasta las costas de Portugal y, desde luego, Inglaterra- en una sociedad feudal
50
eminentemente rural-agrcola y en menor medida, minera, siendo considerada la

tierra como la riqueza originaria, esencial por excelencia, y su rgimen y
estructura econmica, poltica y jurdica, tiene como piedra angular la dominicalidad del territorio seoro -dom inio-, produciendo como su principal
consecuencia la fragmentacin y estratificacin del seoro poltico central, que
slo recobra su forma y unidad a partir del siglo XV en adelante. De ah que en
el estudio sobre la regala minera, es fundamental conocer y entender estos
hechos y cuestiones previas, en especial la estructura territorial y su clasificacin
o divisin de toda Europa feudal del Medioevo; existiendo al respecto casi
unnime acuerdo en que aqulla, en un porcentaje elevado (ms del 90%) de
todas las tierras, quedaban comprendidas en lo que se denominaba propiedad
seorial o seoro, cuyo dominio se atribuy y reparti bsicamente entre los
seores territoriales laicos, emperadores, reyes, prncipes, estructura de la noble
za (duques, condes, barones), seores territoriales eclesisticos (obispos y aba
des) y seores feudales en general.
Esta gran propiedad territorial -e l seoro- fue clasificada y dividida, siendo
estratificada en tres grandes clases o tipos de propiedad (sin perjuicio de moda
lidades de aquellas), en funcin de su ubicacin o lugares donde estuviera
situada, respecto a quienes se les atribua su dominio, y las correspondientes
facultades o derechos para su utilizacin y aprovechamiento, y sus distintos
objetivos segn su naturaleza jurdica. En la base de los tipos de propiedad
exista un denso tejido de relaciones feudo vasallticas recprocas que contenan
los derechos y obligaciones entre el respectivo seor territorial -dom inus- y los
diferentes derechos de los titulares a quienes se les otorgaba o acordaba algn
tipo o clase de territorios con una sofisticada variedad de modalidades.
El resto de los territorios de la Europa Medieval, no comprendidos en la
mencionada propiedad seorial el seoro, continu existiendo como un ves
tigio de la estructura territorial de los siglos VI y VIII, compuesta por diversos
pequeos y medianos agricultores y por otras personas libres, a ttulo de alodio
-ex alode parentum- que no deban nada a nadie y tampoco dependan o
respondan a un seor feudal superior. Estos ltimos eran propietarios libres que
vivan usualmente en las ciudades, se reunan en cofradas, hermandades e
incluso sociedades, o en los alrededores, agrupados en pequeos pueblos, qu si
bien no tenan organizacin jurdica -en general su trabajo estaba relacionado
con la agricultura, aunque ms tarde lo estuvo con la reactivacin y desarrollo de
la minera (siglos XI-XII)-, formaran las primeras cofradas y agrupaciones de
mineros independientes; situacin que se dio especialmente en Alemania, prefi
gurando lo que sern los futuros gremios de empresarios mineros.
Divisin y clasificacin de la propiedad territorial seorial: el seoro
En la reserva seorial -seoro- (dominus fund), denominada tambin
terra o mansus (manso) indomicatus (en Inglaterra era manor, hof en
51
Alemania, curtis en Italia, seigneurs en Francia), estaban situados el castillo

o mansin y sus dependencias, establos, caballerizas, molino hidrulico, hornos
y forja para labores metalrgicas; considerndose tambin que formaban parte de
dicha reserva seorial, los viedos, terrenos de hortalizas, estanques de agua,
tierras roturadas -arables- y, desde luego, las minas. Cuando el conjunto de esos
bienes era de cierta importancia y numerosas las personas que los componan, se
formaban muchas veces las villas, en donde viva y laboraba un conjunto de
personas con la calidad de siervos o vasallos, o personas libres.
Las tierras y otros bienes de uso comn comprendan los pastos naturales,
bosques y cursos de aguas superficiales corrientes, aunque su dominio segua
siendo del dominus, cualquiera fuera el rango del seor territorial o feudal, quien
autorizaba normalmente su uso y aprovechamiento a los colonos, arrendatarios
o a otros seores feudales de menos fortuna o inferior rango e incluso a los
vasallos directos que trabajaban para l. Si los depsitos minerales y minas
abiertas estaban ubicadas en estos lugares, tericamente deban pertenecer al
dominus territorial, pero en muchas ocasiones se trataba de minerales situados
en zonas montaosas de difcil acceso y con distancias excesivas para esa poca,
cuya explotacin quedaba fuera de control y conocimiento del seor territorial
por largos perodos, respecto de quien le corresponda participar de los resultados
mediante la regala, aunque fuere difcil su percepcin.
Es tambin en las tenencias o tenures o terra beneficata, originada en
las figuras e instituciones feudo vasalltica del beneficium feudum, fidelitas y de
la recomendado, cuyo mbito territorial inclua a todo el resto de las propieda
des. seoriales, los seoros, existentes en las diversas regiones, reinos e impe
rios de la Europa medieval (siglos X - XIII) y que no estaban comprendidas en
las reservas seoriales o en los terrenos comunales, donde se constituyen,
desarrollan y estructuran en el marco econmico jurdico que sigue, las siguien
tes modalidades y procedimientos jurdicos instrumentales de la actividad mine
ra:
a) La piedra angular en la que descansaban las tenure o tenencias, era el
principio mencionado en cuya virtud no debe existir ninguna tierra sin un
seor; nocin que evoluciona en el sentido de que el seor no ser en el futuro
(siglo XI y ss.) slo el dominus con todos los atributos del dominio (ius utendi,
fruendi y abutendi), sino tambin cualquier persona, vasallo o no, colono, siervo
o libre, o persona absolutamente libre, que obtenga del seor laico o eclesistico
la tenencia de la tierra que slo puede ser tenida para fines de la actividad
agrcola, minera y ganadera, y no poseda, por cuanto ello habra permitido en
parte la obtencin del dominio mediante la usucapin (prescripcin).
b) Jurdicamente, las tenencias tenure sobre la tierra, se otorgan, dan y
entregan por el dominus seor territorial laico o eclesistico a la(s) persona(s)
beneficiada(s) tenant (tenedor), segn decamos, en calidad de tenencia y no de
poseedor para usar y gozar de aquella, y desde luego, para explotar los recursos
minerales por ms o menos extensos perodos, sin nimo de cesin por parte del
52
dominus, sea en calidad de precario, usufructuario y/o enfiteuta, como figuras

instrumentales generales en un contexto de considerable nmero de variadas
formas y modalidades, dependiendo del objeto de la tenencia minera para cada
caso o situacin. Si el tenant - tenedor, obtuvo la tenencia de una mina en el
marco de la figura jurdica del usufructus o enfiteusis, su uso, explotacin y
disfrute, se acordaba en general por algunos aos y excepcionalmente en algunos
casos, a ttulo perpetuo, segn se cumplan las condiciones requeridas y acorda
das.
c) El tenedor - tenant tiene derecho a ejercer sobre la tierra un poder
inmediato y directo, que en un momento de la evolucin se le otorgaba la calidad
de ius in re aliena como condicin a su trabajo y pago de la regala.
d) El objeto de las tenencias tenure, estuvo dirigido y centrado desde sus
inicios, en el perodo carolngeo, a la roturacin, sembrado y en general a la
explotacin de las tierras con propsitos agrcolas, puesto que la agricultura y
ganadera en la sociedad feudal - rural, representaba la actividad econmica por
excelencia y fuente de riqueza superior a todas las dems. Al reactivarse la
actividad minera, prcticamente en toda la Europa medieval, a partir del siglo XI
y hasta alcanzar el extraordinario crecimiento y desarrollo en el siglo XIII, salvo
en Espaa, que entr con cierto retraso por efecto de la reconquista, pero tambin
aquella acta inserta y estructurada econmica y jurdicamente en el marco de las
tenencias o tenure.
e) En cuanto a la actividad minera ejecutada directamente por el seor
territorial en los terrenos de su reserva, fue en general insignificante, salvo en
Francia en el siglo XIV. Cuando el dominus seor territorial, deseaba explotar
minas lo hace en el marco genrico de las tenencias para cuyo efecto crea otros
feudos ms pequeos (los enfeuda), en una numerosa variedad de modalidades
extremadamente complejas que irn evolucionando y desarrollndose en el curso
de tres siglos. En la mayora de los casos, las tenencias tenures que desde el siglo
IX haban sido temporales, sea desde el largo al corto plazo, se irn transforman
do en algunos tipos perpetuos o temporales.
Por otra parte, como se trataba del inters mutuo entre el seor territorial
laico o eclesistico y el tenedor tenant, se observ a travs del tiempo que, en
ciertos casos, la mejor o nica manera de incentivar, mantener e interesar a este
ltimo, sea en el caso del campesino - agricultor para desmontar bosques, limpiar
pastizales, hacer acequias para regar, roturar y sembrar, como en el caso de los
mineros para descubrir, abrir minas y explotarlas, hasta cuando el mineral se
agotara o no fuere econmica su explotacin, era la de asegurar al tenedor su uso
y goce en forma ms o menos indefinida, pero sujeta a determinadas obligaciones
y deberes, tanto en el orden personal como en el econmico y que bsicamente
era la regala y la condicin de mantener las minas en trabajo de manera tcnica
y econmica.
f) Las tenencias tenures y el resto de los numerosos mansos carolingios,
cuyo objeto era la actividad minera especficamente dirigida a reactivar o reini-
53
ciar antiguas labores en minas trabajadas y abiertas con filn conocido, tenan
el carcter de temporales, pero renovables y tambin con variadas modalidades,
siendo una de las ms comunes, su arriendo.
g)
En cuanto a las prestaciones, pagos, participaciones y en general obliga
ciones que deba necesariamente efectuar el tenant tenedor, censatario, arrenda
tario, al seor territorial eclesistico (obispos, abades y otros) o al seor territo
rial laico, incluido Emperador, Reyes, Prncipes y dems seores feudales, se
estructuran con diferentes modalidades y variados contenidos, caractersticas y
efectos jurdicos econmicos en funcin del objeto de la actividad econmica que
se pretenda realizar y alcanzar. As, en el caso de la actividad rural - agrcola,
las prestaciones y obligaciones tomaban el nombre y figura mltiple del censo,
suma de dinero determinado y pagada anualmente o en especies, arriendo a renta
perpetua o temporal. Respecto a la actividad minera, las prestaciones y/o par
ticipaciones de quienes tenan derecho o le correspondan y/o reclamaban las
mismas personas mencionadas, genricamente se denomin regala, sea entre
gando productos minerales o en el pago del numerario de la poca.
Se puede observar la semejanza de la estructura jurdica econmica de los
tenure continentales con la de la Inglaterra a que se refiere el Captulo I, pero con
la gran diferencia de que en aqulla, y a la cabeza de la estructura piramidal
estaba la Corona como la principal, o mejor dicho, la nica autoridad poltica con
poder desde el rey Guillermo el Conquistador, mientras que en la Europa
continental el poder poltico estaba fragmentado en una densa malla de seores
feudales territoriales laicos y eclesisticos.
Regala minera, matriz del dominio minero eminente; su naturaleza jurdica
La nocin e institucin estructurada de la regala a partir de la poca
carolingia durante el Alto Medioevo, se desarrolla y aplica en plenitud a la
actividad minera en toda Europa medioeval desde el siglo X hasta el XV como
el ms eficiente, natural y lgico producto histrico jurdico, resultante de la
vinculacin e interaccin de los factores y causas mencionados precedentemente
en el contexto econmico y poltico de la estructura territorial feudo vasalltica,
con todo el profundo significado de las complejas y sofisticadas relaciones,
derechos y obligaciones mutuas, entre la estratificada sociedad poltica - econ
mica feudal de los seores feudales y los mineros que desarrollaban su actividad.
En el marco de esta fragmentada malla de situaciones, que se originaba en la
mencionada estructura econmica poltica territorial del seoro, los tenure o
tenencias fueron el marco econmico jurdico usual y efectivo ms relevante en
donde se vivi y desarroll realmente la actividad minera, sin olvidar el impor
tante aporte de los mineros libres que exploraban y explotaban minas en sus
terrenos libres (alodios). En cuanto a la explotacin de depsitos minerales,
ubicados en terrenos de la denominada reserva o comunales del seor
territorial feudal, rara vez era efectuada directamente sea o no con sus propios
54
siervos o vasallos que trabajaban en terrenos agrcolas u hortcolas sin especial

inters por esas labores, sino que operaba dentro de las relaciones feudo vasallticas generales usuales; sin embargo, en la prctica este sistema fue irrelevante
comparado con el sistema de las tenencias o tenures mineros.
Respecto de la actividad minera efectuada por personas libres en terrenos de
su dominio, en un principio no se aplicaba la regala, y el trabajo de explotacin
incluido un cierto grado de beneficio o procesamiento metalrgico, se efectuaba
por familia y allegados del minero, o bien mediante cofradas o gremios, e
incluso, por sociedades formadas para estos fines.
En cuanto a la naturaleza jurdica y contenido de la regala, en su inicio
prctico y efectivo se la consider en lo sustancial, como participacin, pago,
contribucin que le deba el minero (vasallo, colono, persona libre, etc.) por el
hecho de recibir en tenencia -arriendo u otra forma similar- el respectivo
depsito mineral (yacimiento o mina) por parte del seor territorial eclesistico
o laico feudal, en su calidad de dominus de los terrenos respectivos, como efecto
a su vez, de las obligaciones y derechos recprocos y mutuos que se deban entre
ellos dada la estructura feudo vasalltica de la sociedad. Esta consista en un
porcentaje del mineral explotado/extrado o bien en una cantidad de numerario
ms o menos equivalente a dicho porcentaje, con las modalidades de orden
econmico que se acordaban en su oportunidad y en cada caso, segn un riguroso
procedimiento establecido previamente.
Este derecho a participar de la regala por parte del seor feudal territorial
de la actividad minera, y siempre que sta se efectuara y desarrollara dentro de
los lmites del territorio seorial seoro, fue evolucionando y transformndose
en el curso del medioevo, en la misma medida en que, par pasu, iba creciendo
el poder poltico de Emperadores, Reyes o Monarcas y, por tanto, debilitndose
el de los seores territoriales feudales laicos o eclesisticos.
La evolucin y modificacin de esta naturaleza jurdica de la regala, deriv
en que tanto el Emperador como el Monarca/Rey comienzan a definir, reclamar
y exigir la regala, no slo por efecto de la calidad de seor territorial con seoro,
sino como un atributo que emanaba de la an difusa nocin de soberana
imperial, en cuya virtud el ius imperium les corresponda como representantes
legtimos con poder poltico efectivo. De tal modo, se comienza lenta, pero
inexorablemente, a exigir el pago o la participacin de la regala -iura regaliacorrespondiente a toda actividad minera efectuada en tierras de cualquier domi
nio, esto es, dentro de la totalidad de los territorios de cada pas (nacin),
dependiendo de la fortaleza y extensin del respectivo poder poltico.
La recepcin del derecho romano: usufructus y enfiteusis
La evolucin mencionada requiri para estructurarse y aplicarse efectiva,
real y prcticamente en el terreno de la exploracin (muy reducida en sus inicios)
y en la explotacin, no slo del marco general de las tenencias o tenures, sino
55
que adems fue indispensable el uso y empleo instrumental de vehculos tcnicos

jurdicos que permitieran definir, regular y establecer los derechos y obligaciones
recprocas de las partes. Estas figuras o instrumentos jurdicos fueron el usufructus
y la enfiteusis y, en menor medida, el arriendo puro y simple o el comodato
precario, todas instituciones o figuras jurdicas que surgieron y derivaron en el
marco del fenmeno histrico general, denominado de la recepcin del derecho
romano en el medioevo europeo. Dicha recepcin se generaliz en la Europa
medieval a partir del siglo XI, facilitando, perfeccionando y consolidando el
establecimiento y aplicacin de la regala con la misma naturaleza y caracters
ticas jurdico-econmicas aplicable a la actividad minera en prcticamente todos
los territorios seoriales (el seoro) de la sociedad feudal, siempre en el
contexto de los tenure, pero adoptando y utilizando al efecto ms precisa y
refinadamente las figuras del usufructus y enfiteusis como instrumentos formales
y abstractos para otorgar y perfeccionar las tenencias o tenures mineras que con
diversas formas y modalidades se aplicarn en toda la Europa medieval.
Concepcin del dominio minero dividido (alto dominio y el dominio til)
o dominio eminente
Las instituciones de estirpe romana del usufructus y enfiteusis, actuando
como instrumentos operativos formales y abstractos en el marco de la estructura
poltica econmica territorial del seoro, permiten y facilitan a su vez elaborar
con facilidad e innegables bases tcnicas jurdicas, el concepto de dominio
dividido, ms adelante denominado eminente, con lo cual se le da legitimi
dad y fundamento poltico econmico a los seores territoriales laicos y eclesis
ticos, para reclamar y percibir la regala minera y al mismo tiempo, mutatis
mutandi, crear incipientemente las futuras bases del dominio minero de la
Nacin o Estado.
Los seores territoriales feudales laicos y eclesisticos, debidamente apoya
dos por las elaboraciones de los juristas del medioevo, aplicaron al respecto el
mismo tratamiento jurdico que haban empleado los romanos en su derecho, al
considerar a las sustancias minerales provenientes de la explotacin de las
minas, ahora en el marco de las tenencias tenures, no slo como frutos, sino
como productos de aquellas que les correspondan a los tenedores mineros, en
virtud del ius utendi y fruendi que les otorgaba sus derechos tenidos/concedidos u otorgados, pero el dominium de la mina o ttulo de nuda propiedad -el ius
abutendi- lo retena el seor territorial como dueo de los terrenos.
En una primera poca, las tenencias -tenures- mineras se asimilaban ins
trumentalmente a la figura del usufructus, con modalidades y formas distintas y
con el carcter de temporales, esto es, con duracin limitada (en la prctica era
bastante extensa), cumpliendo as con la naturaleza y caracterstica romana del
usufructo en general. La otra figura jurdica que se utiliza y aplica fue la
enfiteusis, considerada con el usufructus, como los ms eficientes y refinados
56
instrumentos jurdicos prcticos y funcionales; en un principio con un carcter

patrimonialista derivado del derecho romano, pero despus meramente instru
mental, que permite definir y estructurar desde su base la nocin y principio del
dominio minero desvinculado, esto es, dividido en dos dominios: el alto dominio
atribuido al seor feudal territorial laico y/o eclesistico y el dominio til que
otorga el derecho al minero a explotar y comercializar los productos de la mina,
con la obligacin de participar con la regala al dominus; ste a su vez nunca
pierde la nuda propiedad de la mia. Este dominio dividido, ms tarde (siglo XII)
y a partir de la Glossa de Acurssio, se denominar dominio eminente.
La figura instrumental jurdica de la enfiteusis tuvo una ventaja adicional,
sea con respecto al usufructus o al arrendamiento puro y simple de las minas, en
cuanto a incentivar y otorgar mayores facilidades en la explotacin minera y
comercializacin de los productos de aquella, concedindole al minero segurida
des jurdicas legales adicionales que beneficiaban tanto a los seores territoriales
como a vasallos o personas libres, colonos, que actuaban como mineros atribu
yndole a dicha institucin (enfiteusis) el carcter y la naturaleza jurdica de
derecho real sobre cosa ajena {res aliena iuris); cuestin que ya se haba aceptado
en el derecho postclsico romano, pero que los justinianeos dejaron al margen de
las servidumbres personales.
En el Corpus Iuris Civilis Justinianeo, la enfiteusis aparece como un derecho
especial que, aplicado en el medioevo a la actividad minera, permita a un sujeto
minero, en nuestro caso sea persona natural o una sociedad (emphyteuta), gozar
y disponer de las sustancias minerales del modo ms pleno, por un largo perodo
de aos, que explotaba de la mina, ubicada en el fundo rstico de otro sujeto
(concedente), con la obligacin de pagarle una participacin -regala- que en el
derecho postclsico consista en un canon anual. Se supona el otorgamiento de
una concesin de poderes en general amplios al enfiteuta (tambin al superficiario),
lo que explica en parte la exclusin justinianea de estas figuras de las servidum
bres, porque tanto la enfiteusis como la superficie absorben casi ntegramente el
ejercicio de la propiedad sobre la cosa, pero fuera de esta limitacin, el dominus
conserva todas sus facultades dominicales y al mismo tiempo condiciona la
subsistencia de la enfiteusis - soporte instrumental de la tenencia otorgada,
consistente en el pago o participacin de una regala en mineral, bajo la condi
cin de que la mina fuera trabajada.
De esta manera, tanto la enfiteusis como el usufructo, ambos de estirpe
romana, fueron las figuras instrumentales jurdicas de que se valieron los propie
tarios en el marco de los tenure y del dominio eminente ms adelante, para poner
en produccin depsitos minerales y obtener la regala. As, los seores territo
riales feudales podan dedicarse a otras actividades, como defender o expandir
los respectivos seoros, a la vida caballeresca y, en general, a la actividad
poltica, logrando que otros explotasen los recursos minerales, sin perder la
titularidad del dominio minero. Dichas figuras fueron las ms utilizadas en la
actividad minera del medioevo, sobre todo a partir del siglo XI, reflejando
57
durante mucho tiempo las condiciones polticas y econmicas de la sociedad

feudal, que permitan adems al emperador, reyes o prncipes territoriales, a los
seores eclesisticos y grandes seores feudales que utilizaron este instrumento
jurdico, justificar su posicin de propietarios como del alto domino eminente,
frente al dominio til atribuido al minero (enfiteuta, usufructuario) tenedor de la
tenencia, la que realmente se perfilaba como disponibilidad absoluta exclusiva
del fundo por parte del enfiteuta; frente al dominio denominado til, el dominio
eminente del concedente en la ptica medieval, el seor feudal en general,
justificaba la sujecin de la mina no slo al pago de la regala sino que adems
aseguraba su explotacin, a obtener ciertos servicios personales que deban
efectuar los mineros vasallos, no as las personas libres.
Esta concepcin y estructura jurdica econmica, permiti y habilit a los
juristas medievales a recepcionar, establecer y definir finalmente a las referidas
instituciones del usufructus y la enfiteusis, bsicamente como instrumentos
funcionales para efectos mineros; considerndolos como dominios divididos,
originndose as la teora del duplex dominium, proclamada por la escuela de
los glosadores, en cuya virtud la propiedad agrcola rural y las minas, eran
consideradas como propiedad especial. Una de las teoras que elabor la escuela
de Gantes (Blgica), especializada en los estudios jurdicos econmicos de la
Edad Media, cuyo fundador fue Henri Pirenne y uno de sus ms eminentes
juristas y exponentes, Franois L. Ganshof, quien al referirse al feudalismo,
estima como el origen ms remoto del concepto sobre dominio eminente de
carcter jurdico patrimonial, la dependencia que se crea voluntariamente entre
el titular del dominio feudal sobre la tierra -fundus- sea el rey-soberano,
prncipe, noble, obispo, seor feudal y las personas que explotan y aprovechan
los productos agrcolas y mineros.
Esta dependencia voluntaria crea un vnculo jurdico en cuya virtud el
derecho a usar y/o explotar los productos agrcolas y minerales del feudo
desciende del feudo dominante (fief dominant) y pasa a ser un feudo sirviente
(fef servant). Este descender de la mouvance, se traduce en otro derecho
especial que es posible cuantificar econmicamente: un diezmo que se separa de
mi feudo, la dixime, o regala minera francesa de la Edad Media a que estaba
obligado el vasallo minero respecto del titular del dominio sobre el feudo
superior, del cual descendi el derecho a usar y gozar del feudo inferior. En
estos casos, la naturaleza jurdica de los respectivos derechos de ambas partes
sobre el feudo es clara: por una parte, el seor es titular de un feudo, derecho que
se asimilaba a la propiedad romana clsica con todos los atributos de un derecho
real y, por otra, el vasallo que usaba, aprovechaba y explotaba, en nuestro caso,
la mina feudo, era asimilado al usufructuario o enfiteuta del derecho romano.
Puede observarse que las diferencias con el sistema ingls que vimos en el
Captulo I, son notorias.
Se acepta as una divisin o desmembramiento especial del derecho de
propiedad del feudo: la nuda propiedad por una parte, y el usufructo sobre aqul
58
por otra, calificando al derecho del rey, prncipe, seor feudal, obispo, o alodiano
laico, como titular de un dominium feodale o supremum dominium y/o
possessio del seor, en su caso, y al vasallo minero (persona libre tambin),
como usufructuario con derecho al uso y goce de la cosa (mina).
Los derechos de ambas partes se intentaron redefinir al finalizar la Baja
Edad Media, precisando y adecundolos a las categorias romanas, gracias a la
recepcin e influencia mencionada decisiva que tuvo el Derecho Romano en el
siglo XII que despus de las naturales vacilaciones y redefiniciones, aquellas
fueron en parte asimiladas y aplicadas al derecho de la regala minera (iura
regalia) en prcticamente toda Europa. Se dijo que el minero vasallo, no poda
en absoluto, por el hecho de explotar la mina, pretender tener un derecho real
sobre la mina, la que era propiedad de otro (el rey, seor, prncipe, iglesia), ius
in re aliena, por lo cual se elabor y admiti la teora o doctrina en cuya virtud,
frente a la situacin efectiva de la explotacin de las minas, deba aceptarse el
hecho de que exista virtualmente un dominio dividido (domain divis) en cuya
virtud, por una parte exista un seor territorial alodiano, que tena y siempre
conservaba su ttulo (el dominium directum o alto dominio), llamado tambin
dominio eminente, mientras el vasallo minero adquira el dominium utile que
le permita explotar la mina y aprovechar (gozar, usar) sus minerales. Esta
concepcin aparece tratada por primera vez en la Glossa Ordinaria del glosa
dor de derecho romano de la Universidad de Bolonia, Francesco Accursio, a fines
del siglo XIII.
La Regala Minera en la Legislaciones de la Edad Media
El Sacro Imperio Germnico y la Bohemia
En los siglos XI a XIII, los territorios del Sacro Imperio Germnico, sucesor
del Imperio Carolingio, eran el eje donde estaba concentrada la mayor actividad
minera conocida desde la poca de mayor esplendor en el Imperio Romano
cuando el centro de la minera haba sido Hispania, con los numerosos yacimien
tos y minas de cobre, plomo, hierro y estao de Rammelsberg, las de Goslar en
las montaas del Hartz, Los Vosgos, el Jura, Annenberg, Colonia, Praga, Salzburgo
(sal gema), entre otros.
La cantidad y calidad en leyes de minas y depsitos minerales de oro, cobre,
plata, hierro, estao, carbn, sal y plomo era impresionante, as como los
volmenes explotados para la poca, por lo que, adems de ser el centro de la
actividad minera en Europa, tambin lo era en las tcnicas de explotacin de las
minas, en el desarrollo de la metalurgia e invenciones para la exploracin,
bsqueda y descubrimiento de los depsitos, usualmente minas de vetas. Lo
expuesto, sin perjuicio de lo que aconteca con la minera en Inglaterra - Britania
y Las Galias.
En la actividad minera de esa poca intervenan y actuaban dentro del marco
59
y la estructura poltica-econmica territorial con su fragmentacin econmica

feudal indicada anteriormente y de la que participaban mediante la regala
minera, emperadores, reyes, papas, duques, obispos y seores territoriales feuda
les en general, en cuya virtud los reyes germnicos, desde Otn I, ejercan sus
derechos a cobrar y percibir las regalas sobre la actividad minera que deban
entregarle en las proporciones que se acordaban por los prncipes, duques y
seores feudales de los ducados de Sajonia, Baviera, Suabia y Lorena, desde el
mismo momento en que aqullos elegan y aprobaban como prncipes electores
la autorizacin del rey a la Corona del Sacro Imperio Germnico en una
ceremonia religiosa poltica que se efectuaba en Aquisgrn.
Entre las complejas ceremonias de orden religioso, poltico y econmico que
se llevaban a efecto en la Coronacin, se confirmaba y ratificaba los poderes
econmicos del Rey, para cumplir con las obligaciones y deberes que se otorga
ban desde el ao 982 (su calidad de Imperatur Romanorum Augustus y Rex
Romanorum), para formar para estos fines el patrimonio de la Corona, el cual
estaba integrado por los bienes familiares personales del rey, las regalas sobre
las actividades mineras, los tributos especiales respecto a la explotacin y
comercializacin de la sal, el comercio de los judos, los derechos de aduana y
el privilegio exclusivo de acuar moneda de oro y plata.
Posteriormente, el Sacro Imperio Germnico se vio envuelto durante dcadas
en las querellas de los Duques de Baviera y luego de Sajonia, los llamados Welfs
(guelfos), con los Duques de Suabia de la Casa de los Staufen (los gibelinos),
siendo estos ltimos los que, adems de estar involucrados en las grandes
cuestiones por el control poltico, estaban directa o indirectamente interesados en
la actividad minera de la Europa Central. De ah que cuando llega al trono
Federico I Barbarroja Hohenstaufen (1152-1190), una de las primeras cuestiones
que aborda y a la que presta especial atencin, fue reafirmar el derecho a percibir
las regalas mineras y disear una especie.de poltica minera destinada a estruc
turar un sistema en cuya virtud, la regala minera Bergregal dispersa en manos
de los diversos poderes polticos (prncipes, obispos, duques, seores feudales,
bsicamente los seis duques nacionales), que operaban estratificados y fragmen
tados, deba administrarse directa y dependientemente del Emperador.
Para lograr su objetivo, Federico I expide la Bula de Roncaglia, proclamando
en ella por primera vez, y en forma clara y directa, el derecho a seguir partici
pando de la regala sobre toda la actividad minera en explotacin, especialmente
las minas de oro, plata y otras sustancias minerales (hierro, plomo, sal, estao,
cobre), en terrenos de cualquier dominio del Sacro Imperio Germnico, pero
ahora como un atributo natural de la soberana imperial, y no slo como
mecanismo.
Dicho derecho a la regala fue considerado por los juristas asesores del
emperador, similar en su naturaleza a los atributos de la autoridad imperial
romana, por lo cual se declar tambin que el seoro feudal que comprenda
hasta entonces el derecho a participar de los resultados de la actividad minera a
60
ttulo de regala, perteneca en adelante en todos los lmites del Imperio, al

Emperador del Sacro Imperio Germnico. As, el Bergregal pasa a ser una
regala minera imperial, cuyo fundamento doctrinario poltico-jurdico deriva y
es atribuido a la soberana. Para que tuviera resultados efectivos, el Emperador
tendra a su vez la facultad imperial de otorgar concesiones de explotacin de
minerales que contuvieran metales en tierras de cualquier dominio. Sin embargo,
cuando la autoridad minera del Sacro Imperio Germnico trat de ejercer dichos
principios y llevarlos efectivamente a la prctica, oblig al Emperador a estable
cer toda una estructura administrativa tcnica-minera, que se ocupaba tanto de
los trabajos y aspectos propiamente tcnicos de explotacin, como del cobro y
percepcin de la regala y de la regulacin aplicable a los artesanos mineros
libres sin vnculos feudo-vasallticos que llegaban de los diversos rincones del
Sacro Imperio a trabajar en las minas, especialmente las ubicadas en territorios
de propiedad de la Corona.
Los mineros comenzaron entonces a reunirse en cofradas y gremios de
artesanos y a recibir rentas que en ciertos casos tuvieron el carcter de partici
pacin porcentual de la explotacin de las minas de parte del Emperador, todo
ello como efecto del atributo de la autoridad soberana imperial, distinto de los
derechos provenientes de la posesin de bienes territoriales. Segn principios
plasmados en normas generales contenidas en la mencionada Bula de Roncaglia
o en regulaciones emanadas de aquella, ningn seor del suelo (seoro
territorial) poda extraer minerales preciosos o con contenido de stos, sin
permiso del Emperador, sin perjuicio de que este ltimo delegaba parte de sus
atributos y autoridad en algunos duques, prncipes y seores feudales o directa
mente en autoridades minera especiales para ejercer la administracin directa de
las minas, otorgar concesiones y recibir la regala en representacin de dicho
Emperador.
La situacin descrita se mantuvo en plenitud bajo Enrique VI (1190-1197)
y hasta Federico II (1197-1250), pero luego de las sucesivas derrotas militares y
polticas de los Staufen infligidas por el Papa (1167), y por los habitantes de
Constanza a manos de las ciudades (1183), tras la muerte de Federico II en 1250,
la regala minera nuevamente pasa a ser percibida directamente por la estratifi
cada estructura poltica territorial del Bajo Medioevo.
En la misma poca se elabora y dicta en Iglau (1249) el famoso Estatuto
Minero que, recepcionado y aplicado en varios distritos de la Bohemia y Moravia,
bajo el reinado de Wenceslao I, es perfeccionado y extendido despus en tiempos
de Wenceslao II (1300), dentro del mbito del Derecho Municipal de la poca.
Dicha obra original es fruto en gran parte de las comunidades o cofradas de
mineros de la poca, cuyas bases fueron las conocidas Constituciones Iuris
Metallici u Ordenanzas Mineras de Ruttenberg, dictadas en 1300, que recogen
normas y tradiciones mineras de casi un siglo de aplicacin en Bohemia, una de
las regiones ms importantes y desarrolladas de la actividad de la minera en
Europa Medioeval.
61
El Estatuto Minero de Iglau comprende y regula diversas materias como son

la organizacin de las comunidades mineras o gremios de mineros privados; su
jurisdiccin superior le otorga atribuciones y facultades similares a la de los
procuratores metallorum romanos; se establece la obligacin de mantener la
mina en trabajo continuo y til (con extraordinarias medidas de orden tcnico,
considerando la poca, para la debida y necesaria explotacin); se incentiva y
privilegia con derechos especiales al descubridor, otorgndole la mina en calidad
de primer ocupante; se faculta al titular del derecho minero para transferirlo y
transmitirlo en forma particular, pero siempre, como regla general y condicin
especfica de perderlo en caso de interrupcin o suspensin de los trabajos de
explotacin no fundada en razones tcnicas; se emplea, respecto de los derechos,
el concepto de una concesin temporal; se hace una distincin entre pozos
nuevos descubiertos y reapertura de antiguos, as como otros efectos jurdicos
y consideraciones de alto nivel tcnico.
En 1356 se dicta y expide por parte del Emperador Carlos IV Rey de
Bohemia, la famosa Bula Aurea, aplicable a los derechos mineros otorgados en
la mayor parte de los territorios del Sacro Imperio Germnico atribuido a la
soberana imperial, y se regula una vez ms la regala minera, caracterizada y
precisada de tal modo que los emperadores deban renunciar a aqulla cada vez
que por cualquier circunstancia renunciaban a la autoridad soberana, esto es, a
la soberana. De esta forma la regala pasaba a formar parte del seoro de los
territorios y su dominio se atribua a quienes detentaban efectivamente el poder
poltico.
Es interesante hacer notar que fue con los Emperadores del Sacro Imperio
Germnico, que se origin por primera vez en la Europa continental la idea y
principios del dominio minero de aqullos, respecto a las sustancias minerales
ubicadas en tierras del Imperio, y cuyo efecto inmediato es el derecho a percibir
la regala, atribuyndose sta a quienes detentan el poder como atributo de la
soberana dentro del mbito territorial, cualquiera fuere la forma poltica en que
estuviera organizado.
En el ao 1509, es promulgado por el Duque de Sajonia el Cdigo de Minas
de Sajonia, que recoge en lo sustancial los principios descritos sobre la regala,
aplicndose de inmediato a la actividad de minas de Annemberg y otras regiones
del Ducado convirtindose con el correr de pocos aos en el modelo y base de la
legislacin minera de la Alemania del Norte; ms tarde, su contenido medular
se recepciona en la Ley Minera de Austria, dictada en 1517.
Desde luego, en ambos cuerpos legales se contemplaron y establecieron,
adems de los principios jurdicos sobre la regala y el dominio de las minas,
diversas normas tcnicas de gran nivel sobre apertura de galeras de desage,
piques verticales, socavones, uso de equipos hidrulicos y de excavacin de
minerales, que eran financiados generalmente por el propio Emperador y prn
cipes, duques, obispos, etc., aunque en la mayor parte de los casos no eran los
dueos de las minas, sino que stas pertenecan a particulares individuales o
62
sociedades y/o comunidades de artesanos; estos ltimos, por los crditos y

prstamos en dinero o equipos, deban entregar y/o pagar, adems de las corres
pondientes regalas, ciertas sumas y aceptar tambin la aprobacin hecha por los
funcionarios de los prncipes de sus propios proyectos de drenaje y ventilacin de
las galeras y pozos, o el uso de explosivos en la excavacin de socavones y otros
gastos.
El Cdigo de Minas de Sajonia se elabora, dicta y aplica al filo del trmino
de la Baja Edad Media e inicio del Renacimiento, siendo en consecuencia una de
las legislaciones de minas ms importante del Medioevo que se aplica hasta la
Edad Moderna y permanece hasta el siglo XIX, con las lgicas adecuaciones y
modificaciones.
En esa poca y ya en pleno Renacimiento, Georgius Agrcola -form a latina
de su nombre alemn George Bauer, 1494-1555-, uno de los ms extraordinarios
personajes del Renacimiento relacionado con la actividad minera del siglo XVI,
escribe su monumental e imperecedera obra De Re Metallica (De la Minera
y los Metales), dedicada, entre otros, a los Duques de Sajonia, Landgraves de
Turingia, Margraves y de Meissen y a los Electores del Sacro Imperio Romano
Germnico. Parece relevante sealar quin fue G. Agrcola: hombre propio de la
poca del renacimiento, gelogo, metalurgista, qumico y profesor de latn y
griego, adems de mdico que atenda en los centros mineros de Joachimsthal
(Baviera), Annemberg, Freiberg, etc. y desde 1546, Burgomaestre en Chemist
(Sajonia).
En su obra, que consta de doce Libros, aborda entre otras materias la
prospeccin (exploracin), iniciacin de la explotacin minera, sobre las vetas,
filones y venas de las rocas, de la explotacin de yacimientos y extracciones de
minerales, la medicin de la mina y mtodos de probar minerales, de la
fundicin, entre otros. El Libro Cuarto tiene inters para nuestro tema ya que
trata del procedimiento y la forma de adquirir derechos mineros de explota
cin; a la forma, dimensiones de los campos (cotos, etc.) de explotacin
minera, a las clases de concesiones y los ttulos y participaciones en la
explotacin minera; sobre la concesin y revocacin del derecho a una explo
tacin o a un ttulo y a la Autoridad minera, de la poca: el Maestro de Minas
(Bergmeister), el Prefecto, los Oficiales, y el Secretario de Minas; los Jurados y
los Administradores de Minas, etc.
Se desprende claramente del citado Libro Cuarto, redactado y escrito en el
marco jurdico, legal y tcnico del Cdigo de Minas de Sajonia (y aplicable a
Austria y Baviera), que el dominio de los recursos minerales pertenece a los
Duques y Altezas Imperiales de Sajonia, Margraves de Meissen, Landgraves de
Turingia, etc. y que los particulares sea los empresarios mineros individuales, o
mayoritariamente las compaas (sociedades) y/o asociaciones de mineros,
requeran de la Autoridad Minera el otorgamiento de concesiones de explotacin
deminas y socavones, las que eran otorgadas a los descubridores por el Burgmeizter
Maestro de Minas, autoridad suprema en esta materia que representaba al Rey o
Prncipe, en su caso.
63
En cuanto al dominio de los recursos minerales atribuidos al Rey, son varias

las referencias a ste, siendo, a modo de ejemplo, la ms clara y directa aquella
en cuya virtud el Burgmeizter (Maestro de Minas), efectuaba la pregunta solem
ne al solicitante originario o denunciante frente al socavn: De quin es este
socavn?; la respuesta: del Rey o del Prncipe; y as -explica G. Agrcolael Maestro de Minas conceda el derecho minero a explotar.
Segn el Cdigo de Minera de Sajonia, antes de otorgar la concesin, el
Maestro de Minas deba efectuar con sus ayudantes tcnicos la verificacin de la
existencia de mineral y la medicin del rea o reas respectivas, segn el orden de
los descubrimientos hechos por los mineros, privilegiando al primer descubridor
con la mejor zona de mineralizacin, supuestamente. En funcin de lo sealado
y de otros requerimientos y condiciones tcnicas econmicas, se otorgaban
diferentes clases de concesiones: la primera concesin o concesin de cabeza o
concesin principal, que poda tener un rea o dos reas dobles, cuya
ubicacin y forma deba ser la de un cuadrado o rectngulo, denominada cabeza
de concesin, por cuanto al efectuarse la medicin de la superficie del yacimien
to (minas y socavones), mediante un procedimiento tcnico-legal, el descubri
dor obtena y le corresponda la cabeza de la concesin, es decir, siete reas, y al
Rey o al Prncipe del Estado, su consorte, determinados dignatarios y al mismo
Maestro de Minas, les corresponda una o dos reas cada uno o dos cotos
contiguos.
Posteriormente, segn modificaciones hechas al Cdigo de Minera, la
participacin del Rey (la Corona) o de los Prncipes, expresada en reas -re a sles corresponda lo que resultara de la produccin, sta ser reemplazada por el
Bergregal, regala (impuesto alemn) equivalente a la dcima parte de los
metales extrados o producidos (similar a la dixime francesa).
Estaban reguladas tambin las servidumbres de socavn, de drenaje y ven
tilacin y desde luego, la correspondiente obligacin de indemnizar segn el
respectivo procedimiento, cualquiera explotacin de metales del tercero que
aproveche el drenaje o ventilacin de una galera o coladero, estando obligado el
titular de la servidumbre al pago de una tasa proporcional a su costo por
mantenimiento, reparacin, etc.
La cuestin sobre el cobro de la contribucin a los gastos y distribucin de
utilidades, era obligacin del Administrador de la Mina, quien deba fijarlo y
requerirlo de comn acuerdo con los dueos de la concesin, al principio una vez
cada semana, y despus, cuatro veces al ao.
El amparo legal de las concesiones estaba estructurado en un sistema mixto,
consistente por una parte, en un conjunto de normas bsicas generales directas
que obligaban a mantener el trabajo efectivo y constante con un nmero deter
minado de mineros, y por otra, mediante normas indirectas destinadas a invertir
en labores de explotacin, segn el procedimiento de la obligacin de contribuir
a los gastos de explotacin, acordada por los mismos miembros socios de la
respectiva sociedad y/o gremio de mineros titulares de los derechos sobre las
64
minas. Las sumas a invertir deban ser cantidades acordadas, determinadas y

aprobadas en conjunto entre el Administrador de Minas y los mineros; su
incumplimiento significaba la caducidad del derecho minero y la posibilidad de
que el tercero denunciante reemplazara al inconcurrente a los gastos. Respecto
a las disposiciones directas en cuestin sobre amparo por el trabajo en un socavn
o una participacin mediante el empleo de personas, si alguien prueba con
testigos que los concesionarios, haban dejado de enviar mineros durante tres
jornadas seguidas al sitio de las labores, el Maestro de Minas les privaba de su
derecho a la mina y lo transfera al que haba hecho la denuncia, si as lo
requera. Posteriormente se modifica la norma citada y el ttulo de propiedad
(concesin) de un socavn se perda por no emplear en las labores a ningn
hombre en aqul durante ocho das consecutivos. Tambin el minero denuncian
te que estaba en condiciones de probar con testigos que los propietarios de un
socavn lo descuidaban, efectuaba la denuncia al Maestro de Minas; este ltimo
sala de la ciudad, iba al socavn, inspeccionaba los desages, chimeneas y
galeras, y si encontraba que la denuncia era cierta, haca jurar segn decamos
a los testigos que digan la verdad, haciendo la pregunta de rigor mencionada:
De quin es este socavn?, a lo que el testigo responda, del Rey o del
Prncipe, segn el caso, tras lo cual el Maestro de Minas conceda el derecho al
socavn a quien lo haba denunciado.
La legislacin contemplaba, asimismo, el correspondiente procedimiento a
seguir ante los tribunales en las causas relacionadas con las acciones mineras
emanadas de aquella, en las que participaban, adems de las partes involucradas,
el Maestro de Minas y Notarios. Frente a las resoluciones, acuerdos, actos u
rdenes emanadas del Maestro de Minas -Burgmeitzer-, Suprema Autoridad
Minera en los Cdigos de Sajonia y Austria, exista una Autoridad Administra
tiva de segunda instancia el Prefecto de Minas nombrado por el Rey o el
Prncipe, el que como ministro de aqullos recibe obediencia y acatamiento de
todos.... Despus de la autoridad del Prefecto de Minas, est la del Maestro de
Minas, que ostenta jurisdiccin sobre todo lo relacionado con las minas, a
excepcin de las funciones del Recaudador de Impuestos y regalas....
Le corresponde asimismo y es obligacin legal del Maestro de Minas,
registrar tanto sus rdenes en un Libro especial, as como el acto que otorga
la concesin.... Para estos efectos, nos explica G. Agrcola, cada Maestro de
Minas tiene un encargado de la Oficina (el escribiente y un Secretario de Minas),
que extiende la cdula otorgando la concesin al que ha solicitado, previas
formalidades del caso (visita al terreno, definicin de las reas, etc.), los
derechos a explorar una mina. Dicha cdula se registra adems, sea en el Libro
de las Minas Nuevas o el de las Antiguas que han vuelto a abrirse y a explotar,
detallndose minuciosamente al respecto el contenido del documento -cdulaque otorga la concesin, sea en los aspectos tcnico-minero-geolgicos como en
los legales, y tambin la declaracin del minero obligndose a cumplir las
normas sobre el amparo mencionadas.
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Es sorprendente la modernidad, la precisin tcnica, geolgica y minera, y

los procedimientos tcnicos administrativos legales para verificar y determinar
la forma, direccin y superficie de la concesin, el hecho del descubrimiento, y
la comprobacin de existencia de minerales y la mantencin del trabajo y labores
constantes y tcnicas en las minas y socavones, as como el sentido de justicia y
equidad que impregna a estos Cdigos de Minas alemanes del Sacro Imperio
Romano Germnico, tan admirablemente descrito y analizado en Re Metallica
por ese extraordinario genio del Renacimiento, G. Agrcola.
Al promediar el proceso de la Reforma religiosa, los Prncipes y Seores, an
batallando con el Emperador por seguir siendo titulares de regalas en algunas
zonas, dada por la autoridad poltica que detentaban en los mbitos territoriales
del Imperio y sobre las comunidades de mineros y metalurgistas, se comenz
nuevamente a considerar como de su propiedad no slo el derecho a la regala
por los minerales extrados y explotados, sino tambin el dominio mismo de los
recursos minerales (yacimientos y minas), pero la historia ya estaba trazada y
segn transcurran los siglos XVI y XVII, finalmente slo el Rey o Emperador
alemn, sera el nico que tendra en definitiva esa calidad de titular del dominio
de los recursos mineros como atributo de la soberana, claro est, con distintos
efectos, tal como lo fue en la poca del Emperador Federico I (Staufen) el
Barbarroja (siglo X).
Bsicamente, las ltimas grandes fuentes jurdicas legales sobre esta mate
ria, siguieron siendo los Cdigos Mineros de Sajonia (1509), de Austria (1515)
y los especiales para Bohemia y Moldavia (Cdigo Minero de Iglau), muchas
veces modificados, hasta la elaboracin y dictacin del Cdigo Minero de Prusia
en el siglo XIX.
Francia
La actividad minera desde los Carolingios hasta Felipe II (Capeto)
Augusto. Marco jurdico/legal.
En la Francia del Alto Medioevo, a partir de la poca del Emperador
Carlomagno, la actividad minera se reinicia y desarrolla despus de los aos
oscuros en el marco histrico, jurdico, econmico y poltico descrito; pero es
diferente a la de Alemania e Inglaterra, tomando al respecto una direccin en
funcin de otros requerimientos y objetivos distintos de los mencionados ante
riormente. La diferencia con respecto al Sacro Imperio Romano Germnico, est
vinculada desde fines del perodo merovingio a la cuestin del patrn monetario
en los territorios que comprenda el imperio regnum francorum, en que
oficialmente segua siendo el sueldo de oro constantiniano que los reyes
brbaros a partir de Teodoberto I, nieto de Clodoveo, acuan en su nombre, con
el mismo valor. Sin embargo, y por diferentes razones, las existencias de oro se
comienzan a agotar en Europa Central, especialmente en Francia, con el resul
tado de que prcticamente no se acuan monedas de oro durante los reinados de
66
Carlomagno y Luis el Piadoso, lo cual signific que ms tarde Pepino el Breve

sustituyera el oro en el mercado interior de los territorios de la Francia de la
poca.
Con Carlomagno se consagra definitivamente el monometalismo de la plata
y se instaura un sistema monetario que influir decisivamente en toda Europa y
con ello la actividad minera vinculada a la explotacin de este metal. Desde
entonces se acua un solo tipo de moneda, el denario de plata al que se aaden
el bolo o blanca y la pita, las cuales pasan a ser las nicas monedas reales
hasta el siglo XIII, cuyo valor estaba fijado con respecto a unidades moneta
rias, simples expresiones numricas, segn Marc Bloch. Esta situacin y otras
que no es del caso sealar, hacen que en la poca carolingia se produzca una
regularidad en la circulacin monetaria, acompaada de profundas reformas
operadas en la acuacin de moneda que obligaban a su vez a reiniciar la
explotacin de antiguas minas y otras nuevas. En virtud de expresas y detalladas
regulaciones dispuestas por Carlomagno, se reduce drsticamente el nmero de
talleres monetarios para facilitar su control, reservndose la acuacin oficial al
taller de Aquisgran.
El abandono del oro como patrn monetario, su substitucin por el
monometalismo de la plata y su efecto en la actividad de la minera de la poca,
explicado magistralmente por Marc Bloch, Henry Pirenne y los autores contem
porneos J. Imbert y Henry Legohrel, facilit esta poltica por el hecho de que
las minas de plata eran relativamente numerosas en el Alto Medioevo y escasas
las de oro. Con todo, el oro contina circulando, pero sin curso legal en los otros
usos conocidos como adornos, joyas e iglesias, o en monedas extranjeras del
mundo musulmn, sin influencia en la economa, pero s en la mantencin del
inters por seguir explotando el oro y desde luego estao, hierro y cobre.
Es esta la poca en que el plomo proveniente de Inglaterra y sal, producin
dose respecto de esta ltima sustancia, un estricto control poltico del Rey,
inunda Europa por su volumen y calidad.
La situacin descrita se mantiene relativamente inalterada hasta el siglo XII,
y uno de sus efectos es la constante tendencia poltica econmica de los Empe
radores y Reyes de Francia a partir de Carlomagno en centralizar bajo su control
la actividad minera en general; sin perjuicio de seguir aplicando como norma
bsica, la regala minera (dixime) que seguira siendo la principal regulacin e
instrumento jurdico econmico para participar de aqulla en el marco jurdicoeconmico y poltico del feudalismo del Medioevo.
Tambin se mantiene, pero en menor tono la confrontacin constante entre
la Corona y los Duques, Condes, Seores feudales, Obispos y en general los
seores territoriales para requerir, cobrar y participar de la regala minera en la
estratificada sociedad feudal francesa, an polticamente fragmentada, pero con
resultados ms limitados, salvo en el terreno de la acuacin de monedas, en
donde obtienen sus mayores xitos.
As, entre el perodo del trmino del Imperio Carolingio y el ascenso de la
67
dinasta de los Reyes Capetos a la Corona de Francia, nuevamente los seores

feudales territoriales usurpan el derecho de acuar monedas, facultad exclusiva
y proclamada por Carlomagno y Luis el Piadoso, y de vincular esa actividad a la
explotacin de algunas minas de oro, plata y cobre. Esta situacin, segn las
ordenanzas respectivas, les permita obtener el respectivo derecho seorial mine
ro de la acuacin, diferencias entre el valor real del metal y el valor nominal de
las monedas acuadas y el monedaje, provecho que resultaba de la devaluacin
obtenida entre el momento que el seor territorial retira del mercado las monedas
en circulacin y la substitucin por otra, desde luego de ley inferior. Esta era la
situacin en Francia en la poca: en que acceden al trono los Reyes Capetos,
siendo Felipe II Augusto el ms importante de ellos.
El dominio minero de la Corona de Francia a partir de los Capetos y
Valois.
Los reyes de Francia, durante la dinasta de los Capetos, en la poca en que
se consolida su poder como titulares legtimos de la Corona, especialmente bajo
Felipe II Augusto (1180-1223) y hasta la Revolucin Francesa, siempre tuvieron
como objetivo central en sus polticas mineras, no slo acrecentar y mantener el
derecho a la regala minera, sino adems atribuir el dominio real (royal demesne)
de las minas como un patrimonio completo de la Corona. Dicha poltica en la
Francia del Medioevo desde Carlomagno fue lenta, pero en constante proceso y
evolucin en sus principios y normativas bsicas fundacionales, destinadas a
estructurar en el tiempo una verdadera teora jurdica del dominio patrimonial/
regalista sobre los recursos mineros, fundado en la soberana de la Corona de
Francia.
Despus que el Papa Bonifacio sostiene los duros conflictos con la Corona
de Francia, Inocencio II declara y ratifica ms tarde una Decretal de 1205, en
cuya virtud la Corona de Francia perteneca legtimamente al rey Felipe Augus
to, dentro de sus dominios seoriales; ste en base a su soberana imperial,
sostuvo y orden que la regala minera de la que gozaban an, segn vimos, los
grandes seores feudales, prncipes y altos dignatarios de la iglesia, le correspon
da en dominio y propiedad, como atributo de dicha soberana. Algunos aos ms
tarde, los jurisconsultos de la poca, sostuvieron, interpretando esa Decretal,
como prueba del origen legal jurdico, que el Rey de Francia era el Emperador
en su reino (Rex Est Imperator In Regno Suo) y que en consecuencia, le
corresponderia efectivamente como un atributo propio de la soberana imperial,
entre otros derechos, el dominio sobre todas las sustancias minerales existentes
en el suelo y subsuelo francs.
En el ao 1413, mediante un Edicto Real del Rey Valois Carlos VI, se priva
definitivamente los grandes seores feudales, duques, condes y autoridades
religiosas, del resto de la facultad y potestad sobre la regala minera que an
limitadamente gozaban en esa poca. De acuerdo al texto del referido Edicto, se
declara expresamente ilegal para todo seor feudal, la recepcin del dixime
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(regala) sobre los productos de las minas y de la explotacin de stas; lo

expuesto, a menos que se obtuviera del Rey la autorizacin respectiva, la que se
otorgaba mediante Cartas-Patentes para explotar y buscar minas a cualquier
persona y en terrenos de cualquier dominio.
Su efecto fue el aumento en Francia de la actividad minera, especialmente
del hierro y carbn, de tal forma que se vio la necesidad de crear una autoridad
minera dependiente directamente del Rey; la cual dirige, ejecuta y controla con
toda una estructura legal-judicial-administrativa minera, centralizando as a
fines de la Baja Edad Media en la Corona la aplicacin y percepcin de la regala;
ahora como una expresin de la soberana Imperial y del seoro (ttulo vlido
de dominio de la Corona francesa) sobre todas las minas y yacimientos ubicados
en Francia.
El sistema de administracin de la regala, se estructura y sistematiza a
objeto de que los particulares pudieran obtener concesiones administrativas
para buscar y explotar las minas y yacimientos ubicados tanto en terrenos del
propio dominio de la Corona, como en los de terceros, cualquiera fuera el rango
de sus dueos, ubicacin y naturaleza de la propiedad.
Los Reyes de Francia, tanto de la dinasta Capeto como Valois ms tarde en
los siglos XV y XVI, no slo pretendieron el dominio real (royal demesne) de los
recursos mineros y la participacin en la dixime de los concesionarios particu
lares, sino que adems decidieron ejecutar la poltica minera (y as lo hicieron en
un lapso no mayor de un lustro), administrando y explotando directamente todas
las minas en todo el reino, pero sin suprimir el sistema de concesiones ya
otorgadas o las que continuaran concedindose mediante el sistema de las
Cartas-Patentes.
La situacin que muestra el rol minero directo de la Corona de Francia y su
objetivo de centralizar dicha actividad, fue lo ocurrido durante el reinado de
Carlos VII en el ao 1455, cuando al empresario minero ms emprendedor e
importante de Francia, Jacques Coeur, se le confiscaron tres grupos de las ms
ricas minas de plomo y plata en la Argentiere y en el Lionesado; las minas de
plata y cobre en Joux y Baujolais, y las de cobre en Saint- Genis. El Procurador
General de Minas del Rey, Jean Dauvet, hizo poner por escrito las costumbres
que hasta entonces haban regido en estas minas; segn las cuales exista una
reglamentacin corporativa: el comerciante propietario de las minas (Jacques
Coeur, luego el Estado) trataba y acordaba libremente con maestros de distintos
gremios de artesanos relacionados directamente con la actividad de la explota
cin y metalurgia (niveladores, gemetras, montaje, maestros, fundidores,
afinadores, etc.), acordando participaciones en efectivo y/o productos, los sala
rios mejores de Europa, etc.
En el ao 1471, Luis XI Valois (1461-1483) promulga un Edicto que crea la
Administracin Real de Minas de 1471, que establecen y aprueban algunos
principios y normas generales y bsicas respecto al dominio real del patrimonio
de la Corona, atributo de la soberana respecto a todas las minas filones-vetas y
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yacimientos existentes en el reino, comprendindose aqullos, sea en terrenos de

seores territoriales, laicos y eclesisticos o de la Corona.
Conforme a las disposiciones del Edicto, dentro de cuarenta das corridos,
contados desde la fecha del descubrimiento de la mina por el minero, ste deba
notificar este hecho a la Administracin Real y sealar su deseo e intencin de
explotarla, indicando al respecto la clase de mineral descubierto y sus principales
caractersticas, debiendo tambin presentar un plan o programa de trabajo
general y la declaracin de que contaba o que obtendra financiamiento para ello.
En caso de incumplimiento por cualquier razn, o de que no quisiera o pudiera
el descubridor explotar la mina, salvo algunas causas especficas, sea personal
mente o mediante una sociedad/empresa, la Administracin Real de Minas
estaba obligada a arrendar la mina a terceros, o bien, poda explotarla directa
mente.
Para los seores territoriales y dems particulares que se dedicaban princi
palmente a la agricultura o ganadera y que por cualquier razn no explotaban
- o slo lo hacan limitadamente- las minas ubicadas en tierras de su dominio,
la Administracin Real dispona de una estructura administrativa y un cuerpo de
funcionarios y diferentes tcnicos, especializados en explotacin y cateadores
(exploracin), muchos de ellos trados de Alemania, Bohemia y Austria con gran
experiencia probada en la explotacin de depsitos minerales, determinando si
aquellos eran tiles y econmicos. Dichos funcionarios tcnicos estaban faculta
dos para entrar a todos los terrenos de particulares y proceder a la exploracin
y explotacin de minas, previa autorizacin de aquellos, pagando las indem
nizaciones respectivas por los daos que ocurrieran. Si los propietarios negaban
las autorizaciones, los funcionarios y tcnicos en explotacin minera del reino,
estaban autorizados para entrar con la fuerza pblica a efectuar sus labores;
debiendo tambin los propietarios de la tierra ser compensados por los daos que
sufrieran los suelos, previa una tasacin comercial de los mismos, segn el
destino que aqullos tenan al momento del descubrimiento de la mina.
Los propietarios del suelo o terreno superficial, reciban adems una parti
cipacin de la utilidad obtenida en la explotacin, anticipo de la moderna
redevance (que an se mantiene); pero si el terrateniente o propietario del
suelo, hubiera decidido explotar directamente, deba pagar a la Corona la
regala del dcimo (dixime). Asimismo, y con el objeto de incentivar la
explotacin de minas por parte de los particulares, ubicadas en territorios de la
Corona y aqullos que hubieren obtenido la calidad de titulares de concesiones
reales de explotacin, en el fondo verdaderos contratos de arriendos, segn su
naturaleza jurdica, la banca comercial real les otorgaba prstamos, exentos de
tasa de inters corrientes, pagando nfimos porcentajes por aqullos.
De acuerdo al Edicto de 1471, la prospeccin y reconocimiento en general
era libre, pero no se poda explotar sin un ttulo respectivo en alguna de las
modalidades de Concesiones Reales de Explotacin" que otorgaba la Adminis
tracin Real del Reino. Todas las disputas y reclamos de cualquier naturaleza que
70
afectaran los derechos de los seores territoriales (laicos o eclesisticos), sobre el

suelo o terreno superficial, deban ser resueltas en definitiva por el Maitre
General des Mines, principal funcionario de la Administracin o por los delega
dos de aqul, aprobados previamente por el Rey.
Bajo el imperio del referido Edicto Real de Luis XI de 1471, que se aplica
hasta 1560, sin modificaciones de importancia, salvo algunas de detalle solici
tadas por el Parlament de Paris, se organizaron y crearon numerosas empresas
mineras de particulares, adems de las minas explotadas directamente por la
Corona (estas ltimas generalmente argentferas). Para estos efectos incluso se
organizaron sociedades en que tanto los titulares de las concesiones, como los
comerciantes y mercaderes, pasaron a ser socios por los crditos que otorgaban.
En el ao 1560, bajo el Rey Carlos IX (1566-1574), tambin de la Casa de
los Valois-Angulema, se dicta la Ordenance Sur Les Mines Et Leur Exploitation,
que mantiene en lo sustancial el contenido del Edicto Real de 1471, con algunas
modificaciones y agregados debido a que haban transcurrido ms de 9 aos
desde el Edicto de Minas de 1471, refundiendo en un solo texto orgnico la
legislacin vigente en esa poca. Entre estas modificaciones estn las relativas a
regular con ms precisin las obligaciones y derechos de los titulares de las
concesiones, especialmente las relativas a mantener en trabajo constante y
sostenido la explotacin de las minas, bajo penas de caducidad. A partir de esa
fecha, las concesiones y derechos de regala de la Corona, se siguen extendiendo
a la zona minera de los Alpes Franceses y los Pirineos. Se establece en forma
permanente el sistema ms detallado y completo de las concesiones para explo
tar, mediante un ttulo minero denominado de las Cartas - Patentes.
Ms tarde, bajo el reinado de Luis XIV (1643-1715), de la dinasta Borbn,
uno de los ms extensos que se conoce en la historia, la legislacin minera hasta
fines del reinado de ste, se mantiene inalterable, conservndose frreamente el
principio de que las minas eran del dominio de la Corona de Francia, a ttulo
regalista-patrimonial como atributo de la soberana. Sin embargo, sin modificar
la legislacin, la Corona inicia la transformacin de la poltica minera tradicio
nal, rgidamente centralista, hacia una mayor iniciativa particular para el desa
rrollo de la actividad minera; se entrega y cede a partir de un Edicto de 1714 a
terratenientes y/o empresarios medianos mineros, la iniciativa en cuestin,
culminando esta poltica bajo el reinado de Luis XV (1715-1774), mediante un
sistema generalizado de arriendo de minas y de concesiones de explotacin.
La Administracin Real de Minas interviene slo para otorgar y conceder
ttulos, sin mayores controles durante el perodo de duracin de la concesin,
pero s en forma estricta en cuanto a fiscalizar los volmenes de produccin y
cobrar las regalas e impuestos de la poca; slo retiene en manos de la Corona
la explotacin directa de algunas minas importantes de sal y hierro. Lo expuesto,
sin perjuicio de que en una Ordenanza de Minas de la poca dictada bajo Luis
XV, se previene que ninguno de nuestros derechos est tan bien cimentado
como el de la mouvance haciendo alusin al principio del dominio eminente
Sistema de dominio de ios recursos mineros atribuido a la Nacin y/o Estado
71
feudal, del alto dominio directo y universal que tenemos sobre las tierras y las
minas en ella situadas de nuestro Reino.
De acuerdo a este ltimo Edicto, se aclara que cuando las minas se encon
traran en terrenos superficiales del dominio y patrimonio directo de la Corona,
sea en los territorios de Francia o ultramar, era el Rey quien otorgaba concesio
nes de exploracin y explotacin sujeta a la regala correspondiente, y no la
Administracin de Minas.
Durante el reinado de Luis XV, mediante un Edicto Real de 1717, se
establecen dos modificaciones importantes: se suprimen las concesiones reales
de minas y las Cartas-Patentes y la mayora de las minas ubicadas en terrenos del
patrimonio del Seoro de la Corona, son arrendadas a los particulares confir
mando el dominio de la Corona a ttulo patrimonial de aqullas y se suprime la
explotacin directa de todas las minas de la Corona por la Administracin Real
de Minas; esta ltima slo vigila y controla que las minas efectivamente se
exploten y no se paralice la actividad, a objeto de mantener y producir resultados
de la actividad minero-metalrgica para efectos del cobro de regalas e impues
tos. El arrendatario tena la obligacin de trabajar las minas en forma tcnica,
permanente y til; retena para s el 50% de lo obtenido por la venta de los
productos, el dueo de la tierras el 40% (redevance) y el Rey el 10% -la dixiemepor concepto de regala. En el ltimo ao del reinado de Luis XV, por otro Edicto
Real (1774), se estableci una detallada regulacin del sistema del arriendo de
minas y de las concesiones a particulares para explotar minas, ubicadas en
terrenos privados de terceros que no las explotaban.
Despus de esta ltima legislacin, no se elaboran ni dictan nuevas leyes
mineras hasta 1791; al respecto, en trminos histricos, se estaba a las puertas
de la Revolucin Francesa de 1789, y al inicio de un tercer nuevo sistema de
dominio minero -e l liberal- que se tratar de una manera separada, puesto que
trasciende por su contenido e influencia decisiva a una parte importante de la
actividad minera en el mundo, no regido por el sistema fundirio a que se refiere
el Captulo Primero.
Espaa y las colonias de ultramar
La regala minera en la Espaa Medieval de los Reinos de Castilla y
Len: El dominio territorial de la Corona y el fenmeno del repoblamiento
en la actividad minera.
La reconquista de Espaa durante los siglos IX-XII fue un proceso que real
y efectivamente tom la naturaleza y carcter ideolgico-poltico y econmico de
una restauracin o recuperacin del dominio legtimo de los monarcas
cristianos, como herederos directos de los visigodos, con derecho a gobernar
sobre el conjunto de las tierras que haban sido conquistadas a partir del 711 por
el Islam, reducido en el siglo XI al Al-Andaluz. De ah, el carcter de cruzada
de la reconquista que se consolida y centra en el ncleo de los Reinos de Castilla
72
y Len (siglos XI y XII), desde Galicia a la Rioja y desde el Cantbrico hasta el

Duero.
En ese perodo (siglo X), en que se produce un importante crecimiento
demogrfico, adems de la creacin de diversas innovaciones de carcter militar
y segn iba adelantndose la reconquista al resto territorial, se elabora, define y
ejecuta al respecto, una consciente y deliberada poltica del Reino CastellanoLeons dirigida a la repoblacin de esos territorios, as como la afirmacin del
derecho sobre aqullos de la Corona a ttulo patrimonial. Esta poltica se
materializ en distribuciones y repartimientos de tierras con el objeto de llenar
el espacio dejado por el desplazamiento de las poblaciones musulmanas hacia el
Mediterrneo, y es parecida en muchos aspectos, a la efectuada en otro contexto
histrico por el rey normando Guillermo El Conquistador de Inglaterra (1086
d.C.), o los merovingios en Francia.
Como efecto de la divisin del trabajo, se origina en Espaa un extraordina
rio renacimiento de la vida urbana, y de la actividad minera de la sal y el hierro
as como una especializacin de alto nivel en la incipiente industria minerometalrgica, sobre todo en territorios de Asturias y de la costa Cantbrica, y
especialmente la relacionada con la elaboracin de productos del hierro. En
cuanto a las dems actividades econmicas, ellas estaban bsicamente centradas
en la agricultura, fruticultura, viedos y ganadera, la obtencin de alimentos
(pesca) y en un importante desarrollo de la industria textil, ayuda a lo expuesto,
la introduccin a gran escala -relativa- del uso del hierro (bronce, etc.) en los
tiles de labranza y armas para la guerra de reconquista.
En cuanto a la actividad minera en general, adems de extraccin y comer
cializacin de la sal, se produce a una escala sin precedentes el desarrollo
metalrgico a partir del hierro y una notable recuperacin cuantitativa y cuali
tativa de lo que haba sido la gran tradicin romana minera en relacin a los
siguientes sectores:
- Crecimiento impresionante de la minera extractiva e industria derivada
de la explotacin de minas y produccin del hierro en los centros denominados
ferreras, desarrolladas primeramente en las villas de Guipzcoa y despus en
Lugo (siglo XII), Montalbn (Montalbo en Cuenca y otros);
- La aceptacin y establecimiento de la circulacin monetaria, produce un
estmulo sin precedentes y desarrollo del comercio nacional e internacional
respecto al resto de Europa y Medio Oriente, en base a la acumulacin por la
Corona de monedas de oro y plata (en donde la influencia musulmana fue
decisiva). Lo anterior, a su vez, incentiv la apertura de antiguas y nuevas minas
de esos metales sobre todo en Al-Andaluz (siglo XI), con la afluencia conside
rable del oro al resto de los Reinos, lo que signific en la prctica que el sistema
monetario de Castilla y Len -adoptando el musulmn- fuera el del patrn oro.
Alfonso VIII acu en la ciudad de Toledo maravedes de oro similares a los
dinares musulmanes; en Burgos se acuaron ingentes cantidades de monedas de
plata (los sueldos burgaleses) y el resto del comercio interno usaba el velln (los
dineros).
73
- Se intensifica y desarrolla tambin en forma relevante la explotacin de

las canteras de donde se extraan las rocas, piedras y dems materiales para la
construccin de las ciudades, fundamentalmente iglesias, monasterios, palacios,
castillos, puentes, etc.
- La extraccin de la sal fue otra de las ms importantes actividades ligadas
a la minera; existen abundantes y detallados antecedentes sobre normas mineras
especiales aplicadas al respecto, sobre todo en la fascinante y rica descripcin de
la obra de Juan Snchez de Albornoz.
- La organizacin poltico-administrativa se centra y desarrolla en torno a
la concepcin e institucin monrquica, cuyos instrumentos eran los oficios
palatinos, curias, etc., que se estructuran teniendo como base la recepcin del
derecho romano del Bajo Imperio (Dominado), lo cual permiti fortalecer el
poder de la Corona y uniformar la administracin y organizacin del territorio.
De esta forma, el fundamento de la monarqua de los Reinos de Castilla y Len,
as como el de Aragn ms tarde, consista en que el Rey estaba investido en
representacin personal del Estado, con el poder de mando o imperium, para
la realizacin del bien pblico comn.
- La concepcin de que el dominio de los territorios de los Reinos tena el
carcter jurdico patrimonial de la Corona, respecto de los cuales los Monarcas
podan disponer libremente, producto en gran parte de la decisiva influencia de
la concepcin jurdico-poltica del Reino de Navarra que pas a Castilla y se
mantiene hasta finalizado el proceso de la repoblacin; llegando a su mximo
desarrollo y expresin con el advenimiento al trono de Alfonso VII. Este ltimo
es coronado en Len en 1135, con el ttulo de Emperador, segn la sucesin
hereditaria establecida en el siglo XIII en las Partidas y que se refuerza con las
Ordenanzas de Alcal de Henares. Sin embargo, las atribuciones legislativas y de
administracin de justicia del Monarca slo se incorporan cuando el pueblo llega
a tener representacin (relativa) mediante los Fueros Juzgos en las Cortes.
Es en el marco histrico poltico, jurdico y econmico precedente y sin
perjuicio de otras consideraciones, que se crea, define y estructura la institucin
minera de la regala que se aplic a la actividad minera, como exclusiva
atribucin originada en el dominio de los recursos mineros que le corresponda
a la Corona de Castilla y Len, segn la regulacin legal en los siglos X a XIV,
y que adems se considera ingreso de la Hacienda Regia.
El sistema regalista minero en el Medioevo espaol, principalmente en los
Reinos de Castilla y Len, se ha analizado desde una doble perspectiva; en
cuanto a su fuente, naturaleza jurdica y objeto, debe considerarse como un
ingreso ms de la Hacienda Regia; por otra parte, como un efecto propio jurdico
de la atribucin del dominio de la Corona sobre todos los recursos mineros en
dichos reinos.
Las regalas sobre las minas, desde que se tiene conocimiento de su existen
cia y aplicacin efectiva en la Espaa Medieval, a partir del reinado de Alfonso
VII (1126-1157), estaban consideradas entre los diversos ingresos de la Hacienda
74
Regia o Real, y con el correr del tiempo, llegaron a su mximo desarrollo bajo
el reinado de Pedro I de Castilla, decayendo despus abruptamente bajo la
dinasta de los Trastamaras.
El eminente especialista en este tema, M. A. Landero, quien en numerosas
obras se refiere al tema de los ingresos de la Hacienda Regia o Real de la Espaa
de los siglos XI a XV (bsicamente en Les Finances Royales de Castille a la
Veille des Temps Modernes y La Hacienda Real de Castilla en el siglo XV),
as como otros autores, nos dicen que las rentas ordinarias de la Hacienda Real
eran los derechos ciertos del Reino (la Martiniega, el Yantar, etc.); las con
tribuciones de las comunidades judas y mudejar; los derechos percibidos por
las aduanas (el diezmo, medio diezmo, los almofarifazgos, etc.); los derechos
de trnsito (el servicio y montazgo; la moneda forera), la alcabala que gravaba
las compraventas y las tercias reales (representaba ms del 70% de las rentas)
y los derechos regalianos de las minas y de la explotacin de la sal que
representaba el 6% aproximadamente de las referidas rentas. La autoridad a
quien en forma usual se le designaba para el cobro y percepcin de las rentas en
cuestin -entre ellas las regalas de las minas y de la sal- lo haca a ttulo de
rentas de arrendamiento, a diferencia de las rentas extraordinarias que se
efectuaban por cobro directo.
Los primeros antecedentes y referencias especficas sobre el dominio de los
recursos mineros de la Corona espaola (Castilla y Len), se encuentran en el
Fuero Viejo de Castilla, aprobado en las Cortes de Najera en 1138, bajo el
reinado de Alfonso VII, y en donde se deca que las minas de oro, plata y plomo
eran del Seoro del Rey, y nadie poda explotarlas sin su autorizacin. Ms
tarde, es en el Cdigo de Las Partidas aprobado en 1265, durante el reinado de
Alfonso X El Sabio, donde se establece con ms precisin, las cosas y bienes que
son propiamente del Seoro de los emperadores y de los reyes, entre ellas, las
rentas de los puertos y de los portazgos que pagan los mercaderes por razn de
las cosas (sustancias minerales) que sacan o meten en la tierra y las rentas de las
salinas o de las pesqueras, de las ferreras y de los otros metales, y los tributos
que pagan los hombres, son de los Emperadores y de los Reyes, que les fueron
otorgadas estas cosas para que tuviesen con que mantenerse honradamente en sus
despensas y con que pudiesen amparar sus tierras y sus reinados y guerrear
contra los enemigos de la fe y para que pudiesen excusar a sus pueblos de
echarles muchos pechos o de hacerles otros agravios (Partida II Tit. XV, Ley V
y Partida III, Tit. XXVIII, Ley II).
En el reinado de Alfonso XI (1348-1360) se aprueba el Ordenamiento de
Alcal de Henares, ratificando lo dispuesto en el Fuero Viejo, al afirmar que
todas las minas de plata, oro, plomo y cualquier otro metal que se encuentren
en el Seoro Real, pertenecen al Rey y que nadie puede explorarlas sin su
licencia y a l han de darle sus rentas. Se admite una posible propiedad privada
de seores u otros sobre las mismas, bien sea porque el Rey o sus progenitores
las hubiesen dado en privilegio o las hubiesen obtenido de tiempo inmemorial
75
(Leyes 47 y 48, Tit. 32). El significado bsico de orden histrico, jurdico y

poltico del Ordenamiento de Alcal, consisti que la obra iniciada por Alfonso
X el Sabio, en sus tres tratados: el Fuero Real, el Especulo y las Partidas,
segn el eminente A. Garca Gallo, fueran manifestaciones de una misma obra,
lo que permite desarrollar la recepcin del derecho romano bajo el doble signo
de impulsar a la uniformidad jurdica de los distintos Reinos y el afianzamiento
de la autoridad real, convirtindose as en principios con slido fundamento y
normas jurdicas operativas.
De esta forma, el dominio de las minas atribuido a la Corona de Castilla y
Len, deja de ser slo el enunciado general y un tanto vago del Fuero Viejo de
Castilla y del Seudo Ordenamiento de Najera, pasa a precisar su contenido y
definicin en las Partidas. Con el Ordenamiento de Alcal se reitera con toda la
fuerza dada por el contenido poltico jurdico aportado por el derecho romano,
del cual se tom no tanto su contenido fundirio, sino los principios que
afianzaban y afirmaban la autoridad monrquica.
Con el asesinato de Pedro I de Castilla (1350-1369), ocurrido en el ao 1369
a manos de sus primos, los Trastamara (hijos bastardos de su padre Alfonso XI),
culmina un grave conflicto entre la alta nobleza castellana avalada por una parte,
por la monarqua de la Casa de Aragn y por otra, el apoyo dado a la Monarqua
de Castilla por la clase media de agricultores, pequeos industriales, mineros, la
baja nobleza, la mayora de los legistas de cuo romanista, la judera y las
clases sin denominacin. Se producen al respecto, una serie de acontecimientos
que afectarn negativamente despus a la actividad minera como resultado de
una nueva legislacin aplicable a aquella contenida en la Ordenanzas de Minas
aprobada en 1387 por las Cortes de Bribiesca, durante el reinado del segundo
Trastamara, que despus de la muerte de Pedro I, pasa a ser Juan I.
De acuerdo a la Ley N II de las Ordenanzas en cuestin, se otorg en general
a favor de los particulares (vasallos y alta nobleza), la facultad/permiso de
explorar y explotar las minas, pagando a la Corona la correspondiente regala en
los siguientes trminos: Por cuanto Nos somos informados, que estos nuestros
reinos son abastados y ricos de mineros; por ende por hacer gracia y merced a los
dichos nuestros reinos y vecinos moradores de las ciudades y villas y lugares de
los, y a eclesisticas personas, que como quiera que por Nos, o los Reyes onde nos
venimos, en los privilegios que se han dado de mercedes se han reservado para
Nos mineros de oro y de plata y de otros cualquier metales, es nuestra merced;
que de aqu en adelante, todas las dichas personas y otras cualquier de los dichos
nuestros reinos, puedan buscar y catar y cavar en sus tierras y heredades las
dichas personas y otras cualquier lugares, no haciendo perjuicio unos a otros en
los cavar y buscar, facindolo con licencia de sus dueos; y de todo lo que se
hallare de los dichos mineros y se sacare, se parta en esta manera: lo primero, que
se entregue y pague dello el que lo sacare, de todas las costas (gasto) que hiciere
en cavar y lo sacar; y en lo que sobrare, sacada la dicha costa, la tercia parte sea
para el que lo sacare y las otras dos para Nos (el Rey).
76
Se mantuvo la obligacin de pagar la correspondiente regala al Rey, pero no

se requera licencias y mercedes (concesiones) para buscar (explorar) y explotar
los recursos mineros de la nobleza del reino y seores territoriales feudales en
genera], en tierras de cualquier dominio y de la Corona, sin exigir u obligar a
buscar (explorar) y a trabajar (explotar) en general, salvo pagar la regala sobre
lo que resultare, pero sin control o verificacin de las labores y resultados.
Los dos primeros Reyes Trastamaras (Enrique II, 1360-1379 y Juan I, 13791390) para obtener el apoyo de la alta nobleza castellana y adems por cierta
conviccin poltica-sociocultural, otorgaron y ampliaron hasta un grado ms all
de la prudencia, el denominado seoro en dos de sus caractersticas ms
destacadas, el solariego y jurisdiccional. Lo expuesto, entre otros efectos, permi
ti la consolidacin de la propiedad territorial feudal gracias al instrumento
jurdico del mayorazgo; de esta forma, las concesiones de diversa orden, incluso
mineras, otorgadas por Enrique II en rgimen de mayorazgo, disponan la
devolucin de los respectivos bienes a la Corona en caso de fallarse la sucesin
por lnea directa. Sin embargo, la nobleza obtuvo del Rey Juan I en las Cortes de
Guadalajara en 1390, que se suprimiera la clusula de la devolucin de los
bienes; de ah que en el caso de no haber sucesin por lnea directa, poda
acudirse a las lneas colaterales, con lo cual los grandes patrimonios en tierras,
minas, bosques y contratos de servicios (para cobrar los impuestos y rentas
Regias), pudieron transmitirse indivisos a los herederos.
Los importantes ingresos de la Corona, la alcabala, y las regalas mineras u
otros impuestos, pasaron a ser controlados y percibidos por la alta nobleza
beneficiada por la poltica de Enrique II y Juan I, en los dominios del seoro
territorial de aqulla y as, una parte sustanciosa de los ingresos de la Hacienda
Real, respecto a su destinatario originario, pas a las haciendas privadas de los
seores feudales. Estos hechos someramente descritos, repercuten en forma
extremadamente negativa en la Hacienda Regia, motivando protestas continuas
de los procuradores responsables ante las Cortes de asegurar el pago y percepcin
de la regala.
Se debe agregar a lo expuesto que el motivo de la regala fijada en 1387 en
las Ordenanzas de Bribiesca, equivalente a ms del 66% del producto lquido,
deducidos los gastos (las regalas antes de Bribiesca eran equivalentes al quinto
real bruto), segn algunos autores, afect el inters de los mineros, considerando
que la falta de control de la actividad minera para determinar la produccin y el
hecho de que el cobro de la regala en muchas partes era objeto de un servicio
efectuado por los propios seores y la alta nobleza feudal, impiden tener un
conocimiento real y objetivo de la verdadera situacin de las explotaciones
mineras a partir de los Trastamara, lo que en sntesis, ha permitido conocer y
verificar que durante ms de 150 aos, la actividad minera descendi rpida y
abruptamente, as como las entradas de la Hacienda Regia por concepto de
regalas mineras.
77
El dominio minero y sistema regalista en la poca de Felipe II (15591825).

Lo que podra hoy denominarse como poltica minera de los Trastamara y su
respectiva legislacin, contenida bsicamente en las Ordenanzas de Minas de
Bribiesca destinada a explorar y explotar las minas, fracas por completo en su
aplicacin de 150 aos, no slo en la opinin unnime de historiadores y
tratadistas, sino de acuerdo a lo proclamado y establecido en la propia Pragm
tica de Valladolid de 1559, expedida esta ltima en el reinado de Felipe II, en su
ausencia, por su madre la Princesa doa Juana; la cual bajo el epgrafe Incor
poracin de las Minas de oro, plata, azogue a la Corona y Patrimonio Real y
modo de beneficiarlos, proclam y estableci en sntesis lo siguiente:
Y como quiera que por ley, el Seor Rey don Juan I hizo, a todos se ha
permitido, que tengan facultad de buscar y cavar y beneficiar los dichos mineros
y metales, y que por la misma ley est, sealada la parte que han de haber,
todava, a lo que por experiencia se ha visto y se ve, son pocas las minas que se
han descubierto y labrado, y descubren y labran; y an dice que algunas, que
tienen noticias de mineras ricas y de provecho, las tienen encubiertas, y que no
quieren descubrir y manifestar; lo cual somos informados, que entre otras causas
ha procedido y procede de se haber hecho merced de la mayor parte de los dichos
mineros a caballeros y a otras personas en este Reyno, dndoselas por obispados,
arzobispados y provincias, de manera que en lo tocante a las dichas minas, est
distribuido y repartido casi todo el Reyno. Por lo cual, agrega su texto, revo
camos y anulamos y damos por ninguna (todas las mercedes concedidas con
anterioridad)... reducimos, resumimos e incorporamos en Nos y en nuestra
Corona y Patrimonio todos los mineros de oro, plata y azogue destos nuestros
Reynos, en cualesquier parte y lugares que sean y que se hallen, Realengos, o de
seoros, o Abolengos agora sea en lo pblico (terrenos) concejal y baldo, o en
heredamiento y partes o suelos de particulares, no embargantes las mercedes que
por Nos o por los Reyes nuestros antecesores se hayan hecho a cualesquier
persona de cualquier estado, preeminencia o dignidad que sean, y por cualesquier
causas y razones, as de por vida y a tiempo y debaxo condicin como perpetuar
y libres y sin condicin.
El contenido del texto se explica por s mismo, todas las minas existentes en
Espaa, en la forma, condiciones y segn la naturaleza y caractersticas jurdicas
que sealan las Pragmticas, revierten en su dominio a la Corona, pasando
nuevamente a ser parte del patrimonio real, tal como lo haban declarado casi
cuatro siglos antes las Ordenanzas de Alcal de Henares, expedidas en el 1138,
que haban proclamado y queremos, que los dichos mineros estn sean desde
luego de la dicha nuestra Corona y Patrimonio, segn y como por leyes destos
Reynos, y antiguo fueron y derecho nos pertenece.
No haban transcurrido cuatro aos desde la promulgacin de la Pragmtica
de Valladolid, cuando bajo el mismo reinado de Felipe II se expiden en 1563, las
Pragmticas de Madrid complementarias y modificatorias de las anteriores,
78
donde sobre la misma base firme y piedra angular del derecho patrimonialregaliano de la Corona de Espaa, se legisla sobre las siguientes materias que
interesan a este trabajo: reafirma la facultad de descubrir y cavar y catar todas las
sustancias mineras conocidas, a cualquier persona nacional o extranjera en
tierras de cualquier dominio sin limitacin alguna; establece por primera vez el
sistema de Registro de las Minas descubiertas, para llegar a tener una especie de
catastro que comprenda no slo aqullas, sino tambin las explotadas; las
medidas y formas (superficie-extensin) tambin son objeto de normas especia
les; se establecen normas sobre la creacin y funcionamiento del Administrador
General de Minas con diversos deberes y atribuciones, y especialmente, se
determina y regula las contribuciones a la Corona por concepto de regala minera
y otros tributos, siendo aqulla la octava parte de la plata que de la dicha mina
se sacare... hasta la mitad segn resultare de su bondad, qualidad y riqueza;
respecto del oro, la regala alcanzaba a la mitad; en cuanto al cobre, la veintena;
y al plomo de calidad, la quincena, etc.
Finalmente, una de las materias ms importante del derecho minero fue la
que regul con ms profundidad y detalle tcnico que en las Pragmticas
anteriores, el sistema del amparo del ttulo minero que deba cumplir el conce
sionario, consistente en iniciar por una parte, el trabajo efectivo de explotacin
de la mina, dentro de los seis meses (reducido luego a tres) de otorgado y
registrado el ttulo y luego, mantenerlo y continuarlo en forma constante y til.
El concesionario deba para estos efectos, segn la Pragmtica, ahondar y cavar
la mina, para luego mantener aquellas pobladas i labradas segn i por la orden
i en el tiempo que por las Ordenanzas se declarara, como asimismo, el trabajo
minero de explotacin permanente mediante un nmero determinado de traba
jadores. La sancin por el incumplimiento de dicha norma, consista en que so
pena, que si no las ahondaren... pasados los dichos tres meses las hayan perdido,
i pierdan, i sean del que lo denunciare (Ordenanzas N 40 y 41).
Solamente despus de veinte aos de la promulgacin de las Pragmticas de
Madrid, se dicta en 1584 bajo el reinado de Felipe II el ms famoso e importante
ordenamiento jurdico legal minero de Espaa, las Ordenanzas del Nuevo
Cuaderno o de San Lorenzo que se aplicaron casi en su integridad hasta
prcticamente la segunda dcada del siglo XIX.
Debieron transcurrir doscientos aos para que en 1783, se aprobaran las
Ordenanzas de Minas de Nueva Espaa en la prctica constituyeron el primer
Cdigo Minero de Ibero-Amrica, de excelente factura, con claros y sustanciales
objetivos, estructurado con coherente contenido tcnico-jurdico y de una sobre
saliente precisin legal. En ellas se perfeccionan, amplan y refunden los ante
riores cuerpos legales mineros citados, siendo de aplicacin general en Espaa
y de gran difusin, tambin en el nuevo mundo de las Indias. Lo expuesto, a
objeto de que se aplicaran conforme a las reglas de prelacin de las Leyes de
Toro, en subsidio de las normas mineras especialmente dictadas para las Indias
espaolas que en esa poca ya aplicaban las Ordenanzas de Minas del Virrey
Francisco de Toledo del Per.
79
Sin embargo, desde que pasaron a ser obligatorias para Indias en 1602, las
referidas Ordenanzas del Nuevo Cuaderno, cuando Felipe III orden su aplica
cin, el orden de prelacin no fue el mismo, y as en el Virreynato de Nueva
Espaa (Mxico), al no existir legislacin especial, las Ordenanzas del Nuevo
Cuaderno se aplicaron primero (a partir de 1602) que las Ordenanzas del Per.
Pero en el Virreynato del Per, por tener legislacin especial, las referidas
Ordenanzas del Per se aplicaban primero y en subsidio, las Ordenanzas del
Nuevo Cuaderno mencionadas.
En relacin a las Ordenanzas del Nuevo Cuaderno, se debe considerar y
enfatizar una vez ms, como es bien sabido, que aqullas fueron objeto, despus
de dictadas y su entrada en vigencia, de la aparicin de una de las obras ms
importantes y trascendentes, obra maestra de la literatura jurdica sea respecto a
la actividad minera en general como en sus aspectos legales-jurdicos, que se
hayan escrito sobre el derecho minero de Amrica y Espaa, como fueron los
llamados Comentarios a las Ordenanzas de Minas (del Nuevo Cuaderno), obra
escrita y elaborada en el quinquenio 1755-1760 por el sobresaliente y eminente
jurisconsulto iberoamericano don Francisco Xavier de Gamboa. Dicha obra fue
a su vez el antecedente y fuente histrico-jurdica de lo que seran ms tarde las
Ordenanzas de Minas de Nueva Espaa, dictadas en 1783 en la poca del Borbn
Carlos III. La Ordenanza N 84 del Nuevo Cuaderno en cuestin, no hace sino
ratificar lo dicho en las Pragmticas de Valladolid y Madrid con pequeos ajustes
y precisiones: Por casi universal costumbre de todos los Reynos, por Estatutos,
y Leyes particulares de cada uno, todas las venas de metales preciosos, y sus
frutos se declararon por Regala y Patrimonio de los Reyes y Prncipes Sobera
nos, como del Imperio, sus Electorados de Francia, Portugal, Aragn, Catalua,
testifican sus establecimientos, la relacin de varios....
Don Francisco Xavier de Gamboa, al iniciar el anlisis y explicacin de estos
principios y normas sobre el dominio de los recursos mineros contenidos en la
Ordenanza 84 y otras conexas y afines, deja en claro que sin duda alguna todos
los metales en su origen, son del Real Patrimonio del Rey (Corona de Espaa)
y cuando los vasallos y personas naturales o jurdicas (sociedades - compaas),
obtienen mercedes -concesiones- para explotar minas y aprovechar sus produc
tos en el marco de las Ordenanzas, aqullos slo adquieren una propiedad o
dominio especial por participacin y no por traslacin completa y absoluta de las
minas; sin perjuicio de que extradas las sustancias, el concesionario puede
comercializarlas, pagando desde luego la iura regala. La concesin minera sigue
sujeta y condicionada as en su vigencia y subsistencia, al sistema de amparo por
el trabajo que las Ordenanzas regulan cuidadosa, expresa y firmemente.
Se establece la libertad para buscar, explorar (catar y cavar) minas sin
necesidad de licencia previa del Rey o del particular en cualquier lugar, terreno,
zona o regin, pblica o privada, sin que pudieran impedirlo los dueos de
aqullos y con la obligacin de pagarles a aquellas las indemnizaciones corres
pondientes, por daos patrimoniales efectivamente causados.
80
Legislacin minera del siglo XIX (1825 hasta Leyes General de Minas o
de Bases Mineras liberales de 1868).
La situacin descrita precedentemente permanece inalterada en lo sustan
cial, hasta las primeras dcadas del siglo XIX, concretamente hasta el Real
Decreto de 4 de julio de 1825, en la poca del Rey borbn Fernando VII. Por l
se aprueba la Ley General de Minas, ratificando y proclamndose en aquella la
pertenencia a la Corona y el Seoro Real del dominio supremo de las minas.
Estas ltimas quedaban como regla general sometidas a su aprovechamiento
solamente mediante especial concesin, otorgada por la autoridad minera
respectiva. La novedad que establece la legislacin minera de 1825 y reglamen
tacin pertinente, consisti por una parte, en incluir como concesibles determi
nadas minas (no sustancias minerales), que en la legislacin minera de Felipe II,
se haban declarado como reservas, de la Corona, dada su gran importancia
econmica e incluso poltica (minas de Guadalcanal, Cazalla, Aracena y Galaroza);
y por otra, en reemplazo de aquellas, declara: Quedan reservadas a mi Real
Hacienda las minas siguientes: (1) Las de azogue de Almadn; (2) Las de cobre
de Ro Tinto; (3) Las de plomo de Linares y de Falset; (4) Las de calamina de
Alcaraz; (5) Las de azufre de Helln y Benamaurel; y (6) Las de grafito o lpizplomo de Marbella (artculos 15, 16 y 33 Legislacin Minera de 1825). En el
mismo cuerpo legal se regulaba adems el tratamiento especialsimo del azogue
(mercurio), dada su naturaleza jurdica de sustancia sometida a estanco.
En cuanto a las concesiones de minas se otorgan por tiempo ilimitado,
mientras los mineros cumplan con las obligaciones y condiciones sealadas en
este mi Real Decreto (obligacin del amparo por el trabajo real y efectivo de
orden econmico y tcnico), podrn disponer de su derecho y de los productos de
las minas como de cualquier otra propiedad.
Pocos aos despus, en virtud de la Real Orden de 17 de noviembre de 1829
se regul sobre el modo de disponer los mineros del producto del azufre de sus
minas (excluidas las reservadas a la Corona). La Real Orden tena por objeto
resolver los conflictos suscitados entre el estanco del azufre y la libre concesibilidad de los dems recursos minerales que se reconoca en el citado artculo
15 de la Ley de 1825. En la citada Real Orden de 1829, se hace tambin relacin
a que las minas reservadas a la Real Hacienda por la Ley Minera de 1825, lo
fueron en su propiedad para los consumos y atenciones del Reino, y slo en caso
de que sean insuficientes podrn los mineros vender el azufre estancado al
Tesoro; los productos de las minas reservadas tambin se aplicaron a su vez a
las necesidades financieras del Estado.
La reserva de las minas singularizadas en favor de la Real Hacienda que
establec un rgimen de excepcin al general de concesiones a favor de los
particulares, anticipaba y hasta cierto punto, prefiguraba a las modernas reservas
dominiales, frente a los principios y normas de dominio regalista que proclamaba
la pertenencia a la Corona y Seoro Real de todas las minas, no conceba an
la nocin de las minas como bienes de dominio pblico, puesto que lo denomi
81
nado con ese nombre tiene una connotacin vinculada al concepto y definicin
de uso y aprovechamiento comn.
La Ley de Minas 11 de Abril de 1849: precursora y primer antecedente de
las Leyes Liberales de 1859-1866.
Este cuerpo legal que proclama el dominio del Estado de las sustancias
mineras, crea una jurisdiccin contencioso - administrativa, a la cual se remiten,
en su artculo 32, las materias jurdicas relacionadas con la actividad minera,
donde se declara y reitera la reserva en favor del Estado de las mismas minas que
la Ley de 1825 reservaba a la Real Hacienda; agregndose a la nmina de
reservas, las minas de hierro de Asturias y Navarra que suministraban ese
mineral a las fbricas nacionales de armas y municiones de Trubia, Orbaiceta y
Eugui, y tambin las de carbn existentes en Asturias en los Concejos de Morcn
y Riosa, registradas por el director de la fbrica de Trubia para alimentar de
combustible a aqullas.
La Ley de Minas de 1849 contiene tambin disposiciones relativas a la
explotacin de las minas reservadas, prescribiendo al respecto que dentro del
permetro o demarcacin de las minas del Estado, nadie podr abrir calas, catas,
ni hacer exploraciones que no sean por orden y cuenta del Gobierno, ni se podrn
hacer concesiones de pertenencias de minas ni de escoriales. Se exceptan los
minerales que no sean objeto de explotacin del Gobierno, con tal que las
calicatas se hagan a la distancia de seiscientas varas, por lo menos, de los
labrados y oficinas del Estado y los escoriales procedentes de minas o fbricas
del Estado, corresponden al mismo, y no se pueden beneficiar por particulares,
aunque estn fuera de la demarcacin de la mina o jurisdiccin de la fbrica (art.
32); quedando as excluidos de la condicin de denunciables los terrenos y
escoriales pertenecientes a los establecimientos reservados al Estado (artculo
27). No obstante, se acepta que los particulares obtengan ciertos derechos y
exploten esas sustancias minerales, aunque con ciertas condiciones. Al igual que
la Ley de Minas de 1825, existan en la de 1849 algunas nociones y disposiciones
inspiradas en los principios de la legislacin minera liberal francesa de 1791 y
1810, en cuanto que los nuevos concesionarios que obtenan sus derechos bajo el
imperio de la Ley de Minas de 1849 eran considerados como propietarios de las
minas, sujeto a ciertas condiciones.
Sin embargo, lo ms grave para los intereses permanentes de Espaa, a
juicio unnime de historiadores, juristas y economistas, fue que la Ley de Minas
de 1849 puso en peligro el saneamiento de la Hacienda Pblica, la subsistencia
misma de las minas reservadas y otros efectos perniciosos, por cuanto el artculo
32 dispona que las minas del Estado pudieran venderse por el gobierno median
do autorizacin otorgada por una Ley especial. Ms tarde, y coherente con dicha
autorizacin, la Ley Madoz de 1 de mayo de 1855 autoriz y/o puso en venta,
adems de todos los predios rsticos y urbanos, censos, etc., todas las minas
reservadas pertenecientes al Estado, exceptundose las ricas minas de azogue de
82
Almadn. Con todo, la Ley de 1 de julio de 1856, por la que se daban instruc
ciones para la enajenacin de los bienes nacionales, ratific, precis y aclar el
alcance de la anterior de 1825, respecto de las limitaciones para la venta de las
minas del Estado las cuales deban ser objeto de leyes especiales, por lo que su
puesta en vigencia qued en el hecho paralizada, al exigirse mayor precisin y
fundamentos en la venta de aqullas, y as, durante un cierto tiempo, la enajena
cin de las minas reservadas no pas de ser una mera hiptesis, aun cuando se
pensaba llevar adelante y ejecutarla con todas las consecuencias del caso, cues
tin que ocurri despus de haberse elaborado, aprobado, dictado y aplicado las
Leyes Mineras de Bases Liberales de 1868 a la que nos referiremos al tratar el
pensamiento y legislacin liberal en el Captulo III.
El derecho minero novo-hispano indiano.
Antecedentes histricos generales
La expresin derecho indiano genricamente designa el ordenamiento
jurdico positivo que estuvo en vigor en las Indias Occidentales durante la poca
en que aquellas formaron parte del Imperio Hispnico y comprende las normas
del derecho castellano, las especiales que fueron sancionadas especialmente para
las Indias, el derecho indgena aceptado por los conquistadores y el cannico que
contena aspectos y normas aplicables a las Indias.
El derecho indiano se refiere a la legislacin minera indiana como el
conjunto de leyes o normas obligatorias aplicables a la actividad minera para la
que fueron dictadas, por una parte, en la metrpolis por el Rey o las autoridades
facultadas por aqul y especialmente para ser aplicadas en Indias (Casa de la
Contratacin, Real Consejo de Indias), y por otra, las dictadas especficamente
en Indias por las autoridades designadas por la Corona con facultad suficiente
para hacerlas cumplir obligatoriamente, en especial las expedidas por los Virre
yes, la Real Audiencia y Cabildos, sin perjuicio finalmente de los usos y
costumbres que existan en Indias antes de llegar los espaoles o las que
surgieron para suplir vacos; debiendo destacar que la minera junto con la
agricultura, fueron el ncleo central del desarrollo de la economa indiana.
Esta legislacin minera indiana no agotaba todo el universo al que se
aplicaba, puesto que de acuerdo a leyes especficas o al marco legal general
proveniente de Castilla y Len (Leyes de Toro), en silencio de la legislacin
indiana, se aplicaba obligatoria y subsidiariamente en Indias, el derecho minero
castellano-leons.
Existe consenso en que una de las caractersticas ms relevantes del Derecho
Indiano en general, es su falta de unidad y diversidad en el tiempo y espacio, sea
la sancionada en Espaa o la expedida en Amrica por las autoridades polticasadministrativas facultadas para ello. La legislacin minera no fue excepcin, y
de ah que aquella no estuvo destinada a regir en general, respecto de todas las
regiones de las Indias en la misma poca, y su tiempo histrico tampoco fue el
83
mismo. Lo expuesto, por cuanto algunas leyes se dictaron inmediatamente

despus del descubrimiento (1492) y otras diversas, a partir de 1503 hasta fines
del siglo XVIII en que las Ordenanzas de Minas de Nueva Espaa fueron dadas
para los diferentes virreynatos, reinos y provincias. Las causas y factores que
determinaron esta falta de unidad son diversas y han sido analizadas en profun
didad por distinguidos juristas e historiadores, especialmente por los tratadistas
especializados en esta materia, as como por eminentes organizaciones especia
lizadas, como lo es el Instituto Internacional de Historia del Derecho Indiano.
Sin pretender agotar estas causas y factores, se pueden enunciar breve y
sumariamente las principales:
- El descubrimiento hecho por Coln en 1492 de los nuevos territorios
brevemente denominados de las Indias, con su enorme extensin, geografa,
territorios, climas y pueblos diversos, exceda lo imaginable sea por la Corona,
el propio Coln, o por los dems conquistadores y, desde luego, por los pases
europeos. De esta forma, en la primera etapa de la conquista, como consecuencia
de lo acordado entre Cristbal Coln y los Reyes Catlicos en las Capitulaciones
de Santa Fe (1492), el Gobierno y administracin de las tierras descubiertas, fue
ante todo un negocio cuasi-privado entre ellos, con los efectos, problemas y
situaciones de diverso orden que esto produjo, casi todos relacionados con el
descubrimiento y explotacin de los metales preciosos.
- El gran desarrollo econmico-social, cientfico y cultural de la Europa que
vea terminar la Edad Media con el nacimiento y expansin del Renacimiento,
provoc una imperiosa necesidad del oro y plata como medida comn de cambio,
lo que signific la carrera de portugueses y espaoles hacia dichos objetivos.
- El hecho de encontrarse y enfrentarse con dos grandes civilizaciones, los
pueblos Azteca/Maya y el Imperio de los Incas, con diversas poblaciones de
indgenas, con sus costumbres, ideas y sistema de vida especiales; cuestin que
por lo dems, en lo que se refiere especficamente a la legislacin minera
indiana, represent el resurgimiento extraordinario de ciertas normas locales,
costumbres y reglas de aplicacin a la actividad minera que le dieron a aqulla
un gran vigor, creatividad y diversidad.
- Los problemas derivados de las enormes distancias entre la metrpolis y las
Indias, con la lentitud de los medios de comunicacin de los siglos XVI, XVII
y XVIII, producan diversas situaciones y conflictos, sea en el propio Gobierno
y Administracin Colonial, como en la organizacin dependiente de un Estado
centralizado como era el castellano-leons.
- Por ltimo, los efectos de diverso orden en el campo econmico, poltico
y sociocultural, derivados del trasplante a las Indias de las instituciones jurdicas
y socioeconmicas castellanas, con todas las caractersticas y naturaleza an
feudal ya declinando, pero todava predominante en esa poca.
Lo expuesto signific una transferencia del continente europeo a las Indias
de todo un sistema de valores y pautas de comportamiento que influy decisiva
mente en la legislacin minera, como lo fue la compleja y sofisticada organiza
84
cin territorial creada en Indias durante ms de tres siglos de dominio espaol,

por lo cual se puede afirmar, de acuerdo con la opinin del eminente indianista
espaol don Alonso Garca-Gallo, que la situacin y circunstancias descritas
tambin produjo una diversidad de normas legales y reglamentos, entre ellos,
todos los relativos a la actividad minera.
El ilustre A. Garca Gallo citado, el historiador Cspedes del Castillo y otros,
distinguen diversos perodos en el desarrollo y evolucin de la organizacin
territorial y la explotacin de las minas:
Primer Perodo: el Virreynato de Cristbal Coln
Este perodo comprende lo que se denomina el Virreynato de Cristbal
Coln desde el descubrimiento en Octubre de 1492 hasta 1500; fecha en que
aqul, en posesin de los ttulos de Almirante, Virrey y Gobernador, los ejerce
con pleno poder, autoridad y diversas y completas facultades. Es ste un perodo
en que rige una organizacin poltica-administrativa-social y econmica sin
precedente en la historia de Castilla-Len, la cual haba sido exigida por Coln
y aceptada por los Reyes Catlicos en las Capitulaciones de Santa Fe, el 17 de
abril de 1492.
El derecho minero que rige y se aplica en casi todo el territorio de las Indias,
es el castellano trasplantado a los territorios descubiertos y ocupados por Coln
y dems conquistadores, aunque se extiende durante varias dcadas, hasta 1542,
ao en que se expiden por el Emperador Carlos V las denominadas Leyes Nuevas
de carcter general. Dejando de lado el enorme significado de orden histrico,
jurdico, econmico y poltico que para la Corona de Espaa y Europa tuvo el
descubrimiento de Amrica, sus profundos y duraderos efectos y mirando slo
desde los aspectos del gobierno, organizacin y administracin poltico territo
rial, el sistema de Virrey/Gobernador que posea Coln fracasa debido a diversas
razones: imprecisin y vaguedad en las atribuciones y facultades de aqul,
plenitud y concentracin de poderes sin contrapeso ni equilibrio de un organismo
o personas con facultades que controlen sus actos decisivos y lo asesoren en su
gobierno. Este perodo termina, como sabemos, con la destitucin de Coln en
1499, aunque ste posteriormente recupera parcialmente sus atribuciones, liga
das ms bien a su ttulo de Almirante y a otros de carcter econmico, derivados
de sus acuerdos con los Reyes Catlicos.
Segundo Perodo: intentos de la Corona para establecer un sistema de
administracin territorial
Al perodo anterior le sigue otro que abarca desde 1504 al ao 1565,
denominado por Garca Gallo como los intentos de la Corona para establecer
un nuevo sistema de organizacin, gobierno y administracin territorial, sea en
lo poltico como en lo econmico y especialmente en la actividad minera, que se
85
fue desarrollando en etapas, necesarias para elaborar un sistema eficaz, ms justo

(para los pueblos indgenas) y adecuado a las diversas circunstancias y aconte
cimientos de distinto orden, que se cumple y ejecuta en un lapso de no ms de
medio siglo.
En el contexto de estos intentos de la Corona, se produce una pluralidad
de provincias y gobernadores (1500 a 1511); la vuelta al sistema de Virreynatos (1511 a 1523) con sus Virreyes adelantados y Gobernadores; el retorno
al sistema de los Gobernadores (1524-1535) y finalmente un sistema eclctico e
intermedio de los grandes distritos y Gobernaciones (1535-1565). Esta
ltima etapa define y replantea la organizacin poltico-administrativa territorial
indiana, que influye decisivamente en la actividad minera, fortalecindose por
una parte los poderes y atribuciones de los Virreyes y Audiencias, y por otra, se
procede a la formacin de grandes distritos integrndose a ellos las provincias.
En este perodo se dictan las siguientes y relevantes normas y cuerpos legales
aplicables a la actividad minera:
Normas Mineras de los Reyes Catlicos. La situacin econmica moneta
ria en Castilla y dems reinos de los Reyes Catlicos en la ltima dcada del siglo
XV, en lo que se refiere a las necesidades del oro y la plata, eran apremiantes;
siendo dichos metales los ms escasos y buscados (an no se haba descubierto
Potos y otros yacimientos). Los Reyes Catlicos, con todo, tenan absoluta
conciencia y perfecto conocimiento de los principios y normas que sobre el
dominio minero de carcter regalista patrimonial atribuido a la Corona estaban
contemplados en las Partidas y Ordenamientos de Alcal; pero no as en las
Ordenanzas de Bribiesca por el poco control sobre las explotaciones mineras y
el escaso pago de regalas.
Como dice Cspedes del Castillo, los Reyes Catlicos insistieron y estable
cieron en las Indias con ms vigor que en la metrpolis el concepto de un
regalismo de carcter patrimonial sobre las minas; punto de partida de la historia
sobre la propiedad territorial en general y minera en particular de Amrica. Esta
cuestin se discuti y consider por Isabel y Fernando con los Reyes de Portugal,
frente al Papa Alejandro VI, para reiterar y definir que a ambas Coronas les
corresponda a ttulo patrimonial de aqullas y no en cuanto a Reinos de Castilla
y dems, los territorios descubiertos. En el caso de la Corona de los Reyes
Catlicos aquellas seran las que se descubriesen al Oeste de un meridiano
trazado a 100 leguas de las Islas Azores o de Cabo Verde y para el Portugal le
corresponda la parte opuesta a este lmite... (Bula de 1492 - Tratado de
Tordesillas de 7 de junio de 1494). De acuerdo a estos antecedentes, se expide por
los Reyes Catlicos la primera norma minera general e importante dada para las
Indias: la Real Cdula de 5 de Febrero de 1504, que estableca: ...todos los
vasallos, vecinos y mercaderes de la India que cogieran o sacaran de cualquier
provincia o lugar dellas oro, plata, estao, azogue (mercurio), fierro u otro
cualquier metal, haban de pagar y contribuir al Real Patrimonio con la quinta
86
parte de lo que sacaren neto. En atencin a que fue en esta Cdula Real de 1504
que los Soberanos Catlicos ordenaron reducir la regala minera que deba
entregarse a la Corona, que segn vimos en las antiguas Ordenanzas de Bribiesca
era de los 2/3 al quinto o al tercio, pero extendiendo ahora su vigencia a todos
y cualquier cristiano, vecinos y moradores de la Isla (la Espaola), salvo las
personas que no hemos prohibido y mandado que no vayan, estn ni moren en
la dicha Isla. El mencionado quinto fue reducido despus al diezmo y en
alguna ocasin al vigsimo. En cuanto a las canteras y caleras, metales de cobre,
plomo, estao y azufre, en una primera etapa, no se exigi el quinto, con el
objeto de incentivar las exploraciones consideradas de menor valor.
Las Normativas Mineras del Emperador Carlos V. Con el rey Carlos I posteriormente Emperador Carlos V -, reconocido en Valladolid (1517) por las
Cortes de Castilla como Rey, se produce una renovada campaa para explorar y
explotar nuevos yacimientos de los metales preciosos y se consolida la fase ms
dura de la conquista, producindose as la expansin territorial en Mxico
(Nueva Espaa) y en el Per (Nueva Castilla) con la conquista del Imperio de los
Incas, bsicamente en funcin de la bsqueda, exploracin y explotacin de los
minerales de oro y plata. En un perodo que va desde 1519 a 1523, Mxico
central y parte importante del sector meridional qued dominado por Hernn
Corts y sus compaeros. La denominada Confederacin Azteca haba quedado
destruida, y a todo ese territorio, ms lo que se obtuvo despus de someter a los
Mayas (1543), se lo llam Nueva Espaa.
Tan pronto se obtiene la paz, adems de la colonizacin y organizacin
administrativa, los conquistadores espaoles realizan una campaa militarpoltica y religiosa, adems de una intensa bsqueda de exploracin y reconoci
miento de yacimientos de oro y plata, sea aluviales o de vetas, inicindose al
mismo tiempo la explotacin de la tierra para el desarrollo de la agricultura y
crianza de ganado, usando para estos efectos la fuerza de trabajo de los nativos.
Los polos y centros de exploracin y explotacin minera, fueron en una primera
etapa la zona de Darien-Panam (1510-1531), el norte de la actual Colombia
(1526-1536) y Venezuela (1529-1544).
Otro paso decisivo que dio un formidable empuje a la campaa de los
conquistadores, ocurri en el sur del continente, al penetrar y ser conquistado,
segn lo sealado, el Imperio de los Incas, el que comprenda un conglomerado
de pueblos dominados vertical y centralmente por una aristocracia del Cuzco,
Per, a cuya cabeza estaba el Inca. Su extenso territorio comprenda desde la
antigua confederacin de Quito, Ecuador, hasta el Ro Maul en el centro de
Chile. En el ao 1526, cuando Francisco Pizarro y Diego de Almagro arriban a
la costa norte del actual Ecuador, comprendieron que por fin los conquistadores
haban hallado la tierra prometida del oro y la plata. Sin embargo, debieron
esperar an algunos aos, slo hasta despus de su viaje a Toledo, Pizarro obtuvo
del Emperador Carlos V, en las Capitulaciones de Toledo de 1529, la calidad de
Capitn General de las tierras que ocupasen.
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De los diversos acontecimientos histricos conocidos, interesa destacar que

el 16 de Noviembre de 1529, al ser detenido por sorpresa el Inca Atahualpa, ste
ofrece como rescate un inmenso tesoro de oro y plata que es repartido entre
Pizarro y los suyos, pero reservndole a la Corona el quinto real, el cual es
llevado al Emperador Carlos V por el propio Hernando Pizarro. Sin embargo,
faltando a lo acordado, Atahualpa es igualmente ejecutado despus de un penoso
e inicuo simulacro de proceso.
Los pueblos del Imperio Incaico (el Tiwantisuyo), si bien no conocan la
rueda, el hierro o el vidrio y no hay acuerdo respecto a si ignoraban o no la
escritura, eran admirables constructores, ingenieros, matemticos y tenan una
rica y abundante actividad minera del oro, plata, cobre y mercurio; tambin
desarrollaban con xito una importante metalurgia en diversas zonas del impe
rio. El oro, que se extraa en abundancia, provena de los placeres metalferos en
las mrgenes de ros y de algunos aluviones y aventaderos en Cajamarca,
Paucartambo, La Convencin y Urubamba, as como de vetas y filones de la zona
de Carabaya. El oro se destinaba a valores de cambio y comercio, pero mayoritariamente era usado en los adornos y decoracin de templos, casas, y personas.
El cobre por su parte se usaba en la fabricacin de herramientas, utensilios y
armas, y el plomo (Garuchec, el que hace correr el lquido), adicionado a la
plata calentada, permita a sta fundirse.
En cuanto a la plata, sta se extraa de diversas zonas y de otros ricos
afloramientos, casi superficiales, y de vetas y filones a la vista que se beneficia
ban por fusin en hornos, pero no en gran cantidad, hasta el descubrimiento de
Potos que lleg a ser la mina de plata ms grande y rica del mundo. El cobre
tambin se explotaba en menor volumen en las zonas de La Libertad, Ica y
Cuzco.
En cuanto al concepto y definicin que del dominio de las minas se tena en
el Imperio de los Incas al llegar los conquistadores, existe consenso en que aqul
estaba incluido en la estructura general de una triple propiedad inmobiliaria:
- Una propiedad nacional de la Corona o Estado Incaico que era a ttulo
patrimonial absoluto, representado por el Inca y que comprenda entre otros a los
edificios pblicos, tierras sin cultivo, las minas, y otros;
- Una propiedad colectiva de las comunidades (Ayllu) existentes que era
objeto de una explotacin comn en dos formas: las tierras de caadas (azcar,
etc.) y bosques en zonas boscosas densas; y las tierras de explotacin familiar que
eran todas las tierras cultivables; y
- Una propiedad privada que comprenda la casa, cerco y tierras provenien
tes de donaciones familiares o del Inca y desde luego, los bienes muebles.
El dominio del Inca sobre las minas se confirm al conocerse que los
depsitos mineros y los establecimientos metalrgicos eran explotados y admi
nistrados directamente por el aparato administrativo del Inca, mediante el
sistema de la mita.
En el ao 1545 se descubre en Potos, en el Alto Per, la mina de plata ms
88
fabulosa de las Indias, inicindose con su explotacin el desarrollo en el Virreynato

del Per, de una actividad minera ms rica an que la del Virreynato de Nueva
Espaa (Mxico). El descubrimiento e inicio de la explotacin de la mina de
Potos en conjunto con otros hechos y situaciones ocurridas en la dcada de 1540,
como el descubrimiento de la rica mina de azogue de Huancavelica, dan trmino
a este segundo perodo de la historia del desarrollo del derecho minero en Indias.
En este muy breve marco histrico, se dictan por el Emperador Carlos V
varias otras normativas mineras, de las cuales las ms destacadas y relevantes
son las que siguen:
Cdula Real dada el 24 de Junio de 1525. Se orden en ella: mandamos que
los mineros, y todos los dems que cogieran en minas, ros, quebradas u otras
cualquier parte, parezcan ante el Gobernador, y oficiales reales, y juren que lo
vendrn a manifestar y declarar a la fundicin personalmente... y para el
descubrimiento de minas y ostrales de perlas hacen de tener licencia del Gober
nador. Esta norma fue ratificada por Felipe III el 16 de Junio de 1627 e
incorporada como Ley Segunda de la Recopilacin de las Leyes de Indias de
1670;
Cdula Real del 9 de Diciembre de 1526. Dada en Granada, en la que
despus de reafirmar el dominio de la Corona sobre las minas, facult a los
particulares a descubrir y beneficiar las minas de todos los espaoles e indios
vasallos... y agregaba el Emperador, "... es nuestra merced y voluntad, que todas
las personas de cualquier estado, condicin, preeminencia o dignidad, espaoles
e indios, nuestros vasallos, puedan sacar oro, plata, azogue (mercurio) y otros
metales por sus personas, criados o esclavos, en todas las minas se hallaren o
donde quisieren o por bien tuvieren, y los de coger y labrar libremente sin ningn
gnero de impedimento, habiendo dado cuenta al Gobernador y oficiales reales
para el efecto contenido en la ley siguiente.,., acerca de sealar, tomar las minas,
y establecerse en ellas, se guarden las leyes y ordenanzas hechas en cada
provincia, siendo Nos confirmadas. Sin embargo, y como dicen los historiado
res, se incurri con sta, en el mismo error contenido en las mencionadas
Ordenanzas de Minas de Bribiesca por cuanto la citada Cdula ms tarde
reiterada por Felipe II por Real Cdula de 1569 para Indias, dada antes de dictar
las Ordenanzas del Nuevo Cuaderno (1584) y confirmada e incorporada en la
Recopilacin de las Leyes de Indias de 1680, era tan generosa y permisiva en
otorgar las licencias, mercedes o concesiones para descubrir y explotar las minas
en las Indias, que hizo suponer durante un tiempo, entre otros, al Oidor de Quito,
Mateo Lagnez, que se haba variado la posicin regalista patrimonial secular
del dominio patrimonial de la Corona sobre las minas de la Pennsula, suponien
do que aqulla se haba inclinado para considerar a las minas de Indias bienes
libres de los vasallos.
El texto expreso de la Real Orden, nos dice Francisco Xavier de Gamboa,
aparentemente daba cierto pie a esta un tanto rebuscada interpretacin, pues
dispona que todos los vasallos de cualquier estado o condicin, preeminencia o
Sistema de dominio de los recursos mineros atribuido a la Nacin,y/o Estado
89
dignidad, espaoles e indios, podran sacar metales de las minas que descubrieren
o de donde quisieren sin ningn gnero de impedimento, salvo la obligacin de
dar noticia de ello a la autoridad respectiva a fin de que la Corona percibiese la
parte pertinente de su produccin y que las minas de oro, plata y los dems
metales sean comunes a todos y en todas partes y trminos, con que no resulte
perjuicio a los indios, ni a otro tercero. Sobre la base de esta disposicin, agrega
Xavier de Gamboa, es que el Oidor de Quito Mateo Lagnez, sostuvo sin mucho
fundamento, la teora de que las minas americanas no haban sido incorporadas
a la Corona y que en cuanto a su dominio, deba estarse a lo dispuesto por el
Derecho Comn, que se reduca a saber si los metales deban ser considerados
frutos o no; e igual criterio adopt el Cardenal de Luca comentando a Solorzano.
El clebre jurista mexicano sostiene adems que esta interpretacin es
completamente errnea, apoyndose al efecto en las obras de Escalona, Gutirrez,
Amaya, las Ordenanzas de Minas del Virrey Toledo y en las enseanzas de
Alfaro, as como una ms cuidadosa lectura de Solorzano, habida cuenta de la ley
castellana vigente (Nueva Recopilacin VI, XIII, 4, es decir, la ya recordada
disposicin de 1559) que las incorpor, de donde se sabe que el mismo vigor y
fuerza, se estima debe tener esta ley en Indias y que por el Derecho Municipal
de stas no estn las minas desincorporadas del Real Patrimonio. Por otra parte,
Gamboa abunda en consideraciones respecto del hecho de que era legalmente
necesario el registro, el trabajo y el pueble, adems del pago del quinto real para
poder mantener la propiedad minera, lo que est demostrando que slo ha
querido darse participacin (dominio til) en el dominio de las minas y no el
dominio privado y absoluto (alto dominio) para usar de ellas libremente, sino
con sujecin a las Ordenanzas, quedando el dominio en Su Majestad.
Lo que sostiene Gamboa en el fondo, es que en las Indias rige con igual
imperio la ley castellana, de acuerdo a las Leyes de Prelacin de Toro, y ello es
as por cuanto no exista disposicin en contrario expresa del Derecho Indiano,
pero s existe en cambio, abundante legislacin que la corrobora. Gamboa
contina discurriendo que adems se debe considerar otra cuestin importante
que permite conocer el espritu y sentido de la referida Cdula Real de 1526, lo
cual despus de reafirmar la naturaleza jurdica del carcter patrimonial absoluto
del dominio regalista sobre las minas, no obligaba al Emperador, dueo de ellas
representado (se entiende por sus Gobernadores y Jueces de Residencias en
Indias), dentro del marco de la libertad para descubrir, explotar y conceder y
otorgar las licencias y mercedes a los particulares. En efecto, el Emperador
Carlos V dirigindose al Gobernador y Juez de Residencia de Nueva Espaa en
la citada Real Cdula le seala: Que Nos somos informados que en las minas
de oro y plata y otros metales que hay en esa tierra, no dejis ni consintis que
todas las personas que quisieren as (de los) naturales como cristianos espaoles
saquen oro y plata y otros metales libremente como lo puede hacer y lo prohibs
y no dais licencia (no otorgar la licencia) para ello, salvo a las personas que
vosotros queris...; agregando el Emperador sin necesidad de ser arbitrario en
90
otorgar estas licencias, pero no producir menoscabo, prdida y disminucin de

nuestras rentas (quinto real).
Como efecto de lo que haban significado ciertas interpretaciones de la Real
Cdula de 1526 en la Real Cdula dada en 1534 nuevamente se reitera el carcter
de dominio regalista patrimonial de las minas en Indias, ordenando adems,
tanto la creacin del oficio de Escribano Mayor de Minas y Registros, as como
la confeccin de un catastro de ellas y lo mantuvieran al da, adems de la
obligacin bsica de llevar el Registro de las Licencias dadas a los particulares:
...primeramente a los escribanos mayores de minas y registro y hacienda real de
la relacin por parte de nuestros oficiales de todo lo dems que Nos pertenezca...
y aplicado a nuestro Real Haber... han de tener un libro y razn de las personas
a quien se dan licencias para coger oro y plata y otros cualesquier metales, con
el juramento, da, mes y ao en que se dan, para que registren y lo fundan los que
vinieren a dar cuenta y razn de la licencia de oro, plata y metales que por virtud
de ella hubieren cogido. Los escribanos de minas y hacienda real en las
fundiciones y refundiciones, as para tener razn y cuenta de las cdulas que se
hubieren dado para sacar oro, plata y otros metales, como para tener libros donde
asienten lo que se llevaren a fundir, y que personas los traen porque los han
cogido y la parte que se Nos paga (el quinto real). Asimismo tenga el
escribano... de todo el oro, plata, perlas, piedras (preciosas)... y hubiere para Nos
en cualquier manera que sea... (etc.)
Algunos aos ms tarde se dicta, tambin por Carlos V, la Real Cdula del
6 de Julio de 1539, dada en calidad de merced al descubridor y adelantado don
Hernn Corts de 23.000 vasallos y 22 villas del valle de Oaxaca en Nueva
Espaa (Mxico), con el carcter de una merced, gracia y donacin pura y
perfecta y no revocable, pero reteniendo de como retenemos la soberana real. ..(alto
dominio) y retenemos as mismo... los mineros encerramientos de oro, plata o de
otros cualquiera. La Real Cdula en favor de Hernn Corts, se cumpli en tal
forma, nos dice Cspedes del Castillo, que habiendo obtenido aqul del Empe
rador Carlos V, el citado marquesado del valle de Oaxaca y los dems bienes y
minas mencionados, a su regreso a Mxico en 1539, su estrella poltica sigui
declinando y nunca tuvo ms mando, pero cri ganado, explot plantaciones,
construy ingenios azucareros y explot minas de plata y placeres de oro,
llegndole su muerte en 1547.
Tercer perodo: La consolidacin poltico-administrativa del sistema (1550 y
1750). Su objetivo central: el Gobierno Superior de Indias: Virreyes, Audien
cias y Reales Audiencias
La consolidacin de la unificacin jurdica, poltica y econmica de las
Indias, se termina de producir a fines de la dcada de 1550, con el resultado de
haberse poblado y pacificado casi todos los territorios conquistados, desde el
norte de Mxico hasta la Isla de Chilo por el sur, afianzndose los del Ro de
91
la Plata por el oriente. De esta forma, el Consejo Real de Indias pudo realizar y
ejecutar con relativa tranquilidad el Gobierno y la organizacin total de Indias.
La reorganizacin del sistema que se mantiene en lo sustancial hasta bien
entrada la segunda mitad del siglo XVIII, se lleva a efecto coordinando varias
provincias en grandes y extensos territorios; diferencindose una esfera de alta
direccin y supervisin, denominada el Gobierno Superior, de la actividad
administrativa y rganos respectivos encargados de ella. Al mismo tiempo, se
separan en forma ordenada y coherente las cosas, asuntos o negocios de
Gobierno, las de la justicia y de guerra, y las de Hacienda; funciones todas
definidas en base a la distincin entre materias propias del Gobierno Superior
y las atribuciones sealadas en el prrafo anterior, establecindose la organiza
cin territorial de las Indias, con efectos relevantes en la actividad minera. Lo
expuesto permiti dictar las grandes Ordenanzas de Minas que se sealan a
continuacin:
En una primera etapa, en el Virreynato del Per, al igual que en el Reino de
Chile, las primeras normas mineras que se elaboraron y aplicaron, procedan de
la legislacin minera de la Pennsula dictada por Felipe II; siendo la primera
Ordenanza Minera la expedida por el pacificador Pedro de la Gasea para el
Distrito de Potos en el ao 1550; las que fueron mantenidas en lo sustancial por
el Conde de la Nieva y los Comisarios de la Perpetuidad hasta el ao 1561.
Posteriormente, Juan Polo de Ondegardo, en colaboracin con Francisco Crde
nas, redactaron unas Ordenanzas de Minas para Guamanga en el ao 1562.
Tambin en el Reino de Chile se dict legislacin minera: las Ordenanzas de
Minas de Pedro de Valdivia y, posteriormente, las de Francisco de Villagra
(1563), as como otros cuerpos legales sobre otras materias, como la Tasa de
Gamboa (1580) y la Tasa y Ordenanza de Esquilache en 1620.
Sin embargo, fueron las Ordenanzas de Minas del Virrey del Per Francisco
de Toledo y Figueroa llamadas Ordenanzas de Toledo, el primer cuerpo legal
minero relevante, excelente en su contenido jurdico y tcnico, dictado en
Amrica, a quien le correspondi la elaboracin y redaccin del ms completo
cuerpo legislativo completo y general sobre materia minera, dado a conocer y
pregonado el 6 de febrero de 1574, ordenndose su aplicacin el 9 de Febrero
de 1574, para prcticamente toda la Amrica del Sur, siendo a su vez ratificas y
aprobadas por Felipe II, en Cdula Real de 20 de enero de 1589, esto es, quince
aos despus de su publicacin en el Per, habiendo sido aplicadas con xito por
ms de 10 aos.
El tratadista argentino Carlos E. Velarde puntualiza que estas Ordenanzas
constituyen un verdadero monumento legislativo ya que en ellas se encuentran
las bases del Derecho Minero Americano, como que estuvieron vigentes por ms
de dos siglos en los reinos del Per, Chile y Ro de la Plata; y que adems de
la extraordinaria visin de conjunto, claridad, amplitud y precisin en los
conceptos y principios bsicos, el Virrey Francisco de Toledo tuvo especial
consideracin, entre otras cuestiones y materias, con la situacin y diversos
92
problemas que se haban producido con la explotacin de Potos, la ms porten

tosa mina de plata del mundo, ubicada dentro del territorio de su jurisdiccin, sin
perjuicio de que su aplicacin se extendi posteriormente a los reinos de Chile
y Ro de la Plata.
Debemos llamar la atencin sobre el hecho de que las Ordenanzas del Virrey
Toledo, se elaboran y expiden despus de la dictacin en Valladolid de las
mencionadas leyes mineras de las Ordenanzas Antiguas (1559) de la Reina
Juana, cuando ya se haban reincorporado al patrimonio de la Corona espaola
las minas y yacimientos de todos los Reinos de aqulla, pero dictadas diez aos
antes de las Ordenanzas del Nuevo Cuaderno de San Lorenzo, expedidas en
agosto del ao 1584. En esta ingente labor legislativa, fue colaborador del Virrey
el gran jurista Juan de Matienzo, ilustrado y de rica experiencia, de la que da
testimonio su famosa obra Gobierno del Per.
En cuanto al sistema de amparo de las minas, es admirable advertir al
respecto que sin haber dictado an Felipe II las tantas veces mencionadas
Ordenanzas del Nuevo Cuaderno de San Lorenzo, en las Ordenanzas del Virrey
Toledo se contemplaban reglas y procedimientos detallados y completos, en base
slo a los principios contenidos en las citadas Ordenanzas Antiguas de 1559. Al
respecto, los Alcaldes de Minas y veedores, adems de vigilar, segn vimos, el
cumplimiento de las obligaciones de los mineros relacionadas con la higiene y
seguridad minera, deban especialmente cuidar que las minas se mantuviesen
pobladas, esto es, trabajndose y explotndose en forma continua y til, para
cuyo efecto, deban trabajarse por lo menos con ocho indios o cuatro negros, no
pudiendo interrumpirse el trabajo por ms de veinte das en un ao. En caso
contrario, la mina se consideraba despoblada, esto es, se produca el despue
ble, concedindose la mina al primero que la pidiese.
En el sistema mencionado, los Alcaldes de Minas deban llevar en determi
nadas jurisdicciones los registros de los descubrimientos mediante manifestacio
nes y mensuras; pronuncindose adems cuando actuaba como Juez de primera
instancia en todos los pleitos relacionados con las minas, debiendo proceder
sumariamente a verdad sabida y buena fe guardada. De la resolucin del
Alcalde de Minas se poda apelar ante la Real Audiencia. Tambin es importante
consignar que las Ordenanzas, entre otras materias, contienen claras y eficientes
normas sobre el otorgamiento de la concesin minera y, respecto a los descubri
dores de minas que les aseguraba el libre cateo, se estableci la obligacin de dar
fianza y compensar al dueo del terreno por los daos eventuales. En relacin a
la manifestacin minera, sta deba hacer constar que hubo efectivamente un
descubrimiento, presentndolo ante los jueces de minas en el plazo de treinta
das, se permita manifestar un mximo de seis minas, con flexibilidad y adecua
ciones suficientes respecto a minas excedentes susceptibles de adicionar. En los
descubrimientos, tenan iguales derechos los espaoles y aborgenes o naturales,
establecindose sorprendentes medidas de seguridad e higiene industrial en
beneficio de los operarios y obreros que trabajaban en las minas.
93
En cuanto a la atribucin del dominio de los recursos minerales, las Orde

nanzas en sus Ttulos I y II Libro III, disponan al respecto: primeramente por
cuanto todos los minerales son propios de su Majestad y derechos realengos por
leyes, y costumbres, y as los da y concede a sus vasallos, y sbditos donde
quieran que los descubrieren y hallaren...; y la Corona concede la explotacin
de las minas a sus vasallos, para que las labren y sus sbditos y vasallos sean
aprovechados en particular y los reinos y seoros enriquecidos y el patrimonio
real acrecentado, con los quintos y derechos que de ellos resultan. La misma
disposicin establece que la razn porque su Majestad concede los minerales a
las personas que los descubren y manifiestan, siendo suyos y pertenecientes a su
Real Patrimonio, es porque los labren y beneficien, y sus sbditos sean ricos y
aprovechados y de los que ellos resulten se le paguen sus quintos y derechos; y
pues dejndolos despoblados cesa la razn por qu fueron concedidos, justo es
que los pierdan...
Ms tarde, en las Ordenanzas de Minas del Per dictadas el 7 de diciembre
de 1683, se incorpor y reprodujo lo sustancial de las materias relacionadas con
nuestro tema, que estaban incluidas en las Ordenanzas de Toledo, sin perjuicio
de que entre ambas (1574 y 1683), se aprobaron otras de menor envergadura y
objetivos ms especficos, aunque tambin de slida factura como las Ordenan
zas del Virrey Garca de Mendoza y las del Virrey Conde del Villar. Estas
ltimas centradas en la cuestin del amparo por el trabajo (pueble y despueble)
y del abandono de las explotaciones mineras. Fue en gran parte obra del
Licenciado don Toms de Ballesteros, Relator del Gobierno Superior y Real
Acuerdo, quien investig, recopil y coordin las diversas leyes mineras vigentes
en todo el territorio del Virreynato del Per, dictadas despus de las Ordenanzas
del Virrey Toledo, en parte por iniciativa propia y tambin de acuerdo a las
instrucciones del Virrey don Melchor de Navarra y Rocafull.
Las Ordenanzas del Per reproducen algunas y confirman o detallan otras de
las reglas contenidas en las de Toledo, prescribiendo al respecto que cualquier
persona puede libremente catear y buscar minas en heredades ajenas y el que
descubriere metal en alguna veta, lo manifieste y registre ante la justicia dentro
de treinta das y pena de los que hicieren algn contrato de ella antes de la
manifestacin.... Trayendo la muestra de plata que ha sacado; y jure que
aquella sali de aquel metal...; Mando que desde que hall el metal, hasta que
lo registre se probase, haber hecho algn contrato de venta de parte de la dicha
veta, pierda la mina que as registr, y minas que en ella le caban, y en las que
hubiere hecho los dichos contratos queden vacantes para el que primero las
pudiere manifestar..., porque ninguno tiene derecho a labrar, ni disponer de los
dichos minerales sin la licencia que se le concede por la persona que en nombre
de su Majestad tiene la facultad para darlas, como son sus justicias y Ministros,
a quienes su Majestad tiene sealadas para el dicho efecto, como en cosa suya
propia.
Las salinas, el azogue y el carbn, sustancias que hasta entonces haban
94
tenido un rgimen especial, quedaron ahora incluidas en las Ordenanzas del

Per, ya que la Real Corona con anterioridad las explotaba directamente o las
arrendaba. En el caso del azogue sin embargo, se dispuso que cualquiera que
descubriese minas las manifieste, registre y tenga los mismos derechos que
corresponda a los titulares de derechos mineros respecto de otras sustancias,
pero se limitaba el tiempo de la concesin a treinta aos; cumplido ese plazo la
mina se reincorporaba a la Corona, de cuyo dominio patrimonial (alto dominio)
se entenda que nunca haba salido.
Quien tena la obligacin de llevar materialmente el registro de las manifes
taciones y de las minas era el Escribano de Minas, sin perjuicio de que los
Alcaldes efectuaran el registro con asiento principal de cada Provincia ante
quien se hagan los registros.
Las Ordenanzas de Minas de Nueva Espaa de 1783 (Mxico)
Es en el marco del denominado por A. Garca Gallo, ltimo perodo (IV),
sobre el sistema poltico-administrativo y de la organizacin territorial-econmica, que se dictan las Ordenanzas de Minas de Nueva Espaa (1783), cuya
aplicacin comprenda desde la segunda mitad del siglo XVIII hasta mediados
del siglo XIX y en una poca en que la organizacin colonial se modifica
sustancialmente; pasando a ser el Consejo de Indias -hasta entonces un organis
mo colegiado formado por juristas de gran preparacin, honestidad y premunidos
de amplios poderes y atribuciones- desplazado por los Secretarios de Estado, que
operaban mediante el despacho universal. De acuerdo a la poltica minera
unificadora del Rey Carlos III, Borbon, orientada a contar con un solo cuerpo
legal para Amrica, se estim que esta nueva organizacin sena positiva, por
cuanto los cambios se debieron, en primer lugar a las constantes guerras que
debi enfrentar Espaa con Inglaterra y a veces con Holanda y Portugal, y en
segundo lugar conforme al objetivo bsico de la poltica general de los Borbones
que fue provocar e incentivar un mayor desarrollo econmico, principalmente en
las actividades mineras, agropecuarias y comerciales; todo en un marco centra
lizado y unificado, propio del despotismo ilustrado de la poca, con el fin de
incrementar tanto las riquezas de las Provincias de Ultramar (las Indias) como
las rentas reales de la Corona.
En cuanto a la reforma del Gobierno Superior en Indias, ya se haban tomado
las primeras medidas al crear en definitiva el Virreynato de Nueva Granada, con
territorios segregados del Virreynato del Per e incorporando a aqul los distri
tos de las Audiencias de Tierra Firme, Quito y Santo Domingo, y las Provin
cias de Margarita, Cuman, Trinidad y Venezuela. Posteriormente, se crea en
1776 el Virreynato de La Plata, con territorios segregados tambin del Per e
integrndose adems la Audiencia de Charcas, y en 1783 la Audiencia de Buenos
Aires.
Es en este contexto histrico-jundico que se inicia la ltima creacin,
95
aprobacin y aplicacin de la monumental obra legal minera Novo-Hispana:

Las Ordenanzas de Minas de Nueva Espaa (1783), cuya fuente y matriz
bsica fue la citada y famosa obra de derecho minero espaol e indiano, Comen
tarios a las Ordenanzas del Nuevo Cuaderno de San Lorenzo, obra escrita y
redactada por Francisco Xavier de Gamboa en el quinquenio de 1755-1760,
publicada en Madrid en 1761, a la cual el Rey Carlos III brinda su apoyo
irrestricto, otorgndole el permiso real para su impresin y publicacin. Gamboa
sostiene con diversos antecedentes, pruebas y fundadas reflexiones que en el
Virreynato de Nueva Espaa (Mxico) el principal cuerpo legal minero, eran a
la fecha (1755-1760), las Ordenanzas del Nuevo Cuaderno o de San Lorenzo,
incorporadas en la Recopilacin de Castilla a las leyes del Ttulo 19, Libro de la
Recopilacin de Indias, en lo que no fuese contradictorio con aqullas. Ante el
silencio de las nombradas, se aplicaba la legislacin castellana contenida en las
Partidas y el Ordenamiento Real de Alcal de Henares. Finalmente, Gamboa
seala adems como supletorias de aqullas, a las Ordenanzas de Minas del
Virrey Toledo (despus las Ordenanzas del Per) como fuentes de derecho no
sancionadas pero s aplicadas y permanentemente consideradas como parte
integrante de lo que se podra llamar el ordenamiento normativo tcnico-jurdico
aplicable a la actividad minera en Amrica, sin fuerza de ley en Nueva Espaa,
pero aceptado y respetado.
Gamboa, quien cita y analiza tambin como fuentes al Gazophilacio de
Escalona y Arquero, a la Poltica Indiana de Solorzano, el Iure Indiciaran, la
Curia Philipica, los Sumarios de Montemayor y Vasco Puga y las Glosas de
Gregorio Lpez a las Partidas, al mismo tiempo se extraa sobremanera desde su
enorme erudicin y preparacin no slo jurdica, sino tambin en materias
tcnico-cientficas, de que los agentes tcnicos y titulares de derechos mineros
(gremios de empresarios y otras personas), no empleaban ni aplicaban los
mtodos de trabajo y tcnicas importantes como por ejemplo, los contenidos en
la Re Metallica de Gregorio Agrcola, que contiene diversas cuestiones, solu
ciones y procedimientos tcnicos para la explotacin de las minas; como tampoco
se aplicaba el documento para mensurar minas de don Jos Senz de Escobar
(Abogado Fiscal de la Real Audiencia), o se desconoca el tratamiento sobre
metalurgia de la plata de Alonso de Barba, escrito a propsito de la explotacin
de la mina de plata de Potos, pero susceptible de aplicacin a cualquier explo
tacin y beneficio minero de la plata.
El mtodo seguido por Gamboa al elaborar y redactar sus Comentarios,
consisti bsicamente en indicar y enumerar los ochenta y cuatro captulos de las
Ordenanzas de Minas del Nuevo Cuaderno de San Lorenzo y enseguida, desarro
llar consideraciones, reflexiones y comentarios a cada uno de ellos, todo lo cual
form parte de las bases de las Ordenanzas de Minas de Nueva Espaa. Gamboa
nos ha dejado un importante testimonio acerca de las nociones, conceptos,
contenidos, naturaleza y caractersticas jurdicas del dominio regalista patrimo
nial de la Corona de Espaa sobre las sustancias minerales, de la regala
96
propiamente dicha y del sistema de amparo de los titulares de los derechos

mineros otorgados a los particulares por los monarcas! sea en la metrpolis o las
Indias. De sus comentarios y conclusiones, transcribimos algunos de ellos:
- La concesin o permiso otorgado al particular para explotar las minas,
aquella se hace a ttulo de participacin
pues slo se quiere hacer participar
a los vasallos sin darles el dominio privado (de las minas), y en absoluto para
usar libremente sino con sujecin a las Ordenanzas, y as aunque les concedieron
dominio y propiedad, es por participacin, y no por traslacin absoluta, quedan
do el alto dominio en Su Majestad;
- La contribucin o quinto real que el minero particular deba pagar a la
Corona, segn Gamboa, no deba considerarse como condicin de amparo ya que
ste se mantena mediante el pueble o poblacin de la mina (trabajo), sino como
la participacin real en la explotacin de la mina respecto de la cual afirmaba y
as mantena el alto dominio; "... por lo cual, agrega Gamboa, en el sentido de
la verdad, se debe decir, que S.M. mantiene en su Corona las minas, y no
pudindolas por su cuenta trabajar (directamente), dio parte a los vasallos con
varios gravmenes y restricciones...;
- Refirindose a los principios y normas mineras contenidas en las Partidas
del Rey Alfonso X El Sabio, las cita como fuente primigenia de las concesiones
que pasan al dominio directo del titular en virtud de la merced del Soberano, en
forma de una modal donacin, atendidas las reglas con que sta se mide en el
derecho en cuanto que perteneciendo a la Corona por efecto de -el Seoro Realy la regala sobre las minas y siendo aqullas de su patrimonio, aun cuando el Rey
donare parte de sus tierras no se entienden comprendidas las minas. Pero si en
la donacin condicional se inclua las minas, tal donacin era modal, por cuanto
slo duraba en la vida del Rey donante y se necesitaba confirmacin de los
sucesores...; ... debemos estimar los minerales de Indias, como derechos de
regala incorporados al Real Patrimonio despus de las citadas Leyes y Cdulas:
porque escribiendo con atencin a ellas, Escalona enumera las minas entre las
regalas y minerales de la Corona...; ... y don Juan de Solorzano Pereira
establece esta misma regala, no slo en Espaa, sino en Indias, con atencin a
la Cdula Real de los Reyes Catlicos...; ... y, desde luego, Alfaro que se refiere
a las mismas Cdulas, afianza el derecho de la incorporacin de las minas a la
Corona, con especial razn en las Indias, donde las minas de oro y plata... no
pertenecen a los particulares y por consiguiente tocan al Prncipe, como dueo
de los territorios....
Gamboa, siempre en el contexto explicado en la obra de Dominici Antnez
de Portugal, seala con varias razones histricas ...los metales son frutos no
vulgares (se refiere a los provenientes del agro), sino los mejores de la tierra, que
piden a la Majestad por dueo y no a los individuos particulares, con los cuales
enriquecer su erario y aliviara de otros tributos a los pueblos; ... por costumbre
universal y por Estatutos y leyes particulares de cada Reino, todas las venas de
metales preciosos, y sus frutos han sido declarados Regala y Patrimonio de los
97
Reyes y prncipes Soberanos, tal como ha ocurrido en el Imperio Romnico

Germnico y sus Electorados, Francia, Portugal, Aragn, Catalua....
Tambin Gamboa en su estudio histrico-jurdico cita al Cardenal de Luca
quien refirindose a la divisin del Imperio Romano dijo que los prncipes y
ciudades que proclamaron su libertad, dejaron para s determinados bienes,
porciones y derechos que llamaron regala de los metales preciosos que sirven
para la moneda, cosa tan necesaria para los Reyes en cuanto al sostenimiento de
sus fuerzas de mar y tierras convenientes al buen gobierno de sus Estados.
En la poca en que Gamboa escribe sus Comentarios a las Ordenanzas...
(1760) ocurren sangrientos incidentes y levantamientos en los Reales de Minas
de Pachuca y Real del Monte, en vista de lo cual, el Virrey Croix ordena en 1761
una investigacin, solicitando al jurista que concurriera a esa regin minera a
estudiar la situacin producida y a evaluar los aspectos jurdico-legales mineros
involucrados para que propusiera ideas y soluciones al respecto. Don Francisco
Xavier de Gamboa pacific los Reales de Minas con mucha prudencia y redact
en Real del Monte (13/09/1766) las denominadas Ordenanzas Municipales para
el Rgimen y Gobierno de las minas de la jurisdiccin de Pachuca y Real del
Monte, las cuales fueron promulgadas por el mencionado Virrey Croix por
decreto del 3 de octubre de 1766. Estas Ordenanzas estaban fundamentalmente
dirigidas a solucionar y establecer las normas tcnicas y laborales de trabajo en
las minas, basadas principalmente en la costumbre; ellas fueron originalmente
aceptadas tanto por los trabajadores como por el propietario, de lo cual qued
debida constancia en actas. Sin embargo, con posterioridad, el principal empre
sario propietario de minas concedidas por la Corona abandon la zona, por lo
cual el Virrey Croix, debi enviar al visitador Pedro de Leoz, quien emite un
nuevo informe. El Fiscal de Nueva Espaa, Jos Antonio de Areche, por instruc
ciones del Virrey y en base al informe de Pedro de Leoz, elabor nuevas
Ordenanzas de Minas que constaban de treinta y cinco artculos o tems amplian
do los temas no contemplados en las anteriores.
Los antecedentes y hechos sealados y la decisiva labor e influencia de
Francisco Xavier de Gamboa, adems de otras razones y circunstancias, movie
ron al Virrey Bucareli a remitir un informe completo al Rey Carlos III, el 21 de
diciembre de 1771, en el cual, entre otras peticiones y fundamentos, se solicita
que para mejorar el decadente estado de la minera de aquel Reino, corregir y
operarios y precaver por consiguiente las recprocas quejas que de ellos resulta
ban, es estimada por m oportuna y urgente la formacin de Nuevas Ordenanzas
Generales, de modo que ellas informasen y abrazasen en todas sus partes el mejor
mtodo de su Gobierno.... Una vez obtenida la autorizacin del Monarca, se
redact el proyecto de una nueva Ordenanza General de Minas, interviniendo o
consultndose en esta etapa a diversas personalidades, entre ellas, desde luego,
a Francisco Xavier de Gamboa, cuyo texto una vez aprobado a nivel del Vi
rreynato, se entrega a los representantes de los gremios de mineros y empresa
rios. Estos designaron a don Joaqun Velsquez de Len y a Juan Lucas Lasagga,
98
quienes prepararon un documento conteniendo las aspiraciones del gremio y

solicitaron se contemplara algunas de las cuestiones de tipo incidental y otras de
fondo.
El Rey Carlos III recibi el proyecto del Virrey y las peticiones de los
mineros, las que tuvieron de inmediato buena acogida, y aqul, sin esperar que
se redactara el texto definitivo de las Ordenanzas de Minas, cre en 1777 el
Cuerpo de Minera y el Tribunal Especial de Mineros, urgiendo la redaccin del
texto definitivo de aquellas para su aprobacin, por cuanto adems de solucionar
la falta de una legislacin general minera para el Virreynato de Nueva Espaa,
le permitira cumplir con una de sus aspiraciones y objetivos polticos, sociales
y econmicos para todos los Reinos de Indias o de Ultramar, consistente en tener
una legislacin minera nica y general para toda Amrica. As las cosas, el
mencionado Joaqun Velsquez de Len, quien adems de empresario minero
era abogado y destacado hombre de ciencias, prepar un proyecto que si bien
permanece hasta hoy indito, sus Notas a las Ordenanzas fueron de enorme
utilidad para la redaccin del texto del proyecto definitivo que fue enviado al Rey
en mayo de 1778.
Por otra parte, el contenido de dichas notas es empleado hasta ahora por
los investigadores e historiadores para conocer, entre otras cuestiones, las fuentes
que se emplearon en el proyecto, las mismas que fueron comentadas y citadas por
Gamboa y desde luego, utilizadas en la redaccin de lo que seran las citadas
Ordenanzas de Minas de Nueva Espaa. Estas fuentes son bsicamente las ya
citadas Ordenanzas del Nuevo Cuaderno o de San Lorenzo, expedidas en Espaa
por Felipe II el ao 1583, incorporadas como Ttulo 13, Libro 6 de la Nueva
Recopilacin de Indias (Libros 9,4 y 8 de la Recopilacin de Leyes de los Reynos
de Indias), las Ordenanzas del Virrey Toledo, contenidas en las Ordenanzas del
Per, el Ordenamiento Real de Alcal, las Partidas y la obra monumental de
Georgius Agrcola, Re Metallica. Se utilizaron tambin como fuentes las
costumbres y sentencias de la Real Audiencia Superior del Gobierno de Mxico,
lo que ningn proyecto haba hecho hasta la fecha, las Leyes del Consulado del
Mar y el Cuaderno de Mesla, referente a los privilegios de los mineros, y
finalmente, hace especial referencia a los Comentarios a las Ordenanzas de
Minas del eminente Francisco Xavier de Gamboa.
Despus de los trmites de rigor, el Rey Carlos III aprob y expidi en
Aranjuez el 22 de mayo de 1783 las referidas Ordenanzas, bajo el nombre de
Reales Ordenanzas para la direccin, rgimen y gobierno del importante cuerpo
de minera de Nueva Espaa de su Real Tribuna General, las que pasaron a
denominarse comnmente como Ordenanzas de Minas de Nueva Espaa
(Mxico), constituyendo as el Cdigo de Minera de Iberoamrica que rigi
como ley general minera durante el resto del siglo XVIII y gran parte del siglo
XIX, aun cuando ya todos los pases de Amrica haban obtenido su independen
cia de Espaa, ms de cien aos despus, como es el caso de Mxico y Argentina,
y en los dems, como mnimo 60 aos despus de las respectivas independencias.
99
Disposiciones sobre el Dominio de las Minas en las Ordenanzas.

Ttulo V: Del Dominio Radical de las minas, de su concesin a los particu
lares, y del derecho que por eso deben pagar
En cuanto al dominio y concesin a los particulares de las sustancias
minerales, establece: las minas son propias de mi real Corona, as por su
naturaleza i origen, como por su reunin dispuesta en la ley (4: Tit. 13 L. 6 de
la Nueva Recopilacin), y, sin separarlas de mi real patrimonio, las concedo a
mis vasallos en propiedad i posesin, de tal manera que puedan venderlas,
permutarlas, arrendarlas, donarlas, dejarlas en testamento por herencia o man
dato, o de cualquier otra manera enajenar el derecho que ellas les pertenezca en
los mismos trminos que lo posean i en personas que puedan adquirirlo
(artculos 1 y 2), en las siguientes condiciones en lo que se refiere al rgimen de
amparo, esta concesin se entiende bajo dos condiciones: la primera que hayan
contribuir a mi real hacienda la parte de metales sealada (la regala); y la
segunda que han de labrar y disfrutar las minas cumpliendo lo prevenido en estas
Ordenanzas, de tal suerte que se entienden perdidas siempre que se falte al
cumplimiento de aqullas en que as se previniere, y puedan concedrselas a otro
cualquiera que por este ttulo las denunciare (amparo por el trabajo art. 3o).
Este rgimen de amparo de las minas (el pueble o poblacin) se regula con
detalle y precisin en diversas normas de las Ordenanzas, de las cuales transcribimos
algunas relevantes: las minas piden ser trabajadas con incesante continuacin y
constancia, porque para conseguir sus metales se ofrecen en ellas obras y faenas
que no se pueden terminar, sino en largo tiempo, y si se suspende e interrumpe
su labor, suele costar su restablecimiento lo mismo que cost laborarlas al
principio; por tanto, para precaver este inconveniente, y evitar asimismo que
algunos dueos de minas que no pueden o no quieren trabajarlas las entregan
intilmente y por largo tiempo, impidiendo con un afectado trabajo el real i
efectivo con que otros pudieran labrarlas, ordeno y mando que cualquiera que con
cuatro meses continuos dejare de trabajar una mina con cuatro operarios rayados
i ocupados en alguna obra anterior o exterior verdaderamente til y sea del que
la denunciare, justificando su desercin, segn i como dispone el artculo 6o (Art.
13).
Como se puede observar, la norma general mencionada establece la obliga
cin del titular de amparar su concesin minera mediante el trabajo real, efectivo
y continuo en el tiempo; perdiendo el ttulo si en un perodo de cuatro meses con
cuatro operarios se dejaren de labrar en la forma indicada, tanto en el artculo 3o
citado, como en otros varios, entendindose segn las ordenanzas por trabajo real,
efectivo y til, a aquel que reuna ciertos requisitos y condiciones, sea en el
interior (extraccin de mineral), o en el exterior de la mina, relacionados con la
calidad tcnica minera de la explotacin y con las medidas de seguridad e higiene
industrial; de esta forma establecen las ordenanzas el progreso de las labores
continuas, efectivas y tiles, pueden ser diversas y diferentes i no siendo posible
100
establecer acerca de cada mina en la mayor o menor firmeza, tenacidad i

adherencia de los respaldos i de la misma sustancia de la veta, su mayor o menor
echado, anchura i profundidad de sus labores, induce mucha diversidad en el
tamao i frecuencia de los pilares, puentes, testeras, intermedios, i as mismo en
la disposicin de las labores necesarias para la buena ventilacin i para el cmodo
despacho de las materias que deben extraerse de las minas, todo lo que no puede
conseguirse sin la verdadera pericia prctica i conocimiento en el laboro de
ellas....
Menos de cinco aos despus de la promulgacin de las Ordenanzas en
cuestin, en virtud de Reales Cdulas expedidas por el Rey Carlos III, a partir de
1784 aqullas se hicieron obligatorias para todos los virreynatos de las Indias,
haciendo realidad la aspiracin de dicho monarca de tener un solo cuerpo legal
minero para toda Iberoamrica.
PARTE SEGUNDA
Dominio Minero del Estado en los siglos XVI y XVIII:
Matriz filosfica y poltica: La soberana inalienable de la Nacin y
consolidacin de los Estados Nacionales; su evolucin en el marco
jurdico de la concepcin del dominio minero eminente
La regala minera en la concepcin del dominio eminente, su carcter de
participacin a favor del Estado como resultado de la actividad minera;
sus fundamentos y fuentes, y un atributo de la soberana de la Nacin/
Estado (siglos XVI - XVIII)
La regala minera es considerada desde su fuente originaria en el siglo X,
como un principio del derecho poltico-econmico a la participacin en la
actividad minera, bajo las denominaciones de Bergregal en los territorios del
Sacro Imperio Germano/Romano (Alemania, Bohemia, Moldavia); de la
Dixime y Royal Demesne en Francia; Fondinae Regales en Inglaterra y
Regala en Espaa, todas genricamente como concepcin iura regalia,
despus o coetneamente extendido y aplicado prcticamente en toda la Europa
Medioeval. Su matriz originaria est decisivamente influida y vinculada de una
u otra manera con modalidades diferentes a la concepcin y estructura econmi
ca, poltica y jurdica del seoro {dominium) territorial de la estratificada y
fragmentada sociedad feudal. Entre otras razones e influencias, debido en gran
parte a las instituciones del derecho romano y su recepcin en el derecho
medioeval en las figuras jurdicas del usufructus, enfiteusis y superficie, lo que
facilit y permiti a los juristas medioevales definir y fundamentar la nocin
101
jurdica de la concepcin del domaine divise o dominio dividido, y el

dominium directum. Alto dominio atribuido, por una parte, al titular del poder
poltico efectivo, sea el Emperador, Rey, Monarca, Prncipe, Duque y otros
nobles, la Iglesia y dems seores feudales territoriales, pasando a denominarse
dominio eminente a partir de la Glossa Ordinaria de Francesco Accursio
(siglo XIII); y por otra, el dominium utile, atribuido al correspondiente vasallo
minero/concesionario y/o libre, segn la calidad y capacidad jurdica del que
explora y explota el recurso minero.
La concepcin jurdica general de la regala minera, as concebida y estruc
turada segn las regulaciones que se describieron y analizaron en la primera
parte de este Captulo, para efectos principalmente funcionales y operativos en
el marco del dominio eminente en la Edad Media que lo fundamenta y le otorga
validez legal, deja de tener a partir del siglo XV, la difusa naturaleza jurdicopatrimonialista de carcter instrumental destinada a justificar el derecho a la
participacin y/o rentas derivadas de la explotacin minera, para irse transfor
mando en una institucin y sistema general que, fundada siempre como princi
pio relevante en el dominio minero eminente, ahora pasa sin derogar a este
ltimo, a considerar en su evolucin secular, como su fuente y matriz ltima,
bsicamente de orden poltico y jurdico, a la soberana, primero de la Corona
(Monarquas europeas) y despus de los Estados nacionales en los siglos XVII y
XVIII. Los inicios de este extenso proceso se describieron en parte al referirnos
a la regala minera en el Sacro Imperio Romano Germano, sobre todo bajo
Federico Barbarroja, durante el reinado de Felipe Augusto I Capeto en Francia
(siglo XI), y en la Inglaterra de los Plantagenet a partir de la Carta Magna
(1215), slo aplicada al oro y la plata, cualesquiera fueran los terrenos de su
ubicacin, y finalmente en Espaa, a partir de las primeras nociones establecidas
en el Fuero Juzgo, pero con ms seguridad en Las Partidas del Rey Alfonso El
Sabio (siglo XI).
Las monarquas nacionales absolutas europeas nacen, se desarrollan y es
tructuran durante el trnsito de la sociedad feudal de la Baja Edad Media a la
poca moderna (siglos XV a XVIII), estableciendo y consolidando a los Estados
nacionales que dan efectivo y real sentido, contenido y forma poltica al concepto
de soberana; esta ltima ampla su mbito, comprendiendo y abarcando a una
concepcin moderna ms depurada y general del dominio eminente y especfica
mente, el minero. La concepcin moderna respecto de aqul desde sus primeras
nociones en el siglo XI, lo define, denomina y fija su carcter poltico, econmico
y jurdico de dominio eminente del Estado, sea tanto en el campo especfico de
la doctrina (teora) del dominio minero de la Nacin o Estado como en su
aplicacin e insercin en las legislaciones positivas mineras, en cuanto lo
identifica, confirma y replantea como una facultad -facultas eminens- del
Estado derivada y originada en su atributo de la soberana sobre todos los
ciudadanos, cosas y bienes existentes en el respectivo territorio nacional.
En nuestro estudio, destinado a indagar y reconstituir algunas de las cues
102
tiones bsicas, histricas y dogmticas en el sistema del dominio minero de la

Nacin o el Estado, en su caso, como fuente en la nocin y el principio del
dominio eminente, este ltimo significa y representa uno de los ms importantes
atributos naturales de la soberana que tienen todos los Estados sobre ciudadanos
y bienes, que faculta a aqullos para atribuirse el dominio del recurso natural
minero dada la importancia para la economa de los pases, disponiendo de
aqullos o administrndolos en su especial calidad de sustancias minerales, sea
directamente y/o dictando y aplicando regulaciones jurdico-legales de carcter
general o especial, vinculndolas con el establecimiento y desarrollo de la
actividad minera del pas respectivo, contenidas en los respectivos cuerpos
legales, sean orgnicos o no, como las leyes y los cdigos mineros. De ah que
sea previo analizar su matriz, la soberana, concepto bsicamente polticofilosfico, desde cuya perspectiva se puede explicar y describir histrica y
jurdicamente las modulaciones de los sistemas legales a partir del dominio
regaliano, siempre presente y vigente durante los siglos XV al XVIII a los
conceptos de originario, directo, patrimonial, para finalizar con la creacin del
dominio pblico minero del Estado sobre sus recursos minerales en siglo XIX y
su cspide en el siglo XX.
La historia poltica de la soberana inicia su milenario recorrido desde que
los griegos la conocieron como una idea bajo el nombre de autarqua en las
diversas polis de la Hlade a raz de las guerras con Persas, o entre ellos
mismos, hasta ser conquistadas por Roma.
Fue Aristteles el primero en clasificar las formas de gobierno en su tratado
sobre la Poltica, elaborando el principio de la titularidad del poder supremo,
segn la determinacin de la persona o personas que constituan la magistratura
suprema, entre ellas: el rey, la mayora gobernante o el pueblo. De esta forma,
el concepto de soberana, tal como se concibe en nuestros das, no fue objeto de
una consideracin y de un anlisis minucioso por parte de los pensadores
griegos, puesto que los hechos histricos ocurridos en la Hlade, precedieron a
la idea y a su elaboracin doctrinal. En Roma, la nocin de soberana no fue
objeto de tratados, estudios y definiciones, ella era soberana inexpresada de sus
territorios y destino absoluto.
El origen jundico-poltico de la concepcin de la soberana tiene lugar en la
poca del Medioevo a que se refiere la Parte Primera de este Captulo, cuando se
reproducen las pugnas entre los varios poderes que integraron la estructura
poltica medieval: la iglesia y el imperio con los reyes, particularmente el de
Francia; el papado con el imperio; y entre los reyes y los seores feudales
territoriales. De esas pugnas surgieron el Estado moderno y la idea de la
soberana, esta ltima en su doble dimensin: la externa, que signific la
independencia frente a los poderes humanos distintos del pueblo o de su rey, y
la interna, unidad del poder que se ejerce sobre los hombres en el interior del
reino. Despus de la Edad Media, fue durante el Renacimiento, cuando el
pensamiento filosfico y cientfico proclama la separacin de la teologa y el
103
pensamiento poltico de la potestad espiritual de la razn y de la conciencia

humana para liberarse del orden jurdico divino, pretendiendo hacer al hombre
dueo de s mismo y de su destino. Se plantea as en el orden doctrinal, el dilema
entre la soberana del orden jurdico creado por Dios y la soberana del derecho,
creado por los hombres; enfrentndose as en el campo poltico, la soberana del
poder espiritual en todos los aspectos de la vida humana y social a la soberana
del poder temporal sobre todos los asuntos sociales; a su vez, el dilema se
extiende entre la soberana del Emperador como representante de los pueblos
respecto al de los reyes y finalmente, soberana de los reyes frente a los seores
feudales territoriales; este conjunto de conflictos, dilemas y el proceso y sus
soluciones explican la formacin del Estado moderno y la idea de la soberana
de aqul.
En el centro de este complejo y rico contexto histrico, poltico, filosfico,
sociocultural e incluso econmico, estaba la grandiosa concepcin medioeval de
una teocracia universal cristiana (Patrstica y pensamiento bsicamente de San
Agustn), donde el poder temporal y el hombre quedaban subordinados a la
voluntad divina, la cual, si bien proclamaba su infinita misericordia, tambin
invocaba al castigo de quien quebrantara el orden. A pesar de lo expuesto, la Alta
Edad Media no acu ni defini la palabra soberana porque no tuvo necesidad
de ella, porque los trminos: derecho divino revelado como mandamiento de
Dios, poseen una fuerza mayor que derivaba del verdadero y nico legislador, el
soberano por antonomasia como divinidad del orden tico y jurdico para los
hombres existente en la tierra sobre ellos, y que es el derecho divino y natural,
de donde las normas fluyen de l configurando la idea de la soberana del orden
jurdico poltico. De ah que en las luchas polticas entre la iglesia y el imperio
terrenal y entre estas dos potencias universales con los reyes, nunca se pretendi
independizar el poder temporal del derecho divino natural, sino nicamente
separar los poderes espiritual y temporal: el imperio y los reyes de acuerdo al
pensamiento agustiniano, sosteniendo que el poder temporal era dentro de su
esfera de accin, independiente del poder espiritual, si bien sus facultades
consistan en la potestad de dictar la ley positiva humana, adecuando la lex
naturalis a las condiciones de vida de los pueblos. As la lex positiva fue la norma
apropiada para satisfacer las necesidades de los hombres y de los pueblos, entre
otras, la que regulaba el aprovechamiento de los recursos de la naturaleza.
Uno de los efectos de dicho conflicto y de su solucin fue la dictacin de una
Bula del Papa Bonifacio y lo sostenido por el jurista Juan Paris en su obra De
Potestate regia et papali, que consisti en proclamar el derecho del rey y del
pueblo de Francia a determinar por s mismos su destino, lo que a su vez permiti
entre otras aplicaciones proclamar en la respectiva ley positiva, su derecho a la
regala minera a ttulo de soberano.
Lo expuesto condujo finalmente a la unidad nacional y a la futura centrali
zacin del poder de los reyes, terminndose el conflicto secular entre el estratificado
y atomizado poder de los reyes y los seores feudales, que con los aos pasaron
104
a ser duques, condes, barones y obispos, que se opusieron a los reyes, llegando
a afirmar que cada barn o seor feudal era soberano en su barona. En Ingla
terra, los seores feudales y la burguesa lograron, mediante la Carta Magna,
limitar las atribuciones del rey e integrar una forma mixta de organizacin
poltico-econmica, mezcla de principios que condujo al sistema parlamentario,
con una cmara de la burguesa y otra de la nobleza y el rey.
En Francia, a diferencia de Inglaterra y por lo contrario, el rey se impone con
vigor a los seores feudales y establece las bases firmes del absolutismo monr
quico, de cuyo conflicto y pugna surge la idea moderna de la soberana. En los
tres procesos se forjaron sus dimensiones: la externa que se traduce en la lucha
de los poderes espiritual y temporal del rey de Francia con el emperador; y la
interna, en la lucha de los seores feudales y del rey para crear la unidad nacional
y el poder temporal nacional. En el caso particular de la Corona del rey de
Francia, ste ya no recibira en adelante ninguna orden, ni aceptara la interven
cin de autoridad o potencia alguna, cualquiera que fuese su naturaleza, incluso
de Roma; sin perjuicio, continuara sometido incondicionalmente a la ley eterna
y a la ley natural. Los cambios polticos medioevales no se refieren a la relacin
del hombre y el poder temporal con el orden divino y natural, sino a la relacin
con la ley humana, la cual ser dictada en el futuro por los reyes.
Cuando concluye la Baja Edad Media, los reinos europeos que sobrevivieron
a las luchas de los poderes y a las pugnas mencionadas, su estado de situacin
que en lo sustancial conservan hasta nuestros das, signific en Espaa, Francia
e Inglaterra, un marcado carcter nacional; en el interior un poder supremo,
absoluto y perpetuo del monarca al que se atribuye la cualidad de la representa
cin de la soberana, a excepcin de las ciudades italianas y estados alemanes. La
forma poltica predominante ser la monarqua, y donde el rey de Francia es el
lder.
Las funciones del poder temporal se centran en la elaboracin y dictacin de
la ley positiva humana y en el control, vigilancia y ejecucin del orden jurdico,
divino y natural. En el siglo XVI, como producto del Humanismo renacentista,
se soluciona y define parcialmente la transformacin de la pugna del poder
temporal y de los hombres contra el orden tico y jurdico divino por la conquista
de la soberana para el poder temporal y para el hombre, a fin de hacer posible
la creacin de un orden terrestre y humano, en el que todos los hombres y todos
los credos sean tericamente iguales.
En el contexto del escenario histrico de orden filosfico, poltico y jurdico
descrito (siglos XVI - XVIII), las grandes figuras que concibieron, desarrollaron
y crearon las bases y contenido ms o menos definitivo del concepto, nocin y
pensamiento general moderno sobre la soberana de las Naciones/Estados y del
dominio minero eminente, renovado y adecuado a los tiempos modernos que
vena desde el Medioevo, fueron principalmente el florentino Nicolo Maquiavelo,
quien en 1513 escribe, entre otras, su ms importante y trascendental obra, El
Prncipe; Jean Bodin, a quien se considera el padre de la teora moderna del
105
Estado en su ms relevante y monumental tratado de Les Six Livres de la

Republique (1576); Hugo Grocio, con su obra maestra De lure Belli ac Pacis
(1625), Johannes Althusius, y su Poltica Methodica (1610); Puffendorf y
Wolf, para finalizar con Thomas Hobbes, uno de los ms importantes, fecundo
pensador del siglo XVI con su obra Leviatn (1651), tratado sobre el Estado,
la doctrina sobre soberana del prncipe y otras cuestiones considerada como la
mayor y quizs la nica obra maestra de la filosofa poltica escrita en lengua
inglesa y de John Locke, otro genio ingls del siglo XVI que estudia y publica
en 1690 su famoso The Second Treatise of Civil Government. An Essay
Concerning the True Original Extent and End of Civil Government, cuyo
Captulo 5 o es clsico en muchos sentidos y uno de los fundamentos del pensa
miento liberal sobre la propiedad de los minerales en general y el modo de
adquirir el dominio sobre aquella.
Para efectos prcticos, y as mantener una coherencia y orden en el estudio
de los sistemas de dominio minero, el resumen sobre el pensamiento de Hobbes
y Locke, vinculado directa e indirectamente con dicha cuestin, est incluido en
el Captulo III de este Ttulo.
De los grandes pensadores y autores citados que elaboraron y definieron la
naturaleza inalienable de la soberana de los Estados, fue, primeramente, el ms
sobresaliente e ilustre, el pensador francs Jean Bodin, quien antes de la obra de
Grocio sobre De lure Belli ac Pacis (1625), publica en pleno siglo XVI (1576),
su monumental Les Six Livres de la Republique; y ms tarde en 1610,
Johannes Althusius, que continua desarrollando y completando la obra del
hugonote Bodin en su Poltica Mathodice. La primera cuestin para Bodin, al
elaborar su clebre teora jurdica poltica de la soberana de los Estados, fue
tomar del pensamiento de Aristteles la idea desvinculatoria en cuya virtud
opone al derecho divino como fuente del poder soberano de los Reyes, Prncipes
o Emperadores, una concepcin de la soberana, clave de la moderna teora
constitucional, en donde la Nacin o Estado, como ente polticamente organiza
do de aqul, es el origen, titular y depositario de aqulla.
El autor en cuestin plantea y desarrolla la distincin entre la esfera de
aplicacin de lo privado cuya base primigenia es la familia y la propiedad
inmobiliaria regida por el derecho civil, y el mbito del Estado, titular de la
soberana poltico territorial sobre los ciudadanos, personas, cosas y bienes, que
l incluye y comprende dentro del mbito de lo que denomin dominio pblico.
De esta forma, la soberana en el pensamiento de Bodin est concebida como un
poder de especie y caracteres diferentes de la propiedad civil privada, en donde
el Prncipe o Soberano que detentaba el poder real y efectivo no es el propietario
absoluto a ttulo meramente patrimonial pblico; conceptos y expresiones, mu
chas veces empleados por el propio Bodin y ms tarde por Althusius y Hobbes en
el siglo XVII y por Rousseau en el siglo XVIII. El Estado pasa as a concebirse
como una estructura de poderes polticos especial y diferente a la de los soberanos
de la Europa de los siglos XV y XVI en la que aqul, conforme a sus objetivos,
106
caracteres y naturaleza jurdica, adems de poseer la summa potestas, es en lo

sustancial soberano, esto es, posee la soberana que ejerce sobre los ciudada
nos, personas y bienes en general. Segn el pensamiento jurdico poltico de
Bodin, al que adhieren con modalidades, Althusius, Grocio y sus continuadores,
el propio Estado tiene determinadas limitaciones que nunca puede sobrepasar
(aunque de hecho e infortunada e histricamente las haya infringido), puesto que
dicha soberana es inalienable e imprescriptible y su mbito queda comprendido
jurdicamente en el principio an difuso y vago del dominio pblico.
Johannes Althusius va ms all de la concepcin de Bodin, sobre el objeto,
naturaleza y los efectos o alcances de la soberana del Estado, al desarrollar su
teora poltica naturalista, basada en la idea de un pacto o contrato social,
anticipndose as a Hobbes y Rousseau y situndose muy cerca del pensamiento
de Grocio. Existe, segn Althusius, una serie de contratos sociales, siendo el ms
relevante en el mbito pblico aqul que reconoce la estructura efectiva, real e
histrica del Estado que posee la suma potestad, diferencindose de cualquier
otro poder, autoridad o grupo que carecen del poder soberano. La soberana en
esta concepcin de Althusius, reside necesariamente en el pueblo como un
cuerpo real e histrico con una comunidad de ideas, raza, territorio, religin,
idioma y races histricas, que al tomar conciencia es Nacin y no Estado, y
ste slo representa a la Nacin cuando se organiza en un territorio determinado,
con una estructura poltica de poder. De ah, dice el autor citado, que con mayor
fuerza y permanencia que el Estado, la soberana reside natural y funcionalmente
en la unidad del Pueblo-Nacin, siendo sta inalienable e imprescriptible y no
pasa jams a manos de las familias o clases.
Este conjunto de principios y conceptos sobre el Estado y la Nacin respecto
de sus atributos derivados de la soberana, se reactualiza, renueva y desarrolla
aplicndose a la concepcin del dominio eminente, que le permite al Estado o
Nacin, titular del dominio de los recursos, dictar normas para administrar,
otorgar concesiones y otros derechos en el orden social y econmico, respecto de
los bienes y las cosas en el mbito del dominio pblico, pero sin jams perder ese
dominio eminente de naturaleza inalienable e imprescriptible.
Hugo Grocio, al referirse al dominio eminente, lo define como facultad facultas eminens- del Estado que lo habilita a dictar normas dentro del mbito
del territorio, respecto a los bienes y las personas que habitan en aqul por ser
atributo de la soberana; pudiendo as someter a normas generales y especiales
los bienes de cualquier clase y naturaleza; puede reservarlos en su patrimonio u
otorgarlos en concesin a los particulares con la condicin de cumplir determi
nadas obligaciones o sin sta. De esta forma, y de acuerdo al dominio eminente
del Estado/Nacin, mediante la suma potestas y el ius imperium, derivado de la
soberana inalienable e imprescriptible, se elaboraron y desarrollaron diferentes
clases de dominio minero a partir del regalismo medieval radical-regalista,
originario, directo, demanial, etc.
As por ejemplo, el dominio directo minero de la Europa es especficamente
107
un dominio especial y sui generis que tienen los Estados y la Nacin sobre los
recursos minerales (sustancias minerales dentro de su territorio), sea en la
superficie o subsuelo terrestre o martimo, en cuya virtud puede explorar y
explotar directamente o bien, permitir, habilitar, autorizar, conceder y otorgar
a particulares a efectuar las mismas labores y aprovechar las sustancias que
extraigan, percibiendo ya sea participaciones o determinados tributos como
impuestos o regalas, pero sin perder jams su alto dominio originario.
En sntesis, los recursos mineros, en virtud del dominio eminente, pertene
cen en dominio al Estado, representante de la Nacin como un atributo natural
de la soberana de aquella, que en virtud de leyes establece la forma y condiciones
de exploracin y explotacin, otorgndolo a personas naturales o jurdicas, pero
conservando siempre su propiedad o dominio directo.
Doctrina y sistema econmico del mercantilismo ratifican y potencian
los principios del dominio minero regalista de los Estados nacionales de la
Europa del siglo XVII
El denominado mercantilismo, antes de constituirse y definirse como doctri
na reconocida y aceptada en la Europa del siglo XVI o inicios del siglo XVII, se
practic y adopt como un sistema econmico de aplicacin general que se
desarrolla en el marco poltico y jurdico basado en los principios de la soberana
de los Estados nacionales, siendo su expresin y materializacin econmica la
prctica intensa del comercio interno e internacional, y que considera en defini
tiva que la riqueza de un Estado est constituida ante todo por la acumulacin de
metales preciosos. Por consiguiente, la adquisicin de estos metales fue la
finalidad esencial de la actividad econmica, procurando para estos efectos que
dichos principios se plasmaran en normas y leyes que significaran el control,
posesin y/o dominio de la produccin del oro y plata.
A partir del siglo XVI, el flujo de los cargamentos de oro y plata provenien
tes tanto de las minas de los Virreinatos del Per y Nueva Espaa (Mxico),
como de Sudn y Guinea, continuaba sin cesar hasta llegar a Sevilla o Venecia,
en donde, de acuerdo a las normas legales de la poca, era acuado para ser
reexpedido en forma de numerario a casi todos los pases europeos. Con su
produccin, Espaa financiaba todas las operaciones militares de la poca, entre
otras, las guerras de la Reforma, y pagaba las mercancas y productos de las ms
distintas especies y bienes; a Venecia le permita que su Seora mantuviera un
intenso y productivo comercio hacia el Levante (Este). Del ingente volumen
transportado en el siglo XVI y parte del XV, ms del 85% estaba representado
por la plata, siendo oro el resto. Este hecho produjo efectos adversos debido a la
paralizacin de minas de plata en Europa, especialmente en Alemania. El flujo
considerable de oro y plata desde Amrica y Africa a Europa, desat a su vez un
enorme incremento general de precios, significando con ello una inflacin
generalizada y pocas veces conocida, que se inicia en Espaa y en el comercio
108
veneciano, extendindose despus al resto de los pases europeos siguiendo la

ruta de los metales preciosos. Jean Bodin, al referirse a ello en Supplement
(1576) de su principal obra, seal que los altos precios que rigen en la
actualidad (1576), son ocasionados por cuatro o cinco causas; se puede decir que
la principal y tal vez nica, sea la abundancia de oro y plata... y la segunda, la
existencia de los monopolios.
Otro efecto decisivo de la afluencia constante del oro y la plata en el volumen
de intercambio, represent un extraordinario aumento de la actividad mercantil
en general y la relevante pero negativa influencia que van a tener los mercaderes
o comerciantes en los gobiernos de los Estados nacionales de Europa. Estos
ltimos, al declinar la Edad Media, forman y desarrollan durante el perodo de
la Reforma, numerosas comunidades mercantiles en Venecia, Florencia, Brujas,
Amberes, Londres, Amsterdam y en las ciudades de la Liga Hansetica; influyen
do y relacionndose no slo con los respectivos Estados, sino que ellos mismos
se transforman en el gobierno y autoridad poltica de las ciudades mercantiles
ms importantes. Este numeroso contingente de mercaderes y comerciantes, y
sus dirigentes y expositores de sus ideas y principios, configuran el grupo
denominado de los mercantilistas; los que segn decamos, aun antes de
elaborar y definir una doctrina mercantilista, constituyeron en los hechos un
fuerte vnculo con los gobiernos de los Estados nacionales europeos en la etapa
final de su consolidacin. De esta forma y en las circunstancias histricas
descritas, el mercantilismo fue un factor importante de apoyo a las polticas de
los Estados Nacionales y, desde luego, en beneficio propio, sea en el orden
interno de cada pas o en sus relaciones comerciales y econmicas con el resto
de Europa, sobre todo teniendo como su polo central el comercio no slo del oro
y plata que sala acuado de Sevilla y Venecia para ser distribuido por las redes
mercantiles de las grandes ciudades citadas y al Medio Oriente, sino tambin de
prcticamente todo el comercio de otros diversos bienes, productos y servicios
comerciales.
Los mercaderes eran usualmente los prestamistas y banqueros de los Estados
nacionales europeos, que facilitaban y prestaban a estos ltimos grandes volme
nes de recursos econmicos que les faltaban y necesitaban urgente y permanen
temente, sea para el sostenimiento del poder poltico en el mbito interno como
para terminar con los poderes residuales vigentes de la estratificada red poltica
y econmica feudal de prncipes y seores territoriales. Para su permanencia era
indispensable contar con el apoyo de Estados unificados y fuertes, siempre y
cuando pudieran manipularlos en beneficio de sus intereses, como nos cuenta la
historia.
Por su parte, los monarcas y reyes de los Estados nacionales en el proceso
final de la unificacin poltica y de una relativa consolidacin econmica,
intentaban muy discretamente liberarse en parte de esta dependencia agobiante
de dichos comerciantes y mercaderes.
El estado de situacin al finalizar el siglo XVII y hasta mediados del XVIII
109
de la poltica minera comn de los Estados Nacionales Europeos contena y

proclamaba en sus legislaciones vinculadas a las actividades econmicas y desde
luego mineras, los siguientes principios, nociones y definiciones generales o
especiales, aplicables en el continente y/o en sus colonias, las que reflejaban en
sus estructuras jurdicas legales dichos principios, que sumarizamos:
- La posesin o dominio y/o conquista, mutatis mutandi, de metales precio
sos, es y debe ser el principal objetivo y preocupacin del Estado y sus respectivos
Gobiernos, los cuales estn obligados a establecer y dictar las regulaciones
conducentes a estos fines. Al respecto, en Espaa, las normativas legales dictadas
a partir de Felipe II, d la Casa de los Hausburgo, son ampliamente conocidas y
a ellas nos referiremos ms adelante; adelantando con todo que la legislacin
minera que se dict tanto para la pennsula como para sus Colonias, abarc y
comprendi en su estructura jurdica (principios y definiciones) legal, no slo los
metales preciosos como el oro y la plata, sino todas las sustancias metlicas y no
metlicas.
- La Nacin que posee minas de oro y de plata principalmente, e incluso de
cobre y otros metales, debe esforzarse en impedir su fuga; si no los tiene, debe
atraerlos por intercambio y frenar su salida.
- Para conseguir una balanza favorable, puesto que nadie gana lo que otro
no pierde, hay que establecer un control constante del Estado sobre sus recursos
mineros, de donde se deduce la necesidad de contar con una legislacin que
establezca, fuera de toda duda, el dominio de los minerales, el que debe atribuirse
al Estado, a ttulo patrimonial en el marco de una poltica coherente y unificada
de la Nacin, mediante la reglamentacin del comercio y de la industria en el
interior; en la frontera un control aduanero; y fuera del pas, la bsqueda de
mercados.
En base a estas ideas, la legislacin minera positiva de los pases europeos
se estructur incluyendo principios, nociones y regulaciones de orden positivo
relativas al dominio regalista de las Coronas de Europa, con mayor o menor
fuerza y profundidad en sus efectos.
PARTE TERCERA
Dominio Pblico Minero
Antecedentes histricos jurdicos: creacin y elaboracin del domi
nio pblico y del demanio minero
La expresin y nocin genrica de dominio pblico, sin referencia o
vinculacin directa y especfica con los recursos minerales, aparece plasmada e
incorporada como disposicin legal, primeramente en Francia durante el desa
rrollo de la Revolucin Francesa, cuando se elabora, discute y aprueba el 22 de
110
Noviembre de 1790, por una Ley-Decreto en la Asamblea Constituyente, el

denominado Cdigo Demanial (Code Demanial), cuyo Art. 10 declara que los
caminos pblicos, calles, plazas de las villas, los ros navegables y sus riberas,
las costas martimas, playas, puertos, ensenadas y en general, todas las porciones
del territorio nacional que son susceptibles de una propiedad, se consideran
dependencias del dominio pblico. El contenido y enumeracin ejemplarizadora
(no taxativa), de los bienes a los que se les atribuye el carcter y naturaleza
jurdica de dominio pblico, una vez finalizada la etapa radicalizada de la
Revolucin Francesa, es incorporada al Art. 538 del Code Civil de Napolen de
1803 en la misma forma, pero con importantes efectos de orden jurdico econ
micos diferentes al Code Demanial de 1790.
Sin embargo, dicha expresin dominio pblico (domaine public), haba
sido acuada y adoptada por primera vez en cuanto a su naturaleza jurdica,
haca ms de doscientos aos, en el famoso Edicto de Moulins, aprobado y
expedido en 1566 por los Estados Generales, durante el reinado de Carlos IX
Valois, en cuya virtud se proclam linalienebilit du domaine public de la
courone... y, en donde, le roi est un administrateur et qui doit mantenir lunite
de la souveranite et entretenir la funcin royale et l administration. Este
principio ya haba sido aplicado a los recursos mineros e incorporado en las
legislaciones mineras francesas desde el siglo XI, a partir del rey Capeto Felipe
Augusto El Hermoso, hasta fines del siglo XVIII durante la Revolucin France
sa, en el marco de la concepcin del dominio minero eminente, y cuya figura
jurdica visible era la regala - dixime, royal demesne- descrita y analizada
anteriormente. Con la dictacin del Edicto de Moulin en 1566, se consagr en
disposiciones legales el carcter de inalienable del dominio pblico en general,
y a partir del reinado de los reyes Valois como uno de los efectos de la aplicacin
del Edicto en cuestin, la inalienabilidad (y ms tarde la imprescriptibilidad) de
ciertos bienes, entre ellos, los recursos minerales, a los que se vincula con un
concepto genrico de exclusin de propiedad privada, en consideracin no slo
a una mera y simple concepcin dominical de dichos bienes, sino a la cautela y
proteccin que desde Felipe Augusto el Capeto se haba tenido, considerando
finalmente que su destino y funcin trasciende el mbito de los intereses priva
dos, afectando a toda la comunidad.
En el texto de la norma transcrita del Code Demanial de 1790 (22/Nov.), no
se incluy ni consider como bienes de dominio pblico a los recursos minerales,
por cuanto en esos mismos meses de 1790-1791, se estaba elaborando y debatien
do intensamente en la Asamblea Constituyente, tanto el marco jurdico general
como el tratamiento jurdico-legal especfico a establecer y por aplicar a aquellos
recursos (metlicos o no metlicos), especialmente lo vinculado a las cuestiones
sobre la opcin y definicin del sistema jurdico destinado a atribuirle a un titular
determinado su dominio, y cules deban ser los principios, normas e institucio
nes jurdicas en cuya virtud los particulares podan adquirirlas y acceder a ellas
fsica y legalmente para su exploracin, explotacin y beneficio, y qu rol debera
tener el Estado respecto a estas cuestiones.
111
Como sabemos, la Ley Minera de 1791, exhaustiva y profundamente deba

tida y, finalmente aprobada por la Asamblea Constituyente, no atribuy a nadie
el dominio de los recursos minerales, estableciendo que estos ltimos tenan la
calidad y naturaleza jurdica de res nullius, esto es, cosas que no pertenecen a
nadie, ni siquiera al Estado. Este ltimo, slo es un administrador y tutor de la
riqueza minera, ante quien la ley pone a disposicin dichas sustancias para que
sean concedidas en propiedad perfecta y completa al particular que las descubra,
con todos los atributos de la propiedad civil. El modo terico doctrinario de
adquirir el dominio por los particulares de las sustancias minerales, es la
ocupacin, y su efecto jurdico bsico ser la calificacin de descubridor del
particular, para diversos fines.
Pocos aos ms tarde (1803), en un distinto escenario poltico-econmico y
constitucional, pero en forma coherente en funcin del criterio diferenciador
entre la concepcin del dominio pblico en general y el sistema jurdico-legal
concebido y aplicado por la Ley Minera de 1791, esta ltima es sustituida a su
vez por el Code Civil el que en su artculo 552, define y aparentemente resuelve
la cuestin bsica de la propiedad de los recursos, atribuyendo su dominio al
propietario del terreno superficial en donde aqullas estn situadas, sea en la
superficie o subsuelo, segn las condiciones a que se refiere el Captulo Tercero,
adoptando como principio y norma bsica el dominio fundirio. En todo caso, el
inciso final del citado Art. 552 establece a su vez una norma devastadora respecto
del principio fundirio mencionado, al proclamar que este ltimo podr ser
modificado o sustituido conforme a la disposicin que reza: sauf les modifications
resultan de lois et rglaments relatif aux mines. Pues bien, la primera ley
dictada en el marco de la disposicin citada del Cdigo Civil, fue precisamente
la Ley de Minas de 1810 (del Emperador Napolen), que signific a la postre un
escenario y situacin especial que tambin examinamos en el Captulo III.
En suma, en lo relativo a las Leyes de Minas (Lois Miners) de 1791 y 1810,
y al Art. 552, del Code Civil (1803), as como las causas, hechos y circunstancias
de orden filosfico, poltico, jurdico y econmico, que le dieron origen y
desarrollaron durante los siglos XVIII y XIX, se describen y analizan en el
Captulo III, bajo la denominacin de Sistema de Dominio Minero Liberal,
debiendo el lector remitirse a su lectura a partir de este punto, para posteriormen
te retomar lo que sigue a continuacin, sobre la elaboracin y desarrollo histrico
jurdico, tanto del dominio pblico de carcter general en Francia sobre determi
nados bienes y cosas, entre los cuales no estaban comprendidos los recursos
minerales por las circunstancias mencionadas, pero que' despus, nuevamente es
modificada sustancialmente durante el siglo XX por diferentes leyes y normati
vas, as como del dominio pblico general en Espaa y la concepcin del
dominio pblico minero (demanial). Hemos procedido as, por cuanto adems de
una razn de orden metodolgico, es ms conveniente describir e incluir en
forma coordinada y coherente lo relativo al sistema de dominio minero liberal,
segn lo sealamos en la Introduccin de esta obra, en un apartado como
112
Captulo III de este Ttulo, y no slo por su efectiva existencia como producto
histrico jurdico, con principios y nociones filosficas, econmicas y polticas
propias, sino porque su concepcin jurdica se plasma e integra, tanto en las
instituciones y legislaciones mineras de Europa hasta fines del siglo XIX (salvo
Inglaterra, Escocia y Wales e Irlanda del Norte, que siguen el sistema fundirio),
como los pases que fueron sus colonias (EE.UU., Canad, Australia, Sudfrica).
Este sistema fue decisivo en la inspiracin, formacin y estructura general de las
legislaciones mineras de Amrica Latina y El Caribe, en donde se aplicar el
modelo minero liberal a partir de las distintas pocas en que los pases del
continente (Mxico, Amrica Central y Amrica del Sur), dejan de considerar
como ley comn minera a las Ordenanzas de Minas de Nueva Espaa (1783),
desde aproximadamente la segunda mitad del siglo XIX hasta la Segunda Guerra
Mundial (salvo en Mxico), lo que se analiza y describe en el Ttulo Tercero. No
se considera relevante el breve perodo histrico de las experiencias federales
mineras en algunos pases de Amrica Latina.
Francia: dominio pblico en general (siglo XIX), su extensin y difusin a
la actividad minera (siglo XX) manteniendo paradigmtica y simblica
mente el dominio fundirio
Entre los precursores que dieron la partida al proceso histrico-jurdico a lo
largo del siglo XIX, concibiendo y desarrollando la concepcin jurdica del
dominio pblico, destacan los administrativistas franceses P. Pardessus (1806),
J.V. Victor Proudhon (1833/34), M. de Gerando (1842), M. Hauriou, H. Berthlemy, posteriormente L. Duquit y varios otros. Obviamente no corresponde
analizar y extenderse respecto a las opiniones y tesis individuales de aquellos
como creadores del dominio pblico, slo lo sealaremos como brevsimo ante
cedente histrico jurdico, respecto a algunos de los principios y concepcin
jurdica general de aquel dominio, que muestra e ilustra la fuente del dominio
pblico minero -e l demanio minero- que result despus de una profunda y
cuidadosa elaboracin doctrinal en el curso del siglo XIX y su correspondiente
decantacin de principios, tesis y definiciones jurdicas post Revolucin France
sa. El anlisis y evaluacin de esta elaboracin jurdica creativa de los
administrativistas franceses, permite concluir el estado de situacin de la concep
cin general del dominio pblico al finalizar el siglo XIX, y constatar su
influencia y aplicacin a la doctrina del dominio pblico minero/demanio, tanto
en Francia como su influencia en Espaa y al resto de Europa, que permite
definir y concebir jurdicamente la existencia de dos clases o tipos de dominio
pblico en general:
A.
Dominio pblico de la Nacin, colectividad o pueblo, cuya fuente y
matriz es atribuir la soberana a aqul, y tiene por objeto central, ciertas cosas y
bienes que sin pertenecer a nadie, son de dominio o pertenecen a todo el
113
pueblo, esto es, a la Nacin; concepto que contiene en s la opcin del sentido
y naturaleza jurdica de res nullius en la acepcin clsica romana, de res extra
commercium -res commune o res publicae- (humani iuris), segn los distintos
criterios y tesis de los juristas y autores, pero en todo caso en la aceptacin global
de res extra commercium, esto es, bienes que estn fuera del comercio humano
privado y no pueden ser objeto de propiedad privada sino de derechos que otorga
la autoridad, y que el Estado no pierde nunca el dominio.
El concepto de bienes como cosas res nullius, que no pertenecen a nadie sino
al dominio pblico de la Nacin, es sustancialmente diferente a la definicin y
naturaleza jurdica que le atribuye la Ley Minera Francesa de 1791, para la cual
los recursos minerales, al hilo del pensamiento de Locke y Turgot, el dominio de
dichas cosas puede obtenerse mediante el modo de adquirir originario de la
ocupacin efectuada por el descubridor.
B. Dominio patrimonial del Estado, al que le corresponde la titularidad de
la propiedad de ciertos bienes y cosas como bien privado patrimonial, con todos
los atributos clsicos del dominio, entre ellos la facultad de disponer de aqullos
-ius abutendi- como un particular, conforme a lo que est establecido y regulado
en el respectivo ordenamiento jurdico positivo. Actualmente, en muchos pases,
a los bienes objeto de dicho dominio se les denomina bienes fiscales.
En el contexto de la primera concepcin jurdica general del dominio pblico
(A) como atributo de la soberana a ttulo inalienable e imprescriptible, de ciertos
bienes y cosas, los ms destacados juristas administrativistas, en especial france
ses y espaoles ms tarde, se plantearon con extraordinario vigor y lucidez,
algunas de las cuestiones fundamentales, adoptando incluso tesis opuestas y
enfrentndose en posiciones no slo en cuanto a matices, sino tambin sustantivas
y de fondo; se trataba en definitiva de definir y establecer el universo de dichos
bienes de dominio pblico, especialmente si aqul deba ser esttico o era
necesario adecuarlo al universo de los bienes, como efecto natural de las siempre
cambiantes situaciones, hechos y circunstancias, principalmente de orden jurdi
co, econmico y poltico.
En este marco, las opiniones de juristas y sus tesis, as como la doctrina y
tendencias jurdicas, concibieron y establecieron en el curso del siglo XIX, dos
clases de dominio, con algunas modalidades que se mantienen an:
a)
Determinados bienes y cosas son y/o deben serlo, segn Proudhon, objeto
del dominio pblico de la Nacin, sea por su naturaleza, caractersticas especia
les (algunas de orden fsico geogrfico) o por razones econmicas polticas, o
finalmente por la importancia, requerimiento y necesidad permanente que ellos
tienen para la colectividad, es decir, el inters o utilidad pblica que significan
o representan dichos bienes, real y efectivamente. El dominio pblico sobre esos
bienes, por diversas razones y consideraciones, algunas genricas o especficas
segn el caso, no es de nadie en particular, pero s de todos (res commune / extra
commercium), ni tampoco es para el Estado; no pudiendo en consecuencia ser
114
objeto de la propiedad, con los atributos propios y consustanciales a ella, espe

cialmente de la facultad de disponer, puesto que su dominio es permanente,
inalienable e imprescriptible atributo de la soberana; slo se puede otorgar
respecto de ellos, derechos especiales, condicionados y temporales de carcter
administrativo.
b)
M. Hauriou y seguidores en Francia, y en especial los espaoles ms
tarde, conciben y sostienen la tesis en cuya virtud el dominio pblico sobre
determinados bienes debe ser tratado y considerado como una propiedad pbli
ca, cuya naturaleza y caracterstica jurdica se define y establece genrica o
especficamente, en funcin del destino y de la utilidad pblica que afecta a
dichos bienes y cosas. Segn esta tesis, mayoritariamente vigente en la actuali
dad, se est en el marco de una de las modalidades del dominio pblico que lo
define y determina por la afectacin de los bienes-cosas que pasan al mbito de
dicho dominio pblico, y pueden, segn la norma legal respectiva (en general,
del ms alto rango constitucional) cesar o dejar de formar parte de l, reintegrn
dose dichos bienes mediante la desafectacin al rgimen de la propiedad pblica,
pudiendo ser objeto de derechos por los particulares. Esta doctrina, que se integra
en diversas legislaciones generales y tambin mineras, comprende a su vez
modalidades y alcances que exceden la posibilidad de ser tratadas en esta obra.
Desarrollo y evolucin del dominio minero en Francia
De acuerdo a lo expuesto, es conveniente efectuar una breve recapitulacin
sobre el dominio de los recursos minerales en Francia y del aprovechamiento y
utilizacin de aqullos por los particulares, mediante su complejo sistema con
cesional:
Primera Etapa:
Desde la Alta Edad Media en el siglo X hasta la Revolucin de 1789, el
sistema de dominio de los recursos minerales fue el regaliano o regalista,
atribuyndose su propiedad a la Corona de Francia, expresin del poder poltico,
primero a ttulo de regala por concepto de participacin en los resultados de la
actividad minera que le corresponda al Emperador o al Rey y en general al
estratificado y fragmentado poder poltico de la sociedad feudal, bajo las deno
minaciones de la Dixime y Royal Demesne; siendo a partir de Felipe Augusto
El Hermoso (dinasta de los Capetos), un dominio cuya fuente es atributo de la
soberana de la Corona de Francia, representada por el Rey.
En este perodo se introduce mediante el citado Edicto de Moulins (1556)
durante el reinado de Carlos IX (dinasta Valois-Anguleme) el principio o
concepto del dominio pblico de la Corona, limitando al Rey su facultad y
capacidad de disponer y enajenar minas, por cuanto dicho dominio es inalienable
e imprescriptible, pudiendo slo otorgar derechos mineros administrativos con
dicionales.
115
Segunda Etapa:
A partir de la Ley de Minas (Lois Minier) elaborada y dictada en 1791 por
la Asamblea Legislativa en plena Revolucin, el sistema de dominio sobre los
recursos minerales sufre un cambio jurdico profundo y trascendental, puesto que
a aqullos se los considera ahora como cosas primero y despus bienes res
nullius que no son de nadie, ni siquiera pertenecen al Estado o Nacin (Turgot,
Dalloz). El dominio sobre los recursos minerales se adquiere por el descubridor
como una propiedad completa y perfecta con todos los atributos de aqulla,
mediante el modo de adquirir de la ocupacin. El Estado pasa a ser slo un tutor
administrador de la riqueza minera segn un procedimiento difuso y tcnicamen
te incompleto, plagado de vacos e inconsistencias, explicables en la poca de que
se trata, concediendo y otorgando los respectivos derechos de propiedad de los
recursos; todo con los requisitos, mnimos, y en las condiciones que establece la
citada Ley de Minas de 1791.
El referido sistema, denominado liberal o del res nullius, establecido en la
Ley de Minas de 1791, debido a las numerosas dificultades y obstculos para ser
ejecutado y aplicado en la prctica a la actividad minera, tanto de orden jurdico
como tcnico instrumental, y tambin de orden ideolgico y econmico en una
Nacin que a pesar de la Revolucin (1789), durante siete siglos haba sostenido
y aplicado el sistema regalista, encontr al poco tiempo de su dictacin, consi
derables resistencias y dudas. Estas ltimas provenan en especial del brillante
grupo de economistas fisicratas de la poca, con su incondicional adhesin al
valor de la tierra y del trabajo aplicado a sta, y tambin de algunos juristas y
miembros del Consejo de Estado y de las que tena el propio Emperador
Napolen, quin finalmente al elaborarse y promulgarse en 1803/1804 el Code
Civil, actuando aqul como rbitro conciliador, dentro del Consejo de Estado, se
inclin finalmente por un sistema de dominio fundirio sui generis, en cuya
virtud (Art. 552) se atribuy, tanto la propiedad de los recursos ubicados en la
superficie, como de las excavaciones y construcciones subterrneas (tneles,
socavones, galeras) efectuadas en el subsuelo, y substancias (referencia a las
mineras), la explotacin en aqullas, al propietario del inmueble superficial,
segn lo establece el citado Art. 552, sin perjuicio de lo establecido en leyes y
reglamentos sobre minas, conforme al inciso final de esta disposicin.
Tercera Etapa:
Posteriormente, en el marco central del citado Code Civil de 1803/04,
conservando y modificando algunas disposiciones de la Ley de Minas de 1791,
se elabora y dicta tambin durante el perodo de Napolen, la Ley de Minas de
1810, la que por Ley Minera en 1955 adopta el nombre de Code Minire, en
actual vigencia, el que ha tenido un desarrollo evolutivo intenso, variado y
profundo, que va desde los principios liberales en la ideologa, a uno mixto. En
este, si bien se mantiene el principio del sistema fundirio al atribuir el dominio
de los recursos minerales al propietario de la superficie de la tierra, en la
116
prctica, su real y efectivo contenido jurdico legal, como continuador de la Ley

de Minas de 1810, se aproxim cada vez ms a los principios y concepcin
jurdica del dominio pblico minero, que considera a los recursos mineros como
bienes de dominio pblico por afeccin, lo que se puede observar al examinar
la evolucin histrica jurdica en las fases que pasan a describirse:
a) 1810 - 1919: Se aplica en plenitud el contenido y espritu de la Ley
Minera de 1810, con ciertas modificaciones, algunas importantes, cumplindose
y ejecutando al respecto los objetivos que permiten otorgar excepcionales y
relevantes derechos al propietario del terreno superficial donde estn ubicados
los recursos, privilegiando el carcter de dominio fundirio consagrado en este
cuerpo legal, as como funciones y atribuciones especiales funcionales a aqullos.
b) 1919 -1955 y 1956: Se elaboran y dictan algunas leyes que modifican en
cuestiones sustanciales la Ley de Minas de 1810, entre ellas las establecidas en
la Ley de 1919, y donde el derecho minero deja de ser propiedad del titular sobre
los recursos minerales, para constituir un derecho rea! inmueble de carcter
administrativo, otorgado por la Autoridad correspondiente, eliminando el ca
rcter de perpetua que tena la propiedad. La concesin de explotacin a partir
de 1955/56 tendr una duracin de 50 aos, renovable sucesivamente por plazos
menores hasta la extincin del yacimiento (dicho plazo, en el perodo 1956 a
1970 volvi a ser perpetuo, suprimindose definitivamente esa caracterstica por
la Ley de 1970).
En 1927, por otra ley modificatoria de la Ley de Minas de 1810, se cre un
nuevo ttulo minero, el permiso de explotacin, que se otorga en determinadas
situaciones y bajo condiciones en donde no se requiere ser titular de la concesin
de explotacin, suprimindose tambin la facultad de hipotecar las minas.
c) 1955 hasta la actualidad: En 1955 se dictan los sucesivos Decretos-Leyes
N 55 - Ley 720 de 26/Mayo/1955 y 56 - 838 de 16/Agosto/1956, pasando a ser
la Ley de Minas de 1810 en adelante el actual Code Minier, establecindose
una nueva clasificacin de minas y canteras, que se pone continuamente al da
conforme a un nuevo procedimiento tcnico-cientfico, y facultando al respecto
al Consejo de Estado por intermedio del Ministerio de Minas, a transferir las
sustancias minerales de canteras a minas. Asimismo, se crea otro nuevo
ttulo minero denominado permiso exclusivo para investigar (explorar), con
un procedimiento adecuado y funcional para asegurar la exclusividad y preferen
cia en caso del descubrimiento minero.
Posteriormente, a partir de 1965 se elaboran y dictan diversas leyes (D.L.),
en 1965, 1970 (la ms importante y de gran trascendencia), 1977, 1990 y 1992,
que en su conjunto modifican el Code Minier, en materias directamente
relacionadas con nuestro trabajo, y profundas reformas, mediante las cuales se
introducen nuevos conceptos, principios y definiciones que vienen del campo del
derecho pblico, referido anteriormente, y que permiten hoy en da constatar la
siguiente clasificacin de los recursos minerales en funcin de su dominio,
caractersticas mineralgicas (fsico-qumicas) y de la posibilidad de otorgarse o
117
no, por la Autoridad minera (Ministro de Minera - Energa y del Consejo de

Estado), los derechos mineros con diferentes clases de ttulos: Concesiones de
Explotacin, Permiso de Explotacin, y Permiso Exclusivo para Investigar
(Exploracin), cuyas caractersticas principales son:
- Dominio en general de los recursos mineros concesibles, atribuido al
propietario del inmueble superficial, hoy en da debilitado y con limitados
derechos, facultades y atribuciones que significan en definitiva una especie de
dominio virtual emblemtico. De esta forma, el propietario del terreno superfi
cial, segn el Code Civil, es dueo de los recursos, pero conforme al Art. 21 del
Code Minier, slo en la forma y condiciones sealadas en el Art. 25: las minas
no pueden ser explotadas ni aun por el propietario de los terrenos superficiales,
sino mediante una concesin o de un permiso de explotacin, o bien por el
Estado. A su vez, el Art. 25 establece que: nadie puede obtener una concesin
si no posee las capacidades tcnicas y financieras necesarias para llevar bien los
trabajos de explotacin. El Gobierno juzga y determina los motivos o considera
ciones conforme a los cuales debe otorgarse preferentemente la concesin a los
diversos solicitantes, ya sea que se trate de propietarios de la superficie, de
descubridores u otros. Las concesiones de minas son acordadas por decretos del
Consejo de Estado, previa encuesta pblica, y conforme a las condiciones
establecidas en las especificaciones anexas al acta de constitucin, entre ellas la
principal obligacin del concesionario es trabajar, invertir y desarrollar los
yacimientos en forma efectiva, tcnica y econmica.
Si se trata de sustancias tiles para la energa atmica, el decreto se dicta con
informe de la comisin de energa atmica. En el caso en que el propietario no
obtiene la concesin de una mina, tiene derecho a que el concesionario le pague
una indemnizacin que se regula en el acta de concesin y tiene adems derecho
a la redevance, participacin en los resultados obtenidos por el tercero, titular
del derecho minero. En un caso tal, el descubridor es previamente llamado a
presentar sus observaciones.
- Dominio del Estado de determinados recursos minerales (metales, uranio,
combustibles slidos y gaseosos) a ttulo de dominio pblico patrimonial de
aqul; regulado en el Captulo III (Chapitre III) bajo la denominacin Des
Mines Appertenent a L Etat (Arts. 64-68), en cuya virtud, les mines ou
gisements (yacimientos) appertenent a l Etat peuvent etre exploiter soit
directement, soi en regie interesle ou par tout autre mode, lEtat peut legalment
en disposer en vue de latribution de nouveau titres miniers (Art. 64). Asimis
mo, la Autoridad Administrativa debe controlar la gestin de las minas explota
das por el Estado, en la misma forma que en el caso de los concesionarios
privados.
- Dominio Especial: Explotacin de los combustibles minerales slidos,
nacionalizados el 18 de mayo de 1946 (Code Minier Livre II Titre 1 Arts. 145171). Comprende las siguientes substancias: Combustibles Minraux Solides
(carbn, turba nacionalizados en 1946); Dominio Pblico de la Nacin a ttulo
118
inalienable e imprescriptible; Autoridad que Administra y Explota: Charbonnes

de France y Houillieres du Bassin, y Minas demaniales (Domaniales) de
potasio (potasse) de Alsacia, reservadas al Estado en 1937 (Arts. 172-183).
Espaa
La introduccin y recepcin en Espaa, durante el siglo XIX de los princi
pios, nociones y concepcin jurdica del dominio pblico limitado en sus inicios
a ciertos y determinados bienes y su posterior extensin e incorporacin de los
recursos minerales, en el carcter de dominio o demanio pblico minero, en
reemplazo del sistema de la regala, ocurre con ocasin de la dictacin de la Ley
de Minas de Abril de 1849 (fecha en que se deroga la anterior Ley de Minas de
1825). De acuerdo al Art. 2 del referido cuerpo legal, se incorpora el principio
y norma del demanio pblico minero que sustituye al sistema regaliano o
regalista, atribuyendo en adelante la propiedad de las sustancias minerales al
Estado en lugar de la Corona. La Ley de Minas de 1849 es posteriormente
mejorada y complementada, bsicamente en sus aspectos tcnicos, con la
promulgacin de la Ley de Minas de 1859 (6/07/1959) y la de Sociedades
Mineras del mismo ao; regulndose con ms detalle y precisin diversas
situaciones y aspectos de la actividad minera, no contemplados en 1849, creando
tambin al respecto nuevas figuras jurdicas de ttulos y manteniendo en ambos
cuerpos legales, el principio que considera a los recursos minerales como bienes
objeto del dominio pblico del Estado, en donde los particulares estaban facultados
para obtener derechos (ttulos mineros), para su utilizacin y aprovechamiento,
mediante el sistema legal de permisos de investigacin (exploracin) y concesio
nes. El ttulo principal sigue siendo la concesin de explotacin, el cual no
otorga la propiedad del yacimiento sino un derecho real de aprovechamiento
administrativo de explotacin, concedido mediante un procedimiento estricta
mente reglado (no discrecional) por la Autoridad Minera Administrativa
Tcnica del Estado (Ministerio de Comercio, I. de Obras Pblicas, Junta Asesora
Consejo Real).
A efectos de atribuir al Estado el dominio pblico de los recursos, las
sustancias minerales se clasificaron en: minerales metlicos, combustibles,
salinas y piedras preciosas y canteras en las que le corresponda un derecho
de aprovechamiento prioritario al dueo del terreno, y en defecto del permiso de
ste, a los terceros, en caso que aqul no optara por hacer efectiva su prioridad.
Los terceros (mineros) deban, segn la regulacin respectiva de la ley,
indemnizar debidamente al propietario del terreno, disponindose al respecto
que la valoracin del justiprecio por los daos se aplicaba slo a los terrenos
ms una quinta parte de aqullos, pero no al valor de los productos minerales que
son de propiedad del Estado antes de su explotacin; y despus de extrados, al
tercero a quien le fue otorgada la concesin. Al dueo del terreno superficial
donde estaban situados los depsitos minerales explotables, se le otorgaron
119
franquicias y derechos adicionales: abrir - calicatar, tener derecho a formar parte

de la sociedad minera explotadora del yacimiento y sus productos del depsito,
siempre que este ltimo estuviese situado a menos de una vara de profundidad,
con un porcentaje del 10% de los beneficios y gastos.
El permiso de investigacin tena por objeto reconocer, explorar y descu
brir un yacimiento, siendo su plazo de un ao renovable; las dimensiones de las
pertenencias eran de 300 x 300 varas y la de combustible, 600 x 300 varas; se
crea la figura de pertenencia incompleta (hoy se dira demasas).
Uno de los requisitos bsicos para otorgar la concesin de explotacin, sea
precedida o no por un permiso de investigacin, era la existencia fsica real
y efectiva de minerales, que justificara la concesin confirmada por el recono
cimiento preliminar del ingeniero de la Autoridad Minera. Respecto de las
obligaciones del concesionario, la principal consista en un sistema mixto de
pago de cnones fijos en dinero y el trabajo constante y efectivo de carcter
tcnico de la mina, mediante el denominado pueble de cuatro personas a lo
menos por pertenencias durante 183 das al ao, las que deban realizar un
mnimo de labores y trabajos mineros a contar de plazos establecidos a partir del
otorgamiento del ttulo a determinar por los ingenieros de la autoridad a propues
ta del propio concesionario. Para computar y comprobar estos trabajos, no .se
consideraban los trabajos exteriores y desages, sino los verificados en pozos y
galenas de extraccin de minerales y comprobadas las labores subterrneas. Se
establecan causales de fuerza mayor, y la sancin por incumplimiento no
justificado conduca a la caducidad del ttulo.
Durante los aos 1865 a 1868, los gobiernos de Espaa en ese perodo
turbulento, an no producida la revolucin liberal de 1868 y en medio de las
incertidumbres del caso, se dieron tiempo de elaborar (1865-1868) y promulgar
por las Cortes, la ltima Ley del perodo en que se actuaba dentro del contexto
y mbito de aplicacin del dominio pblico minero patrimonial demanial,
dictndose como consecuencia el 4 de marzo de 1868, cuyo objeto segn la
Exposicin de Motivos era simplificar y acelerar la tramitacin a que vena
sometida la institucin de la propiedad (minera) subterrnea, descentralizar el
procedimiento administrativo y otorgar mayores estmulos a la produccin y
desarrollo de la riqueza pblica.
El proyecto fue aprobado por las Cortes, entrando en vigencia como Ley
Minera en marzo de 1868, mantenindose los principios y concepcin jurdica
del dominio pblico minero del Estado sobre los recursos minerales e introdu
ciendo una regulacin de carcter procesal destinada a mejorar, abreviar y
acelerar la tramitacin de los expedientes mineros dando mayores facilidades
a los interesados en la terminacin de aqullos, lo que se efectuara por los
Gobernadores, y manteniendo a salvo el recurso de alzada ante el Ministerio de
Fomento, contra las disposiciones o medidas adoptadas por aqullos. Los Gober
nadores otorgaban autorizaciones, permisos de exploracin y concesiones de
explotacin, y expedan -e n nombre de S.M. la Reina- los derechos mineros
respectivos.
120
Con el objeto de otorgar mayor proteccin a las concesiones mineras, y de

hacer menos exigente la obligacin de mantener siempre las labores de explota
cin y el pueble exigido, se regul la posibilidad de mantener en suspenso los
trabajos durante dos aos sin incurrir en caducidad. Esta facultad se concedi a
las empresas mineras que hubiesen empleado capital de consideracin y siempre
que justificasen la concurrencia de motivos graves: depreciacin de los minera
les, elevacin de jornales y causas, de fuerza mayor.
La obligacin de agotar la va administrativa mediante la interposicin del
recurso de alzada ante el Ministerio de Fomento, para entablar recurso conten
cioso administrativo ante el Consejo de Estado, era la regla general, la que tena
una excepcin relativa a la posibilidad de interponer recurso contencioso ante los
Consejos provinciales, directamente contra las providencias de caducidad de los
gobernadores. La competencia para conocer de las cuestiones surgidas entre la
Administracin y los concesionarios sobre la interpretacin y cumplimiento de
las condiciones de las concesiones, tambin corresponda a los Consejos provin
ciales.
Los tribunales contencioso-administrativos elaboraron una doctrina juris
prudencial reiterada relativa a los requisitos de las resoluciones recurribles.
Como regla general, eran soluciones recurribles nicamente aquellas resolucio
nes firmes en va administrativa que concedan o denegaban la aprobacin de los
expedientes que resolvan el otorgamiento o denegacin de las concesiones.
Retrocediendo algunos aos y para comprender mejor la revolucin legal
minera que ocurrira en diciembre de 1868, es conveniente recordar que en el ao
1863, durante la ltima etapa del reinado de Isabel II (Borbn), se producen en
Espaa, en medio de una compleja y difcil situacin poltica econmica de
carcter general, graves y profundos cambios derivados bsicamente de cuestio
nes polticas, originadas a su vez por la Guerra de la Secesin en EE.UU., que
elev a lmites insostenibles los precios de las importaciones de algodn para la
industria textil, agregndose el derrumbe de la bolsa de valores (Madrid), el
cierre de numerosas fbricas (textiles en especial), la quiebra de la mayora de las
empresas ferroviarias y otros hechos.
En el campo poltico, el gobierno del General ODonell es sustituido por
Narvez, terminando con la muerte de ambos en menos de dos aos (1867 y
1868); ocurren a continuacin varios intentos de golpes revolucionarios, cuya
culminacin se produce cuando los generales Serrano y Prim se ponen al frente
del mayoritario ejrcito y derrotan en Alcolea a las tropas leales del Gobierno de
la Reina Isabel II, con lo cual se inclina definitivamente la balanza a favor de los
revolucionarios, afirmada adems por la sublevacin de la escuadra en Cdiz. Se
produce as una violenta e inmediata ruptura con el rgimen anterior (18251868) que abarca todo el orden poltico, administrativo, econmico y jurdico de
la Nacin.
Respecto a la actividad minera -uno de los objetivos revolucionarios ms
perseguidos- se anuncia y proclama desde el primer momento un nuevo sistema
121
jurdico legal moderno, objetivo, etc. fundado en los principios y nociones

radicalizadas liberales que apunta en tres direcciones y objetivos: el primero,
elaborar y preparar una legislacin que modifique sustancialmente el contenido,
naturaleza y caractersticas jurdicas del dominio minero, aunque paradojalmente se mantiene en forma parcial, segn apesadumbrada declaracin efectuada por
el Ministro Ruiz Zorrilla en la Exposicin de Motivos o Prembulo al Decreto
que aprob la Ley de Bases Mineras: el Ministro debe hoy aceptar el dominio
pblico sobre las minas, sin perjuicio de lo que resuelvan las Cortes...; el
segundo, sustituir completamente el sistema concesional como medio vlido para
otorgar y obtener derechos, todo lo cual se traduce en la dictacin de la Ley
General de Bases Minera de Diciembre de 1868. El tercer objetivo de orden
poltico-econmico consista en llevar a efecto y ejecutar la privatizacin (des
amortizacin minera) de los ms valiosos e importantes yacimientos, minas y
establecimientos (reservas mineras desde 1825 de la Corona, ampliados des
pus en cuanto a su nmero en la Ley de Minas de 1849, en calidad de reservas
demaniales mineras del Estado), y que hasta entonces se haba intentado sin
xito, ceder y vender a inversionistas extranjeros, mediante leyes que no se
haban podido ejecutar cuando se trat de llevarlas a efecto, dada la oposicin
mayoritaria.
Con el objeto de mantener la unidad y coherencia conceptual respecto de los
principios, normas y doctrina histrica jurdica de nuestro trabajo sobre el
dominio minero y el sistema concesional de derechos, estas cuestiones y objetivos
se analizan en el Captulo III (El Dominio Minero Liberal).
La ejecucin de los mencionados objetivos, en especial el tercero, sern
decisivamente traumticos y devastadores para la Nacin espaola, puesto que
sus fundamentos conceptuales jurdicos, el contenido ideolgico econmico y sus
posteriores efectos, que le significaron la prdida de la mayora de los recursos
mineros a Espaa, se mantendrn hasta las primeras dcadas del siglo XX,
cuando se inicia la reversin histrica jurdica, lenta pero inexorable hasta
culminar con la dictacin de la Ley de Minas del 19 de Julio de 1944 (B.O. 22/
07/44), y perfeccionada ms tarde en el proceso de recuperacin de la riqueza
minera de la Nacin al aprobarse la Ley N 22 de 1973 y algunas modificaciones
posteriores.
La Ley de Minas (19 de Julio) de 1944 signific, no cabe duda, un vuelco
sustancial en la historia jurdica del derecho minero en Espaa y su retorno
definitivo a la tradicin sobre el dominio de los recursos minerales desde la Ley
de las Partidas en el Medioevo a la legislacin de los Hasburgo con Felipe II.
Tal vez la mejor y ms clara forma de describir este cambio sustancial que
signific derogar y sustituir drsticamente la Ley de Bases Minera Liberal de
1868, es transcribir algunos de los prrafos ms destacados de la Exposicin de
Motivos o Mensaje a las Cortes por el gobierno de la poca: una de las riquezas
fundamentales de Espaa es la minera, base obligada de todo desarrollo indus
trial y elemento primordial de la defensa nacional.... El derecho clsico, del
122
que fueron exponente ejemplar las Ordenanzas de Felipe II de 22 de Agosto de

1584, descansaba bsicamente en la Regala, que atribua la propiedad de las
minas a la Corona, representante entonces del Estado y de la Nacin; el aprove
chamiento a particulares, con duracin de las concesiones por tiempo indefinido
mientras se cumpliesen, entre otros, los preceptos esenciales; el de participacin
del Estado, como verdadero propietario de las minas, en los beneficios, regulado
en forma de canon sobre la produccin; la obligacin de efectuar trabajos de
reconocimiento segn preceptos determinados, y de explotar las minas segn
determinadas condiciones y, finalmente, jurisdiccin especial para los asuntos
mineros y metalrgicos. Estos postulados son los que informaron la legislacin
tradicional, vinieron a estar vigente en nuestro Imperio colonial, y a su amparo
nacieron y tomaron importancia las explotaciones mineras en Amrica.
Las influencias que el siglo XIX acarrearon al ambiente nacional por
transplante o copia de orientaciones reidas con la tradicin jurdica hubieron,
naturalmente, de tener su reflejo en la legislacin minera, y as, el Decreto-Ley
de Bases de 29 de diciembre de 1868, abandona los principios de investigacin
y explotacin forzosa en un momento en que sus disposiciones concordantes
coincidieron con un desarrollo importante en la Minera, derivado, por coinci
dencia de poca, de los grandes inventos y progresos industriales, no de las
modificaciones legales introducidas (por la Ley de Bases /68) que saturadas de
espritu individualista y carentes del obligado sentido armnico con los supremos
intereses nacionales, llevaron a la postre a un despilfarro de nuestras reservas
mineras, a su exportacin sin freno y sin otro beneficio propio que el derivado
de la material extraccin del mineral y, lo ms sensible an, a la injerencia de
elementos extraos en la propiedad, disfrute y explotacin de nuestra riqueza.
Tal estado de cosas haba necesariamente de tener la rectificacin oportuna,
y tras los distintos proyectos de leyes y de Cdigo Minero presentados e incluso
discutidos, como la Ley de Sales Potsicas, de 24 de Julio de 1918, y otras de
idntica orientacin, llegndose as a la ley de 7 de Junio de 1938, que concre
tamente sealaba en su exposicin de motivos el propsito de llegar a una labor
legislativa que, recogiendo las enseanzas de una dilatada experiencia y aplican
do a ella los principios clsicos del Derecho espaol, pudiera constituir el
ordenamiento fundamental de esta rama de la riqueza nacional, y contemplando
asimismo las ideas contenidas en las modernas legislaciones de otros pases, en
cuanto son adaptables a las caractersticas de nuestra minera nacional, con lo
que en definitiva la nueva disposicin recoge las experiencias seculares de
nuestra tradicin, adaptndolas a los tiempos actuales y a los progresos de la
tcnica.
Conforme a este marco de principios y concepcin jurdica, el Art. 1 de la
Ley de 1944 proclama que son objeto de la presente Ley, todas las sustancias
minerales, orgnicas e inorgnicas, cualesquiera que sean su estado fsico, su
origen y la forma del yacimiento, cuya explotacin requiera la prctica de
trabajos con arreglo a la tcnica minera. Estas sustancias son bienes de la
123
Nacin, que el Estado podr explotar directamente o ceder su explotacin a

espaoles o Sociedades y otras personas jurdicas legalmente constituidas y
domiciliadas en Espaa, bajo las condiciones que se establecen en esta Ley.
Las sustancias minerales, con el objeto de atribuir su dominio y otorgar
derechos a los particulares mediante el sistema concesional, se clasificaron en
dos Secciones: A: Rocas y B: Minerales; las primeras son sustancias ptreas
(materiales de construccin en general) bsicamente no metlicas, y las segundas
son todas las que forman los yacimientos metalferos, combustibles slidos,
lquidos o gaseosos y una extensa nmina de aqullas (Art. 2). Las sustancias
incluidas en esta Seccin A (Rocas) cuando se encuentren en terreno de
dominio y uso pblico, sern de aprovechamiento comn. Para comenzar su
explotacin ser necesario el permiso de la autoridad correspondiente.
Si se encuentran en terrenos patrimoniales del Estado, Provincia o Munici
pio o de propiedad particular (sustancias seccin A), sus dueos podrn
aprovechar estas sustancias como de su propiedad, cuando lo estimen oportuno
o ceder a otro su explotacin (Art. 4o) y su explotacin estar sujeta a la
intervencin administrativa en lo relativo a la seguridad del trabajo y del
personal, conforme al Reglamento de Polica Minera y Metalrgica, siempre que
las labores requieran la aplicacin de tcnica minera. Quedarn, adems, sujetas
a las prescripciones del citado Reglamento, referentes al mejor aprovechamiento
de los yacimientos cuando la importancia de stos o la aplicacin que haya de
darse a sus productos lo aconseje a juicio de la Direccin General de Minas y
Combustibles... (Art. 5o).
Respecto de las sustancias minerales, incluidas en la Seccin B (Minera
les), su aprovechamiento y obtencin de derechos por los particulares, se efecta
mediante concesiones de explotacin, tan pronto como la investigacin demues
tre suficientemente la existencia del yacimiento, y en todo caso antes de transcu
rrir treinta das desde el trmino del plazo concedido para aqulla, el titular del
permiso podr solicitar del Ministerio de Industria y Comercio la concesin de
explotacin de la mina, que le ser otorgada si la investigacin ha demostrado
la existencia del criadero, entendindose que renuncia a este derecho si no lo
ejercita antes del transcurso de aquellos treinta das. Tanto en este caso como si
se declara la caducidad del permiso de investigacin, el concesionario est
obligado a dejar los trabajos en buenas condiciones de seguridad, en la forma y
plazo que seale la Jefatura del Distrito Minero (Art. 21).
Las concesiones mineras -administrativas- agrega el Mensaje, dejan siem
pre a salvo el derecho supremo de la Nacin, velando al propio tiempo por el
mejor aprovechamiento de los criaderos minerales, y salvaguardados estos inte
reses primordiales, se otorgan por la ley las mayores garantas y facilidades al
desenvolvimiento de la iniciativa privada. De ah que se restablecen los
antiguos principios que obligan a investigar las minas y a mantenerlas en
actividad, admitiendo excepciones razonables y justas que afiancen y garanticen
dichos principios, fortaleciendo, de otra partera vigilancia por parte del Estado
124
en las explotaciones e incluso la imposicin por el mismo de ampliaciones

extraordinarias en los ritmos de explotacin, por razones de inters supremo, con
la previa ayuda, para estos casos, del propio Estado. Adems, puntualiza el
Mensaje, son puntos fundamentales en la nueva disposicin los referentes a
impuestos mineros, que quedan limitados a dos: canon de superficie, como
expresin del dominio de la nacin, y canon de produccin, que representa la
participacin del Erario pblico en las explotaciones.
Despus de transcurridos ms de 20 aos de aplicacin de la mencionada
Ley de Minas de 1944, se dict la Ley de 11 de febrero de 1969, en cuya virtud
se aprob el Plan de Desarrollo Econmico y Social, estableciendo como finali
dad primordial la ordenacin de todos los recursos disponibles al servicio del
hombre, sealando que concedera especial atencin a los recursos naturales,
mediante la elaboracin de un Programa Nacional de Investigacin Minera; el
que a su vez se ampli posteriormente a un Plan Nacional de Minera. En este
ltimo, se incluy un Captulo al Programa Nacional de Investigacin Minera y
los tres restantes al Programa Nacional de Explotacin Minera, y a la Actuali
zacin de la Legislacin Minera y Poltica Social en la Minera.
En la Exposicin de Motivos del proyecto de ley que se envi a las Cortes,
se seal que la actualizacin de la legislacin minera se evidenci como una
tarea conveniente y provechosa tan pronto se puso de relieve la necesidad de
acometer la revisin de, entre otras normativas, las de la Ley de Minas de 19 de
Julio de 1944, para adaptarla a las variaciones de orden tcnico y econmico
operadas en el campo de la minera desde su promulgacin; sealando y
haciendo hincapi que la revisin de aquella Ley no deba traducirse en una
alteracin radical de los principios generales que la informan, de gran tradicin
histrica y jurdica en la vida del pas y que de manera tan notable han influido
en gran nmero de legislaciones mineras, principalmente de Centro y Sudamrica; y que salvando las inevitables y lgicas imperfecciones de todo texto
legal, la eficacia de la Ley de Minas de 19 de Julio de 1944, como instrumento
jurdico ordenador de una riqueza fundamental en la vida econmica del pas, ha
quedado patentemente demostrada durante los veintinueve aos de su vigencia.
Se ha pretendido por ello conseguir nicamente una adaptacin de sus preceptos
al cuadro general en que se mueve hoy da la economa industrial del pas,
estableciendo los medios legales apropiados para asegurar la puesta en prctica
de cuanto se contiene en el Plan Nacional de la Minera y, al propio tiempo, dar
solucin adecuada a distintos problemas que la aplicacin de dicha Ley haba
puesto de manifiesto a lo largo de estos aos.
De acuerdo a los principios y conceptos mencionados, se dict la Ley de
Minas de 21 de Julio de 1973, reafirmando en primer lugar la naturaleza jurdica
de los yacimientos minerales de origen natural y dems recursos geolgicos,
como bienes de dominio pblico y mantenindose la concepcin administrativa
de otorgar y conceder derechos, como institucin tradicional y principio bsico
de nuestro ordenamiento minero.
125
Se declara al respecto que todos los yacimientos de origen natural y dems

recursos geolgicos existentes en el territorio nacional, mar territorial y platafor
ma continental, son bienes de dominio pblico, cuya investigacin y aprovecha
miento el Estado podr asumir directamente o ceder en la forma y condiciones
que se establece en la presente Ley y dems disposiciones vigentes en cada caso.
En cuanto a la naturaleza jurdica y caractersticas jurdicas del dominio
pblico minero a que se refiere la norma precedente, esto es, de los bienes
denominados recursos geolgicos, ser la Constitucin Poltica de Espaa, la
que aprobada y promulgada en el ao 1978, lo define y ratifica proclamando:
1. Toda la riqueza del pas en sus distintas formas y sea cual fuere su
titularidad est subordinada al inters general;
2. Se reconoce la iniciativa pblica en la actividad econmica, por lo cual,
Mediante ley se podr reservar al sector pblico recursos o servicios esenciales
(Art. 128 C.P.);
El Estado, mediante ley, podr planificar la actividad econmica general
para atender a las necesidades colectivas, equilibrar y armonizar el desarrollo
regional y sectorial y estimular el crecimiento de la renta y de la riqueza y su ms
justa distribucin (Art. 131 C.P.); y
La ley regular el rgimen jurdico de los bienes de dominio pblico y de
los comunales, inspirndose en los principios de inalienabilidad, imprescriptibilidad e inembargabilidad, as como su desafectacin;
Son bienes de dominio estatal los que determine la ley y, en todo caso, la
zona martimo-terrestre, las playas, el mar territorial y los recursos naturales de
la zona econmica y la plataforma continental y,
Por ley se regularn el Patrimonio del Estado y el Patrimonio Nacional, su
administracin, defensa y conservacin (Art. 132).
La Ley de Minas de 1973 opt por establecer una clasificacin de los
recursos minerales en tres secciones; en la primera (Seccin A) se incluyen la
mayora de las que se denominaban rocas ; en la segunda (Seccin B) las
aguas minerales y las termales, las estructuras subterrneas y los yacimientos
formados como consecuencia de las operaciones reguladas por esta Ley, y en la
tercera, cuantos yacimientos y minerales y recursos geolgicos no estn incluidos
en los anteriores (Seccin C). Con el fin de soslayar los inconvenientes de una
clasificacin rgida, se faculta al Gobierno para trasladar, en determinadas
circunstancias, los recursos de una a otra seccin.
Respecto a la regulacin de los aprovechamientos de la Seccin A, se
atribuye el derecho preferente a su explotacin con carcter general a los dueos
de los terrenos en que estn enclavados dichos recursos y su ejercicio queda
condicionado a la obtencin de la pertinente autorizacin de explotacin y a la
presentacin de los planes de labores correspondientes, que permita garantizar el
mejor aprovechamiento de los recursos. Por tratarse de bienes de dominio
pblico, el Estado podr explotarlos directamente o ceder su aprovechamiento a
terceras personas cuando lo justifiquen superiores necesidades de inters naci-
126
nal y si el propietario del terreno rechaza la invitacin que se le haga para ello.
Para el aprovechamiento de los recursos de la Seccin B, las aguas
minerales, las termales, las estructuras subterrneas y los yacimientos formados
por acumulaciones de residuos de actividades reguladas por esta Ley, deber
obtenerse la autorizacin de aprovechamiento, establecindose las oportunas
prioridades de los tres tipos de recursos que en la seccin se incluyen y crendose
para las estructuras subterrneas, de tanta importancia en la proteccin del
ambiente, permetros de proteccin similares a los de las aguas minerales.
En cuanto a la regulacin de la investigacin y aprovechamiento de los
recursos de la seccin B, se define en primer lugar lo que ha de entenderse por
terrenos francos y terrenos registrables, introduciendo la posibilidad legal de que
determinadas zonas sean declaradas no registradas por razones de inters pbli
co, a propuesta conjunta del Departamento o Departamentos interesados y del de
Industria.
Se crea una nueva figura jurdica, el permiso de exploracin minera, que
tendr por objeto permitir el estudio de grandes reas mediante mtodos rpidos
de reconocimiento durante perodos cortos de tiempo, con el fin de seleccionar
las zonas ms interesantes y obtener sobre ellas los permisos de investigacin
correspondientes. En cuanto a los permisos de investigacin, se disminuye la
aplicacin del principio de prioridad que reconoca la Ley anterior, en cuanto a
exigir a los peticionarios que demostraran hallarse en condiciones suficientes
para llevar a cabo la investigacin con la intensidad y eficacia que el inters
nacional requera. Respecto a los terrenos que resulten francos como consecuen
cia de la caducidad de un permiso o concesin o del levantamiento de una
reserva, se determinar su prioridad entre los solicitantes por medio de un
concurso pblico.
En lo que se refiere a la explotacin de las sustancias minerales de la Seccin
C, se distingue entre las concesiones directas y las concesiones derivadas de
permisos de investigacin, definindose los derechos que comportan y las obli
gaciones que recaen sobre sus titulares, tendientes estas ltimas a asegurar la
continuidad en la realizacin de las labores extractivas, que debern ser propor
cionales en medios tcnicos y econmicos a la importancia de los yacimientos y
a la extensin de las concesiones otorgadas. Se establecen con la precisin
necesaria las condiciones que han de concurrir para el otorgamiento de toda
concesin minera, entre las que destaca la exigencia rigurosa de haber sido
plenamente comprobada la existencia de un recurso susceptible de aprovecha
miento racional. Las concesiones mineras se otorgan en lo sucesivo, por un
perodo de treinta aos, prorrogables por plazos iguales hasta un mximo de
noventa aos.
Finalmente, se introduce un nuevo mdulo o unidad de medida minera, la
cuadrcula, en sustitucin de la pertenencia minera establecida en la legislacin
anterior, emplendose la designacin y demarcacin por medio de meridianos y
paralelos en forma de cuadrculas mineras, lo que facilita el catastro y clasifica
127
cin mediante computadoras, de los datos de situacin de las explotaciones

mineras, con las ventajas que ello ha de comportar en orden a la localizacin de
los terrenos francos disponibles, desaparicin de errores de medicin y de
superposiciones, determinacin exacta de las posibles intrusiones entre aprove
chamientos colindantes y, en suma, ausencia de superficies que pudieran dar
lugar a demasas por irregularidad en los permetros.
Las causas que puedan dar lugar a la terminacin de expedientes pendientes
y cancelacin de explotaciones autorizadas, as como las causas de caducidad de
autorizaciones, permisos y concesiones regulados en la Ley, se definen su
situacin y toman acciones constituyendo y regulando al respecto la caducidad de
permisos y concesiones, mediante una normativa rigurosa pero reglada.
En cuanto al rol del Estado, de acuerdo al Mensaje del Ejecutivo de 1973,
la Ley encomienda la adecuacin peridica del Programa Nacional de Investiga
cin Minera y el de Revalorizacin de la Minera, previendo la activa colabora
cin de los particulares con la Administracin en la obtencin de muestras y
datos de origen geolgico, y
En materia de reservas a favor del Estado, se han introducido las variacio
nes aconsejadas por la experiencia obtenida tras la promulgacin del Decreto
1009/1968, de 2 de Mayo, reservas en especiales, provisionales y definitivas y,
salvando las particularidades que necesariamente han de llevar consigo, el
procedimiento para su declaracin ha quedado asimilado, en lo posible, al de los
permisos de investigacin y concesiones de explotacin. Se establece en lneas
generales los sistemas de actuacin para la explotacin, la investigacin y la
explotacin de reservas y manteniendo el criterio tradicional en esta materia, se
respetan los derechos adquiridos por los solicitantes o titulares de derechos
mineros situados en las zonas reservadas, aunque agilizando los medios con que
ha de contar el Estado para evitar que hipotticos derechos puedan entorpecer
una racional investigacin de los recursos minerales del pas.
Debemos llamar la atencin al lector acerca de las razones que hemos tenido
al desarrollar con cierta amplitud la legislacin minera de Espaa a partir de
1825 hasta la actual Ley de Minas en vigencia de 1973 y modificaciones
posteriores, por cuanto esta legislacin ha sido y sigue siendo modelo de varias
de las legislaciones vigentes sobre esta actividad en Europa y Amrica Latina; as
lo seala Pierre Legoux, distinguido experto mundial en poltica, economa y
legislacin minera, por cuanto la actual legislacin minera de Espaa presenta
una coherente visin de conjunto del derecho minero, una estructura equilibrada
y una continuidad en los principios sobre el dominio minero de los recursos
minerales atribuidos a la Nacin o Estado, en su caso.
Con la descripcin y anlisis resumido del contenido y desarrollo histrico

jurdico del derecho minero de Espaa y Francia y sus legislaciones positivas
correspondientes vigentes en la actualidad, cerramos aqu esta Seccin Tercera
128
del Captulo II, sobre el sistema que atribuye a la Nacin y/o Estado, en su caso,
el dominio de los recursos mineros en general. Ambos derechos mineros y sus
correspondientes ordenamientos jurdicos positivos (Leyes y Cdigos) en su
histrico itinerario y desarrollo, han sido decisivos y la fuente jurdica e inspi
racin de prcticamente todas las legislaciones mineras, tanto de Europa como
de Amrica Latina y el Caribe, salvo las Naciones que han adoptado el sistema
de dominio fundirio a que se refiere el Captulo I de este Ttulo; as como
tambin, de gran parte de Africa, sobre todo a partir de la Segunda Guerra
Mundial y de pases de Asia como la India, Indonesia y otros. Lo expuesto, con
la salvedad del perodo de interregno debido a la influencia y aplicacin en
ambos derechos del sistema liberal a que se refiere el Captulo III, respecto a los
pases de Amrica Latina y el Caribe; los efectos de orden econmico-jurdico
resultantes de ese sistema tambin se encuentran analizados en el Ttulo Segundo
de esta obra.
Recapitulacin del sistema de dominio minero
de la Nacin/Estado
Hemos credo necesario, al finalizar este Captulo II, efectuar una recapitu
lacin de los principios y concepcin jurdica del sistema que atribuye el dominio
de los recursos minerales a la Nacin o al Estado en su milenaria creacin,
desarrollo y aplicacin, desde su inicio en la Alta Edad Media (poca de la
regala o regaliana) hasta nuestros das, fundamentalmente en lo relativo a su
naturaleza y a las caractersticas jurdicas bsicas y a su mbito o marco de
aplicacin:
A. En cuanto a su naturaleza jurdica esencial, el dominio le pertenece a la
Nacin o al Estado, en su caso, a ttulo inalienable e imprescriptible, como un
atributo y efecto propio esencial del principio y concepcin de la soberana de los
Estados y Naciones sobre sus recursos en general. Esta naturaleza jurdica ha
tenido en su extenso desarrollo, denominaciones, modalidades y opciones, pero
siempre en el contexto sealado desde el regalismo o modalidad regaliana, como
asimismo el dominio originario que se estructura y opera fundamentalmente en
el marco del dominio eminente, el dominio directo (caso del derecho mexicano
y otros) y finalmente respecto al actual dominio pblico minero o demanial en
sus diversas vertientes ya referidas y comentadas.
B. En todas las diversas modalidades y variaciones del sistema del dominio
de los recursos atribuido al Estado o Nacin, estos ltimos no pierden jams el
dominio, el que se mantiene con su naturaleza y caractersticas bsicas antes,
durante y despus que al titular del derecho minero le sea otorgado y concedido
por la autoridad minera o deje de serlo. En otras palabras, jurdicamente nunca
se corta el cordn umbilical entre el titular del dominio con el concesionario del
derecho a explorar, explotar, y beneficiar los recursos.
129
C.
Respecto a sus principales caractersticas, efectos y contenido bsico que
lo define y configura, estn:
a) La existencia y condicin del sistema est contenida en el principio
jurdico legal de la desvinculacin del dominio de los recursos minerales que
corresponde a la Nacin/Estado respecto de la propiedad del terreno superficial,
cuyo dueo es diferente de aquellos.
b) Existencia y reconocimiento jurdico legal en la correspondiente legisla
cin positiva minera de la Autoridad (organismo) Administrativa Minera que
representa al Estado/Nacin, con atribuciones y facultades amplias y suficientes
(imperium - potestas), para conceder-otorgar o rechazar el otorgar derechos/
ttulos a los particulares e incluso a organismos autnomos del propio Estado, a
objeto de reconocer, prospectar, investigar -genricamente explorar- explotar,
beneficiar y transformar metalrgicamente productos, y comercializarlos. Lo
expuesto, mediante procedimientos legales, tcnicos instrumentales y jurdicos
administrativos, en las condiciones y formalidades que la respectiva legislacin
establezca.
c) En general, el reconocimiento, aceptacin y sancin de los derechos
mineros, con amplias y suficientes facultades que se conceden u otorgan repre
sentados por ttulos mineros, la mayora con el carcter de derechos reales
administrativos, otorgando de acuerdo a la tendencia mundial, seguridad y
certeza jurdica en su contenido.
d) Las concesiones de explotacin se otorgan con la condicin de regla
general, de cumplir con la exigencia de haber sido comprobada por la Autoridad
Minera la existencia efectiva fsica de un recurso minero susceptible de un
aprovechamiento tcnico, econmico y racional.
e) Las concesiones de exploracin y otros derechos similares como permi
sos, licencias, autorizaciones, se otorgan por regla general en plazos relativa
mente breves a medianos, 2 a 5 aos, renovables en determinadas condiciones;
y las concesiones de explotacin siempre se otorgan por perodos mucho ms
extensos, dada la naturaleza del ttulo por perodos determinados de 20 a 50
aos, usualmente renovables. No se otorgan por plazos indefinidos o perpetuos.
En algunas legislaciones no se fijan plazos determinados, pero su validez y
existencia queda condicionada a la mantencin de las labores y al desarrollo de
la explotacin de manera constante, til tcnica y econmicamente, salvo situa
ciones de fuerza mayor u otras.
f) Tal vez la ms importante de estas caractersticas y efectos jurdicos, es
aquella que se establece, proclama y regula, en prcticamente todas las legisla
ciones mineras del mundo (incluso las comprendidas en el sistema de dominio
minero fundirio), que obliga al titular de los derechos mineros a investigar,
reconocer, prospectar, en general explorar, los terrenos depsitos y yacimientos
y a mantener en actividad constante y permanente la explotacin de las minas
tcnica y econmicamente racional, admitiendo o aceptando excepciones razona
bles y justificadas que garanticen dichos principios. Este principio, denominado
130
el amparo por el trabajo, ha sido definido, establecido y regulado desde hace

dos milenios; no se concibe un derecho minero moderno en que el titular de una
concesin de explotacin mantenga sin trabajar (salvo fuerza mayor) las minas,
por cuanto se entiende que en esta materia est comprometido el inters general
de la colectividad y de la Nacin.
C a p tu lo III
Sistema del dominio minero liberal
1. Antecedentes histricos: origen, fuentes y causas

El origen y fuentes de la creacin y desarrollo histrico, poltico, socioeco
nmico y jurdico del derecho minero liberal, tanto de la doctrina y pensamiento
liberal, como de los hechos y acontecimientos que influyeron e inspiraron su
elaboracin y estructura, originado en Francia y plasmado en la Ley Minera de
1791, el Code Civil de 1803 y la Ley Minera de 1810 de Napolen, que se aplicar
a la actividad minera, sea en Francia como en gran parte de Europa e Iberoamrica
y el Caribe, los encontramos en diversas causas y factores. Algunos de stos
son de orden filosfico y doctrinal en el campo poltico y econmico, derivados
de las ideas, nociones y principios aportados por las teoras y concepciones de
Nicols de Maquiavelo, Jean Bodin, el pensamiento de Thomas Hobbes y la
concepcin econmica de John Locke sobre la propiedad, as como del grupo de
los fisicratas, especialmente A.M. Turgot, y especialmente las de orden jurdico-legal, contenidas en estudios, pensamiento, labor y obras excepcionales de
numerosos juristas, polticos y legisladores, entre otros, Eduard Dalloz, el Conde
Honore Gabriel R. Mirabeu, Merlin, Chevallier, Dufour, Heurtant Lamerville,
Regnauld D'Epercy, Girardin y otros.
Otras causas y factores que tambin influyeron en la creacin del sistema de
dominio minero liberal, resultando tan influyentes, decisivas y trascendentales
como las anteriores, fueron las derivadas de hechos y acontecimientos de orden
poltico, econmico y sociocultural, como la Guerra Civil en Inglaterra que termi
na con la decapitacin del rey Carlos I, la Revolucin Industrial Inglesa ocurrida
a partir de fines del siglo XVIII y las guerras de la Independencia de los Estados
Unidos y de Amrica Latina y, obviamente, la propia Revolucin Francesa. El
conjunto de estos factores y causas, origina la matriz doctrinaria y normativa de
la primera legislacin minera liberal en el mundo, como lo fueron en su conjunto,
primeramente la Ley Minera de 1791, discutida y aprobada en Pars por la Asam
blea Constituyente en plena revolucin, ms tarde la dictacin del Code Civil de
1803 (cuyo artculo 522, dado su carcter y contenido general, tuvo y mantiene
para estos efectos, un rango similar a una norma constitucional) y la Ley Minera
de Napolen aprobada en 1810.
132
Este pensamiento y legislacin influye ampliando y modificando decisiva

mente las leyes mineras de gran parte de Europa (con excepcin de Inglaterra y
sus Colonias, y de pases que en que se aplica el sistema fundirio), as como
prcticamente todas las legislaciones en Amrica Latina y el Caribe, especialmen
te a partir de mediados del siglo XIX, cuando las Ordenanzas de Minas de Nueva
Espaa (1783) dejan de aplicarse en Amrica Latina (cuestin analizada en el
Captulo II de este Ttulo y que tambin se ver en el Ttulo Tercero), y son
sustituidos por cuerpos legales inspirados en la mencionada legislacin minera
francesa, y especialmente por la que se origina y elabora en Espaa.
La influencia de la legislacin minera liberal derivada de la Revolucin Fran
cesa respecto de la de Espaa, fue en efecto devastadoramente notoria y decisi
va, especialmente en el conjunto de cuerpos legales mineros dictados a raz de la
revolucin liberal de ese pas en la dcada de 1850-1868, bsicamente en la deno
minada Ley General de Bases Mineras de 1868, cuya Exposicin de Motivos o
Mensaje a Las Cortes, es el punto ms alto y exaltado a que llega el derecho
minero liberal -que reproduciremos en parte al final de este captulo, dada su
influencia en la Amrica Latina del siglo X IX - y termina oficialmente despus
de la Segunda Guerra Mundial, renaciendo en la dcada de 1980 en ciertos as
pectos y cuestiones, y tambin profundamente como es el caso de las legislacio
nes mineras actuales de Chile (1982-83) principalmente, y en menor medida en la
de Bolivia (1997), materias que se tratarn ms adelante.
La Ley General de Bases Minera de 1868, en efecto sirvi de modelo inme
diato a varias legislaciones de Amrica Latina (Mxico, Chile, Bolivia, Per, etc.)
extendiendo su influencia y aplicacin efectiva hasta la Segunda Guerra Mun
dial; es considerada an un paradigma del pensamiento minero liberal del siglo
XIX. Actualmente, su influencia y aplicacin efectiva est representada en la
legislacin minera de Chile, que la contempla tanto en el mbito de un nuevo e
indito concepto de dominio minero subsidiario de los recursos minerales con
carcter plenamente liberal, como en el llamado sistema concesional pleno,
cuestin que se difunde tambin en 1997 respecto de la legislacin de Bolivia.
Se debe tener presente al estudiar y evaluar debidamente el perodo previo a
la Revolucin Francesa, durante cuyo desarrollo culmina tambin todo un ex
traordinario proceso de profunda creacin jurdica minera, tanto de orden doctri
nal como legal, de relevante y lcido nivel intelectual y de excepcional discusin
de ideas, conceptos y principios bsicos, contenidos en las diversas doctrinas
que disputan en esa poca su aceptacin e insercin en las leyes mineras citadas
(1791-1810), que es precisamente en este perodo cuando los temas y materias
centrales sobre la actividad minera de orden jurdico y econmico, estn referi
dos fundamentalmente a las cuestiones bsicas de a quin se le deba atribuir el
dominio de las sustancias minerales, yacimientos y minas, cul era el objeto y
naturaleza y caractersticas jurdicas de dicha propiedad, y de cmo los particu
lares podan aprovechar los recursos mineros para su explotacin, y mediante
qu instrumentos era posible definir y estructurar legalmente el modo de adquirir
133
el dominio directo de los recursos, prescindiendo y excluyendo en todo lo que

fuera posible -d e acuerdo a las ideas de la poca-, la intervencin y control del
Estado encamado por el Monarca/Soberano, otorgndole a aqul funciones y
atribuciones de servicios como tutor/administrador slo para conceder y otorgar
derechos mineros y eliminndolo como titular legtimo del dominio de los recur
sos sustanciales mineros.
Se plantea al respecto, con mucho vigor y lucidez, la cuestin del rol, titula
ridad dominical jurdica del recurso, funciones del Estado en relacin al proceso
de adquisicin por los particulares de los recursos mineros, discutiendo y deba
tiendo lo expuesto, profunda y arduamente, con argumentos, ideas y principios
serios, relevantes y decisivos, por los mejores y ms brillantes juristas, polticos
y economistas de la poca, las diversas concepciones e ideas bsicas en cuanto
a si se deba optar y establecer o rechazar en general el principio de la desvincu
lacin de los dos dominios, esto es, el del Estado/Nacin sobre las sustancias
minerales o el del propietario del terreno superficial, incluido el subsuelo, donde
estuviesen situadas aqullas. Tambin, y al hilo de lo anterior, se analiza, debate
y evala cul deba ser en el futuro, el mejor, ms eficiente e idneo sistema
jurdico legal, en reemplazo de la concepcin de la desvinculacin mencionada,
optando, definiendo y resolvindose, sea por el fundirio (en esa poca ya se le
denomina parcialmente de la accesin), o de la ocupacin como fuente originaria
y modo radicalizado de adquirir el dominio; propiciando y defendiendo asimismo
la tesis o principio-fundamento de aquella, de considerar a los recursos mineros
como res nullius (cosas sin dueo, incluso de la Nacin/Estado), o si se deba
crear y estructurar una combinacin de los anteriores, y cules seran las atribu
ciones y rol del Estado en su nuevo papel con funciones de administrador/tutor.
En un principio se adopt en la Ley de Minas de 1791, ideas, conceptos y
normis en cuya virtud las sustancias minerales no son de nadie -res nullius-, y
su modo de adquirir originario es la ocupacin en calidad de descubridor. Poste
riormente, la Ley Minera de 1810 de Napolen define y establece un sistema
estructurado en base a los principios y concepcin de un dominio minero fundirio
virtual que atribuye la propiedad de los recursos minerales al dueo del terreno
superficial donde estn ubicados, sea suelo o subsuelo, pero con la obligacin
de trabajarla en caso de que un tercero lo solicite y no desee llevarlo a efecto el
propietario de la superficie.
En este sistema se excluy, segn lo mencionado, hasta el lmite de lo posi
ble la accin del Estado y su calidad de titular del dominio minero, hacindolo
intervenir slo como tutor y administrador de dichos recursos mineros, a objeto
de concederlos y otorgarlos para su aprovechamiento y explotacin a los parti
culares que lo descubrieran, otorgndoles a aqullos el derecho a explotar, con
preferencia al dueo del suelo, pero si ste se rehsa, el tercero que los descu
bri y puso en evidencia tiene el derecho a ejecutarlo.
Lo que sigue en este Captulo III es una breve descripcin y anlisis resumi
do de este proceso econmico, poltico y jurdico-legal sobre el sistema del domi
134
nio liberal, desde su origen hasta la Ley Minera de Napolen de 1810 inclusive
(con algunas referencias a su influencia en Espaa, la que sta irradia a su vez en
Amrica), y que en su evolucin reversible y posterior, se transforma en el actual
Code Minier (Cdigo de Minera), el que por razones de metodologa y orden no
necesariamente cronolgico se trat y analiz en el Captulo II. En dicho Captu
lo, segn pudo observarse, se trata la evolucin y casi desaparicin del derecho
minero liberal al finalizar la Segunda Guerra Mundial y su renacimiento luego
bajo el signo del denominado dominio minero subsidiario, en la legislacin de
Chile (1983), y fundamento de algunas privatizaciones mineras en Amrica Latina
y ciertos pases. A su vez, en el Ttulo Segundo se analiza el efecto del pensa
miento y normativas (legislaciones mineras) en la actividad minera de Amrica
Latina y el Caribe.
2. Pensamiento filosfico, poltico y econmico de Thomas Hobbes y

John Locke ( 1632-1704) en la formacin del derecho minero liberal
Es irrelevante sealar las extraordinarias personalidades e importancia de
Hobbes y Locke y su decisivo aporte en la fundamentacin filosfica doctrinaria
econmica de la concepcin del derecho minero liberal, en donde aquellos estu
diaron casi todas las cuestiones, temas y problemas de orden poltico relaciona
dos con la nocin y funciones del Estado, sobre la propiedad en general y
especficamente de los recursos mineros que domina y preocupa durante todo el
siglo XVIII e influye decisivamente con su concepcin la formacin de la filoso
fa y pensamiento econmico-poltico liberal, matriz filosfica a su vez del dere
cho minero que se origina en la Revolucin Francesa.
2.1. Pensamiento filosfico/poltico de Thomas Hobbes (1588-1675): las
funciones y atribuciones del Soberano y el Estado, para aprovechar y utilizar
los recursos naturales
En lo que respecta a este sinttico captulo sobre sistema minero liberal, la
importancia e influencia del pensamiento filosfico/poltico y econmico de
Hobbes, en la gnesis y elaboracin del liberalismo europeo a partir del siglo
XVII, que tiene por plena concrecin y expresin a la Revolucin Francesa,
estriba y se centra en las funciones y atribuciones que Hobbes le asigna al
Soberano (Monarca) y ms tarde al Estado que reemplaza a aqul, en el aprove
chamiento, utilizacin y administracin de los recursos bsicos de la naturaleza
que para el pensador ingls eran los animales (domsticos), los vegetales (acti
vidad agrcola), y los minerales como la fuente de subsistencia de los hombres
y nutricin del Estado. Hobbes para describir esta cuestin, analizar los he
chos, y as poder definir principios y conceptos, y elaborar y fundamentar su
135
concepcin del hombre, la sociedad, el poder poltico, la soberana y el rol del

Estado y otros temas, inicia y fundamenta su pensamiento a partir de la natura
leza del hombre. Esta ltima es considerada por Hobbes fuente y matriz primige
nia de todas las cuestiones, problemas y concepciones mencionadas, incluso
desde luego el objeto de nuestro estudio, retomando y adoptando al respecto
ciertos aspectos e ideas de la visin de Nicolo Maquiavelo contenidas en su
tratado sobre El Prncipe y otras obras, segn su lcida, sombra e irremediable
concepcin de la fecundidad del mal en la sociedad humana y en el hecho
irreversible del hombre en estado de naturaleza (the natural condition of mankind).
Para el pensamiento hobbeseano, el hombre es en su esencia egosta, antisocial,
desunido, codicioso y rapaz, pero tiene las mismas posibilidades potenciales,
capacidades y esperanzas de conseguir los fines que apetece su naturaleza,
que no son siempre reales. Sin embargo, como no pueden todos los hombres en
igualdad de condiciones (reales o tericas), apropiarse segn sus instintos y
apetencias, o simplemente disponer de todos los bienes que requiere o apetece
(recursos naturales bsicamente), se convierten en enemigos naturales e irrecon
ciliables, aunque disfracen por algn tiempo su estado de naturaleza y verdade
ras intenciones.
Segn Hobbes, las tres causas esenciales de la enemistad e intolerancia, de
los hombres en estado de naturaleza, fuente y origen de las disputas y querellas
que llegan hasta su mutuo aniquilamiento, son la competencia que presiona al
fin casi nico de obtener las ganancias; la desconfianza, llamada por
Maquiavelo sospecha permanente entre los hombres; y finalmente una com
pulsiva atraccin y bsqueda incansable e incesante del poder econmico,
poltico y social. De ah que la historia de la humanidad demuestra -nos dice
nuestro autor- que del conjunto de estos elementos y condiciones, ha resultado
un hombre en estado natural que es un lobo para el hombre (homo homini
lupus) y que el estado natural y habitual de la raza humana, sea el de permanecer
en una constante guerra competitiva de todos contra todos. Si se dejara a los
hombres libres en su estado de naturaleza, la vida de la sociedad resultara impo
sible en esta constante guerra competitiva para arrebatar bienes, la reputacin y
seguridad de los dems, y sus resultados, seran una continua guerra civil que
puede llevar hasta el aniquilamiento. Para evitar esto y construir una sociedad
que viva en relativa paz y seguridad, permitiendo a los hombres subsistir sin
temor e inseguridad, es indispensable establecer en normas y objetivos, determi
nados principios y conceptos, esto es, un ideario que obligue a todos y cada
uno de aquellos a renunciar sea a una parte de lo que apetecen y desean adqui
rir, con lo cual no se quebrantara ni destruye la ley natural, y lograr as la paz
que es tambin condicin esencial de dicha ley natural, como a decidirse tambin
libremente a delegar y transferir sus propios derechos polticos a un tercero, que
administre los bienes y recursos de la naturaleza, mediante un pacto de noaniquilacin social y acuerdo mutuo, el que deber ser aceptado y garantizado
por el Soberano, reemplazado despus por el Estado.
136
El Soberano, de esta forma y con fundamentos reales y efectivos, podr por

voluntad de los hombres (el pueblo) concentrar en sus manos el poder, actuando
en lo que se refiere a los bienes de la naturaleza animada, vegetales y minerales,
bsicamente como un justo y recto administrador, otorgando derechos a quien
corresponda.
Hobbes sigue el pensamiento de Althuzio y otros autores de la escuela del
derecho natural y es, a su vez, precursor de Rousseau, estructurando una socie
dad contractual, derivada de un pacto social que tiene como eje y est unido a la
persona en que se deleg y transfiere los derechos de los hombres, que puede
ser el Soberano o una Asamblea Constituyente. De ah que se produzca la para
doja en el pensamiento de nuestro filsofo, en cuya virtud el poder unipersonal
absoluto del Soberano (recurdese que estamos en los siglos XV y XVI) puede
hacer posible el cumplimiento del pacto social, cuyo autoritarismo -a l menos
tericamente- no deriva del derecho divino ni est fundado en la arbitrariedad,
puesto que el Soberano reciente (as prefera Hobbes denominarlo), no lo es
por gracia o por la fuerza, sino porque l representa naturalmente los derechos
que le fueron cedidos y transferidos por los ciudadanos para vivir en libertad y
paz.
El Soberano -regente- debe necesariamente tener frente a los hombres en
estado de naturaleza que le cedieron y transfirieron libremente sus derechos so pena de aniquilarse entre s-, un poder casi absoluto, no para imponer su
voluntad personal, sino para actuar como un recto tutor administrador, especial
mente respecto de los bienes naturales, obligndose a respetar el pacto social,
permitiendo as la autopreservacin de la raza humana.
De ah que al aplicar este pensamiento a los bienes y su propiedad, especial
mente los de la naturaleza, a los que Hobbes atribuye gran importancia, se debe
ser muy cuidadoso puesto que de ellos depende no slo la subsistencia de los
hombres individuales, sino tambin la del propio Soberano que le permite cumplir
y llevar a efecto sus deberes. Para estos efectos, el Estado requiere ser provisto
con un suministro (nutricin) abundante de recursos de la naturaleza para pro
porcionar as, una justa y adecuada distribucin de aquellos conducentes a la
vida de los hombres, permitiendo su elaboracin, preparacin y distribucin para
el uso pblico a travs de canales adecuados. Ellos consisten en los animales,
vegetales y minerales puestos por Dios gratuitamente sobre la superficie de la
tierra o no muy lejos de ella; de modo que slo se precisan la industria y el
trabajo de los hombres para obtenerlos (Leviatn, cap. 17 y 24).
Para el pensamiento hobbesiano, la funcin de distribuir recursos naturales,
constituye la piedra angular de lo que constituye lo mo, lo tuyo y lo suyo,
esto es, la propiedad que pertenece en todo -sin entrar a definirla ni separarla en
clases y/o tipos-, al Estado encamado en el Soberano, el cual debe distribuirlos
a los hombres a objeto de impedir que stos se aniquilen por su obtencin, goce
y disposicin, y a su vez, debe reservarse para sus funciones propias los sufi
cientes recursos naturales que le permitan cumplir con su objetivo y funcin de
137
administrador justo y recto; es deber del Soberano, crear, elaborar o preparar la

reduccin de todos los bienes que no se han consumido a algo de un valor
equivalente y manejable, de tal modo que no estorbe el movimiento de los hom
bres..., y puedan sustentarse. Ese algo no es otra cosa que el oro, la plata y el
dinero, altamente valorados en casi todos los sitios del mundo (el oro y la plata),
resultando una divina gracia que permite valorar todas las cosas en cualquier
nacin (Leviatn, cap. 24).
De la voluminosa, relevante e influyente obra de Hobbes, adems de Cives
de la cual hemos citado o transcrito algunos principios e ideas, no hay duda que
es Leviatn el que, aceptado o rechazado, comentado o discutido, est presen
te en las ltimas dcadas del siglo XVIII en Francia y obviamente en Inglaterra,
influyendo sin duda alguna la definicin y formacin de los principios del Estado
y de un dominio sobre los recursos minerales, no a ttulo de propietario sino
como administrador que los distribuye a los particulares para su utilizacin y
aprovechamiento y reservndose para disponer de ellos con las limitaciones a
que se refiere en sus obras.
2.2. La propiedad de los recursos naturales
en el pensamiento de John Locke (1632-1704)
Locke, al tratar la cuestin de la propiedad de los bienes en general y su
naturaleza y caractersticas econmico-jurdicas, se refiere con lgica meridiana
al dominio de los recursos de la naturaleza, entre ellos obviamente, las sustan
cias minerales, ocupando al respecto parte del Captulo 5o de su ms penetrante
y lcida obra, Second. Treatise o f Civil Goverment-True Origin, Extent and End
o f Civil Government (1690). En el contexto general de esta obra, Locke considera
a los hombres, al igual que Hobbes, como libres e iguales pero en estado de
naturaleza, y frente a sus necesidades de existencia, que les permita concebir y
formar una sociedad que no slo evite la guerra de todos contra todos, sino
que adems, est slidamente fundada en los principios de derecho natural y
en la existencia de la propiedad que permita y habilite a disponer y aprovechar
de todos los bienes y recursos de la naturaleza necesarios para dichos fines.
Locke afirma que el hombre en estado de naturaleza siempre sufre hambre, la cual
necesariamente debe saciarse, siendo su primer acto natural el de la conserva
cin de la vida que lo compele a salir libre y espontneamente a buscar y encon
trar alimento para subsistir. Ilustra su pensamiento con el clsico ejemplo del
hombre que busca, descubre y toma (prefigurando el acto de ocupacin) las
frutas de los rboles necesarias para saciar el hambre, sin que importe al respecto
si aqullas tienen o no dueo. As, primero considera los frutales, agregando
despus las hierbas, y ciertos animales (liebres) y finalmente, los recursos mine
rales, calificndolos como cosas sin dueo, o que, al menos, nada se sabe
respecto de ellos o de quines son sus propietarios. El hombre no se pregunta,
frente a la necesidad imperiosa que tiene de las cosas de la naturaleza, si
138
aquellas tienen o no dueo, asume que no son de nadie y desde luego tampoco
le interesa el posible consentimiento de los dems individuos para disponer de
aqullos, considerando finalmente intil e irrelevante pedir la autorizacin para
subsistir a un presunto, desconocido y originario dueo, aun cuando ste sea
supuestamente el propio Soberano/Monarca (ms tarde reemplazado por el Esta
do o la Asamblea, en su caso).
Respecto a los recursos minerales, Locke expresamente seala que los mi
nerales que yo he extrado de un lugar en que yo he tenido un derecho compar
tido (como un hecho) con los dems (referencia a terrenos laborados o no, para
fines agrcolas o anlogos de carcter superficial), se convierten en propiedad
ma, sin que haya concesin o consentimiento de nadie. El trabajo que yo realice
sacando (explotando) esos productos minerales del estado en que se encontra
ban (sin procesar), me ha establecido como propietario de ellos (N 28 cap. 5o
De La Propiedad, op. cit.).
En consecuencia, cuando se trata de disponer y aprovechar los recursos de
la naturaleza, no slo como se presentan, sino con el objeto de ms tarde trans
formarlos, como ocurre con las sustancias minerales, el hombre que los extrae de
un lugar en que son comunes (mediante el modo de adquirir de la ocupacin),
est, segn Locke, frente a un hecho en relacin a un derecho compartido por
los dems (con o sin ttulo), puesto que no se sabe si aquellos recursos tienen o
no dueo particular, o son del Soberano. Considera a los recursos minerales
naturales, que transforma y convierte por su trabajo, como de su propiedad en
calidad de descubridor, puesto que los encontr y extrajo para sus necesida
des, sin que exista o se requiera acuerdo, concesin o consentimiento de nadie.
Es el trabajo realizado por el hombre sobre los minerales extrados del estado
natural en que se encontraban, lo que constituye y establece el dominio sobre
aqullos, por cuanto el descubrir, tomar, ocupar, extraer (explotar) por el hombre
los frutos, animales y dems recursos minerales es un derecho anterior e innato
a su estado de naturaleza, ya que de no hacerlo, no podra subsistir. Este dere
cho es independiente de todo consentimiento por parte no slo de los dems
hombres sino tambin del Soberano o de la Asamblea, ya que si el individuo
hubiera tenido que esperar el consentimiento de aqullos, para apropiarse (ocupar-extraer) los recursos de la naturaleza, la humanidad habra desaparecido.
Locke reconoce, con todo, que simplemente apropiarse y ocupar las cosas y
recursos de la tierra, en la prctica, en un mundo de hombres en estado de
naturaleza, significara entrar en el mismo cuadro del conflicto hobbesiano de
todos contra todos, con el aniquilamiento de los hombres con otros hombres,
que tambin requieren o desean o tienen necesidad de los recursos. Es entonces
cuando aparecen y toman sentido las ideas y concepcin de Thomas Hobbes en
su Leviatn, en cuya virtud el Soberano (Monarca, Rey), reemplazado ms tarde
por el Estado, es quien debe arbitrar en su calidad de tutor/administrador sea de
todas las cosas, como de recursos naturales, con o sin dueo conocido, y en
calidad de representante especial designado por los propios hombres, a objeto
139
de impedir aniquilarse entre ellos, mediante el pacto/contrato social. De ah que,

nos dice Locke, la apropiacin/ocupacin/explotacin de los recursos naturales,
debe ser distribuida y efectuada por el Estado, en forma ordenada y adecuada.
Locke completa su pensamiento en estas materias del dominio de los recur
sos naturales en forma penetrante y lcida, cuando plantea la otra cuestin
bsica: A partir de qu momento se tiene el dominio o propiedad legtima de los
recursos naturales?, y contestndose a s mismo, cuando el individuo toma,
ocupa o extrae el recurso de los terrenos comunes, segn sea el caso, de acuerdo
a la caracterstica o naturaleza de aqul, para aprovecharlas satisfaciendo sus
necesidades. Pero, se pregunta Locke nuevamente Qu distingue a los recur
sos cosechados, cazados o extrados de aqullos que quedaron sin aprovechar
en la naturaleza? Ahora bien, los primeros fueron transformados por el trabajo
del individuo mediante la obra de sus manos y, como por otra parte, el hombre es
naturalmente dueo de su persona, de su trabajo y cosas que hasta entonces
eran recursos naturales comunes a las cuales l aport su propio trabajo, aqu
llos pasan a ser de dominio de su legtimo propietario. La propiedad entra as en
el mundo real de los hombres mediante el trabajo, y cada individuo es en s
mismo, fuente de lo que constituye la propiedad; nadie se la concede u otorga,
pues como trabajador es propietario por s mismo mediante su trabajo.
Se formulan y definen as las bases del pensamiento econmico minero libe
ral, completando y ampliando la monumental obra de Hobbes, pensamiento que
ms tarde, durante la Revolucin Francesa, fue decisivo para formar la matriz del
dominio minero liberal, especialmente del derecho de propiedad sobre las cosas
y bienes de la naturaleza; que por esencia es anterior a la institucin de la socie
dad, no depende del consentimiento de otros ni de la ley de la poltica. La
propiedad no es por tanto, un derecho social, sino que es natural y estrictamente
individual, aunque la tradicin lo considera un derecho natural y social, y
desde luego, no es en absoluto un derecho convencional; la relacin del hombre
con la naturaleza y sus recursos se define, legitima y justifica bsicamente con el
trabajo.
El derecho de propiedad de los hombres en estado de naturaleza que ocupa
y extrae (explota) cosas (recursos naturales) aparentemente de nadie, pero que
son transformados en bienes de trabajo, siempre estar limitado, segn Locke,
por dos obligaciones bsicas: en primer lugar, el derecho no autoriza a apropiar
se de una cantidad mayor de la que pueda aprovechar y consumir, eso sera
despilfarrar o desperdiciar, y en segundo lugar, se deben dejar cosas y bienes a
los dems hombres, a fin de que ellos puedan apropiarse a su vez de los frutos
y minerales de la tierra, en igual o parecida cantidad o calidad.
Estas limitaciones no son slo de orden moral o poltico, sino en realidad un
lmite fsico y prctico, puesto que no tengo el derecho ni puedo apropiarme de
ms cosas que aqullas que pueda extraer, aprovechar y consumir, puesto que
carezco de los medios y el poder legal para hacerlo; aqullo en exceso de que me
apropio ya no sera una apropiacin, ocupacin y aprovechamiento legtimo,
sino que constituira un despilfarro.
140
A pesar de que los recursos de la naturaleza en el siglo XVIII abundaban,

teniendo en cuenta la escasa poblacin de hombres e incipiente industrializacin
(Francia), tericamente cada cual podra apropiarse de ellos para aprovecharlos,
consumirlos y comercializarlos sin perjudicar a los dems; pero esto sera slo
una hiptesis histrica, siempre discutible. De ah que Locke apela entonces a
otras consideraciones adicionales que cambian parcialmente los trminos del
problema y que constituyen los cimientos definitivos del futuro pensamiento
minero econmico liberal que se debatir profunda e ilustradamente entre 1791 y
1810, estableciendo al respecto que los recursos de la naturaleza, animales y
minerales, son slo una parte de la propiedad, puesto que en esta ltima, lo
principal es el dominio de la tierra y de todo lo que existe en ella, sea en la
superficie o subsuelo. El dominio de la tierra nace, como toda propiedad, del
trabajo; y el hombre, conforme al derecho natural, es propietario legtimo de la
tierra que cultiva y explota, a la cual aporta su trabajo, lo que significa hacerla
producir mucho ms de lo que la tierra producira sola. Al apropiarse originaria
mente mediante la ocupacin como modo de adquirir el dominio, de una porcin
de tierra y luego trabajarla, lejos de quitar algo al bien comn de la humanidad, es
agregado algo por el trabajo; ninguna otra persona tiene derecho a esos bienes,
que estn dados en parte por la naturaleza, pero que bsicamente son produci
dos por el trabajo humano, lo cual otorga valor a las cosas.
El individuo tiene el derecho natural a una propiedad que no tiene lmites
naturales, ellos se dan a partir del establecimiento de la moneda, que permite
hacer incorruptible cualquier cantidad de bienes corruptibles, porque el valor de
las cosas, proviene del trabajo humano y no de la bondad de la naturaleza. As,
la moneda permite representar y conservar cantidades de trabajo al propietario
legtimo, puesto que no es necesariamente la labor del trabajador; basta con que
el intercambio sea libre para que la propiedad conserve su valor y contine por
lo tanto representando la cantidad de trabajo que ella incorpora.
3. Contribucin de los fisicratas o escuela de los economistas a la

cuestin del dominio minero
En las dcadas de 1770-1780, en el perodo inmediatamente anterior al inicio
de la Revolucin Francesa, una vez vencida o desplazada la corriente mercanti
lista europea, otro grupo de pensadores -especialmente economistas y polti
cos- propiciaba un conjunto de ideas y principios econmicos, polticos y socia
les que permitiran definir y establecer las bases de nuevas polticas econmicas,
especficamente en las actividades agrcola y minera, estructuradas en la funcin
que deba cumplir la tierra, como fuente prcticamente nica de riqueza de los
pueblos.
Para este objeto, fue decisivo el aporte de un grupo de pensadores de gran
141
prestigio, influencia y coherencia, denominados fisicratas o economicistas, que

seguan gran parte del pensamiento econmico de Locke y estaban impregnados
adems, de los principios y el espritu de la Ilustracin vertidos en los escritos de
Voltaire, Diderot, Condorcet (Encyclopdie /V/Mi ns) y en el discurso de J.J.
Rousseau, centrado en el rol y funcin que necesariamente deba cumplir la tierra
y la agricultura, como fuente de toda riqueza. Entre los principales fisicratas
(Franois Quesney 1694-1774, Pierre Samuel Du Pont de Nemours 1738-1817),
destaca Anne Robert Jacques Turgot (1727-1781), sin duda el pensador y autor
ms influyente e importante en el mbito de la actividad minera de Francia, prime
ro como funcionario pblico en calidad de Intendente de Limoges, y ms tarde,
como Ministro de Hacienda de Luis XVI. Este autor desarroll y fundament la
doctrina o teora jurdica de la ocupacin de las minas como modo de adquirir
el dominio de sustancias minerales, consideradas stas como cosas de la natu
raleza sin dueo ni propietario -res nullius.
Fue en la relevante obra de Turgot, su Memoria sobre Minas y Canteras que originalmente redact para responder a la consulta oficial que se le hiciera
como Intendente de Limoges (Administrador Provincial), por el Consejo de Esta
do de Francia, a objeto de otorgar o no la concesin de una importante mina de
plomo en Glandess-, en donde desarrolla y perfecciona para fundamentar su
pensamiento a la ocupacin (fsica) como el nico modo de adquirir vlidamen
te el dominio de las sustancias minerales (minas metlicas y no metlicas).
Los fisicratas fueron uno de los grupos de hombres ms singulares y res
petados de la poca, tanto es as que su pensamiento ha sido definido como el
primer conjunto de ideas econmicas coherentes en la historia de la economa,
cuya base es el rechazo contundente a los principios, pensamiento y determina
das prcticas del capitalismo mercantil. Bsicamente sus ideas consistan en que
la economa deba estructurarse legalmente en el marco del derecho natural como
conducta tica, econmica y social superior, plasmndose en el derecho positivo
y teniendo como piedra angular a la propiedad de la tierra; esta ltima como la
institucin esencial del derecho natural, y a la agricultura como su actividad
prioritaria y relevante en la economa, seguida de la explotacin de los recursos
mineros y finalmente su industrializacin.
Turgot, admirador y seguidor de Locke, al igual que los dems fisicratas,
as como las ideas de la Encyclopdie, sostena firmemente que las sustancias
mineras eran res nullius, esto es, cosas que no tenan dueo hasta que el terreno
sea excavado por el ocupante/descubridor, lo que sostuvo en su mencionada
Memoria sobre Minas y Canteras, sealando al respecto la ley positiva en
materia de minas para asegurar el mayor inters del Estado, se reduce a no quitar
ni aadir nada a lo que establece la ley natural; dicha ley positiva debe fundarse
por tanto en la ley natural, en cuya virtud todos tienen derecho a excavar su
propio fundo, pero nadie tiene derecho a excavar el fundo ajeno, sin consenti
miento del dueo. Pudiendo con todo (el minero) abrir galeras subterrnea:
tomando las precauciones necesarias para no daar la superficie; quien ejer
142
ciendo tales logros, seala Turgot, encuentra (descubridor originario) sustan

cias mineras, se hace dueo de ellas a ttulo de primer ocupante, tanto de las que
ha ubicado bajo tierra, como las extradas, pero sin adquirir nada ms.
El grupo de la Encyclopdie en su obra define el sistema (Ttulo V, Mi
nes) expresando al respecto que las materias minerales no pertenecen a nadie,
hasta que el terreno sea excavado; el que emprende la obra de extraccin y extrae
minerales, se apropia de ellos a ttulo del trabajo como primer ocupante, y el
propietario del suelo que excava en su propio terreno, no adquiere a su vez por
otro ttulo dichas sustancias; sostena Turgot -y as lo confirmaba el Ttulo V
de la Encyclopdie, que de acuerdo a las leyes naturales que rigen en la cues
tin de la propiedad de las actividades agrcolas y mineras, el Gobierno, cual
quiera sea su forma y, desde luego el Soberano, debe intervenir lo menos posi
ble, sobre todo en lo relativo a las actividades de la agricultura, minera e industria.
A pesar de lo expuesto, el sistema de la ocupacin y sus principios como
modo de adquirir el dominio de los recursos naturales, curiosamente no fueron
defendidos por el grupo de los fisicratas en la Asamblea Constituyente de 1791.
Al momento de su discusin, en efecto, se plega a la posicin de los partidarios
del sistema fundirio o de accesin, como se comienza a denominarlo, siendo
defendido en el seno de la Asamblea por Heurtant Lamerville. Dicho pensamien
to, tambin adoptado por el eminente jurisconsulto civilista Merlin, en el Gobier
no de Napolen, es aceptado parcialmente por el Code Civil de 1803 (Art. 522), el
que influenci a su vez decisivamente el contenido de la Ley Minera de 1810.
4. Doctrina que considera a las sustancias minerales como cosas sin

dueo, res nullius (no pertenecen a nadie, ni siquiera al Estado/
Nacin), pero respecto de las cuales se requiere obtener derechos
por intermedio del Estado que acta como administrador
Esta doctrina, ms que sistema, considera a las minas (recursos minerales)
no descubiertas ni concedidas como res nullius, cuyo dominio no pertenece a
nadie, ni aun al Estado, pero para tener acceso fsico a aqullas, a objeto de
explotarlas y aprovechar sus productos, aqul, en su carcter de tutor-adminis
trador de la riqueza minera, debe constituir y/o adjudicar necesariamente su do
minio al particular que las descubre, pudiendo imponerle determinadas contribu
ciones en beneficio del inters pblico o del propietario del terreno superficial
donde estuvieran situados los minerales.
Si bien fue Locke quien primero afirm y estableci que los recursos natura
les no pertenecen a nadie, ni tampoco al Estado, es el ilustre jurisconsulto Eduard
Dalloz (De Propiet des Mines), quien elabor y fundament los principios y
despus el sistema de considerar a las sustancias minerales como res nullius, el
ms radicalizado del pensamiento liberal, cuyos principios, contenido y naturale
143
za jurdica se describen a continuacin, complementados con las ideas de otros

pensadores y autores del siglo XVIII que lo comparten:
a) La propiedad de las minas no preexiste al acto de la concesin: es una
propiedad no primordial sino derivada y una institucin puramente civil;
b) Las minas, antes de la concesin, no son sino cosas sin dueo; slo
despus que aquella se otorga se convierten en bienes propiamente dichos;
c) Las minas no concedidas pertenecen virtualmente a todos y actualmente
a nadie; lo primero, porque toda persona puede pedir la concesin y obtenerla;
lo segundo, porque no se puede, antes de la concesin, disponer y gozar de una
mina. Quien otorga la concesin es el Estado, pero ste slo interviene en la
adjudicacin de la mina en calidad de tutor administrador de la riqueza pblica;
d) La institucin de la propiedad de la mina por va de la concesin no es un
asunto de inters privado, surge sobre todo del inters pblico, es decir, slo es
un medio de asegurar, en provecho de todos, la valorizacin y desarrollo de la
riqueza mineral. El Estado, seala Dalloz, est facultado (como tutor/administra
dor) a imponer contribuciones al descubridor a quien se le otorga la concesin,
sea en benefcio de aqul y/o en beneficio del dueo de la superficie;
e) La propiedad particular sobre las minas no es ms que una delegacin de
un derecho de dominio que habra pertenecido originariamente al Estado y la
contribucin pblica para el concesionario no es un precio de esa cesin, sino la
parte legtima del capital nacional, vertida por el explorador particular en favor de
la comunidad;
f) La propiedad de la minas, tal como resulta del acto de la concesin, no
implica ninguna expropiacin de la superficie en favor del concesionario; la con
cesin es slo un acto investido y no directivo de propiedad. Dalloz indica al
respecto que, cuando la concesin se hace a un tercero ajeno al dominio del
terreno superficial, los derechos del propietario de la superficie resultan ms que
del hecho de producirse un perjuicio por efecto de una expropiacin del fundo,
como consecuencia de la depreciacin que sufre la propiedad superficial, por el
slo hecho de la concesin minera;
g) Una de las cargas de la propiedad minera debe ser el pago necesario de
una contribucin a los dueos de la superficie, no a ttulo de una expropiacin
imaginaria del subsuelo mineral, sino como legtima indemnizacin debida a aqu
llos en compensacin del perjuicio que les irroga el nuevo estado de cosas
creado por la concesin de una mina: depreciaciones, molestias, restricciones
graves y pleitos inherentes a toda vecindad y superposicin como la que produ
ce, de la superficie y de la mina; y
h) El derecho acordado al particular, como concesionario de la mina se en
tiende limitado por las restricciones impuestas por la ley, el inters de la riqueza
pblica, la seguridad de las personas y las cosas, y como efecto de la indepen
dencia de la propiedad superficial.
144
5. Influencia del sistema fundirio (romano-anglosajn) en la formacin

de las Leyes Mineras del 791yl 810
Los juristas y autores franceses partidarios del sistema fundirio (denomina
do en esa poca como de la accesin), unidad del suelo y subsuelo a que se
refiere el Captulo I, insistieron ante la Asamblea Constituyente de 1791 en la
necesidad de atribuir el dominio de los recursos naturales al dueo o propietario
del suelo o terreno superficial, en donde aquellos .estn situados, aun los que
estuvieren ubicados en el subsuelo, y desde luego, los que estn en la superfi
cie. De estos juristas, Herou de Villeforce, Heurtant Lamarville y Merlin, entre
otros, fueron quienes con ms vigor, claridad y lucidez presentaron en la Asam
blea Constituyente sus puntos de vista mediante argumentos y fundamentos
casi todos tomados del derecho romano y de la experiencia prctica durante
varios siglos en Inglaterra a partir de la dictacin de la Carta Magna en 1215;
sobre todo, observando y teniendo presente los resultados efectivos, plenos de
beneficio y xito de la Revolucin Industrial Inglesa, iniciada en las primeras
dcadas del siglo XVIII, como efecto en la actividad minera de la aplicacin de
dicho sistema ya en pleno desarrollo durante la Revolucin. Los fisicratas se
sumaron a dicha posicin -como un mal m enor- sobre todo considerando que
Turgot, el ortodoxo purista de la teora de la ocupacin, haba fallecido haca
poco tiempo y ya no poda proclamar los principios de la ocupacin.
Por otra parte, la posicin de los defensores del principio de la desvincula
cin entre el dominio atribuido al Estado/Nacin y el del dueo de la superficie,
frente al discurso del sistema fundirio (accesin) del dominio minero, fue soste
nida por el adversario ms idneo, brillante y convincente de la accesin, el
Conde Mirabeu, quien expuso ante la Asamblea Constituyente en 1791 de una
manera extraordinariamente ilustrada, profunda y fundada, apoyado en diversos
argumentos que hasta el da de hoy se consideran clsicos en esta materia,
replanteando todas las cuestiones sobre los posibles sistemas relacionados, y
comparndolos con el principio de la desvinculacin de los dominios: el del
minero y el del dueo de la superficie frente al fundirio. Mirabeau slo se refiri
a los beneficios y perjuicios de cada uno de ambos sistemas, sin tratar ni influir
respecto de a quin se deba atribuir el dominio en cuestin, slo le interesaba
dejar en claro el hecho tcnico-econmico de la des vinculacin y sus fundamen
tos, y lo perjudicial que era el sistema fundirio (accesin).
Mirabeu seal ante la Asamblea Constituyente francesa, en las famosas
sesiones de los das 26 y 27 de mayo de 1791 que: si el inters comn y la
justicia son los fundamentos de la propiedad, dicho inters comn y la equidad
no exigen que las minas sean una accesin de la superficie. El inters de la tierra
no es susceptible de una divisin y las minas por su naturaleza irregular, lo son
todava menos; en cuanto a la superficie, el inters de la sociedad es que las
propiedades sean divididas. Pero el inters en el interior de la tierra, al contrario,
145
se encamina a reuniras, por lo que las legislaciones que admitieron dos clases de
propiedades accesorias, la una de la otra, de las cuales una sera til por razones
de que no tendra a la otra por base y medida seran absurdas; agregando que
no hay ninguna mina que sobre poco ms o menos, corresponda fsicamente al
suelo de tal propietario. Seala ms adelante: digo que el interior de la tierra no
es susceptible de particin por la disposicin de las minas; digo que la idea de
hacerse dueo de un torrente o de un ro que corra bajo la tierra me parece tan
singular como la de impedir el paso de un globo por el espacio que tambin,
seguramente, corresponde al suelo de un propietario particular... En fin, digo que
no hay una sola mina que corresponda fsicamente al suelo del determinado
propietario. La direccin oblicua de una mina de Este a Oeste, la hace tocar, en
muy pequeo espacio, en cien propiedades distintas.... Reiteraba que una mina
no es explotable por una sola abertura, y si abro un pozo en mi fundo, apenas he
vislumbrado un resplandor de esperanza que no se sabe si corresponde al fundo
de otro. Si ste no me permite hacer una abertura, ser necesario que renuncie a
mis trabajos; y si es obligado a concedrmelo, entonces es verdad que el dere
cho de propiedad debe ceder a la utilidad pblica. Se refiri tambin Mirabeu al
hecho que la exploracin y explotacin minera requiere de inversiones muy supe
riores en general a la explotacin agrcola de la superficie, reuniendo el capital
que permita explotar eficiente y factiblemente una mina, puesto que dicha activi
dad (minera) por las razones expuestas no puede exclusivamente ser efectuada
por los propietarios de una superficie aislada; y termina sealando la mayor
parte de los propietarios superficiales no tiene recursos suficientes para cultivar
la superficie del suelo los tendran para lanzarse a empresas arriesgadas?, se
quiere que vendan la superficie de su propiedad para procurarse los medios de
sondear la profundidad?
6. Revolucin Industrial de Inglaterra con su experiencia del Sistema

Fundirio de Dominio Minero. Influye decisivamente en la formacin
del Derecho Minero Liberal Francs (Ley Minas 1791, Cdigo Civil
de 1803 y Ley Minera de Napolen, 1810)
Cuando ocurren en Francia los acontecimientos de la Revolucin de 1789, en
Inglaterra estaba en pleno y espectacular desarrollo el fenmeno que despus
cambiara al mundo, la Revolucin Industrial, la cual se expandi al resto de
Europa en el siglo XIX (Francia, Alemania, Rusia, Italia y Espaa). Numerosos
autores e historiadores explican al respecto en forma unnime que dicho proceso
no form parte de alguna poltica econmica general, ni tampoco de algn plan o
programa preconcebidos. Inglaterra fue, en efecto, la primera Nacin pionera de
la Revolucin Industrial en el siglo XVIII, bsica y fundamentalmente porque en
su territorio confluyeron una serie de factores socioculturales, cientficos, tecno
lgicos, econmicos y poltico-jurdicos que permitieron que se iniciara y desa
146
rrollara el proceso de industrializacin del siglo XVIII, que tanto impresion a los
sostenedores en Francia del sistema fundirio, al discutirse las correspondientes
leyes mineras.
Con razn, algunos de los autores e historiadores ms ilustres y versados
del proceso de la Revolucin Industrial inglesa, entre ellos John Neef, T. Kemps
y T.S. Ashton, estiman en base a abundantes antecedentes que la Revolucin
Industrial se produjo especialmente en las zonas ms ricas en minerales de car
bn y hierro y, en menor medida, en los de plomo, estao y otras, pero no en las
ciudades o sectores urbanos (sin perjuicio de la importancia que tuvo la indus
tria de los textiles y del transporte). Lo expuesto, a su vez, coincidi y/o fue
efecto, por una parte, de una de las coyunturas del desarrollo del capitalismo en
cuya virtud, de la sola esfera del campo de la circulacin se desplaza al centro de
la produccin, segn se trata del sub-sector respectivo, y por otra parte, de la
necesidad de obtener una productividad y utilidad razonables, en donde el lmite
slo lo establecan en gran parte las dificultades del transporte, los problemas
metalrgicos, y la cuestin del agua y gas en las minas, etc., experimentando por
estas razones, cambios tcnicos y cientficos trascendentales en dicho sector
minero industrial.
De esta forma se pasa del predominio de la herramienta manual al de la mquina
y a la aplicacin en la minera de descubrimientos de nuevos procesos tecnolgicos
mineros y metalrgicos, en los que se utiliz el carbn y ms tarde la fuerza del vapor.
El proceso ingls se asociaba en toda Europa especialmente al uso del hierro fundido
con coque; al invento de los motores a vapor alimentados con carbn; el riel de las
minas se combin y fue esencial con el uso de la locomotora para crear el ferrocarril ;
se perforaron nuevos pozos y galeras en las minas a ms de noventa metros, para
lo cual se inventaron nuevas mquinas excavadoras-perforadoras, siendo decisiva
la colaboracin y accin creativa de uno de los ms famosos gelogos del siglo XVIII,
el escocs James Hutton con su aporte en conocimientos geolgicos sobre la
constitucin del subsuelo, requirindose al respecto nuevos sistemas y equipos de
ventilacin. Las principales cuestiones y problemas tcnicos para la extraccin del
carbn, hierro y otras sustancias metlicas, eran tanto el gas en las minas subterr
neas, como el agua que brotaba e inundaba a aqullas, lo que oblig e incentiv, a
inventar la bomba de profundidad a vapor (Thomas Severy ), la cual es perfeccionada
despus por T. Newcomen (1663-1730), transformndola en una de tipo atmosfrico
y automtica que aument considerablemente la capacidad y seguridad del desage
de las minas.
Es en la Inglaterra del siglo XVIII cuando del hierro colado duro y quebradi
zo se pasa al hierro forjado, con menor porcentaje de carbono y ms maleable y
resistente a la tensin; esto revolucion la industria del acero, siendo la ms
relevante innovacin la sustitucin del carbn vegetal por el coque en la produc
cin de lingotes y vaciados (Abraham Darby).
La produccin minera a gran escala, reagrupada en algunas zonas alejadas
del centro, requiri no slo la divisin del trabajo y la ayuda de nuevas maquina
147
das, herramientas y equipos en general, sino adems la colaboracin y aplicacin

de nuevos sistemas de comercio y crdito, como asimismo, organizacin del
transporte y nuevos caminos.
La Revolucin Industrial inglesa se desarroll en un grado muy importante
en torno a la explotacin de los depsitos y yacimientos mineros y a su aprove
chamiento industrial metalrgico, especialmente del uso del carbn coque pasa
del hierro al acero, produciendo as en el siglo XVIII una brecha considerable
respecto a la actividad e industria minera en Francia y el resto de Europa, lo que
significa un retroceso significativo, sobre todo si se considera que durante los
siglos XV al XVIII inclusive, la situacin en el continente haba sido relativamen
te estable y pareja.
La Revolucin Industrial inglesa, en su momento de mximo esplendor crea
tivo en el campo de la minera e industria metalrgica, se debi, segn sus mejo
res conocedores y exponentes, no tanto a la influencia del capitalismo industrial,
sino ms bien al mutuo proceso interactivo entre el avance de las ciencias fsi
cas, matemticas, etc. y sus efectos en el descubrimiento de diversos e innume
rables inventos, aplicables a la actividad minera, as como a nuevos objetivos y
reiterada insistencia y persistencia en buscar volmenes cuantitativos de los
productos de la minera, fin primordial de la produccin a escala. Asimismo, se
investiga y busca una medicin y control lo ms exactos posibles, usando la
formulacin matemtica como fuente y mtodo de la investigacin cientfica, en
funcin de su aplicacin tcnica en la actividad minera-industrial.
Fue tambin relevante la influencia que tuvieron las formas de gobierno y la
actitud de los estadistas ingleses proclives al progreso industrial, en un clima de
libertades polticas en contraposicin a los gobiernos absolutos del continente.
Durante los dos siglos anteriores al XVII, Inglaterra haba devenido de la ltima
monarqua absoluta inglesa con Enrique VIII el Tudor -en la que el Rey goberna
ba sin un contrapeso serio frente a sus prerrogativas- al sistema parlamentario,
en el cual la Corona era prcticamente impotente para gobernar sin el apoyo de la
Cmara de los Comunes. Al contrario, en Francia la monarqua haba acrecentado
su poder, desde Enrique IV (1589) hasta la muerte de Luis XIV, en tal forma que
los Estados Generales no se convocaban desde 1614. Se sostiene con razn que
los gobiernos autoritarios de Francia haban obstaculizado su desarrollo econ
mico, no tanto en relacin con la actividad minera extractiva, como s con el
proceso industrial minero metalrgico, sobre todo entre 1650 y 1780.
Desde luego, los partidarios del sistema de dominio fundirio, al presentar estos
hechos en la Asamblea Constituyente en 1791, sealaban que se era el marco
jurdico aplicable a la actividad minera extractiva en Inglaterra, y por tanto, al dueo
de la superficie se le atribua el dominio de los recursos minerales ubicados en el suelo
y subsuelo, salvo los casos puntuales de excepcin mencionados anteriormente (vid
Cap II). Dicho sistema de dominio, segn sus defensores y propugnadores, permita
y facilitaba, sin necesidad de otorgar especiales concesiones, permisos, mercedes,
cartas-patentes (a excepcin y respecto del oro y la plata) que le correspondan a la
148
Corona inglesa y otras situaciones puntuales) del Rey (caso de Francia), a los
mineros, pudiendo los industriales metalrgico as como los inversionistas de la
poca, negociar como regla general con los landlords (dueos de la tierra), y a veces
excepcionalmente con la Iglesia y la Corona, las correspondientes autorizaciones y
permisos, y proceder a la celebracin de los correspondientes convenios y contratos
para explorar, explotar y beneficiar metalrgicamente los productos mineros y, desde
luego, comercializarlos.
No exista al respecto en Inglaterra una Autoridad Minera, y la Corona, al
no ser titular del dominio de los recursos -salvo el oro y la plata y excepcional
mente los depsitos-yacimientos ubicados en tierras del seoro de la Corona, no intervena en la actividad minera. Las formas y modalidades para acceder a
los recursos eran variadas y creativas, siendo aplicadas por los mineros desde el
empresario individual y las asociaciones a mediados del siglo XIX, hasta que se
produce la nacionalizacin de las minas de carbn, hulla y hierro en el presente
siglo, situacin actualmente en proceso que nuevamente se ha revertido confusa
y parcialmente con las polticas de privatizacin de la dcada de 1980.
Finalmente, en este breve resumen no se debe olvidar que tambin en los
aos anteriores a la Revolucin Francesa (1776), Adam Smith haba publicado su
tratado monumental sobre La Riqueza de las Naciones y muchos pasajes coin
ciden con algunas ideas de los partidarios (juristas, empresarios y polticos) del
sistema del dominio minero fundirio ingls. Adam Smith visit Francia por lo
menos en tres ocasiones y departi en Versalles con Turgot y Quesney, as
como con Voltaire en Suiza y dio a conocer el xito an incipiente de la Revolu
cin Industrial en el campo de la actividad minera y metalrgica. Hubo otro
economista y empresario francs, Jean Baptiste Say (1767-1832), quien desde la
prestigiosa tribuna del College de France expres su admiracin, resultando uno
de los mejores expositores de la Revolucin Industrial inglesa y del sistema de
dominio fundirio.
7. Las Leyes de Minas de 1791 y 1810 y el Cdigo Civil (1803) de

Francia
Las causas y factores originarios del pensamiento, doctrinas y concepciones
filosficas, jurdicas, polticas y econmicas, y de los hechos, circunstancias y
situaciones descritas en este Captulo, fueron en definitiva lo que determin la
elaboracin y dictacin de las Leyes Mineras de 1791 y 1810 y del Cdigo Civil
de 1803, cuya sntesis del sistema de dominio minero liberal es el que sigue:
7.1. Ley minera de 28 de julio de 1791, aprobada por la Asamblea Nacional
Constituyente de Francia durante la Revolucin Francesa
Esta ley se someti al conocimiento, discusin y aprobacin (1791) de la
Asamblea Nacional Constituyente, en medio de las turbulencias de la revolucin,
149
iniciada oficial y simblicamente con la toma de la Bastilla, participando en ella

los ms ilustres juristas, hombres de derecho, abogados, polticos y economistas
que representaban las diferentes tendencias doctrinarias en el pensamiento ge
neral de la concepcin liberal de la poca, que en sus aspectos bsicos vincula
dos directamente con nuestro tema, dispuso:
Las minas y mineras, tanto metlicas como no metlicas, as como los betu
nes, carbones de tierra o de piedra y las pintas, estn a la disposicin de la
Nacin, en el sentido solamente de que no podrn ser explotadas sin su consen
timiento y bajo su vigilancia, con cargo a indemnizar, segn las reglas que se
establecern, a los propietarios de la superficie, quienes adems gozarn de aque
llas dichas minas que puedan ser explotadas al aire libre, o con excavacin y luz
hasta la profundidad de cien pies solamente (30 metros aprox.) (Art. 1).
En las Actas de la Asamblea en relacin a la naturaleza y estructura jurdica
sobre el dominio de los recursos minerales, qued constancia de la posicin e
influencia mayoritaria de los defensores y sostenedores de las doctrinas que
califican a aqullos como res nullius y de la ocupacin como el modo originario
de adquirirlos por el descubridor. Asimismo, se dej constancia por parte de los
legisladores de la Asamblea Nacional Constituyente, que por ser res nullius, su
dominio no se atribuye al Estado, por cuanto este ltimo no es dueo de aqu
llas, sino su tutor/administrador; cuestin esta ltima que qued slo como un
principio genrico en dichas Actas, ya que no tuvo reglamentacin posterior.
La Ley de Minas de 1791 insina, aunque sin expresarlo clara y directamen
te, un principio de la des vinculacin de los dos dominios: el del propietario del
suelo y el del minero, en donde, antes del descubrimiento, nadie es dueo de los
recursos, y despus del descubrimiento, dicha desvinculacin se produce de
hecho entre el minero descubridor y el dueo de la superficie, lo que ocurre
cuando el tercero no es el dueo de la tierra.
Nada se puede invocar, esto es, establecer o regular, respecto de arena,
gredas, arcillas, margas, piedras de construccin, mrmoles, pizarras, piedras de
cal y yeso, turbas, tierras vitrilicas, y en general, de todas las sustancias distin
tas a las enumeradas en el artculo anterior, que continuarn siendo explotadas
por los propietarios (de los terrenos superficiales), sin necesidad de obtener
permiso alguno; agregando y prescribiendo adems que cuando los propieta
rios (de la superficie) no hiciesen esta explotacin, el Estado podr conceder la
mina a terceros interesados para fines de utilidad pblica, previa indemnizacin
al propietario (Art. 2o).
En general, respecto a la facultad y derecho bsico del propietario de la
superficie, se prescribe: El propietario del suelo/tierra superficial tiene preferen
cia sobre todas las minas situadas en su fundo (fundus) cuando concurra con
terceros descubridores, o bien, por su simple voluntad puede iniciar los trabajos
para explotar los minerales. En todo caso, si es pedido el permiso al Estado por el
propietario de la superficie, aqul no podr negrselo, salvo causales graves
(Art. 3).
150
En las concesiones que otorga a la autoridad administrativa del Estado, este

ltimo, en calidad de tutor y administrador, no como titular del dominio de los
recursos mineros, est facultado por ley para fijar plazo para su explotacin
efectiva con una duracin de hasta cincuenta aos (Art. 4o).
7.2. Cdigo Civil de Napolen (Decreto 5 de marzo de 1803 ratificado como
Ley de 3 de septiembre de 1807)
Sustituye la denominacin de Code de Napolen, por el de Code Civil de
Franaises, estableciendo en relacin al dominio de los recursos minerales la
siguiente disposicin bsica contenida en su Artculo 522 (vigente a esta fecha,
1999): La propiedad del suelo comprende la propiedad de la parte superior e
inferior. El propietario puede efectuar (hacer) debajo del suelo todas las cons
trucciones y excavaciones -tneles, socavones, etc.- que juzgue conveniente, y
extraer de estas excavaciones todos los productos que aqullos puedan suminis
trar, salvo las modificaciones que resulten de las leyes y reglamentos relativos a
las minas y de las leyes y reglamento de polica.... Se puede observar que la
naturaleza y el principio jurdico que sobre el dominio de los recursos mineros
establece el Cdigo Civil francs, es el fundirio, esto es, el propietario de la
superficie lo es tambin de los recursos minerales ubicados en el subsuelo en las
condiciones prescritas en la disposicin citada, pero que en virtud de las modi
ficaciones que se establezcan en leyes y reglamentos especiales, el derecho del
propietario sobre las sustancias minerales, puede sr modificado por el legis
lador tantas veces sea conveniente y/o necesario, cuestin que efectivamente
ha ocurrido, corrigiendo, supliendo y modificando la Ley de Minas de 1810.
Desde esa fecha hasta una de las ltimas modificaciones importantes, aprobada
por ley de 1956, pas a denominarse Code Minire.
De ah que casi la unanimidad de historiadores, juristas y tratadistas estiman
con razn que con respecto a la situacin del propietario de la superficie, la
dictacin de la Ley Minera de 21 de abril de 1810 -cuya fuente y piedra angular
es la mencionada disposicin del Code Civil de 1803, en la prctica con un rango
similar a una norma constitucional para estos efectos-, ha significado en defini
tiva que el dueo de las sustancias minerales ubicadas en el subsuelo de su
propiedad, slo puede explotarlas en su provecho, mediante una concesin es
pecfica de la autoridad y no en su calidad de domine sino de empresario mine
ro. De esta forma el dueo del suelo pas a ser jurdicamente slo un propieta
rio virtual de las sustancias minerales ubicadas en el subsuelo; estas ltimas,
de acuerdo a las actas y antecedentes que fueron registrados y de los que
quedaron abundantes testim onios, siguieron siendo consideradas slo
emblemticamente como res nullius, cuya administracin corresponde al Estado
en ltimo trmino.
Lo expuesto, sin perjuicio de otros derechos que tiene el propietario del
suelo, en caso sean terceros los que explotan las sustancias ubicadas en aqul,
151
los que adems de indemnizar los daos y perjuicios por la explotacin de la

mina, deban hacer participar al propietario del suelo de los resultados econmi
cos de la explotacin minera, mediante la figura jurdica de la redevance vigente hasta el da de hoy respecto de ciertas situaciones- y que consiste en
una especie de regala o participacin que se le paga al dueo de la superfcie
por el hecho de ser titular del dominio del suelo.
7.3. Ley Minera del 21 de abril de 1810 (Ley Minera de Napolen)
Despus de la dictacin de la Ley Minera de 28 de junio de 1791 y el Code
Civil de 1803, como era evidente, se continu con el estudio y desarrollo de la
labor doctrinaria y legislativa minera, considerando tambin la experiencia prcti
ca de la aplicacin de la primera, frente a la necesidad de responder a la reiniciacin
de la actividad de la explotacin de las minas, producindose as una segunda
decantacin de ideas, teoras y soluciones jurdicas, con renovados y profundos
bros acerca de los principios, nociones y doctrinas sobre los sistemas de domi
nio minero sobre las sustancias minerales, plantendose nuevamente en el seno
del Consejo de Estado de 1810, al discutirse el proyecto de la Ley Minera Fourcroy
y en donde intervienen, desde luego, no slo los autores, juristas, polticos y
economistas de la poca, sino tambin directa y activamente el propio Emperador
Napolen.
Fourcroy, en su exposicin al Consejo de Estado, seal al respecto que la
idea, principios y sistema de este proyecto reposa sobre el principio de que si
bien la propiedad de las sustancias minerales no pertenece a nadie, sea por
naturaleza o disposicin, puesto que jurdicamente en su origen son cosas res
nullius, estas ltimas deben, para el bien de todos, ser sometidas a reglas parti
culares en su goce, y el Gobierno las conceder a los que le ofrecen las garantas
ms firmes para su debida explotacin; sobre todo considerando asimismo que
la minas usualmente se encuentran en terrenos de particulares.
En una primera fase de la discusin de la Ley Minera, se impuso claramente el
criterio de Napolen, en el sentido de que el dominio de las sustancias minerales debe
atribuirse, de acuerdo a los principios del sistema fundirio (que se le denomina de
la accesin), al dueo del suelo o superficie, por cuanto era necesario conciliar y
compatibilizar su texto sobre el dominio de dichos recursos con la norma mencionada
del Art. 522 del Cdigo Civil que declara la propiedad de aqullos en favor del dueo
del suelo, lo que significa y comprende, tanto el dominio de la superficie como del
subsuelo. Napolen seala al respecto; era necesario exponer claramente el
principio de que la mina hace parte de la propiedad de la superficie, sin embargo no
puede ser explotada sino en virtud de un acto administrativo del soberano,
agregando que el descubrimiento de una mina crea una propiedad nueva que
mediante un acto del soberano permite que aqul que ha hecho el descubrimiento
pueda aprovecharlo, pero como a su vez, el propietario de la superficie tiene derechos
sobre esta propiedad, el acto debe contemplarlos a aqullos tambin.
152
Despus de la participacin e intervencin y arduas deliberaciones de los

diversos juristas en el Consejo de Estado, para resolver este intrngulis jurdico legal,
se lleg a una solucin de compromiso en la que el Emperador cedi respecto a su
criterio original, partidario del dominio fundirio (o de la accesin). Como resultado
de todo ello, se formul y aprob la Ley de Minas del 21 de abril de 1810, que en
sntesis establece los siguientes principios, conceptos y normas:
a) Las minas o son una propiedad seorial, o son de aqullos a quienes
pertenece la superficie...;
b) Las minas son una propiedad especial y no una propiedad ordinaria a la
que pueda aplicarse la definicin de otros bienes, como tampoco los principios
generales sobre la posesin y propiedad civil, tal como estn definidos en el
Cdigo Civil;
c) Las minas no son un accesorio de la superficie, sino que ellas, siendo de
la propiedad de todos, son realmente de nadie y el Estado, despus de su descu
brimiento a ttulo de disposicin y administracin, las otorga a particulares me
diante concesiones;
d) Las minas no pueden ser explotadas sino en virtud de un acto de conce
sin emitido por el Consejo de Estado, el que tendr carcter de perpetuo, pero
sujeto a la obligacin de explotar y, el propietario del suelo o superficie, ser
considerado como dueo virtual del subsuelo mineral, pero no puede explotarlo
sino mediante concesin expresa de la administracin del Estado, no en calidad
de propietario, sino de empresario minero
e) En caso que la mina sea explotada por un tercero, una redevance o
contribucin deber hacerse al propietario de la superficie, la cual se fija al otor
garse la concesin.
Se establece adems el principio de la transmisibilidad y disponibilidad de la
mina, como cualquier otro bien; as como el principio de la indivisibilidad de
aqulla, en cuya virtud la mina no puede ser vendida en lotes, a menos que haya
una autorizacin expresa de la Autoridad Minera.
Las sustancias minerales se clasifican en;
1. Minas: en stas se comprenden bsicamente los minerales en forma de
filones, mantos, capas y varios otros minerales, principalmente metlicos;
2. Mineras: se comprende en ella las tierras o minerales que contienen hie
rro;
3. Canteras: las rocas, piedras, arenas y en general materiales empleados en
la construccin.
Para obtener el derecho minero, el interesado deba demostrar al Consejo de
Estado que gozaba de condiciones tcnicas y econmicas para solventar los
gastos de la explotacin de la mina.
En sntesis, de acuerdo al contexto general de la Ley Minera de 1810, queda
en la prctica establecido, en forma difusa y sin disposicin expresa, en una
especie de limbo jurdico, la aceptacin de una suerte de dos dominios en que
153
coexisten, por una parte, el subsuelo con sustancias minerales que no pertene
cen a nadie {res nullius), pero cuya administracin y disposicin le corresponde
al Estado, que las otorga en concesin por intermedio del mencionado Consejo
de Estado a los particulares que las descubran; y por otra, la situacin de dueo
de la superficie del suelo o terreno, cuyo dominio es del propietario de aqul,
quien necesita de autorizacin para explotar.
La Ley de Minas de 1810 ha tenido diversas modificaciones sustanciales a
partir de la Ley N 9 de 1899, que suprime el carcter de perpetuidad, establecien
do en adelante la participacin directa del Estado en los resultados de la explota
cin. Las modificaciones ms importantes han sido dictadas en los aos 1955,
1956, 1968, 1970, 1977, 1981 y 1990. A su vez, el art. 522 del Code Civil ha
mantenido el mismo texto aprobado en 1810. A ella nos referimos en el Captulo
II, al tratar de la concepcin del dominio pblico minero, la evolucin del dominio
minero francs y el estado de situacin en Espaa en el marco general del siste
ma de dominio pblico minero del Estado/Nacin creado por las grandes admi
nistrativas francesas del siglo XIX.
8. Difusin del pensamiento y legislacin minera liberal francs en Euro

pa e Iberoamrica
Se puede decir que desde el mismo momento en que es dictada y conocida
la Ley de Minas de Napolen de 1810, su decisiva influencia se hizo sentir de
inmediato en la mayora de los pases de Europa, que en general ya estaban
preparados y condicionados polticamente para recepcionar, a partir de la primera
Ley Minera de 1791; posteriormente, el conocimiento del Code Civil de 1803,
cuyo artculo 522, fue reproducido en forma similar en otros cuerpos legales
europeos, como los de Blgica, Luxemburgo y los Pases Bajos, en donde sus
legislaciones mineras se elaboraron y dictaron en el mismo ao. Respecto a
Alemania, Dinamarca, Grecia y otros pases, en sus correspondientes legislacio
nes mineras, elaboradas y expedidas desde la tercera dcada del siglo XIX, si
bien rechazan el principio fundirio, contenido como principio rector en el citado
Code Civil y la Ley de Minas de 1810, se atribuye a los recursos minerales la
naturaleza de res nullius extra commercium, esto es, que no son de nadie en
especial sino de todos (el pueblo alemn, etc.), tampoco lo son por tanto de los
particulares; su objeto fue bsicamente instrumental para el solo efecto de esta
blecer su aprovechamiento y otorgar derechos de exploracin y explotacin al
descubridor, mediante concesiones administrativas otorgadas por el Estado
representante del pueblo-comunidad, a ttulo de administrador de dichos re
cursos.
154
El dominio minero liberal de Espaa: su influencia y difusin a Iberoamrica

(ltimas dcadas del siglo XIX hasta primeras dcadas del siglo XX)
En la misma poca a que nos referimos en el Captulo II, esto es, el ao 1868,
ocurrida la Revolucin Liberal de Septiembre y obligada a abdicar la Reina Isabel
II (Borbn), el nuevo titular del Ministerio de Fomento, Ruiz-Zorrilla, elabora con
sus asesores y hace promulgar lo que se denomin Ley General de Bases Mine
ra de 1868, con lo cual se cumple uno de los objetivos bsicos proclamados por
los revolucionarios liberales, producindose en esta actividad, as como en todas
las dems en Espaa, una ruptura casi total con el rgimen jurdico, poltico,
econmico y administrativo anterior. Se proclama en efecto, desde el primer da,
nuevos derechos y principios fundados en la ms amplia libertad.
Esta ltima afirmacin requiere una breve explicacin, ya que con anteriori
dad al ao de la Revolucin de 1868 liberal, exista en el hecho un rgimen liberal
de orden poltico y econmico, en general. Al respecto, debe sealarse que la
consagracin del rgimen liberal vena gestndose desde la muerte de Fernando
VII, y el trnsito al liberalismo que se oper en Espaa despus de 1833, es
consecuencia de una corriente general en el mismo sentido en todo el occidente
europeo, cuya evolucin bsica se desarrolla mediante hombres moderados, pero
en un escenario confuso y violento.
En este perodo, entre la muerte de Fernando VII y la Revolucin Liberal de
1868, se aprecian y distinguen: la aprobacin del llamado Estatuto Real de Go
bierno, las Guerra Carlistas, proceso de las desamortizaciones (supresin or
den religiosas - 1836 - subasta de bienes nacionales), el llamado Nuevo Rgi
men Progresista y Doctrinario, regencia del General Espartero, la Epoca de los
Moderados (1843-1854), la Constitucin de 1845 y la de la Unin Liberal (18461868). Pues bien, durante esta etapa (1833-1868), segn vimos en el Captulo II, la
cuestin del sistema del dominio de los recursos minerales vari slo desde el
regalismo completo al del dominio pblico minero. En cambio, al producirse la
Revolucin Liberal de 1868, en el marco jurdico-poltico sealado, el Mensaje o
Exposicin de Motivos del nuevo ordenamiento jurdico minero, tal como lo
sostuvo el Gobierno y su Ministro de Fomento, represent un vuelco y declara
cin completa de los principios y concepcin jurdica minera fundada en el pen
samiento y doctrina liberal, que reproducimos seguidamente en sus partes bsi
cas literalmente, slo con algunos comentarios, puesto que su importancia e
influencia decisiva en las polticas y legislaciones mineras de Iberoamrica (Am
rica Latina y El Caribe) a partir de la segunda mitad del siglo XIX hasta 1950
aproximadamente, es de sobra conocida, pero obviamente muy poco comentada.
Tampoco ha sido insertada histricamente y jurdicamente, hasta ahora, en el
cuadro general de la evolucin de los sistemas de dominio minero.
La Exposicin de Motivos o Mensaje del Ejecutivo de la Ley General de
Bases Minera (Ministro Ruiz-Zorilla) declar y proclam:
155
a) Rechazo completo jurdico legal histrico no slo del dominio minero

regalista del Estado/Nacin, sino tambin del rol y funciones de aqul en el
campo econmico-jurdico y administrativo minero.
El antiguo derecho de Espaa en materia de minas parta del principio
regalista, y as las declaraba solemnemente la propiedad del soberano, en el
decreto del 4 de julio de 1825, reflejo fiel de las absurdas y monstruosas Orde
nanzas de Felipe II (siglo XIV). Transformada en poca posterior la mera poltica
de ser de la sociedad espaola, como en toda sociedad europea, sustituido el
antiguo monarca de derecho divino, que en su persona real suma la Nacin
entera, por la entidad colectiva del Estado, natural era sustituir tambin al dere
cho regalista por el de dominio pblico, como as lo entendieron claramente las
leyes de 11 de abril de 1849 y de 11 de julio de 1859....
Si por virtud de nuevas transformaciones ha de darse una nueva significa
cin a la idea del Estado y a todo organismo administrativo, no es cosa que
pueda decidirse en el momento; el Ministro debe hoy aceptar el dominio pblico
sobre las minas, sin perjuicio de lo que en su da resuelvan las Cortes, y admi
tiendo este principio, es inevitable la intervencin del poder central en la indus
tria minera aunque deba simplificarse en lo posible, reducirse a lo puramente
preciso y hacerse de modo que esta facultad de dominio se convierta, en cuanto
sea dable, en una mera accin regularizadora de intereses opuestos y de opues
tos derechos.
b) Los principios bsicos rectores de la nueva legislacin minera:
La propiedad minera es tanto ms fecunda cuanto menos cuesta adquirirla
y ms firme es su posesin, pero ambas condiciones faltan en Espaa para el
propietario de minas..., resume el Ministro, faltan, pues en la industria de que
se trata, esta dos condiciones: facilidad para conceder, seguridad para explotar.
Para conseguir lo primero, declara el Ministro, se establece en el artculo 15
que sin calicatas, investigaciones, trmites y expedientes, el Gobernador de la
provincia conceda y deba conceder, marque y deba marcar en terreno franco, a
toda persona la masa mineral que solicite, mediante el pago de un censo, derecho
o patente.... En el texto de la Ley se hace a continuacin una drstica reduccin
de requisitos para ser titular del derecho e propiedad de la mina y se acepta la
falta de existencia fsica real de mineral para obtener dicho derecho.
No se oculta al Ministro que suscribe, que tal vez esta solucin radical
despierte alarma en espritus apocados y sin fe en los grandes principios moder
nos; pero despus de meditarlo concienzudamente, despus de consultar con la
experiencia y de ver los resultados que la reglamentacin ha producido en Espa
a, y los que la libre accin de la industria privada da en otras naciones, opta sin
titubear un punto por la libertad en minera como germen de progreso y prenda
de justicia.
Dos objeciones pueden, sin embargo oponerse a las dos bases fundamen
tales del presente decreto, y conviene desvanecerlas, sera aqul en que, denun
156
ciada toda la superficie de la Pennsula, desapareciera el dominio del Estado

sobre las sustancias minerales, y en que todas ellas pasasen a la industria
privada; pero en verdad que este caso desgraciadamente ilusorio sera la realiza
cin de un bello ideal; las minas, igualadas a las dems cosas, movilizadas por el
inters del individuo, convertidas en una propiedad como las dems propieda
des, entraran en la poderosa corriente del progreso, y de esta suerte habra
llegado la industria minera, en nuestro pas, pero no partiendo del principio inad
misible que hace dueo del suelo dueo del subsuelo, sino como aplicacin de la
idea de trabajo, germen y fundamento de la verdadera propiedad.
Vender todas las minas o el dominio sobre ellas, dar salida a las sustancia
subterrneas y lanzarlas al mercado, arrancarse a la rutina y abrir nuevos cami
nos a la libertad, son cosas propias de una revolucin que slo con reformas
radicales y enrgicas puede forzar el paso por entre las apiadas y traidoras
dificultades que la cercan.
c) Supresin del amparo por el trabajo, inversin o pueble reemplazndo
lo por el pago de patente o canon.
En cuanto al temor que, una vez concedida la mina, el dueo de ella la
pudiera dejar inexplotada, es todo punto infundado, porque, en primer lugar la
cuota que anualmente se paga, la patente, es un estmulo al trabajo; estmulo an
mayor es su propio inters, y es sobre todo, principio absurdo, antisocial y
disolvente, el de arrancar a un propietario lo suyo porque no lo explota, o porque
lo explota mal o porque la manera de explotarlo no satisface a la administracin;
con estos principios y con la actual ley de minas aplicada a las dems industrias,
la propiedad desaparecer bien pronto, y Espaa se trocara en un taller nacional
o en un inmenso caos comunista. (Es la primera vez en la historia del derecho
minero que se invoca al caos comunista, en caso de aceptarse el sistema del
amparo por el trabajo).
Vieja y desacreditada es la idea de que la accin del Estado sobrepuje en la
industria al inters particular; y si en algn ramo se pone de manifiesto lo absur
do de semejante doctrina, es precisamente en la industria minera; esta interven
cin constante del gobierno al minero que le dice: trabaja el tiempo que te
marco, con el pueble que te fijo, en la forma que te impongo, o sin indemnizacin
alguna te despojo de lo tuyo en provecho de un denunciador, son causas de un
lastimoso atraso, de infecundas luchas, de lastimosa inmoralidad. Concdase
libertad al minero, djesele distribuir su capital y su tiempo como mejor le con
venga, protjalo del Estado....
d) Clasificacin del suelo y subsuelo como criterio para definir el domi
nio.
Como principio de equilibrio y armona entre opuestos derechos que en
ms de una ocasin chocan entre s, provocando conflictos que conviene prever
y evitar: tales son el que tiene el minero sobre la masa subterrnea que le ha sido
157
cedida, y el que ejerce el dueo de la superficie. Sobre esta cuestin, el mensaje

de Zorrilla San Martn expres: a poner este punto en claro, se encaminan los
artculos 5 y 27, y por esta razn se distinguen terminantemente en todos los
casos, dos sectores: el suelo o superficie y el suelo o masa subterrnea, puesto
que no sabiendo la diferencia mineralgica entre el suelo y el subsuelo, existen
los sanos principios del derecho para distinguirlos y separarlos por pensamien
to; porque si el suelo es propiedad particular, nunca podr concederlo el Gobier
no ni arrancar a su dueo, con motivo de mejor aprovechamiento, lo que en
buena ley le pertenece; al paso que el subsuelo podr el Estado cederlo para
trabajos subterrneos que dejen intacta y libre la superficie. Esta idea dice
relacin con el rechazo al sistema fundirio, que impedira, como lo establece el
Art. 6 de la Ley de Bases (1868), al Estado invocar un derecho sobre las mate
rias subterrneas para impedir el aprovechamiento que de ellas se haga; casos
hay en que, porque as lo aconseja el inters general, debe hacerse renuncia de
aquel derecho y abandonar tales sustancias a la accin libre y espontnea de los
particulares.
La divisin esencialmente prctica y sancionada por una larga experiencia
que lo confirma as, como los principios que en el Art. 6 se consignan, prescrip
cin de todas que no son contrarias al principio nico que el Ministro adopta,
sino antes bien apliaciones varias de este principio como varios son los casos
que en la prctica ocurren. El derecho del Estado sobre la masa mineral subsiste
y se respeta; mas para ciertas materias (sustancias mineras), de nfimo valor y
entregadas por costumbre al aprovechamiento libre, el Estado renuncia a este
derecho. Y an hay otra causa decisiva en abono de la resolucin, la ley vigente
cede al dueo del suelo la propiedad del subsuelo cuando se trata de sustancias
de primera clase; he ah un hecho consumado y un derecho adquirido que,
mientras el dominio pblico se considere como legtimo, es forzoso respetar.
Para las sustancias de la segunda seccin interviene ya el Estado, aunque
ofreciendo ventajas al dueo del suelo; condescendencia justa, pues la minera
en estos casos, por punto general incompatible con la exigencia de la superficie,
y antes de anular un derecho en nombre del de expropiacin, bueno es brindar al
interesado medios conciliatorios. Por ltimo, en las minas propiamente dichas, la
concesin se hace al primer peticionario sin contar con el dueo de la superficie,
porque, salvo ciertas servidumbres recprocas, ambos derechos son compati
bles.
Se debe precisar que la nueva concepcin jurdica minera, plasmada y tradu
cida en diversas y sucesivas leyes, tuvo antecedentes previos que es til recor
dar, puesto que fueron los antecedentes preparatorios a partir de 1850 aproxima
damente. Por lo menos durante una dcada estos principios venan proclamndose
por determinados grupos econmicos y polticos, junto a peridicos importantes
que los representaban, a partir de los proyectos mineros del Ministro BravoMurillo, que declaraban:
La propiedad y la administracin de las minas han de recaer en manos de
158
particulares, porque slo ellos son los que pueden darles el impulso de que sean
susceptibles, as en proyectos propios como en los de la Nacin, ellos acrecien
tan con sus capitales y trabajo la riqueza minera, y si alguna vez el Estado se ve
en la necesidad de ejercer este gnero de la industria, ha de ser excepcionalmente
y ms bien por consideraciones polticas que econmicas. Ninguna de las prime
ras obliga hoy al Gobierno a conservar la propiedad de las minas a favor del
Estado, ni menos la administracin de las minas, pues ni el cobre, ni el plomo ni
el grafito son tan escasos que podamos temer vemos algn da privados de
estas sustancias minerales....
Finalmente, con la enajenacin de estas propiedades (mineras), no tan slo
recibir el Estado sumas a que se puede dar una explicacin conveniente en
beneficio del mismo, sino que aumentndose la riqueza imponible, recibirn in
cremento las rentas pblicas y se irn haciendo cada da menos gravosos los
impuestos. Establecida esta ventaja de la enajenacin de las minas enunciadas,
vengo ahora a la exposicin de los pormenores del proyecto de ley (1851), este
ltimo que no prosper en esa ocasin. La enajenacin debe ser en venta y pago
en metlico.
Se debe mencionar que el intento de vender con anterioridad a la Ley Gene
ral de Bases Mineras de 1868, la ricas minas reservadas al Estado de Riotinto,
Almadn y otras, fue reiterado mediante dos proposiciones de Ley, en 1858 y
1866. La defensa en las Cortes de aquellos textos pona de manifiesto: el bajo
rendimiento que, en manos de Estado, estaban proporcionando a la Hacienda
aquellas minas; no hay dos caracteres ms incompatibles que dos comercian
tes y el de Soberano; el excesivo nmero de empleados de los establecimien
tos mineros reservados entorpecen su desarrollo, imposibilitan su prosperidad,
aumentando innecesariamente los gastos, y por otra parte, como no tienen el
celo que tendra un particular, se da margen a abusos lamentables que engen
dran la desmoralizacin; el Estado no puede ser minero, ni fabricante ni comer
ciante, puesto que en negocios industriales son capitales inapreciables la inteli
gencia y la vigilancia del mismo propietario particular; el objetivo principal de
las enajenaciones de las minas no es un objeto de economa, no es adquirir los
productos de estas ventas, sino contribuir al aumento de la riqueza pblica tal
como los buenos principios de economa poltica y de administracin estn recla
mando; estas minas en poder del Estado no producen; enajenndolas, el Esta
do gana porque ganar la riqueza pblica, y todo aquello que ganan los particu
lares aumentando los medios de produccin aumenta tambin la riqueza del Estado,
y de consiguiente las rentas que se destinan a los gastos pblicos....
Una vez aprobada la Ley General de Bases Minera de 1868, el primer proyec
to de ley presentado de varios aprobados fue precisamente el relativo a la enaje
nacin de las minas de Riotinto de cobre, la ms grande de Europa, segn Ley
del 13 de junio de 1870 y ejecutada por Ley de 17 de febrero de 1873, de acuerdo
a la proposicin presentada por la Compaa inglesa Riotinto Limited. El Esta
do, en la escritura de venta de 17 de diciembre de 1873, venda a aquella entidad
159
el derecho de propiedad sobre el suelo y el subsuelo, infringiendo, segn los

juristas espaoles, el rgimen de dominio pblico que rega en la legislacin de
minas e incluso no derogado en el Decreto-Ley de Bases de 1868.
Las minas de Almadn y las Salinas de Torrevieja fueron utilizadas una vez
ms como garanta en una gravosa operacin de crdito en metlico, con las casa
Rothschild de Londres y Pars; esta operacin de prstamo fue complementada
con la venta de azogue durante treinta aos con un cupo de produccin mnimo.
Los principios y la concepcin jurdica-econmica de carcter ideolgico de
la Ley General de Bases Mineras de 1868, represent el derecho minero de Espa
a que se aplic hasta la Primera Guerra Mundial, puesto que con posterioridad
a aquella se inicia el vuelco drstico que culmina, segn vimos en el Captulo II,
con la Ley de Minas de 1944. De esta ltima fuente se origina y perfecciona la
actual en vigencia de 1973 con sus modificaciones posteriores. Dicho derecho
minero liberal (principios, normas, estructura e instrumentos jurdicos), conjunta
mente con la Ley de Minas de Napolen de 1810 -de menor influencia-, fueron
las piezas claves angulares, paradigma del sistema liberal de dominio minero, que
influye fundamental y decisivamente en la elaboracin, formacin y estructura
del derecho minero liberal (legislaciones bsicamente) de Amrica Latina y el
Caribe, a partir de la segunda mitad del siglo XIX y hasta la Segunda Guerra
Mundial.
Los resultados y efectos de esta situacin en Amrica Latina y el Caribe en
la actividad minera, se pueden observar con ms detalles en el Ttulo Segundo
de este trabajo. Sus causas son diversas: entre ellas el hecho de que la mayora
de las recin liberadas naciones de Iberoamrica durante el proceso ideolgico,
sociocultural y poltico conocido como la Independencia de las Colonias -que
comprende un perodo de por lo menos dos dcadas (1810-1820), y hasta media
dos del siglo XIX, para la mayora de las colonias espaolas en Amrica- no
estaban an en condiciones polticas, ni tenan la preparacin jurdica y cultural
para elaborar cuerpos legales mineros adecuados y funcionales a las reales nece
sidades mineras de cada pas. Por otra parte, tampoco haba clara conciencia del
significado econmico del desarrollo de la minera y, finalmente, se aplicaban an
plenamente en Hispanoamrica, sin discusin y contrapeso, las eficientes y pro
badas Ordenanzas de Minas de Nueva Espaa, dictadas inicialmente en el ao
1783 para el Virreynato de Nueva Espaa (Mxico), pero que dado su xito, en
menos de cinco aos mediante las Reales Cdulas dictadas por Carlos III, exten
dieron su mbito de aplicacin al resto de las colonias espaolas. Brasil repre
senta una situacin especial que podr observarse en el Ttulo Tercero de este
trabajo.
En suma, la difusin e influencia, tanto del pensamiento y doctrina econmi
ca y poltica liberal, como de la concepcin jurdica minera proveniente de la
legislacin positiva francesa y de la Ley de Bases de Minas de Espaa de 1868,
encuentra propicio y fcil terreno en los pases de Amrica Latina para su recep
cin y aplicacin en las dos ltimas dcadas del siglo XIX, con excepcin de los
160
intentos frustrados del Libertador Simn Bolvar en 1829, para disponer de otro
marco conceptual jurdico-minero.
En el Ttulo Tercero de este trabajo, al tratar la evolucin histrica-jurdica de
los pases de Amrica Latina, se podr observar en ellos cmo se recepciona el
pensamiento y la doctrina liberal que se traducen y plasman jurdica y econmi
camente en sus legislaciones mineras, como por ejemplo en los Cdigos o Leyes
Mineras de Bolivia (C.M. 1880), de Chile (C.M. 1888), Mxico (leyes o Cdigos
Mineros de 1884, 1892 y 1909), Per (1900) y de Cuba, en donde se aplicaron
irrestrictamente hasta mediados del siglo XX.
TITULO SEGUNDO
La soberania permanente e inalienable
de las Naciones/Estados
sobre sus recursos mineros
C a p tu lo
Antecedentes,
marco histrico y poltico-econm ico
Soberana del Estado moderno

El estudio de orden filosfico e histrico-poltico del Estado, tal como se le
concibe actualmente, como existencia y realidad histrica en el espacio y el
tiempo, permite concluir objetivamente que su esencia y estructura contemplan
los siguientes tres elementos o subestructuras, integradas y vinculadas entre s:
a) como forma y autoridad poltica, la Nacin organizada; b) como comunidad de
vida sostenida por el bien comn, expresin de la Nacin como pueblo con sus
races, lenguaje, religin, cultura, etc.; y c) como orden jurdico que desarrolla y
ejecuta la justicia y el derecho mediante los correspondientes ordenamientos
jurdico-legales que cada Nacin se da a s misma.
El Estado, a su vez, como estructura poltica de autoridad y poder, contiene
en s toda la virtualidad de la suma potestas, siendo por tanto, conforme a su
esencia, soberano, es decir, posee y goza de soberana. Decir y proclamar hoy en
da que, conforme a su naturaleza, fines y esencia, el Estado es soberano,
significa sealar y establecer, entre otras caractersticas, que est dirigido bsi
camente por dos principios fundamentales articulados indisolublemente entre s:
el principio de la unidad, centralizacin (sistema unitario o federal) y raciona
lidad del poder territorial del Estado que garantiza y asegura polticamente la
soberana de aquel, y el principio republicano, que significa y realiza la partici
pacin real y efectiva de los ciudadanos, el pueblo, en el poder del Gobierno.
Frente a la soberana del pueblo encontramos el concepto, principio y norma
tivas, generalmente de nivel constitucional, correlativas y referidas a la divisin de
los poderes, entendidos stos como divisin del poder legislativo, o bien, en el
sentido concebido por Montesquieu sobre la doctrina de los tres poderes que niega
histricamente -desde la Revolucin Francesa- al soberano y monarca absoluto,
puesto que la evolucin histrico-poltica y de la doctrina sobre el Estado, y la
fuerza de los hechos, sublimaron el concepto de soberana eliminando al monarca
soberano. En la democracia de hoy, esta eliminacin puede ser observada con ms
claridad en las de tipo europeo, mediante un dualismo expresado en la separacin
entre las dos funciones supremas del Estado: jefe del Estado (como cargo heredi
tario de una familia soberana o cargo electivo) y jefe del gobierno. En esta escisin
de la autoridad, antes vinculada al soberano absoluto en los siglos XII y XIII, el
jefe del Estado conserva una majestad despojada del poder, mientras que el jefe
164
Soberana permanente e inalienable de las Naciones/Estados sobre sus recursos mineros
de gobierno detenta un poder separado de la majestad. El instrumento que permite

y facilita la participacin general del pueblo en el gobierno y al mismo tiempo la
hace real y efectiva, es la divisin y subdivisin de poderes (cheks and balan
ces), que se desarrolla bajo la forma del moderno Estado representativo y
constitucional.
De esta forma, la soberana est dividida mediante una distribucin constitu
cional y legalmente regulada de competencias, y al mismo tiempo unificada, en
razn de una eficacia integradora y participativa dirigida al mismo fin. As
funciona el sistema, clasificando y dividiendo las decisiones que se insertan en
un sistema de competencias: desde la pluralidad de los actos administrativos, con
limitado radio de accin y estricta vinculacin a criterios, hasta los actos de
gobierno sensu proprio, que afectan a toda la Nacin, limitados y circunscritos a
la competencia de un grupo ms reducido de personas, que en ltima instancia
no se deja ya dividir.
En el resumido esquema precedente, actualmente en vigencia, con excepcin
de los casos y situaciones conocidos que no corresponde tratar aqu, la concep
cin de la soberana de los Estados-Naciones, como elemento esencial en el
estudio del Estado y del Derecho, ha sido incorporada (salvo excepciones
infortunadamente numerosas) e integrada, con diferentes alcances y modalida
des, casi en todas las constituciones y cartas polticas del mundo (democrticas
o no), y tambin adoptada en las cartas y documentos ms trascendentales e
importantes de las organizaciones internacionales, entre ellas, desde luego, las
Naciones Unidas.
A su vez, la cuestin del dominio de las Naciones y Estados sobre sus
recursos minerales y el sistema de modalidades para su aprovechamiento (por
ejemplo, el sistema concesional) que comprenden la esencia del derecho minero,
segn se ha definido, conceptuado y estructurado en sus principios bsicos,
incorporando aqullos en sus respectivos ordenamientos jurdicos positivos (le
yes mineras, cdigos de minera e incluso en las Cartas Fundamentales o
Constituciones Polticas), ha seguido perfeccionndose y evolucionando, segn
se analiz en el Ttulo Primero, pari-pasu al desarrollo histrico, poltico y
jurdico de la soberana de las naciones; esta ltima, como oportunamente se
seal, en calidad de nica matriz originaria y/o a su vez, como fuente de la
concepcin del dominio minero eminente a ttulo inalienable e imprescriptible
del dominio de los recursos mineros.
Sin embargo, aun con los extraordinarios efectos jurdicos polticos que ha
tenido la evolucin de la soberana, principalmente el que se denomina cualita
tivo en su dimensin referida al dominio de los recursos minerales, ella creci,
posicion y favoreci prcticamente slo a las ricas naciones capitalistas euro
peas, ms EE.UU., Japn, etc., herederas y usufructuarias de la Revolucin
Industrial y de las polticas colonialistas del siglo XIX, en detrimento de los
pases, colonias, protectorados y naciones del mundo subdesarrollado, y cuyas
consecuencias econmicas y socioculturales son de sobra conocidas, algunas de
las cuales observaremos ms adelante. En efecto, la extraordinaria y brillante
concepcin poltico-jurdica de la soberana de las naciones, matriz originaria
del dominio minero de las naciones y Estados sobre sus recursos, como hecho
histrico conocido, aceptado y comprobado, no haba favorecido en sus justas
Antecedentes, marco histrico y poltico-econmico
165
expectativas econmicas a los pases de significacin minera geolgica, situacin

que lleg a su punto ms alto de deterioro en lo econmico y ms bajo en lo
jurdico legal respecto al aprovechamiento de sus propias riquezas naturales, en
el perodo comprendido entre 1910 y 1945.
Fueron necesarias, infortunadamente, la Primera Guerra Mundial (19141918), cuyo objeto y contenido fueron las zonas, regiones y pases del tercer
mundo, rico en materias primas mineras (metales, hidrocarburos), y la Segunda
Guerra Mundial (1939-1945), para que la situacin se fuera revirtiendo con la
creacin de las Naciones Unidas, cuya labor relacionada con el dominio de las
Naciones y Estados sobre sus recursos naturales (minerales) a ttulo inalienable
e imprescriptible como atributo esencial de sus soberanas, se inicia en 1952.
Soberana de las Naciones sobre sus recursos mineros.
Estado de situacin al finalizar la Segunda Guerra Mundial
A partir de la segunda dcada del presente siglo XX, se producen en Europa,
Amrica del Norte, Centro y Sur -m s tarde en Africa y parte de Asia- devastadores
acontecimientos de ndole poltica, econmica y sociocultural que transforman la
estructura econmica a nivel mundial, afectando tanto al mercado en la mayora
de los pases industrializados como a la actividad econmica minera primaria
exportadora de los pases en vas de desarrollo, especficamente los de Amrica
Latina y el Caribe. Este proceso atraviesa la Primera Guerra Mundial y culmina
con la Gran Depresin de 1929-1931 que provoca un cambio violento y drstico
de las condiciones econmicas globales: brusca reduccin de la actividad econ
mica en los pases industrializados del norte, pronunciado descenso del comercio
mundial, altas tasas de inters, aumento de la deuda externa, revaluacin del dlar
y una cada acelerada de la demanda de los productos mineros de los pases
monoexportadores, con una violenta baja en los precios de estos productos.
Esto trae como consecuencia una dura contraccin del ingreso de los pases
mineros de Amrica Latina y el Caribe, que se combina con la fuga de capitales
y la reduccin de la oferta monetaria. Asimismo, las tentativas preliminares de
mantener el patrn oro obligan a los gobiernos a tomar las primeras medidas con
efectos polticos que llevan a la mayora de los pases de Amrica Latina y el
Caribe a suspender el servicio de la deuda externa, aplazando los vencimientos
de los pagos, lo que trajo devaluacin, tipos de cambio especiales y controles
arancelarios que aislaron an ms a las economas internas de estos pases.
A pesar de la extrema debilidad econmica y de la deficiente estructura
jurdica y poltica de los pases de Amrica Latina y el Caribe que les limitaba
o simplemente impeda tomar medidas en su papel de productores de recursos
minerales de exportacin en las turbulentas dcadas de entre 1910 y 1939, a fin
de enfrentar las situaciones de crisis econmicas, polticas y sociales, los Estados
decidieron intervenir en el control de la industria minera y participar de sus
utilidades. Decisin que se enmarca, lamentablemente, en un contexto sociocultu
ral que reflejaba escasos conocimientos jurdicos, as como una penosa desinfor
macin y falta de conocimiento sobre lo que ocurra en el mundo en materia de
domino minero, sistemas concesionales y acerca de los nuevos ordenamientos
166
legales aplicables. Las razones bsicas de esto ltimo, segn autores y especialis
tas, son diversas y complejas. Entre otras, pueden citarse las siguientes:
a) El proceso de insercin e integracin de las economas de Amrica Latina
en los mercados mundiales a partir de la ltima dcada del siglo XIX tuvo como
matriz y pauta al sistema de divisin internacional del trabajo (cuya fuente fue
la Revolucin Industrial). Ello, bajo el signo y la hegemona de un centro
representado por los pases del Norte, de gran avance en el proceso de capitali
zacin, que concentrando la mayor parte de la actividad industrial-financiera, la
produccin de bienes de capital, el financiamiento de las exportaciones mundiales,
mantena el control de la infraestructura de los medios de transporte, siendo al
mismo tiempo mercado importador-consumidor metalrgico-industrial final de
productos mineros primarios. Adems, el norte industrial posea y controlaba casi
totalmente la red mundial de transmisin de tecnologa, as como nuevas tcnicas
de produccin.
Estos hechos favorecen y estimulan la especializacin geogrfica-espacial y
temporal de las economas de exportacin de productos primarios mineros,
influyendo adems en este proceso el cambio de esquema desde una produccin
especializada meramente extractiva de metales preciosos (oro y plata) a la
exportacin masiva de productos primarios, generalmente sin valor agregado,
con la excepcin de algunos pocos centros metalrgicos de propiedad de las
propias empresas mineras extranjeras.
Se produce as el fenmeno propio y conocido de la estructura productiva
minera de recursos minerales primarios en pases en vas de desarrollo, con un
gran impulso al crecimiento cuantitativo de las exportaciones de minerales, pero
que de hecho e incluso geogrficamente, se mantiene aislada y encerrada en s
misma.
El sistema en cuestin produce de forma casi natural una creciente y muy
elevada concentracin del dominio de los recursos mineros, principalmente del
capital extranjero en el sector de exportacin -obviamente, el ms productivo-,
influyendo a su vez notoriamente en la distribucin del ingreso, como efecto de la
combinacin de un esquema de divisin del trabajo con una desigualdad en la
distribucin del ingreso consustancial a una estructura dispar entre la produccin
y la composicin de la demanda interna y en donde los ajustes se efectuaban
mediante el mecanismo del comercio exterior.
b) Otro efecto bsico lo constituye una mayor concentracin del dominio de
los recursos por parte de las grandes empresas mineras del norte industrial de
EE.UU. y Europa, que en el marco de las legislaciones mineras de Amrica Latina
y el Caribe, no slo lo regulan y autorizan sino adems lo incentivan, entre otras
causas, por las mismas razones que se invocan hoy en da, ahora en el contexto de
las polticas de la globalizacin en materia de privatizaciones del sector minero.
Por otra parte, en la explotacin de los metales preciosos -la plata en particularpierde relevancia la produccin de miles de pequeas unidades de tipo artesanal
o semiartesanal (de propiedad de nacionales de cada pas), para ser progresiva
mente desplazada por la produccin de grandes depsitos y yacimientos mineros,
que configuran unidades productivas controladas desde la matriz jurdica por las
empresas mineras extranjeras.
A su vez, el desarrollo de la industria minera y el aumento considerable de la
167
demanda mundial de recursos minerales -bsicamente no ferrosos-, acompaada

de un importante avance del desarrollo tcnico de la extraccin, el transporte,
beneficio y tratamiento metalrgico, as como de un gran poder financiero, haca
necesaria una elaboracin ms refinada y la consolidacin de una estructura
jurdico-legal de la propiedad o control de los recursos en centros o zonas de
explotacin minera con establecimientos aislados. Lo expuesto, adems, debido a
la propia naturaleza de la industria, permiti consolidar un sector productivo de
gran desarrollo tcnico y densidad de capital, pero no integrado al pas de origen
del recurso, y en cambio, vinculado directamente a la estructura jurdica-econmico-financiera de la matriz de las respectivas empresas productoras.
El valor econmico como factor de transformacin de las correspondientes
estructuras internas de los recursos mineros se redujo en Amrica Latina y el
Caribe a niveles mnimos, y a su vez, las economas externas que surgen de una
infraestructura altamente especializada que slo sirve a las industrias minerales de
exportacin, resultan prcticamente nulas en relacin con el resto del sistema
econmico interno.
En cuanto al abastecimiento de insumos y productos especiales para la
produccin minera, ste se efectuaba desde los pases industrializados y el
reducido flujo de remuneraciones no contribuy mayormente a la creacin de un
mercado interno.
En general, los gobiernos de los Estados/Naciones, las clases polticas,
centros de estudios y universidades (salvo algunas excepciones) de los pases en
desarrollo productores-exportadores de materias primas mineras, se mostraban
indiferentes a la cuestin del dominio de los recursos minerales -con excepcin
de Mxico- y se limitaron, hasta la Segunda Guerra Mundial, a exigir que se
adquirieran ms insumos en el mercado interno de cada pas y a ejercer presin
sobre las empresas a fin de captar, en el marco de una poltica simplemente
fiscalista, mayores impuestos respecto del flujo de ingresos que eran remitidos a
las casas matrices.
c)
Puede afirmarse que empricamente y con objetiva neutralidad, al finalizar
el siglo XIX y hasta la dcada de 1940, se haba terminado de definir los principios
y nociones respecto al dominio de los recursos mineros en Amrica Latina y el
Caribe, su naturaleza, caractersticas y efectos jurdicos y las correspondientes
estructuras y legislaciones mineras que se aplicaran durante ms de sesenta aos.
Aquellas eran prcticamente similares en lo sustancial en casi todos los pases con
significacin minera, salvo Mxico (que desde 1917 tena un esquema totalmente
diferente que veremos ms adelante) y Brasil en ciertos aspectos a partir de la
dcada de 1930; y el marco ideolgico, poltico y econmico del derecho liberal
a que se refiere el Ttulo Primero se aplicaba en plenitud. Desde luego, lo dicho
con la excepcin de las legislaciones que sobre hidrocarburos slidos y lquidos
(petrleo) se dictaron a partir de la dcada de 1930.
De acuerdo a los antecedentes disponibles y a la opinin generalizada de
autores, tratadistas y centros de investigacin de las ms conspicuas Universida
des de Estados Unidos y Europa, amn de algunas de Amrica Latina, una
consecuencia importante de lo anterior fue el hecho comprobado de que en el
perodo comprendido entre las dos ltimas dcadas del siglo XIX y la Segunda
Guerra Mundial, se produce el ms grande proceso de control, posesin -en sus
168
diversas formas y modalidades- y desde luego, obtencin, del dominio real y

efectivo de los recursos minerales de los pases de Amrica Latina y el Caribe,
Africa y Asia, por parte de empresas mineras de Estados Unidos y Europa, as
como el inicio avasallador de la intemacionalizacin de los mercados.
Las grandes empresas mineras de las naciones europeas y de EE.UU. llegaron
en esta poca a representar, en su calidad de titulares del dominio completo y
directo, aproximadamente el 90% de todos los recursos minerales (principalmente
metlicos) de Amrica Latina y el Caribe.
En este proceso, el marco jurdico-legal imperante en ese perodo estaba
establecido en el mbito del dominio minero liberal que incentivaba y propiciaba,
con diferente ritmo e intensidad, el establecimiento de la propiedad minera
privada completa y casi absoluta. El sistema concesional en que el Estado/Nacin
no perda su alto dominio, no se conceba an como el instrumento idneo y
adecuado para el inversionista privado para acceder y aprovechar el recurso en
todas sus fases. Al respecto, se debe rechazar por irrelevante e inaplicable en la
prctica, las bases tericas y prcticas de una supuesta neutralidad del derecho
minero en el marco de la poltica a nivel mundial que produca la concentracin
econmico-jurdica de la actividad minera. Muy por el contrario, la legislacin
minera liberal en Amrica Latina y el Caribe en lo relativo a los principios,
definiciones y conceptos sobre el dominio de los recursos, era funcional y
coherente con la idea de una propiedad minera privada completa con los mismos
atributos, contenido y naturaleza jurdica de la propiedad civil, lo que ciertamen
te, por las razones expuestas sobre la situacin econmica en Amrica Latina y
el Caribe, derivaba en una concentracin sin paralelo mediante el dominio del
recurso en poder de las grandes empresas mineras de los pases del Norte.
La cartelizacin minera
Uno de los signos y efectos ms visibles y decisivos de lo que signific este
grado de control de las empresas extranjeras fue la creacin, instalacin y
funcionamiento de los carteles mineros, cuya poca de mxima expansin y
aplicacin, desde sus inicios en la dcada de 1910 hasta fines de la segunda
guerra mundial, se produjo especficamente entre las dos guerras mundiales
(1914-1945).
Sobre la cartelizacin minera, sobre su definicin y concepcin, su natura
leza, y los efectos de orden jurdico-econmico derivados de las formas o
modalidades de operar, se han escrito miles de pginas, prcticamente por todos
los autores, juristas, economistas, polticos y gobiernos, pero tal vez la mayor y
mejor fuente de informacin la encontremos en los miles de archivos, resolucio
nes, informes y documentos del propio Departamento de Justicia de Estados
Unidos. En honor a la verdad, fueron los organismos de este pas los que -tanto
en el terreno de los principios econmicos del libre mercado como en la prctica,
mediante los procesos y juicios respectivos- dieron las mayores batallas en
defensa de la libre competencia de los mercados de los productos mineros, frente
al penoso y cmplice silencio de prcticamente todas las clases polticas y centros
de poder econmico de la poca.
Los carteles mineros eran federaciones o asociaciones, generalmente de gran-
169
des empresas productoras de minerales que, jurdicamente, como condicin bsica

de su operabilidad, tenan el dominio de los recursos, y cuyo objeto y funcin
fundamental consista, por una parte, en el control privado de las materias primas
(metlicas usualmente) producidas por las mismas empresas y, por otra, en la
suscripcin de acuerdos o convenios entre stas. A su vez, los convenios tenan
por objeto fijar los precios de los productos en los mercados internacionales,
determinar y acordar cuotas de produccin proporcionales para cada partcipe,
sujetas a aumento o reduccin, y finalmente, aprobar los mecanismos y procedi
mientos tcnicos, financieros, econmicos, jurdicos y comerciales destinados en
definitiva a controlar el mercado de los correspondientes productos.
La estructura jurdica y econmica de los carteles en relacin con su funcio
namiento y aplicacin efectiva y real, no fue la misma en todos los casos;
tampoco lo fueron los objetivos y significado, ni representaron puntos de vista
similares en cuanto a las polticas de los pases involucrados por intermedio de
sus gobiernos o las de los propios carteles, segn fuere el caso. As por ejemplo,
a nivel mundial, el modelo ms antiguo de cartel, que data de 1879, el de tipo
compacto-vertical alemn donde el propio gobierno de Alemania comparta su
direccin y aprovechaba las ventajas correspondientes a las empresas privadas,
era diferente de los carteles franceses, ingleses, japoneses o norteamericanos.
A modo de ejemplo, slo sealaremos algunos de los carteles mineros ms
conocidos, en los que usualmente los recursos minerales estaban ubicados en
pases de Amrica Latina y el Caribe, Africa o Asia, para observar y comprobar
el grado de control de la produccin, los mecanismos de fijacin de precios y la
intervencin del mercado de los metales, as como sus objetivos y propsitos.
Aluminio. Entre los carteles mineros ms conocidos estuvieron los del alumi
nio, cuya dominacin significaba tambin el control de la bauxita. Funcionaron
desde el inicio de la industria; sus miembros tenan estrechos vnculos y mantenan
acuerdos corporativos tendientes a la concentracin e integracin de los produc
tores de ese mineral y al control del mercado mediante la fijacin de precios y
cuotas de produccin. El primer cartel se constituye en 1901 mantenindose hasta
1908; reaparece luego en 1912 y finalmente se disuelve a raz de las resoluciones
y fallos del Tribunal del Distrito de Pennsylvania, donde por iniciativa del
Procurador General de Estados Unidos, se le prohbe a la entonces ms grande
empresa del mundo, formar parte de cualquier convenio que restringiera la libre
competencia.
Entre 1912 y 1939 se forman, operan y disuelven sucesivamente otros cuatro
carteles del aluminio (1912, 1926, 1931 y 1936), siendo el ms conocido y del
que existe mayor informacin disponible el de 1931, que control el 80% de la
produccin mundial, formado por empresas de Canad, Francia, Alemania y Gran
Bretaa. Una clusula especial del convenio autorizaba al cartel a confiscar la
produccin, sin compensacin alguna, si el partcipe respectivo se exceda de la
cuota de produccin fijada en cada caso en ms de un 5% anual.
Berilio y bismuto. El berilio era controlado a nivel mundial por empresas
alemanas y norteamericanas. En el caso del bismuto, que estaba controlado por
empresas mineras de Europa y Estados Unidos, el ms antiguo cartel (1896)
170
desaparece en 1914; posteriormente, y bajo la denominacin de Convencin

Internacional del Bismuto, con sede en Londres, renace en 1927, para finalizar
su existencia en 1945. Su objeto era regular la produccin, precios de exporta
cin y el mercado del bismuto metlico. Sus participantes eran empresas
europeas. En esa poca el mayor productor de bismuto en el mundo era Per,
siendo Estados Unidos y Europa el destino de su produccin.
Cobalto. El primer cartel se form bajo el nombre de Asociacin Interna
cional del Cobalto con sede en Bruselas. Sus mayores partcipes productores
eran la Socit Generale del Congo, con minas en lo que hoy es Zaire, con una
tercera parte de la produccin mundial, y la Unin Minera de Haut Katanga, con
yacimientos en Zambia, y empresas francesas y canadienses que controlaban la
produccin de Marruecos.
El objetivo y mecanismo consistan en regular la produccin de los pases
sealados, los primeros, en ese entonces colonias europeas (Congo y Katanga),
mediante cuotas asignadas a cada miembro partcipe, y la fijacin de precios
estndar. El cartel desaparece en 1939 al iniciarse la Segunda Guerra Mundial,
poca en que lleg a controlar el 95% de la produccin mundial.
Cobre. Respecto del cobre, prcticamente el 90% de la produccin mundial
(el resto se produca en EE.UU. y Rusia) provena de Chile, el Congo (Zaire),
Katanga (Zambia), Per y Mxico. La produccin era controlada enteramente desde la propiedad de los yacimientos hasta el consumo por parte de empresas
manufactureras finales- por firmas norteamericanas, inglesas y belgas.
Durante dcadas (de 1918 a 1940) la produccin, fijacin de precios, cuotas
de produccin y determinacin de los mercados, se desarroll, con mayor o
menor xito, bajo el control de tres carteles que funcionaron sucesivamente hasta
la Segunda Guerra Mundial.
En 1918 se constituye el primer cartel bajo la denominacin de Asociacin
Exportadora de Cobre, formado por las empresas productoras norteamericanas
que representaban el 95% de la produccin total de Estados Unidos, lo que le
permiti controlar el mercado mundial puesto que sus nicos competidores
minoritarios eran las empresas inglesas de Katanga. Se caracteriz como cartel
de exportacin adquiriendo la forma de agencia vendedora, con precios fijos de
venta en el extranjero y reparto de acciones de exportacin. Por problemas
internos, los intereses de Guggenheim se retiraron del cartel y ste se liquid en
1922.
En el segundo cartel, denominado Copper Exports Inc. (1926-1935), casi
todos sus miembros provenan de Estados Unidos e Inglaterra, siendo titulares de
la propiedad minera y la produccin en Chile, Africa y Per. Su poltica consisti
bsicamente en el control del mercado mediante el racionamiento de las ventas,
lo que produjo las alzas de precio esperado, con el consiguiente xito econmico,
ms que satisfactorio, hasta el inicio de la crisis econmica mundial de 19291930. La animosidad creada en las empresas manufactureras consumidoras
adquiri tales proporciones, que en Estados Unidos y Europa lleg a efectuarse
la primera huelga de compradores, dando as inicio a la disolucin del cartel en
1932.
171
Finalmente, en 1935 se form el cartel ms importante del cobre a nivel

mundial, bajo el nombre de International Copper Cartel, con la participacin de
las cinco empresas ms grandes norteamericanas y europeas, que controlaban en
calidad de propietarios los yacimientos y depsitos de cobre en Chile, Congo
(Zaire), Katanga (Zambia), Per y Mxico; todo lo cual representaba el 95% del
cobre consumido en Estados Unidos, Canad y Europa (excluidas Rusia y
China). La declaracin pblica oficial y formal al momento de crearse el cartel
seal: nuestra poltica general no ser en el futuro la exportacin de gran
cantidad de cobre. Su objetivo, segn el plan regulador, incluy la fijacin de
cuotas de produccin de los participantes con procedimiento tipo banda, regla
mentacin de las prcticas disponibles comerciales y de las ventas respecto del
stock de cada participante e intercambio de informacin comercial y tcnica. Una
importante clusula respecto a las prcticas comerciales indicaba que los miem
bros venderan nicamente a los consumidores finales a fin de restringir la
especulacin e impedir las fluctuaciones violentas de precios.
La International Copper Cartel tuvo un xito notable en lo que se refiere a
precios desde 1935 hasta 1939, ao en que se disuelve como consecuencia del
inicio de la Segunda Guerra Mundial.
Plomo. En cuanto al plomo, en el perodo intermedio entre las dos guerras
mundiales se concretaron varios convenios con el objeto de restringir la compe
tencia entre los productores-exportadores ms importantes. Ello, mediante una
retencin parcial de los suministros cuando el precio de la Bolsa no alcanzara un
nivel satisfactorio para los productores. Los primeros acuerdos se llevaron a
efecto a travs de la vinculacin con el Sindicato Internacional del Zinc, dada la
similitud en el proceso de produccin de ambas sustancias.
En el ao 1932 se desintegr el primer cartel con su plan regulador de
precios, debido al derecho de importacin cobrado por Gran Bretaa, pero en
1939 se reunieron en Londres los ms importantes productores de Canad,
Austria, Birmania, Yugoslavia, Mxico, Argentina y Per, fundando la Asocia
cin de Productores de Plomo que entr en vigor el I o de Noviembre de 1938
y que abarcaba el 70% de la produccin mundial -sin considerar a Estados
Unidos. Productores de este ltimo pas actuaban en el Cartel en calidad de
agentes de subsidiarias extranjeras que s eran partcipes del Cartel, acordndose
bajar las respectivas cuotas de produccin en un 20%.
La clusula bsica del acuerdo estableca que siempre que en la Bolsa de
Metales de Londres, que representa un mercado libre y accesible, el promedio del
precio del plomo en el lugar mismo y en el futuro permanezca por debajo de las
15, durante un perodo de veinte das sucesivos, automticamente reduciremos
en un 5% nuestra produccin y en su lugar -si fuere posible [y lo era a menudo]cambiaremos la produccin de la mina, conviniendo despus en retener esa
cantidad de plomo refinado indefinidamente slo para ser vendida cuando el
plomo se eleve por encima de las 17 o 16 con slo la variacin de 1 libra. A
partir de septiembre de 1939, como consecuencia del inicio de la Segunda Guerra
Mundial, se suspende indefinidamente la operacin del Cartel.
Mercurio. El caso del mercurio fue sui generis, ya que los miembros
172
partcipes productores del Cartel eran empresas estatales italianas (con intereses
en Yugoslavia), espaolas y alemanas, establecindose as el cartel Mercurio
Europeo en 1928, que oper hasta 1936, fecha en que la guerra civil espaola
lo interrumpi, para reanudarse en 1939 y extinguirse definitivamente en 1946.
El Cartel -en el cual a Espaa le corresponda el 50% de las cuotas de exporta
cin y a Italia el 38% - llega a un entendimiento reservado con los productores
privados de Mxico, con lo cual se consolida un monopolio de casi el 100% de
la produccin mundial. Su sede estuvo en Laussane (Suiza) y despus en Lon
dres.
Platino. Antes de la Primera Guerra Mundial casi el 90% de la produccin
provena de Rusia. Desde 1934 pas a ser Canad el principal productor. En
1919 se form el primer Cartel y posteriormente otros sucesivos hasta 1939 en
la misma lnea de los ya sealados.
Estao. El estao, que se presenta en la naturaleza en forma de mineral de
caserita o piedra de estao, es junto con el aluminio y el cobre, el que ms
literatura econmica y jurdica ha inspirado y cuya importancia poltica fue
decisiva debido a su uso en la produccin de armamento durante las dos guerras
mundiales.
La primera Asociacin de Productores del Estao (1929) estaba formada por
empresas privadas de Inglaterra y Holanda que controlaban la propiedad minera
en Malaya, Tailandia, Nigeria y Birmania, y cuyo objetivo inicial era llegar a
establecer el control internacional del mercado en base a acuerdos voluntarios; a
partir de 1931 modifica su poltica y estrategia, pasando a funcionar en base a
convenios intergubemamentales mediante reglamentos y planes restrictivos que le
permitan intervenir el mercado. Al cartel se incorpor Bolivia y, ms tarde, la
Indochina Francesa, ambos como grandes productores.
La poltica seguida por la Asociacin fue no slo de obtener la influencia
necesaria mediante la fijacin de cuotas de produccin, sino adems la creacin
de los denominados stocks, verdaderos sistemas amortiguadores internacionales
durante determinados aos. Su objetivo bsico era mantener los precios dentro de
ciertos lmites, con el compromiso adicional de adquirir de esos stocks-reservas,
el estao necesario para las industrias de los pases y empresas privadas partcipes
en calidad de productores.
A partir de 1932 se establece el Comit Internacional del Estao (Gobiernosempresas), que durante la Segunda Guerra Mundial (entre 1941 y 1944, exacta
mente) oper con Nigeria, Bolivia y el Congo Belga (Zaire).
A los carteles mencionados, que hemos incluido a modo de ejemplo para
observar cmo operaban stos influyendo en el mercado, se debe agregar otros,
como los del platino, plata, zinc (carteles 1928, 1931 y 1934); diamantes, grafito,
manganeso, fosfatos rocosos (cartel de 1933, ampliado en 1934 y 1935 con
grupos norteamericanos, norafficanos y holandeses); potasio, sulfato de sodio
(pan de sal), nquel, acero y sustancias ferruginosas, el de los ferrosilicatos y
ferro-tungsteno. En la mayor parte de ellos, los recursos minerales provenan del
mundo en desarrollo (Amrica, Africa y Asia).
C a p tu lo II
Acuerdos y Resoluciones de las Naciones Unidas.
El Nuevo Orden Econm ico Internacional
La primera Resolucin
sobre la soberana permanente de las Naciones
En el marco de los hechos y circunstancias polticas, econmicas, socioculturales y de orden jurdico relativas al concepto, naturaleza y caractersticas de la
soberana, descritas en el Ttulo Primero y tambin sealadas en el Captulo
anterior y, especialmente, en lo relativo a las regulaciones y normativas que se
aplicaban a la actividad minera en Amrica Latina y el Caribe, en un contexto o
modelo liberal del dominio, es que a partir del ao 1952 se inicia en el seno de las
Naciones Unidas un proceso de proclamacin de la soberana permanente sobre
los recursos y riquezas naturales de las naciones, entre los cuales las sustancias
minerales tienen especial relevancia. La Resolucin de la Asamblea General
N626 (VII) del 21 de Diciembre de 1952, constituye el inicio de un proceso que
se consolida con la R/18Q3 (XVII) del 14 de Diciembre de 1962, ratificadas
definitivamente en la. Declaracin del Nuevo Orden Econmico Internacional
(NOEI) y en la Carta d Derechos y Deberes Econmicos de los Estados, de 1974.
Los principios y definiciones proclamados en las Naciones Unidas y en otras
reuniones y foros internacionales, como los de la UNCTAD (R/88 (XII), del 19 de
octubre de 1972), que veremos a continuacin, definen y establecen reglas jurdi
cas generales de contenido y alcance innegociable respecto a la soberana perma
nente de las nciones a ttulo inalienable e imprescriptible de sus recursos mineros.
El primer proyecto previo de resolucin de la Asamblea General de las
Naciones Unidas sealaba en 1952: considerando que las riquezas naturales de
los pases atrasados, desde el punto de vista econmico, deben ser explotadas para
realizar los planes de desarrollo econmico de estos pases, stos tienen el derecho
absoluto de disponer libremente de sus riquezas naturales, lo que en la mayor parte
de los casos, no hacen an a la hora actual....
Estados Unidos se opuso a dicho Proyecto debido a razones que actualmente
son irrelevantes; se adopt entonces uno definitivo, pero ms atenuado, que
constituy la Resolucin A/53 (VI), del 12 de enero de 1952, de gran importancia
por cuanto quebr una lnea de defensa cerrada por parte de las grandes naciones
industrializadas, no slo en su calidad de principales consumidores de sustancias
minerales no procesadas, sino adems, propietarias de gran parte de los yacimien
tos mineros en los pases en vas de desarrollo, y abri paso al principio de
174
reconocimiento de la soberana y del derecho a disponer libremente de las

riquezas naturales, en orden al propio desarrollo econmico y conforme a los
intereses nacionales.
El desarrollo de este paso legislativo, en el seno de las Naciones Unidas, es
ilustrativo para comprender el alcance que el proceso iba a ir tomando progresi
vamente. En efecto, la adopcin de la Resolucin 626 (VII) de 1952 se verific
como un proceso de toma de posiciones por parte de los pases subdesarrollados,
y de una defensa cerrada de la tradicional posicin y privilegios de los pases
exportadores inversores de capital en recursos naturales. Frente a la formulacin
de principios y de las consecuencias respecto de la soberana permanente sobre los
recursos, tales como: reconocer que el derecho de cada pas a explotar libremente
sus riquezas naturales es un factor esencial de la independencia econmica, se
alzaron sucesivos intentos, fallidos unos y logrados otros, para paliar al menos su
aplicacin y formulacin explcita. Las enmiendas de los pases desarrollados del
norte industrial pretendan crear un equilibrio entre la seguridad del inversionista
extranjero y el principio de soberana de las naciones. A pesar de los textos
conciliatorios, algunos pases del Norte calificaron el texto definitivo de unilate
ral, sealando adems que constitua una violacin del Derecho Internacional en
esta materia. En la ocasin, el representante de los Estados Unidos plante dos
cuestiones: la primera consista en preguntarse si el derecho soberano de explotar
o nacionalizar los recursos naturales, en algn momento haba sido realmente un
derecho, y en segundo lugar, que si tal resolucin consegua el objetivo prioritario
de crear un clima favorable para el desarrollo de los pases subdesarrollados.
Sin embargo, se comienza a aceptar en la comunidad internacional que la
Resolucin 626/52 citada era y sigue siendo la piedra angular y el punto de partida
como fuente de valor jurdico, en cuanto constituye una fase declarativa en
relacin al principio de soberana sobre los recursos naturales -especialmente las
sustancias mineras- que se ir progresivamente consolidando en sucesivas etapas,
como son la R/1314 (XIII) de 12 de Diciembre de 1958 y la R/1515 (XV) de 15
de Diciembre de 1960, en las que se recomienda a los Estados miembros respetar
el derecho soberano de disponer de sus riquezas naturales sin trabas, ni chantajes
relativos a inversiones, derecho que se consagra definitivamente en la R/1803
(XVII) de 1962, que vemos a continuacin.
Resolucin N 1803 (XVII) de 1962: Soberana permanente de los pueblos
sobre sus riquezas y recursos naturales.
Referencia a la Resolucin N 1515 de 1960
La Declaracin R/1803 del 14 de Diciembre de 1962 se adopt en la Asam
blea General por una fuerte mayora (87 a favor, 2 en contra y 12 abstenciones),
y sus alcances provocaron gran polmica en la doctrina de los juristas e inversores
extranjeros que potencialmente vean amagados sus intereses, por cuanto, si bien
los objetivos y efectos jurdicos de aquella son de mayor y ms amplio alcance
que los de la sola nacionalizacin de los recursos, fue este ltimo tema lo que
provoc la polmica y el rechazo por parte de algunas naciones.
La Resolucin 1803 contempla, en efecto, la facultad de las naciones para
nacionalizar sus recursos naturales como una de las alternativas y posibilidades de
Acuerdos y Resoluciones de las Naciones Unidas. El Nuevo Orden Econmico Internacional
175
recuperacin del dominio de aquellos, y por tanto, del ejercicio de la soberana.

Es en el prrafo 8 donde se centran las polmicas que han calificado de unilate
ral o de ideolgico-poltico el contenido de este principio. Entre las cuestiones
que interesan a nuestro estudio, es preciso sealar que para llevar a efecto la
nacionalizacin es indispensable que el ordenamiento jurdico del pas en cuestin
contemple el principio y la norma que permita invocar la exigencia de utilidad
pblica. Esto ltimo es una condicin del Derecho Internacional necesaria para la
puesta en prctica de una nacionalizacin, as como la exigencia de una indemni
zacin conforme al Derecho Interno, pero con referencia explcita a las normas del
Derecho Internacional y el debido respeto de los acuerdos relativos a las inversio
nes extranjeras, las que deben regirse por el principio pacta sunt servanda.
Los siguientes tres prrafos de esta resolucin son los ms relevantes y
trascendentes en la materia relativa a los atributos del titular del dominio de los
recursos mineros, para su debido y eficiente aprovechamiento por las naciones
titulares de aqullos:
a) La explotacin y el desarrollo de los recursos y la importancia del capital
extranjero deben atenerse a las condiciones libremente establecidas por las partes
interesadas;
b) cuando se conceda autorizacin, el capital y las ganancias se regirn por la
legislacin en vigor, tanto en el derecho nacional como en el internacional;
c) los beneficios obtenidos debern ser repartidos en la proporcin libremente
establecida, en cada caso, entre el inversor y el Estado receptor; deber asegurarse
que en ningn caso se derive perjuicio para la soberana del Estado sobre sus
recursos y riquezas naturales.
Resolucin N 1515 (XV) del 15 de diciembre de 1960
Si bien ya citamos la Resolucin N 1515 de 1960, sta, siendo anterior a la
Declaracin R/1803 de 1962, fue uno de los antecedentes de aqulla, de donde
resulta til volver a citar el acuerdo bsico de la primera, por el cual se conmina
a los Estados a respetar el derecho soberano de disposicin sobre sus recursos y
riquezas naturales, sin trabas ni chantajes relativos a inversiones; acuerdo que
debe valorarse en relacin con las circunstancias y el contexto econmico mundial
que rodean su adopcin dentro del marco de la Carta de las Naciones Unidas.
Resolucin N 2158 (XIII) del 25 de diciembre de 1966
En ella se reafirma e insiste en el principio soberano de las naciones sobre el
dominio de sus recursos, el que se califica como derecho inalienable que no
puede quedar supeditado ni tan siquiera a los actos del Estado en el ejercicio de
su capacidad contractual. Por lo tanto, los contratos de concesin [en la discusin
se hizo referencia en varias oportunidades a los recursos mineros] que supusieran
en alguna medida una hipoteca de las riquezas de un pueblo o de su soberana
econmica, o cualquier contrato de explotacin de tales recursos, adoleceran de
una nulidad radical o cuando menos quedaran sometidos a una posibilidad de
revisin esencial.
En la Resolucin, si bien por una parte, se considera importante la inversin
176
1 Soberana permanente e inalienable de las Naciones/Estados sobre sus recursos mineros
extranjera, se alienta, por otra, el rol del Estado en la participacin progresiva en

la gestin, el control y la administracin de las empresas extranjeras. Se omiten
referencias a los lmites en el ejercicio por el Estado, segn las normas del
Derecho Internacional y no hay observaciones a los lmites de utilidad pblica o
inters nacional del Estado en el ejercicio de sus facultades. En el mismo contexto
son aprobadas las resoluciones N 2386 (XXIII) del 19 de noviembre de 1968; N
2692 (XXV) del 11 de diciembre de 1970, y N 3362 (XXVII) del 18 de diciembre
de 1972, en virtud de las cuales van desapareciendo las tendencias restrictivas del
principio de soberana permanente de los Estados sobre sus recursos naturales.
Resolucin N" 88 (XII) del 19 de octubre de 1972
En 1972, la Junta de Comercio y Desarrollo de la UNCTAD adopt la
Resolucin N 88 (XII) de 19 de octubre, sobre soberana permanente sobre los
recursos naturales, en la que se afirma el derecho soberano de todos los pueblos
a disponer de sus riquezas naturales en su beneficio.
Respecto a la nacionalizacin de los recursos, como uno de los efectos de
dicha soberana, se declara y establece que Las medidas de nacionalizacin que
el Estado puede tomar para recuperar sus riquezas naturales son la expresin de
un poder soberano, en virtud del cual pertenece a cada Estado el fijar el quantum
de la compensacin y el procedimiento para aplicar esas medidas y resolver
cualquier disputa que pudiera surgir en conexin, todo lo cual cae dentro de la
exclusiva competencia de sus tribunales, sin perjuicio de lo expuesto en la Reso
lucin 1803.
Si bien la Resolucin 88/72 se refiere concretamente al tema de las nacio
nalizaciones, refleja con todo, la decisin y tendencia general respecto a reafirmar
y ratificar los principios de soberana y poder soberano respecto de los recursos
naturales (bsicamente metales). Como era natural, dicha resolucin provoc en
ciertas naciones desarrolladas del norte duras reacciones que fueron moderndose
al explicitarse que aqulla y otras resoluciones no poseen fuerza legal, pero son
importantes y significativas porque expresan la posicin de muchos Estados del
mundo en desarrollo sobre uno de los problemas ms difciles del Derecho
Internacional Econmico. En este sentido, la Resolucin de la UNCTAD consti
tuye una interpretacin de tales principios por parte de un bloque calificado de
naciones en desarrollo que vot 39 a favor, 2 en contra y 23 abstenciones.
Resolucin N 3171 (XXVII) del 18 de diciembre de 1973
Esta Resolucin puede considerarse como el antecedente inmediato jurdicolegal del Nuevo Orden Econmico Internacional (NOEI), donde el principio de
soberana viene referido a todas las actividades econmicas en lo que respecta a
la propiedad, posesin y explotacin de los recursos naturales. La propiedad y el
control deben quedar sometidos al poder del Estado, y la explotacin -se explicitha de ser un medio para potenciar el desarrollo y el crecimiento de la comunidad
nacional. El derecho a la recuperacin de los recursos naturales es un derecho de
los pueblos que puede ser entendido, en el contexto de este principio, como de
177
restitucin e incluso de asistencia colectiva, cuando la coaccin de cualquier tipo

impida el ejercicio de la competencia soberana sobre tales recursos.
Carta sobre Derechos y Deberes de los Estados contenida en la Declara
cin del Nuevo Orden Econmico Internacional. Resolucin N 3201 (XVI)
del 1 de mayo de 1974
El Nuevo Orden Econmico Internacional (NOEI) es un acuerdo de la Asam
blea General de las Naciones Unidas, adoptado en el XXIX perodo de sesiones,
aprobado en definitiva por la Resolucin N 3281 del 12 de diciembre de 1974
bajo el nombre Carta de Derechos y Deberes Econmicos de los Estados, y
sancionado como Programa de Accin a travs de la R/3201 (XVI) del 1 de Mayo
de 1974.
En lo fundamental, esta Carta enuncia y proclama, entre los derechos del
Estado, los siguientes:
- Derecho al ejercicio pleno de soberana y posesin sobre su riqueza,
recursos naturales y actividades econmicas;
- Derecho de reglamentar la inversin extranjera y ejercer autoridad sobre
ellas;
- Derecho de reglamentacin y supervisin de actividades de empresas
transnacionales y prohibicin de stas de intervenir en los asuntos internos del
Estado al que acuden;
- Derecho de nacionalizacin, expropiacin o transferencia de bienes extran
jeros, pagndose la indemnizacin apropiada;
- El establecimiento de sistemas de informacin y consulta previa en el caso
de explotacin de recursos naturales compartidos entre dos o ms pases;
- El derecho de los Estados de asociarse en organizaciones de productores
de materias primas con distintos objetivos dirigido a obtener los beneficios que se
acuerden, quedando, en consecuencia, aqullos obligados a respetar este derecho,
abstenindose de aplicar medidas econmicas y polticas que lo puedan limitar.
El NOEI y la Carta son hoy valorados como un marco global de referencia en
el que deben ser interpretadas y aplicadas las reglas correspondientes, en conjunto
con otra serie de cuestiones interdependientes. Especficamente, la Carta de
Derechos y Deberes Econmicos constituye un marco de regulacin; y su conte
nido debe entenderse en desarrollo; sin perjuicio de que el principio de la sobe
rana permanente de las naciones sobre sus recursos naturales se considera por la
comunidad internacional como una cuestin definitiva e inamovible, as como el
carcter de inalienable de aqullos.
No obstante y pese a los problemas que plantean hoy el contenido, alcances
y valor jurdico de la Carta, su situacin legal respecto a su contenido supone una
diferencia sustancial con el viejo orden econmico y una profundizacin de las
reglas que desde la Resolucin 1803 venan rigiendo en esta materia. As por
ejemplo, la exigencia de utilidad pblica es desechada, como tambin la exigencia
de no discriminacin, que constituan dos pilares de la doctrina tradicional. Las
prioridades nacionales, el control de la actividad de inversionistas extranjeros y la
sujecin al poder decisorio y ejecutivo del Estado, son las caractersticas ms
relevantes en esta materia.
178
Para la mayor parte de los autores y tratadistas que hemos consultado, y dentro
del marco del NOEI, incluyendo en l la Carta de Derechos y Deberes Econmi
cos de los Estados, la interpretacin de las reglas de compensacin ha de ser
adoptada en relacin a una clara y responsable aplicacin del principio de sobe
rana, y sta debe estar definida e inspirada por consideraciones elementales y
bsicas acerca de las necesidades humanas de orden econmico y social de cada
pas. Esto supondr en la prctica una bsqueda de soluciones equitativas ms que
la aplicacin de una regla inflexible, por cuanto hasta el da de hoy se discute y
polemiza sobre el mayor o menor valor jurdico y la validez de la fuerza vinculante
del NOEI para los Estados que lo suscribieron o aprobaron en las Naciones
Unidas, en relacin con la obligatoriedad que implica un Tratado Internacional.
Resolucin N 3556 de 5 de diciembre de 1980
En esta Resolucin se proclama la denominada estrategia para el III Decenio
del Desarrollo Econmico-Social, reiterando e incluyendo como uno de los obje
tivos centrales del Nuevo Orden Econmico Internacional la soberana perma
nente y plena de todos los Estados sobre sus recursos y actividades econmicas,
puesto que su desarrollo acelerado exige un control eficaz por parte de esos pases
sobre el uso de sus propios recursos. Hace referencia, una vez ms, a que el
objetivo econmico de los pases subdesarrollados o en vas de desarrollo se
centra en el dominio de sus recursos (prrafos 6, 19 y 39).
Resumen. Definiciones, principios y normas de los Acuerdos y Resolucio
nes de las Naciones Unidas, UNCTAD, ECOSOC, de 1952 a 1993
Las Resoluciones y Acuerdos de las Naciones Unidas y de otras organizacio
nes internacionales, transcritos precedentemente, acerca del objeto, naturaleza y
alcances del principio de la soberana de las naciones sobre sus recursos naturales
mineros, configuran la doctrina y conjunto de valores jurdicos permanentes sobre
este tema, representando un respaldo para todas aquellas naciones que proclaman
e intentan integrar y establecer en sus sistemas legales dichos principios, concep
tos y definiciones. De acuerdo a lo observado en la historia legislativa minera de
Amrica Latina y el Caribe respecto a la formacin y estructura jurdica de las
leyes y cdigos mineros en las ltimas tres dcadas, la mayor parte de los pases
de Amrica Latina han tenido presente y actuado coherente y consecuentemente
en el marco de los siguientes principios, conceptos, acuerdos y normas:
a)
Se proclama y establece el principio sustantivo de la soberana permanente
de la Nacin/Estado sobre sus recursos mineros, el cual es un atributo a ttulo
inalienable e imprescriptible de aqulla, contenido en la respectiva norma consti
tucional segn el orden internacional en cuya virtud el dominio de los recursos
minerales le corresponde a los respectivos pases donde stos estn ubicados. Este
no es slo un principio formal cuyo contenido carezca de significacin sino una
verdadera dimensin esencial, poltica, jurdica y econmica de la cual dependen
la independencia poltica e igualdad soberana de los Estados. De esta forma, los
sistemas y ordenamientos jurdico-legales, al establecer y regular el dominio y
aprovechamiento de los recursos mineros de los pases con potencial o efectiva
179
significacin geolgico-minera, no se acepta tcita o expresamente en sus sistemas

la cesin de la propiedad de los recursos, y el gravamen que representa dicha cesin
o renuncia tcita o expresa del dominio de las riquezas de un pueblo o de su
soberana econmica o en las concesiones o de cualquier contrato de explotacin
de los recursos, que significan jurdicamente ttulos de propiedad privada, adole
ceran de una nulidad radical, o cuando menos, quedaran sometidos a la posibili
dad de una revisin esencial. Esto ltimo, segn las Naciones Unidas, no supone
necesariamente el quebrantamiento del orden jurdico-econmico internacional.
Conforme al Artculo 64 del Convenio de Viena sobre el Derecho de los
Tratados, la soberana permanente sobre los recursos naturales es una de las
reglas bsicas candidatas al status de normas imperativas del ius cogens en tanto
es un medio de autodeterminacin actualmente aceptado y considerado en el
Derecho Internacional.
Dicha soberana permanente, inalienable e indivisible, no es defeasible by
contract or perhaps even by international agreement...; no pudiendo ser cedida
porque constituye una de las caractersticas y elementos esenciales de la indepen
dencia econmica de las naciones. Para clarificar an ms el contenido de los
principios bsicos sealados, se hace referencia al dominio de los recursos natu
rales del Estado, en cuanto a que la posesin, uso y disposicin son obviamente
facultades de dominio y no simples poderes o competencias de control.
b)
Segn las Resoluciones y Acuerdos de las Naciones Unidas y de otras
organizaciones internacionales, se seala por la casi unanimidad de tratadistas y
comentadores que un anlisis de las inversiones de los pases industrializados poderes metropolitanos- nos demuestra que aun en la dcada de 1970, las facul
tades legales de aqullos dominaban las inversiones de sus antiguas colonias, en
este caso, refirindose especficamente a las de Africa y, en general, se agregaba
que aqullos controlaban el dominio, la produccin, inversin y comercializacin
de los recursos minerales del mundo en vas de desarrollo. De esta forma, se ha
seguido produciendo (1960-1970) una cesin paulatina del dominio de los recur
sos naturales, atribuyendo jurdicamente a las concesiones para la extraccin y
explotacin, otorgadas a inversores extranjeros a objeto de atraerlos con incenti
vos especiales, el carcter y naturaleza de una propiedad privada, reformulando y
desplazando as hacia los inversores el incentivo y la idea atractiva de un dominio
particular sobre los mismos recursos una vez concebidos o constituidos los
respectivos derechos, y no de una concesin para aprovecharlos en el ciclo natural
de exploracin, explotacin y comercializacin. El concepto de una propiedad
civil privada aplicado a los sectores extractivos de minerales y recursos petrol
feros estaba aun contenida en algunas de las denominadas concesiones, recono
ciendo al respecto derechos de extraccin y explotacin en forma de propiedad
privada sobre el conjunto de esos recursos naturales, la que se conceba como la
exclusiva apropiacin de la ganancia derivada, sin participacin del Estado en
aqulla, salvo la atribucin normal respecto de las utilidades y del control sobre
el desarrollo y explotacin. As, la concepcin jurdica del inversor/propietario
de los recursos mineros determin las duras reivindicaciones de los pases del
tercer mundo en las dcadas de 1960-1970.
Para comprender el contexto histrico, jurdico y econmico de esas dcadas,
en el perodo comprendido entre 1910 y 1945 y despus de la Segunda Guerra
180
Mundial, se debe recordar, y as se ha constatado, que las empresas multinaciona

les que operaban predominantemente en el sector extractivo y minero, gracias a su
extraordinaria ubicuidad y adaptabilidad, y aprovechando la situacin poltica de
dominio colonial an existente en esa poca en muchos territorios productores de
materias primas, se haban posicionado favorablemente obteniendo el control y/o
dominio de los recursos mineros.
c) Los recursos naturales de un pueblo son la dimensin econmica de su
poder de accin real y efectivo, por lo cual el derecho que regula el dominio de
aqullos, as como la modalidad de su aprovechamiento y sus lmites, son de la
competencia normativa interna de cada pas, reconocidas por el Derecho Interna
cional, la jurisprudencia y la doctrina.
d) El Derecho Internacional reconoce y afirma tambin con vigor el principio
del respeto de los derechos patrimoniales de los inversores nacionales o extranje
ros que desarrollan, entre otras, la actividad minera dirigida a explorar, explotar
y comercializar sus productos, residan o no en el Estado en el que estn situados
los bienes respecto de los cuales han obtenido derechos mineros.
e) El Estado puede y est autorizado plenamente por la ley interna y el
Derecho Internacional a expropiar o nacionalizar los bienes de los inversores
nacionales o extranjeros, cumpliendo con las normas que sobre indemnizacin
apropiada sean las de orden interno y/o con los principios y normas que sobre esta
materia establece el Derecho Internacional. Entre ellas, y a modo de ejemplo,
estn firmemente aceptadas y establecidas en el orden internacional, las siguien
tes:
i) Explicitar como marco referencial bsico los motivos y propsitos gene
rales del bien comn, utilidad u orden pblico, etc.;
ii) la exigencia de no discriminacin;
ii) la exigencia de no desvo de poder;
iv) la exigencia de no denegacin de justicia;
v) la exigencia de una actuacin ultre vires, encuadrada en la competencia y
poderes de los rganos del Estado y del poder legislativo y que significa lmites
internos oponibles a la discrecionalidad de actuacin del Estado;
vi) el cumplimiento o normativas especiales acordadas sobre inversiones
extranjeras, es decir, existencia de leyes especiales incentivadoras de la inversin
extranjera que impide la retractacin de convenios y comportamientos explcitos
del Estado que causen perjuicio efectivo a las expectativas suscitadas en terceros
(efecto stoppel);
vii) la existencia de tratados internacionales de las inversiones extranjeras,
esto es, los umbrella agreements.
Respecto a estos ltimos, las opiniones estn divididas, ya que mayoritariamente se acepta que dichos tratados de cobertura son males menores propios de
los pases subdesarrollados o en vas de desarrollo; lo expuesto a objeto de que no
se pueda hipotecar la soberana del Estado. Esta ltima es la concepcin que
traduce y se explicita en el NOEI - Carta de Derechos y Deberes Econmicos de
los Estados (1974): Ningn tipo de compromisos unilaterales o contractuales,
internos o internacionales pueden prevalecer sobre el derecho del Estado respecto
a sus recursos naturales, apreciando en todo momento las condiciones en que la
explotacin de sus recursos mineros debe ser efectuada.
181
f) La soberana permanente e inalienable de las Naciones y Estados sobre los

recursos minerales es inherente a la naturaleza y cualidad de aqullos, atributo del
poder que la Nacin o Estado tiene de ejercer la autoridad suprema sobre todas las
personas y todos los objetos situados en su respectivo territorio. Lo expuesto no
es otra cosa que el reconocimiento y ratificacin histrica desde la Edad Media del
ejercicio del domaine eminent, para regular mediante leyes y procedimientos,
junto con las autoridades del caso, la exploracin, explotacin y el aprovecha
miento de sus recursos, con el carcter absoluto de atributo de su soberana.
g) En las Resoluciones y Acuerdos de las Naciones Unidas, segn la jurispru
dencia internacional y la doctrina mayoritaria, se hace referencia a la cuestin de
los derechos adquiridos, en tanto se trata de modificar la normativa legal respec
tiva, o la de expropiar, especficamente.
Al respecto, se considera que un derecho adquirido se consolida con arreglo
al ordenamiento jurdico que lo consagra, pero que dada la naturaleza mixta de
pblica y privada de este tipo de acuerdos, es de difcil justificacin legal (en la
doctrina y principios del Derecho Internacional) que el Derecho Interno consagre
derechos individuales que prevalezcan sobre los intereses pblicos. Existira una
incompatibilidad de principio entre el mbito del eminent domaine y la teora de
los derechos adquiridos, entendidos stos como una suerte de lmite al ejercicio de
la soberana de la Nacin y Estado sobre sus recursos naturales; ste es hoy un
tema abierto a discusiones e interpretaciones. Se cit en las discusiones una
sentencia de un tribunal de Estados Unidos ( 1948) relacionada con el tema: In all
contract whether made between states and individuals there enter conditions,
which are not of the literal terms of the contract itself. They are superinduced by
the preexisting higher authority of the Law of nature, of nations or of the community
to which the parties belong; they are always presumed and must be presumed to
be known and recognized by all, are binding on all the need never, therefore, be
carried into express stipulation, for this could add nothing to their force... Such a
condition is the right of eminent domain...
En suma, el principio de soberana permanente a ttulo inalienable sobre los
recursos naturales -especficamente los mineros- ha sido formulado, desarrollado
y reiterado en un nmero considerable de resoluciones y acuerdos de la Asamblea
General de las Naciones Unidas, de UNCTAD y ECOSOC, bsicamente en las
mencionadas anteriormente y en las adicionales y complementarias, as como las
aprobadas en otros foros, conferencias internacionales e incluso talleres de traba
jo, siendo las principales: Resoluciones N 523 (VI) de 12 de Enero de 1952, 837
(IX) de 14 de Diciembre de 1954, 1314 (XIII) de 12 de Diciembre de 1958,2386
(XXIII) de 19 de Noviembre de 1968, 2692 (XXV) de 11 de Diciembre de 1970,
3016 (XXVII) de 18 de Diciembre de 1972, 3037 (XXVII) de 19 de Diciembre
de 1972, 3082 (XXVIII) de 6 de Diciembre de 1973. El Comit de Recursos
Naturales, dependiente del Consejo Social y Econmico de las Naciones Unidas
(ECOSOC), en la Resolucin 2120 (LXIII) de 4 de Agosto de 1977 requiri del
Secretario General de las Naciones Unidas una informacin detallada acerca del
ejercicio y aplicacin por parte de los pases miembros subdesarrollados de los
principios y acuerdos sobre el derecho inalienable de la soberana permanente
sobre sus recursos. El Secretario General respondi suministrando los siguientes
informes: A/9716 del 20 de Septiembre de 1974, E/C 7/53 de 13 de enero de 1975,
182
E/C.7/66 de 17 de Marzo de 1977, E/C.7/99 de 14 de Marzo de 1979 y E/C.7/11

de 7 de Mayo de 1981.
Posteriormente se expide el Informe del Secretario General E/C 7/1993-/2 del
18 de Febrero de 1993, con el nombre de Permanent Sovereignty over Minerals
and Water Resources, preparado a requerimiento del Consejo Econmico y
Social de las Naciones Unidas y aprobado en sesin del 29 de Marzo - 8 de Abril
de 1993 por el Comit de Recursos Naturales, donde se estableci y reiter lo
siguiente:
A. Until 1970, mining companies generally operated on the basis of
concessions under which the host government has an essentially passive role as a
royalty collector, or later, as a tax-cum-royalty collector. The concessionaire not
only enjoyed ownership of the mineral produced, but also exercised practically
unfettered management prerogatives of making all critical decisions (including
those concerning the protection of the environment). Even the few supervisory or
regulatory powers formally vested in the host State where often of only symbolic
significance, since it lacked the administrative capability and the technological
capacity to enforce them. A combination of circumstances in the 1970s began to
trigger change.
B. Projections of rapid depletion of non-renewable mineral resources and the
growing demand for minerals in the wake of the high economic growth rates of the
1960s improved the relative bargaining power of mineral-exporting countries.
These circumstances enabled host States to introduce new legal and fiscal
frameworks to reshape their relations with foreign investors in the minerals sector.
Among the objectives that the new frameworks aimed to secure were not only high
revenues (government take), but also participation in the making of critical decisions,
and acquisitions of technology and managerial skills with a view to the exercising
of more effective supervision of operations.
C. The 1980s, however, were marked by a progressive reduction in the
bargaining power of mineral-exporting countries, particularly developing countries.
Global recession reduced demand, as did successful conservation measures.
Nevertheless, the new legal frameworks developed in the 1970s were maintained
and, in a number of cases, acquired a level of maturity; but the mineral-exporting
countries, faced with adverse external economic circumstances, have had to make
their fiscal framework more attractive for foreign investors, and to improve
competitiveness in order to attract more foreign direct investment.
The development of the new legal frameworks that provided a more decisive
role of government in exercising effective supervision of mineral operations also
brought to the forefront an emphasis on environmental concerns that was previously
lacking. Until then an assessment by most developing countries of the impact on
the natural environment had taken a secondary if not marginal role in project
planning of activities connected with mining operations.
D. As enunciated in the Declaration on the Progressive Development of
Principles of Public International Law Relating to a New International Economic
Order, 1/ adopted by the 62nd Conference of the International Law Association,
held in Seoul from 24 to 30 August 1986, permanent sovereignty over natural
resources, economic activities and wealth is a principle of international law that
emanates from the principle of self-determination, and is inalienable. The principle
183
implies that a State has national jurisdiction over its natural wealth and resources
and (according to General Assembly resolution 626 (VII)) the right freely to use
and exploit them. However, it does not preclude a State from accepting obligations
with regard to the exercise of such sovereignty, by treaty or by contract, freely
entered into.
E. Permanent sovereignty has been invoked by States mostly within the
context or relations between host States and foreign companies engaged in the
exploitation of the natural resources of the host States. The governing principle in
this regard is that States have a right to regulate, exercise authority, legislate and
impose taxes in respect of natural resources enjoyed in their territories by foreign
interests, subject only to any applicable requirements of international law. Thus,
in invoking the principle of permanent sovereignty, States have also had to take
into account limitations imposed by the necessary complementary of other principles
of international law. A subject that has recently received close attention in this
context of complementarity is that of the principle of permanent sovereignty over
natural resources in its interaction and complementarity with evolving principles
of international cooperation for sustainable development.
F. In its resolution 44/228/1992 the General Assembly reaffirmed that, in
accordance with the Charter of the United Nations and the applicable principles of
international law, States had the sovereign right to exploit their own resources
pursuant to their environmental policies, and also reaffirmed their responsibility- to
ensure that activities within their jurisdiction or control did not cause damage to
the environment of other States or of areas beyond the limits of national jurisdiction
and to play their due role in preserving and protecting the global and regional
environment in accordance with their capacities and specific responsibilities.
Desde 1993 a la fecha, las Naciones Unidas y dems organizaciones interna
cionales mencionadas, han continuado con sus esfuerzos para preparar una nmi
na de principios y normas existentes de derecho internacional relativas al NOEI
partiendo de la Resolucin N 166 (XXXV) del 29 de Junio de 1981. Estos
instrumentos jurdicos, nacidos en 1952, unos con un slido y generalizado apoyo
y otros con cuestionada obligatoriedad, constituyen parte del conjunto normativo
del Nuevo Orden Econmico Internacional dirigido a reafirmar los principios y
reglas a que se refiere el presente Ttulo Segundo. Lo expuesto se ha hecho an
ms urgente y necesario, considerando las recientes polticas de varios de los
pases de Amrica Latina y el Caribe respecto a las privatizaciones en el mbito
de la actividad minera, entendiendo por tal, el ciclo natural desde la exploracin
hasta la explotacin y tratamiento metalrgicos.
TITULO TERCERO
El dominio de los recursos mineros
y sus sistemas concesionales
C a p tu lo I
Sistemas de dominio minero y concesional
Los sistemas de dominio minero en Amrica Latina:

sntesis de su desarrollo y establecimiento
El anlisis y evaluacin histrico-jurdica de las doctrinas y correspondientes
sistemas de dominio minero fundirio, liberal y de la Nacin/Estado, y sus
estructuras concesionales respectivas que se han originado, desarrollado y aplica
do desde Roma hasta la actualidad -plasmados y contenidos en las correspondien
tes legislaciones positivas, Leyes Generales y Cdigos Mineros a que se refieren
los Ttulos Primero y Segundo-, permite concluir con objetiva certeza que en
Amrica Latina y el Caribe, ellos fueron aplicados de una u otra forma y con
mayor o menor grado de intensidad, en el orden y etapas que se indican:
a) Desde el descubrimiento y conquista de Amrica (1492), se aplic en
primer lugar, conforme a las leyes de prelacin de Toro, la legislacin minera de
Espaa en todas sus colonias, y las de Portugal en Brasil; despus lo fueron las
elaboradas y dictadas especialmente para Iberoamrica. Entre las ms relevantes
estaban las Ordenanzas de Minas del Virrey Toledo, las del Per, y finalmente,
las Ordenanzas de Nueva Espaa (1783). Estas ltimas estaban destinadas origi
nalmente al Virreinato de Nueva Espaa (Mxico), pero en virtud de diversas
Reales Ordenes, se aplicaron tambin a todo el resto de Iberoamrica.
La misma legislacin -bsicamente las mencionadas Ordenanzas de Nueva
Espaa-, continu siendo aplicada incluso despus de la Independencia de los
pases de Amrica Latina y el Caribe (1810 hasta finales de la segunda mitad del
siglo XIX), con las modalidades e interregnos correspondientes a perodos de
aplicacin de las Leyes y Cdigos Mineros federales, en pases como Mxico,
Colombia y Venezuela.
Lo expuesto significa, segn lo analizado en el Captulo II del Ttulo Primero,
que estamos en pleno contexto jurdico legal y mbito de aplicacin del sistema
de dominio minero del Estado o Nacin, respecto a los recursos de cada pas de
Iberoamrica.
b) A partir de las tres ltimas dcadas del siglo XIX, como efecto de lo
descrito y analizado en el Captulo III del Ttulo Primero, se recepciona en Am
rica Latina y el Caribe con un desfase de casi medio siglo, los principios, nocio
nes y, en general, la concepcin del sistema liberal del dominio minero francs,
cuya expresin ms depurada, clara y evidente fue la Ley de Minas francesa de
188
El dominio de los recursos mineros en AL y C y sus sistemas concesionales
1791 y ms tarde la Ley de Minas de 1810 de Napolen, la cual tom otra

direccin de acuerdo a lo expuesto oportunamente. Sin embargo, el factor decisivo
y ms relevante en este proceso fue sin duda, el hecho de la dictacin en Espaa
de la Ley General de Bases Minera de 1868, cspide y paradigma del pensamien
to y normativa liberal minera, cuyo contenido se incorpora prcticamente a todas
las legislaciones mineras de los pases de Amrica Latina y el Caribe, en la forma,
condiciones y efectos analizados en los Captulos II y III del Ttulo Primero.
Esta etapa de recepcin, asimilacin y aplicacin de la legislacin minera
liberal en Amrica Latina y el Caribe, se extiende hasta prcticamente la Segunda
Guerra Mundial (1945), siendo su perodo de mayor xito y radicalizacin el que
se produce durante las primeras dcadas del presente siglo -especialmente en su
etapa final entre las dos grandes guerras-, llamado de la cartelizacin minera,
situacin en la que prcticamente ms del 90% de todos los recursos mineros de
la regin era de propiedad jurdico-legal casi absoluta de las empresas mineras
multinacionales extranjeras.
c)
Finalizada la Segunda Guerra Mundial, se reinicia nuevamente la reconsti
tucin y elaboracin de la estructura jurdico-legal del sistema de dominio minero
del Estado o Nacin, segn el caso, bajo el signo de la recuperacin del principio
de la.soberana de las Naciones de Amrica Latina y el Caribe sobre sus recursos
mineros, a ttulo inalienable e imprescriptible, plasmada y contenida en las corres
pondientes legislaciones mineras (Leyes y Cdigos de Minera), cuya labor sigue
desarrollndose hasta la fecha en el marco de la influencia de las Naciones Unidas.
Concepcin jurdica y estructura legal del dominio minero
En el escenario recin descrito se restablece en Amrica Latina, como sistema
general, el del dominio de los recursos minerales de la Nacin o Estado (vid. Cap.
II, Ttulo Primero), segn corresponda, teniendo como objetivos, principios bsi
cos y concepcin jurdica comn, los siguientes:
a)
El dominio minero se origina, estructura y caracteriza como uno de los
atributos de la soberana de la Nacin y/o del Estado, a ttulo inalienable e
imprescriptible, con los correspondientes efectos jurdicos que conlleva aquella
caracterstica y naturaleza; su marco superior es el dominio eminente y su mbito
de aplicacin el del derecho pblico administrativo. Como titular del dominio
pblico minero -cualesquiera sean las denominaciones que se utilicen-, el Esta
do, en su dimensin de Nacin polticamente organizada y por intermedio de uno
de sus poderes, el correspondiente organismo competente especializado como
autoridad minera otorga y concede derechos a los particulares (ttulos) para el
desarrollo y aprovechamiento de la actividad minera, mediante el sistema conce
sional.
El hecho de conceder y otorgar derechos mineros mediante el instrumento
legal de las concesiones -que tienen y adoptan diversas formas y modalidades,
incluso, en algunas Leyes Mineras, con una naturaleza usualmente de derechos
reales administrativos-, no obsta ni modifica o sustituye el dominio del Estado
y/o Nacin sobre los recursos, mantenindose aqul siempre vigente y con carc
ter permanente, inalienable e imprescriptible, antes, durante su vigencia y despus
de extinguida, caducada o terminada la concesin. El Estado o Nacin retiene
Sistemas de dominio minero y concesional aplicados en AL y C
189
indefinidamente su alto dominio eminente cualesquiera sean las variadas modali

dades, formas y gamas de ttulos, y cualesquiera fueren sus caractersticas, dura
cin, naturaleza, alcances y efectos jurdicos, en su calidad de dueo originario e
inalienable del recurso yacimiento/mina.
De ah surge uno de los significados y consecuencia fundamental, en cuya
virtud, la Nacin o Estado no interrumpe ni pierde nunca el vnculo originario
como titular del dominio de los recursos mineros del pas respectivo, al otorgar
derechos mineros por plazos o trminos definidos en el tiempo, casi siempre
prorrogables. La norma general en las Legislaciones Mineras de Amrica Latina
y el Caribe (LMAL y C) consiste en que los plazos se otorgan de dos a seis aos,
en lo que se refiere a las concesiones de exploracin, cualesquiera sean las
denominaciones de aquellas (autorizaciones, licencias, concesiones propiamente
dichas, etc.); para las concesiones de explotacin los plazos van de 25 a 50 aos,
renovables, e incluso hasta agotar el yacimiento. Este requisito significa que el
vnculo entre la Nacin y sus recursos nunca se corta e interrumpe, aunque por su
naturaleza geolgico-minera y destino natural, el yacimiento se agote en definiti
va.
b) En cuanto al sistema legal concesional en Amrica Latina y el Caribe, ste
ha sido y es el instrumento legal bsico que vincula jurdicamente a la Nacin o
Estado, en su caso, con los particulares y sector de empresas del propio Estado,
cuando este ltimo se contempla en la Ley Minera (LM), sea con el objeto de
acceder (fsicamente) al aprovechamiento de aquellos, como para conceder y
otorgar derechos representados por ttulos, en el ciclo de reconocimiento, pros
peccin, exploracin, explotacin, beneficio y comercializacin.
Es la Nacin y/o Estado, por intermedio de sus organismos representantes de
la Autoridad Minera, el que otorga y concede derechos mineros definidos y
reglados en los respectivos Cdigos y Leyes Mineras Generales, con sus corres
pondientes Reglamentos y Cuerpos Legales complementarios, derechos que son
denominados genricamente concesiones, usualmente de exploracin y explota
cin, representadas por ttulos mineros, con modalidades adecuadas y funcionales
a los objetivos y respectivas realidades mineras de cada pas. Toman diversas
denominaciones, clasificaciones y subclasificaciones, tales como permisos, au
torizaciones, aportes mineros, licencias para explorar y/o explotar, asigna
ciones mineras y concesiones propiamente dichas de exploracin, explotacin,
beneficio y otras. Estos derechos mineros, por una parte, son los que permiten y
habilitan a los particulares el acceso efectivo, real y fsico a las sustancias
minerales contenidas en depsitos, yacimiento y minas, y por otra, crean y
establecen, como su objeto propio, los derechos protegidos y regulados por la
legislacin, de aprovecharlos en el mencionado ciclo natural de la prospeccin,
reconocimiento, investigacin, exploracin y explotacin.
c) Los derechos mineros otorgados a los particulares en las LMAL y C (con
excepcin de las Leyes Mineras de Chile y Bolivia) o a empresas del propio
Estado, estn condicionados en cuanto a su existencia y validez en el tiempo, a
que aquellos titulares desarrollen y ejecuten real y efectivamente trabajos y obras
necesarias destinadas a cumplir con las labores y actividades correspondientes al
objeto y naturaleza del derecho minero otorgado segn la respectiva legislacin.
Respecto a la etapa de la exploracin bsica, el objetivo es el descubrimiento de
190
El dominio de los recursos mineros e n A L y C y sus sistemas concesionales
sustancias minerales en los terrenos (superficiales o subsuelo) que comprendan y

abarquen el rea respectiva de su ttulo; y tambin la comprobacin y verificacin
dentro del plazo de su derecho (ttulo), que las sustancias mineras descubiertas, en
uno o varios depsitos de minerales debidamente medidos y estudiados en sus
reservas conocidas, deducidas e inferidas (volumen, calidad, ley, etc.), permitan
su explotacin tcnica y econmica.
En las LMAL (salvo las LM de Chile y Bolivia), para acceder a la etapa
siguiente, la explotacin, debe existir geolgica y mineralgicamente un descu
brimiento o hallazgo real representado por depsito individualizado, denominado
mina y/o yacimiento, segn sea el caso. Es decir, para otorgar o conceder poste
riormente una concesin de explotacin, se requiere por regla general acreditar la
existencia de sustancias minerales, previamente descubiertas en la etapa de ex
ploracin. A menos, desde luego, que el derecho minero solicitado y otorgado
sea un ttulo (concesin de explotacin) que signifique explotar efectivamente la
mina, por cuanto, previamente, existe un yacimiento descubierto con anteriori
dad, representado y configurado en el depsito.
Para el cumplimiento de la obligacin mencionada y dependiendo del conte
nido de las regulaciones correspondientes en las respectivas LMAL, se estable
cen determinados principios y normas de carcter amplio y generales, junto a
otras ms especficas en que se detallan las obligaciones, siempre dirigidas a
efectuar y ejecutar labores y obras que demuestren que el titular inicia y mantiene
el trabajo de exploracin, sea obteniendo o no determinados resultados, positivos,
negativos, o en un punto de equilibrio, lo que determina, segn el correspondiente
estudio de factibilidad tcnico-econmica, si se puede explotar. En determinadas
circunstancias, se exige al titular que cumpla en forma ms o menos exacta con su
propio programa y proyecto de las labores y obras tcnicas de orden geolgicominero a desarrollar y/o montos a invertir; en otras situaciones, el titular debe
ajustarse y cumplir con la normativa establecida en la respectiva Ley o Cdigo
Minero.
Al finalizar la fase de exploracin, en algunas LMAL, como las de Colombia,
Per y Mxico, al cumplir el plazo de la concesin de exploracin o licencia, se
procede -para diferentes efectos y en funcin de los resultados- a la clasificacin
de la correspondiente actividad minera dentro de la estratificacin de pequea,
mediana o gran minera, a objeto de que la explotacin se desarrolle y ejecute en
el marco jurdico econmico y sociocultural que determina la correspondiente LM.
La obligacin bsica de explotar el yacimiento por parte del titular del
derecho minero, otorgado y perfeccionado por la Autoridad Minera, sea conce
sin, licencia o contrato de explotacin del yacimiento/mina, segn corresponda
en la respectiva legislacin, responde en general a los mismos principios y
normativas ya sealados, en cuanto al deber de explotar real y efectivamente en
forma tcnico-econmica el yacimiento/mina. La concesin de explotacin puede
o no, segn el caso, comprender e incluir la facultad de beneficiar y procesar los
minerales extrados del correspondiente depsito/yacimiento/mina en estableci
mientos y/o plantas de propiedad del mismo concesionario, e incluso tratar
minerales provenientes de yacimientos ajenos en determinadas condiciones; sin
embargo, en algunas Leyes Mineras, se requiere obtener una concesin sometida
a un tratamiento jurdico legal diferente.
191
El cumplimiento de las obligaciones del titular del derecho minero de ejecutar

trabajos constantes y efectivos, en forma tcnica y econmica, salvo situaciones
especiales derivadas de hechos ajenos, en general casos de fuerza mayor -como
la situacin del mercado- en ambos tipos de concesiones, ha sido el principio
esencial que en definitiva condiciona jurdica y legalmente en el tiempo, la
existencia y vigencia de los derechos mineros en el sistema concesional de las
LMAL (salvo en las legislaciones mineras de Chile desde 1888 hasta la fecha, y
en Bolivia desde 1997), cuestin que histrica y jurdicamente se ha denominado
como rgimen de amparo de los derechos mineros. Desde luego, es preciso reiterar
que las obligaciones a que se refieren los prrafos anteriores pueden suspenderse,
segn el caso, cuando se producen causales de fuerza mayor. Las causales de
suspensin son diversas, variadas y con modalidades que cada LMAL establece,
pudiendo incluso, ser objeto de prrrogas en caso de, por ejemplo, descenso
sostenido del precio del metal respectivo en los mercados internacionales.
Lo descrito sumariamente se podr observar con mayor profundidad en el
Captulo II de este Ttulo Tercero, como asimismo otras obligaciones ms o
menos importantes que dependen de las circunstancias de cada pas, aplicables
en ambas fases de la actividad minera y en funcin de los principios y normati
vas especiales o generales, destinadas a regular las relaciones, sea entre titulares
de los derechos mineros o entre aqullos y los dueos de los terrenos superficia
les, para acceder transitoria o permanentemente a estos ltimos donde estn
ubicados los recursos minerales o se presume puedan estarlo y para ocuparlos
de manera ms o menos permanente, cuestin que se regula y trata jurdica y
legalmente en el marco de la institucin de las servidumbres mineras o civiles, en
su caso.
Una obligacin importante se ha incorporado en las ltimas dcadas en
ciertas LMAL -que representan lo que hemos denominado el Modelo A (va
se ms adelante)- y es la relativa a las normativas y regulaciones generales o
especiales respecto del cuidado, preservacin y respeto del medioambiente fren
te al impacto de la actividad minera. Esta cuestin, dado por una parte, su exten
sin, y por otra, el hecho de estar contenida ya sea en cuerpos legales generales
sobre el medioambiente o formando parte de la correspondiente Ley o Cdigo
Minero, no ha sido tratada en esta obra.
Los modelos de legislaciones mineras en Amrica Latina y el Caribe
Modelo A
Conforme a lo analizado en el apartado anterior y en el contexto histrico
general, de orden poltico, econmico, jurdico-legal a que se refieren tambin los
captulos I y II del presente Ttulo Tercero, prcticamente todos los pases de
Amrica Latina y el Caribe, sustituyen y reemplazan completa y sustancialmente
sus legislaciones mineras, o al menos efectan modificaciones y adecuaciones
de fondo a sus textos, en un proceso integrador y modemizador a nivel mundial
que comienza casi inmediatamente despus de la Segunda Guerra Mundial, se
desarrolla y completa en la dcada de 1980-1990 y contina hasta el da de hoy.
Bolivia elabora y aprueba en 1997 un nuevo Cdigo de Minera, apartndose en
192
gran medida del Modelo A sealado, al igual que Guatemala modifica su Cdigo
de Minas en el mismo ao; Brasil, a su vez, introduce en 1996 sustanciales
modificaciones a su Cdigo de Minera de 1967, aunque siempre dentro del
sistema del Modelo A.
En esta modernizacin, sustitucin integral, o modificaciones sustanciales de
la legislacin minera en los pases de Amrica Latina y el Caribe, es Mxico el pas
que desempea un papel lder y precursor con una influencia decisiva ocurrida con
anterioridad a los grandes acontecimientos y sucesos de entre las dos grandes
guerras; lo expuesto como consecuencia de los acontecimientos ocurridos antes y
durante el desarrollo de la Revolucin Mexicana, iniciada en la dcada de 19101920, proceso en el cual la cuestin minera se erigi en uno de sus detonantes. Al
respecto, en la Constitucin Poltica de 1917 se define, contiene y proclama toda
una concepcin integral de la propiedad originaria, atributo de la soberana sobre
las aguas, la tierra y particularmente del dominio directo de la Nacin de los
recursos mineros existentes en la plataforma continental y en las zonas martimas
de su jurisdiccin...(Art. 27). Posteriormente, entre otras causas, debido a la
influencia de las Resoluciones y Acuerdos de las Naciones Unidas (vid Ttulo
Segundo), mediante la reforma constitucional de 1960, se complementa la defini
cin mencionada sobre el dominio directo de los recursos mineros, atribuyndole
la naturaleza jurdica de inalienable e imprescriptible.
Brasil fue tambin otro pas que se adelant al proceso mencionado de
reformas mineras y a la labor creadora de las Naciones Unidas, en relacin con la
proclamacin de la soberana inalienable e imprescriptible de las Naciones/Esta
dos sobre sus recursos mineros, al dictarse durante la Revolucin Nacional de
1930 (perodo de la Segunda Repblica) la Constitucin Poltica de 1934 que
estableca: as lei regulara a nacionalizaao progressiva da minas, jazidas [yaci
mientos] minerais.... Esta disposicin fue la fuente del Decreto-Ley N 366 de
1938 que incorpora aqulla al Cdigo de Minas de 1934, ms tarde sustituido por
el Novo Cdigo de Minas de 1940 y cuya estructura jurdico-legal fue a su vez la
base del actual Cdigo de Minas de 1967. Este ltimo, como tambin la referida
Constitucin, han sido modificados en varias ocasiones, bajo el signo de diversas
Constituciones Polticas, siendo la ltima la del ao 1988/1989, modificada en
1995; respecto del Cdigo de Minas de 1967, la modificacin ms trascendental
ha sido hecha en 1996, entrando en vigencia en 1997.
Respecto de la Ley Minera de Argentina -sin perjuicio de lo sealado ms en
profundidad en el Captulo II de este Ttulo Tercero-, estamos ante un caso
especial, ya que su Cdigo de Minera (1887) es el ms antiguo an vigente de
Amrica. Ha tenido diversas modificaciones, siendo las ms importantes en lo
que se refiere a nuestra materia (dominio de la Nacin y su sistema concesional),
la del ao 1980 (Ley N 22.259) y otras posteriores, de distinto alcance, en los
aos 1993 a 1995.
En cuanto a los Cdigos de Minera o Leyes Generales de Minera de Colom
bia, Costa Rica, Ecuador, Guatemala (su ltima Ley de Minas es de 1997) y
Uruguay, aquellos han sido elaborados, aprobados y promulgados entre 1970 y
1990 y tambin modificados hasta 1997, como es el caso de Guatemala, procla
mndose en todos ellos el dominio inalienable e imprescriptible de la Nacin o
Estado, en su caso. Tambin, los cuerpos legales (legislaciones mineras) de es
193
tos pases en lo relativo a sus principios, definiciones y estructuras jurdicas

legales, contienen casi todas las caractersticas, funciones, objetivos y naturaleza
jurdica sealadas anteriormente, con las correspondientes variantes y modalida
des adecuadas a las respectivas realidades polticas y econmicas de cada pas en
lo que respecta a sus sistemas concesionales, segn veremos en el Captulo II.
En relacin con Per, su actual Ley Minera de 1980 con sus modificaciones,
complementacin y reglamentacin, fue precedida en la dcada de 1970 por la
denominada Etapa del Nacionalismo Minero Revolucionario, cuya materializa
cin y signos fueron la nacionalizacin de ciertos sectores de la minera, la
creacin de empresas del Estado (concentrando ste la actividad minera bajo su
control), y la consolidacin del sistema concesional. En la LM del Per no hay
plazo determinado en las concesiones siempre que se cumplan las dems exigen
cias legales para su vigencia y subsistencia jurdico-legal.
La legislacin de Venezuela requiere tambin una especial referencia, por
cuanto su actual Ley de Minas de 1944 (que entr en vigencia en 1945) no
contempl expresamente la naturaleza y caracterstica jurdica del dominio de la
Nacin sobre sus recursos minerales, por lo cual su definicin, interpretacin,
contenido y naturaleza se remonta originariamente al Decreto de 1829 del Liber
tador Simn Bolvar, a la jurisprudencia de la Corte Suprema, a la opinin de
autores, tratadistas y en general a lo que se conoce como la doctrina uniforme de
ese pas. As, en este pas, se ha determinado finalmente el derecho minero que
desde el principio de la Repblica -salvo el interregno federalista-, ha consagra
do, sostenido y aplicado los siguientes principios jurdicos que informan, definen
e impregnan el derecho minero: el dominio de la Nacin sobre los recursos
mineros, la temporalidad de las concesiones, la indivisibilidad, la desvinculacin
de los dos dominios, la libertad de explorar, el sistema de denuncio y el carcter
de utilidad pblica. Con el fin de poner trmino a esta cuestin, el Ejecutivo envi
al Congreso Nacional en 1995 un Proyecto de Ley actualmente en trmite, que
incorpora el principio y definicin en cuya virtud las minas, de cualquier clase
son el dominio pblico de uso privado de la Nacin y, en consecuencia, inalienables
e imprescriptibles.
Respecto de Nicaragua, la Ley Minera en la dcada de 1960-1970 nacionaliz
los recursos minerales bajo el control absoluto del Estado; de acuerdo a la esca
sa informacin disponible no oficial, existira actualmente un proyecto de nueva
Ley Minera.
La legislacin minera de Cuba es la ms nueva de las LMAL y C; se elabor,
aprob y dict en 1995 y su Reglamento en 1997, proclamando que el Estado
tiene el dominio inalienable e imprescriptible del subsuelo, las minas y todos los
recursos minerales donde quiera stos se encuentren dentro de las regulaciones
constitucionales. Es en virtud de esta reciente legislacin que actualmente el
aprovechamiento de los recursos minerales se puede efectuar mediante el siste
ma de concesiones similar al de otros pases de Amrica Latina, pudiendo otor
garse a personas naturales o jurdicas, nacionales o extranjeras.
El Salvador, en su Cdigo de Minera de 1922 y modificaciones posteriores,
establece en relacin al dominio de los recursos mineros que el Estado es due
o de todos los minerales o sustancias que en vetas, mantos.... Segn la infor
macin disponible no confirmada, estara en trmite un proyecto de una nueva Ley
Minera.
194
En cuanto a Honduras, se ha elaborado en 1995 un anteproyecto de Nueva

Ley Minera que sustituye integralmente al Cdigo de Minera de 1968; este ltimo
declara que el Estado es dueo y ejerce el dominio directo sobre las minas....
Como resumen de lo expuesto, las LM de Argentina, Brasil, Colombia, Costa
Rica, Cuba, Guatemala, Ecuador, Honduras, Mxico, Per, Uruguay y Venezuela,
configuran en su conjunto un determinado tipo o modelo de legislacin minera
que slo para efectos prcticos, didcticos y de metodologa hemos denominado
como Modelo A, ya que sus principios, concepcin jurdica y estructura legal
estn contenidos y expresados en las respectivas legislaciones mineras (Leyes,
Cdigo) que representan; son coherentes con el conjunto de definiciones, objeti
vos, naturaleza y efectos jurdicos que configuran el sistema en que se atribuye el
dominio minero de la Nacin/Estado, a ttulo inalienable e imprescriptible, como
un atributo real, efectivo de soberana respectiva en cada uno de los pases de
Amrica Latina y el Caribe en que se ha adoptado; y el sistema de concesiones,
como vnculo instrumental entre aquel y los particulares para la utilizacin y
aprovechamiento de los recursos mineros, tambin contiene en su estructura los
principios, conceptos y definiciones bsicas y coherentes con lo sealado anterior
mente.
Modelo B: Legislacin Minera de Chile y Bolivia
En el caso de la LM de Chile, la cuestin relativa a su sistema de dominio de
los recursos mineros y al sistema concesional es sui generis e indita, no slo a
nivel de las LMAL y C sino tambin del resto de los pases mineros del mundo
y, desde luego, es en lo sustancial completamente diferente a las legislaciones
del Modelo A. De ah que se justifique objetivamente como cuestin de mtodo
el que dicha legislacin Modelo A se identifique y analice y pueda as efectuarse
en el futuro el correspondiente estudio comparativo entre aquella y el Modelo B
representado por las LM de Chile y Bolivia.
Para estos efectos, segn se podr observar, el caso de Chile es mucho ms
complejo y sofisticado que el de Bolivia, sin perjuicio de lo tratado con mayor
detalle en el Ttulo Cuarto, todo lo cual justifica, sin reparos, que la identifica
cin, anlisis, diagnstico y evaluacin de ambos Modelos A y B, se efecte en
forma separada.
a)
En lo que respecta a la LM de Chile, despus de la Independencia ocurri
da en 1810, se continu aplicando como nica ley minera las Ordenanzas de
Minas de Nueva Espaa (1783) hasta el ao 1874, fecha en que se dicta el primer
Cdigo de Minera que no defina ni estableca definicin ni concepto sobre el
dominio en general de los recursos, aunque s contena en su regulacin el sistema
de amparo por el trabajo, real y efectivo (el pueble), tal como lo establecan las
mencionadas Ordenanzas; sin perjuicio de sealar que dicho cuerpo legal inclua
en su mbito de aplicacin slo algunas sustancias metlicas. Posteriormente, con
la dictacin del segundo Cdigo de Minera, promulgado en 1888, se inicia
plenamente el extenso perodo de aplicacin integral del derecho minero liberal a
que se refiere el Captulo III del Ttulo Primero, el que contina siendo similar en
lo sustancial al tercer Cdigo de Minera, dictado en 1932, finalizando en 1971,
al aprobarse por la unanimidad del Congreso Nacional la reforma de la Constitu
195
cin Poltica de 1925. (Esta ltima, al igual que la de 1833, nada deca ni
estableca sobre el dominio de los recursos mineros).
Los mencionados Cdigos Mineros de 1888 y 1932 incluyen una definicin
del dominio del Estado, similar a la que establece el Cdigo Civil de 1855 en su
artculo 591, vigente an (aunque algunos sostienen que tcitamente fue deroga
da en 1971 al modificarse la Constitucin Poltica de 1925, incorporando una
definicin de rango constitucional), en cuya virtud: El Estado es dueo de
todas las minas de oro, plata, cobre...etc., no obstante el dominio de las corpora
ciones o de los particulares sobre la superficie de la tierra...Pero se concede a los
particulares la facultad de catar y cavar en tierras de cualquier dominio para
buscar minas... labrarlas y beneficiarlas y la de disponer de ellas como dueos,
con los requisitos y bajo las reglas que prescribe el Cdigo de Minera (paradojalmente, este ltimo an no exista en 1855, como puede observarse).
En la reforma mencionada del ao 1971, el Congreso Nacional reform por
unanimidad la Constitucin Poltica de 1925, atribuyendo al Estado, por una
parte, el dominio absoluto, exclusivo, inalienable e imprescriptible sobre los re
cursos mineros y, por otra, estableciendo por primera vez el sistema de las con
cesiones mineras de exploracin y explotacin, como el nico medio e instrumen
to jurdico mediante el cual los particulares pueden vlidamente aprovechar
dichos recursos y obtener derechos (ttulos) sobre estos ltimos, al otorgarse las
concesiones en cuestin por la correspondiente autoridad administrativa minera
del Estado. En la misma oportunidad (1971), se nacionalizaron las minas de cobre
de la llamada Gran Minera, propiedad de empresas extranjeras.
b)
Nueve aos ms tarde, durante el Gobierno Militar, en el marco de un
proceso general de reformas, se aprob y promulg la Constitucin Poltica de
1980, sustituyendo la Constitucin Poltica citada de 1925, pero manteniendo
tanto la declaracin y proclamacin del dominio pblico y patrimonial del Estado
sobre las minas a ttulo absoluto, exclusivo, inalienable e imprescriptible, como el
sistema de concesiones mineras de exploracin y explotacin, aun cuando ahora
stas se constituirn nuevamente (al igual que en los Cdigos de Minera de 1874,
1888 y 1932) ante los jueces letrados en lo civil de los tribunales ordinarios de
justicia.
Por diversas razones y circunstancias de orden poltico-ideolgico-econmico ms que jurdico, que se detallan en el Ttulo Cuarto, ocurridas en los aos 1981
y 1982, se elabora y crea por un nuevo Ministro de Minera y un grupo de
economistas neoliberales del mismo Gobierno Militar, otra concepcin indita y
sui generis chilena a nivel mundial, llamada Dominio Subsidiario del Estado
sobre los recursos mineros, que sustituye de hecho y sin expresarlo, la naturaleza
inalienable e imprescriptible del dominio de aqul, despojando y vaciando as de
contenido la declaracin de la citada Constitucin de 1980 por la va de una
interpretacin tcita contenida en el Mensaje o Exposicin de Motivos de la Ley
Orgnica Constitucional sobre Concesiones Mineras (1982). Esta ltima, a su
vez, se fundamenta y estructura en base al concepto de dominio subsidiario en
cuestin, en el cual el Estado es slo un tutor o administrador general y superior
que no otorga o concede derechos mineros, sino que, mediante el sistema de
concesiones, stos se constituyen ante los tribunales ordinarios de justicia, por
medio de sentencias constitutivas, las que una vez dictadas, transforman jurdica
196
mente a dicha concesin en una verdadera propiedad minera privada perfect^

completa (concesin plena) de carcter civil.
c) La concesin minera de explotacin especficamente pasa a tener carcter
de perpetua, sin plazo y sin condiciones de ninguna especie, salvo el pago de
patentes anuales, cuyos montos son proporcionales a la superficie de la conce
sin. La concesin de exploracin tiene plazo (2 o 4 aos, en su caso).
Esta caracterstica es similar en la Ley Minera de Bolivia, desde 1997; la LM
de Per tambin lo establece as, pero en distinto contexto, dada la obligacin de
mantener en trabajo la mina.
d) Una cuestin bsica central que diferencia sustancialmente al sistema
concesional de las LMAL y el C., identificadas e incluidas en el Modelo A,
respecto a las del Modelo B de Chile y Bolivia, dice relacin con el rgimen de
amparo legal de la concesin que condiciona su vigencia y existencia jurdica
legal, cualquiera sea la denominacin que se le d en las LMAL y el C, licencias
para explorar y/o explotar, autorizaciones, concesiones propiamente dichas, apor
tes, asignaciones, contratos de concesin u otros. En todas las legislaciones del
modelo A existe la obligacin de ejecutar los trabajos y labores reales y efectivos
de orden tcnico (minero) y econmico destinadas a la exploracin y/o explota
cin en el marco de diversas modalidades y sistemas. En cambio, en las legisla
ciones del Modelo B de Chile -y Bolivia desde 1997-, no se exige obligacin
alguna al respecto, e incluso, la propia Ley Orgnica Constitucional de Conce
siones Mineras de Chile (LOCCM) garantiza al titular de la concesin de explota
cin la facultad de trabajar o no las minas, e interrumpir las labores y/o reiniciarias
cuando lo estime conveniente.
En el caso de Chile, tambin, se considera que este derecho de no trabajar,
invertir, laborar, es un atributo del dominio garantizado por el derecho de propie
dad de la Constitucin Poltica de 1980.
e) El particular, incluso CODELCO (Corporacin del Cobre, empresa del
Estado), y la Empresa Nacional de Minera, en la LM de Chile es el constituyente
de sus propios derechos mineros, prefigurados desde siempre (complejo concep
to y figura jurdica filosfica contenida en la Exposicin de Motivos de la Ley
Orgnica Constitucional sobre Concesiones), y no necesita ni debe o requiere
demostrar o comprobar que existen sustancias minerales para constituir conce
siones de explotacin (pertenencias mineras), sin yacimiento o mina. En el Mode
lo A de las Leyes Mineras de Amrica Latina, para obtener el derecho es requi
sito esencial que existan sustancias minerales, sea en depsitos, yacimientos o
minas reales, econmica y tcnicamente explotables.
f) En el caso de expropiacin por causa de necesidad o de utilidad pblica,
en las LMAL y C del Modelo A se indemniza el dao patrimonial efectivamente
causado al particular, correspondiente usualmente a las inversiones efectivas y
no se incluye al yacimiento minero-mina, dado que ste -en la concepcin jurdica
respectiva de las LMAL Modelo A-, nunca sali del dominio de la Nacin/Estado,
cuya naturaleza es inalienable e imprescriptible. En cambio, en la LM de Chile se
contempla en la indemnizacin que debe pagarse por expropiacin, el valor del
yacimiento/mina comprendido y calculado ste mediante una compleja y sofisti
cada frmula, segn se desprende del procedimiento respectivo para aplicarla.
g) La concesin minera, en el sistema concesional de Chile -Modelo B-, es
197
inoponible al Estado, cuestin que jams ocurre o se permite en las LMAL del
Modelo A, puesto que aqul nunca pierde su dominio superior (realmente eminen
te); el hecho del otorgamiento de la concesin no interrumpe dicho dominio
inalienable e imprescriptible.
h)
En la LM chilena no existe ni est contemplada la institucin u organismo
que representa a la Nacin/Estado en la cuestin vinculada con el dominio de las
sustancias mineras concesibles (98%), como en el resto de las LM del Modelo A
en Amrica Latina y el Caribe. En el resto del mundo -e incluso en Bolivia-, se
contempla una Autoridad Minera y una estructura de Administracin Minera
que representa a la Nacin y/o Estado, establecida en sus Cdigos de Minera o
Leyes Generales de Minera, y que opera en la rbita del derecho minero adminis
trativo-pblico, como representante del Estado/Nacin, el que otorga y concede
los derechos mineros a los particulares.
En la LM de Chile, CODELCO opera y funciona, en lo que respecta a la
obtencin de derechos mineros (concesiones), del mismo modo que los particula
res y no como un organismo del Estado con derechos propios y especiales sobre
los recursos.
Al finalizar este Captulo, que introduce a los restantes del Ttulo Tercero, se
puede demostrar al lector que existen objetivamente diferencias sustanciales en
tre las LMAL y el C del Modelo A y las del Modelo B, en especial en la legislacin
minera de Chile; en menor medida la LM de Bolivia, por cuanto esta ltima, segn
vimos, contempla en su Cdigo de Minera a la autoridad minera del Estado.
Respecto de la LM del Per, tambin sta contempla elementos o condiciones que
la asemejan a las del Modelo B, como por ejemplo la duracin indefinida de la
concesin. Igual sucede con la Ley Minera de El Salvador (Cdigo de Minera de
1922) que es la que ms se asemeja en este aspecto puntual a la Ley Minera de
Chile, pues el referido Cdigo establece que toda concesin hecha en conformi
dad con la presente Ley, transfiere al concesionario el dominio de la mina y ste
puede disponer libremente de ella y de sus frutos como cosa propia (Art. 21); sin
embargo, este dominio est sujeto en su vigencia a la condicin de que el
propietario inicie los trabajos de explotacin dentro de un perodo determinado y
que despus los mantenga en forma efectiva, constante, segn lo detallan y regulan
los artculos 48 y siguientes. No disponemos de informacin en cuanto a si este
cuerpo legal est an vigente.
C a p t u l o
II
Dom inio de los recursos mineros en la legislacin

minera de Amrica Latina del modelo A
ARGENTINA
Ley Minera. Antecedentes y evolucin histrico-jurdica
Desde su Independencia (mayo de 1810), la Repblica Argentina es el pas
de Amrica Latina donde se aplicaron y estuvieron en vigencia durante mayor
tiempo las Ordenanzas de Minas de Nueva Espaa (1783) como la principal Ley
o Cdigo Minero del pas, aun cuando su aplicacin no siempre fue completa y
uniforme.
Los antecedentes sobre la evolucin histrica del derecho minero argentino
permiten describirlo como configurado por tres grandes perodos, comprendiendo
el tercero de ellos la legislacin vigente.
Perodo de aplicacin de las Ordenanzas de Minas de Nueva Espaa
y legislacin complementaria
La primera normativa expedida por la Asamblea General Constituyente des
pus de la Revolucin de mayo de 1810 fue el Reglamento del 7 de mayo de 1813,
en cuya virtud se establece un Tribunal de Minera para la Villa de Potos bajo
las reglas adoptadas por igual establecimiento de Mxico, en alusin a las
Ordenanzas de Minas de Nueva Espaa. Ms tarde, otro Reglamento Provisio
nal de 1817 prescribe que hasta que la Constitucin determine lo conveniente,
subsistirn todos los Cdigos legislativos, cdulas, reglamentos y dems disposi
ciones generales y particulares del antiguo gobierno espaol que no estn en
oposicin directa o indirecta....
En el ao 1819, el Director Martn de Puygrredn dicta el Decreto del 21 de
mayo, en el que, adems de crearse la Casa de Moneda en Crdoba y el Banco de
Rescate y Comercio de La Rioja, se establecen las primeras normas especiales
para la actividad minera, proclamando al respecto que sigan en vigencia dichas
Ordenanzas [de Minas de Nueva Espaa] para que en adelante se establezca el
Cdigo de Minera, no slo en Famatina, sino en los dems Estados en uniformi
dad... hasta que la Junta proponga las modificaciones y adiciones que merezcan
dichas Ordenanzas, adems de las que ya tienen... con lo que no se haya dispuesto
en la de Mxico [Ordenanzas de Minas de Nueva Espaa], regirn las Ordenanzas
200
del Per, conocidas por las del Virrey Toledo... y, en defecto de stas, las Leyes
de la Recopilacin de Indias.
La aplicacin de las Ordenanzas de Nueva Espaa, segn decamos, no fue
completa y uniforme sino que tuvo excepciones, como por ejemplo la del Regla
mento Minero dictado por el Gobernador de La Rioja, Diego Barrenechea, que
estableci normas especiales para el importante mineral de Famatina, inspirado al
efecto por las Ordenanzas de Minas del Per.
Adems, se dictaron entre 1810 y 1850 varias disposiciones mineras de
carcter especfico, complementarias a las Ordenanzas de Minas de Nueva Espa
a, en materias relacionadas con la actividad minera argentina.
Perodo legislativo
Abarca una etapa de la historia minera comprendida desde la aprobacin de
la Constitucin de la Confederacin Argentina de 1853 hasta la dictacin y
promulgacin del actual Cdigo de Minera de 1886.
Los gobernadores de las provincias argentinas reunidos en una Convencin
despus de la cada de Rosas, aprobaron la Constitucin Poltica de 1 de mayo de
1853, en el marco de los principios y concepcin del sistema federal. Entre las
facultades conferidas al Congreso Constituyente de la Nacin, en el Art. 67,
inciso 11, de la Constitucin Nacional se le encomienda dictar un Cdigo de
Minera, expidindose en el nterin el Estatuto de Hacienda y Crdito de la
Confederacin, cuyo Ttulo X se refera a la actividad minera limitada a yacimien
tos metalferos y piedras preciosas. Un ao despus, el 28 de noviembre de 1854,
se incorpor al rgimen del Estatuto, el carbn de piedra.
Dicho Estatuto en realidad no era una ley de minas, puesto que trataba adems
sobre otras materias, disponiendo en su Ttulo XI que hasta tanto se sancionara un
Cdigo sobre la materia, regiran las Ordenanzas de Mxico en todo aquello que
no hubiera sido modificado por la legislacin provincial, o que no se opusiese a
lo que especialmente estableca el propio Estatuto. Este ltimo organizaba adems
el Registro de Minas con carcter nacional y determinaba que en l se anotaran
datos como: dueo del mineral, clase de mineral, el lugar, el rumbo o corrida de
la veta, la fecha en que el ttulo fue extendido y en la que ste se registraba.
Inspirado en los principios liberales, el Estatuto reemplaz el sistema de amparo
de las concesiones del trabajo obligatorio establecido en las Ordenanzas de Minas
de Nueva Espaa por el pago de un canon anual, considerndose abandonada la
propiedad de la mina en caso de no pago.
Algunos aos ms tarde, la Confederacin del 22 de diciembre de 1860, en
Paran, comision a don Domingo de Oro para que estudiara las condiciones de
la minera en San Luis, Crdoba, San Juan y La Rioja y propusiera al gobierno las
medidas ms urgentes para su reactivacin. Aqul dio cabal cumplimiento a su
cometido a travs de la redaccin de un Proyecto de Cdigo que present al Poder
Ejecutivo en 1863, patrocinado por el Presidente Mitre, el que sin modificaciones
es enviado al Congreso para su discusin y posterior aprobacin. Dicho Proyecto
constaba de quince ttulos; estableca que las sustancias minerales -consideradas
como tales slo las piedras preciosas y sustancias metalferas- que se encontraban
en depsitos naturales, pertenecan a la Nacin, la cual otorgaba a los particulares
Dominio de los recursos mineros en la legislacin minera de AL del modelo A
201
el derecho de explotar estos depsitos en su propio beneficio, sujeto a la condicin

de mantener el trabajo obligatorio real y constante. El proyecto en cuestin no fue
estudiado ni tratado por el Congreso, y slo el 26 de agosto de 1875 se sanciona
la Ley 726 que facult al Poder Legislativo para designar una persona que revisara
el Proyecto de Cdigo de Minera de Domingo de Oro, tomando como base el
principio de que las minas son bienes privados de la Nacin o de las provincias,
segn el territorio en que se encuentren.
En uso de las facultades conferidas, el Poder Ejecutivo, por Decreto del 26 de
febrero de 1876, design al jurista Enrique Rodrguez para la revisin del Proyec
to Oro y redaccin de un Cdigo de Minera para Argentina, quien prepar un
nuevo proyecto de Cdigo que prescinda casi totalmente del trabajo elaborado
por el jurista Domingo Oro. En 1885, Rodrguez present al Poder Ejecutivo su
Proyecto que constaba de veinte ttulos y cuatrocientos catorce artculos; el
Presidente Roca lo elev al Senado que lo aprob sin modificaciones el 24 de
septiembre de 1885. Sin embargo, la Cmara de Diputados, lo remite a la Comi
sin de Cdigos, la cual recomienda una serie de modificaciones, agregados y
supresiones, para finalmente ser promulgado el 28 de diciembre de 1886 por Ley
de la Repblica N 1919, la que dispuso comenzara a regir como Cdigo de
Minera a partir del I o de mayo de 1887, con lo cual se inicia el tercer y actual
perodo.
Legislacin vigente
Constitucin Poltica. Reforma de 1994. Se otorga rango constitucional al
dominio de las provincias sobre sus recursos naturales -entre ellos las minas-,
disponiendo al efecto el Art. 122; corresponde a las Provincias el dominio origi
nario de los recursos naturales existentes en su territorio.
Cdigo de Minera de 1887 y modificaciones posteriores, siendo las ltimas
las aprobadas por Ley N 22.259 de 1980, las N 22.224 y N 22.228, ambas de
1993, la N 24.196 de 1995 sobre el rgimen de inversiones en la actividad minera.
Estas ltimas no introdujeron reformas al concepto del dominio, pero s al rgi
men concesional. Brevemente se puede sealar que la ley N 22.224 contiene
importantes modificaciones a la confeccin y aplicacin de las cartas geolgicas;
crea el Consejo Federal Minero y normas sobre el canon minero; deroga al res
pecto la ley 21.593 y el art. 212 del Cdigo de Minera; aumenta el nmero de
pertenencias que pueden otorgarse al descubridor o a una empresa, y se faculta
al Poder Ejecutivo para crear zonas francas especiales a la actividad minera. En
cuanto a la ley 24.228 de 1993 sanciona el Acuerdo Federal Minero, tendiente a
otorgar mayores facultades a las provincias, a objeto de que estas ltimas sean las
que administren sus recursos, y puedan as ejecutar acciones y polticas de
promocin y descentralizacin. Finalmente, la ley 24.498 de 1995 reconoce a las
provincias la facultad de aplicar en su jurisdiccin territorial concurso pblico
para la inversin y desarrollo de la gran minera.
En cuanto al dominio de los recursos, el Cdigo de 1887 estableci que:
Las minas son bienes privados de la Nacin o de las Provincias, segn el
territorio en que se encuentran (Art. 7o). Dicha disposicin se complementa con
202
lo establecido en el Art. 10 sobre la naturaleza jurdica del dominio de la Nacin,

sealando al respecto que aqul tiene el carcter de dominio originario del
Estado.
Otra disposicin que ilustra el alcance de la cuestin del dominio de los
recursos mineros de ese pas, es el Art. 9o, en cuya virtud El Estado no puede
explotar ni disponer de las minas, sino en los casos expresados en la presente ley.
Finalmente, una importante disposicin que aclara el alcance y naturaleza
jurdica del concepto de dominio originario del Estado es la contenida en el Art.
352 del Cdigo Minero en cuya virtud la prescripcin no opera contra el Estado
propietario originario de la mina. Esta norma fue introducida por la Ley N
22.259 en la modificacin del ao 1980.
Sin embargo, de las disposiciones transcritas, fue sin duda el Art. 10 el que
sufri una modificacin sustancial en virtud de la ley N22.259 del ao 1980
(ltima reforma del Cdigo Minero), que agreg la expresin dominio origina
rio, adems de otros sustanciales cambios que no es posible mencionar por su
extensin. En efecto, en el Art. 10 del Cdigo Minero se atribuye una naturaleza
y carcter jurdico originario al dominio del Estado sobre las minas.
Sin perjuicio de las consideraciones y observaciones diversas que se han
hecho a estas tres normas bsicas del Cdigo de Minera en lo que a dominio de
sus recursos se refiere, sea por autores y tratadistas y de acuerdo con la doctrina
nacional sobre esta materia, la mejor forma de conocer el objeto, contenido,
naturaleza jurdica y efectos de las referidas disposiciones, es referirse al Mensaje
enviado al Presidente de la Repblica en el ao 1980, para su promulgacin:
Dos aspectos fundamentales de la iniciativa merecen destacarse: Uno de
ellos consiste en que el citado Cdigo de Minera en su Art. 7, como ya lo haba
hecho el Cdigo Civil en el inciso 2 de su Art. 2342 y tambin la ley 726,
reconoce que las minas son bienes privados [alusin a un dominio patrimonial
privadojde la Nacin o de las Provincias en que se encuentren. Ese principio
fundamental de nuestra legislacin minera, de clara inspiracin en nuestra historia
y en nuestro derecho constitucional, con el que concuerda en nuestra mejor
tradicin jurdica en la materia, sostenida por la Corte Suprema de Justicia y por
la doctrina nacional mayoritaria, ha sido respetado celosamente en el proyecto, a
punto tal que el derecho de dominio originario que tienen las provincias sobre las
minas situadas en sus respectivos territorios, en nada se ver alterado o afectado
por la reforma.
El otro aspecto considerado fundamental de la iniciativa es que el Cdigo de
Minera, sin sustraer a las minas de ese dominio originario de la Nacin o de las
provincias, segn el territorio en que se encuentren, constituya a favor de los
particulares un derecho de propiedad distinto de aqul y que coexiste con el
mismo. O sea que en nuestro derecho, el dominio originario del Estado sobre las
minas es permanente, existiendo antes, durante y despus de la concesin, lo que
no obsta para que durante la vigencia de sta, se establezca una propiedad
particular que difiere de la propiedad comn por las condiciones a que est
sujeta y que por ello recibe la designacin de propiedad minera. Pues bien, la
propiedad minera, o sea la caracterizacin legal del derecho de los particulares
sobre las minas, que forma parte de la tradicin jurdica secular a que nos hemos
referido y a la cual alcanza, como a toda propiedad, la garanta de la inviolabilidad
203
consagrada por el Art. 17 de la Constitucin Nacional, tampoco es alterada por la

reforma, por lo que los derechos que se acuerden con posterioridad a su sancin
no diferirn de los ya adquiridos, salvo los que resulten de los nuevos Ttulos que
el proyecto, como dijimos, propone incorporar al Cdigo de Minera y cuyas bases
jurdicas diferentes se adecan al tratamiento especial que la ley debe acordar a la
minera a gran escala.
Respecto de esta cuestin que en Argentina ha sido fuente de variadas
opiniones e intervenciones doctrinarias y prcticas por juristas y autores, plasma
das en obras y tratados desde 1887 a la fecha, hemos intentado hacer un resumen
a fin de determinar si existe una concepcin comn sobre ella. Don Joaqun V.
Gonzlez, uno de los ms ilustres y documentados comentadores del Cdigo de
Minera del ao 1886, seala que el Profesor Enrique Rodrguez, autor del Cdigo
en cuestin, se inspir y fundament para los efectos de concebir el dominio de las
minas segn la ciencia legislativa de la poca ( 1885-1886) en la tradicin regalista/
radical de la legislacin espaola. A partir de esa fecha y hasta 1980, se haba
sostenido por autores y tratadistas que segn el artculo 7 del Cdigo Minero las
minas son bienes privados de La Nacin o de las Provincias, segn el territorio en
que se encuentran, por el cual se haba consagrado (por diversas razones que sera
muy extenso sealar) el dominio originario del Estado sobre las minas.
Segn el profesor Rodrguez, este dominio confiere al Estado la alta potestad
administrativa para disponer de las minas otorgndolas en concesin teniendo
presente el inters de la sociedad pero conservando el ius abutendi. Tambin
algunos opinan que el dominio del Estado, antes de la Reforma de 1980 que
introdujo expresamente en el texto del Cdigo la definicin y concepto de dominio
originario, se refera al dominio eminente, el cual sigue, con todo, en el sentido
descrito y enmarcado en la concepcin, naturaleza y caractersticas referidas en el
Captulo II del Ttulo Primero de este libro.
Para otros autores y tratadistas, despus de la dictacin de la citada Ley
22.259 de 1980, qued claramente establecido y definido que el dominio del Esta
do sobre las minas que en la tradicin y doctrina jurdica se denomina como
dominio originario, es cabalmente el que dej establecido el Mensaje del Ejecuti
vo al Congreso y no el regulado por el Cdigo Civil. Lo expuesto significa que el
Estado slo concede a los particulares el derecho de explotar la mina, sin des
prenderse del dominio originario; el Estado se desprende solamente del ius utendi
y fruendi para que el particular explore, explote la mina y aproveche las sustan
cias minerales de aqulla, condicionando la vigencia y subsistencia de ese dere
cho a la obligacin de trabajarla en la forma que establece el Cdigo de Minera;
y en cuanto al ius abutendi, el Estado lo mantiene en suspenso, mientras se
cumple la obligacin de amparo.
De ah que los autores argentinos establecen que el dominio originario del
Estado preexiste, coexiste y subsiste a la propiedad minera o al derecho de explo
tacin en cuanto a que antes del otorgamiento de la concesin (o propiedad
como se la denomina), el dominio originario faculta al Estado a concederla y
despus a exigir el cumplimiento de las obligaciones de amparo; y si opera la
caducidad por incumplimiento, a recuperarla.
Una opinin disidente es la del profesor Hugo Bunge Guerrico, quien a pesar
de ser un defensor apasionado del dominio fundirio, sostiene con argumentos
204
bastante convincentes que en el derecho argentino el dominio originario del

Estado sobre las minas es permanente, existiendo antes, durante y despus de la
concesin; lo que no obsta a que durante sta se establezca una propiedad
particular que difiere de la propiedad comn, por las condiciones a que est sujeta
y que por ello recibe la designacin de propiedad minera. Pues bien, la propiedad
minera, o sea la caracterizacin legal de los derechos de los particulares sobre las
minas que forma parte de la tradicin jurdica secular a que se ha referido la
Exposicin de Motivos, a la cual alcanza como a toda propiedad la garanta de la
inviolabilidad consagrada por el artculo 17 de la Constitucin Nacional, tampoco
es alterada por la reforma introducida por la ley 22.259.
En una palabra, seala el profesor Bunge, esta enmienda establece en favor
del concesionario un derecho de propiedad con determinadas caractersticas que
no tiene en el derecho comn; el Estado, en efecto, no acta como propietario que
vende su cosa, sino que crea un derecho especial de propiedad sobre el subsuelo
en favor del particular. Aqu no existe una propiedad particular, sino simplemente
un contrato de concesin que caduca o se rescinde si no se cumplen ciertas
condiciones. En cambio, la propiedad privada que establece el Cdigo Civil
argentino, no caduca en forma alguna; slo el Estado puede privar a alguien de su
propiedad mediante el procedimiento de expropiacin.
Esta opinin sobre la naturaleza jurdica del derecho de propiedad en la
reciente reforma legislativa, es compartida desde hace algunos aos por el Dr.
Agustn Gordillo, quien sostiene en relacin al referido derecho de propiedad
que por encima de los empleos y preferencias semnticas de los autores de la
reforma, que en verdad se ha legislado sobre un contrato administrativo, cierta
mente diferenciado de los otros, pero cuyas notas lo ubican dentro de los contratos
administrativos de concesin. En favor de la tesis mencionada, la nueva disposi
cin de la ley 22.259 ha establecido que la prescripcin no opera contra el Estado,
propietario originario de la mina, lo que es ms congruente con el concepto
publicista de la concesin administrativa, antes que un concepto jusprivatista de
propiedad inmueble. La referida ley 22.259 se inclina por el rgimen del dominio
pblico cuando reiterada y enfticamente declara en su Exposicin de Motivos
...queda bien en claro que el dominio del Estado sobre las minas no se enajena
ni prescribe jams, porque es un dominio propio del soberano, que el propio
Estado constituye a favor de terceros mediante la concesin.
El profesor Edmundo Catalano coincide -segn el profesor Bunge- con este
punto de vista y sostiene que el Cdigo no concibe la propiedad minera como
una propiedad esttica frente al Estado, agregando que la mina una vez adjudica
da, es una concesin privilegiada de explotacin, pero condicionada y estableci
da en vista del inters pblico.
El profesor Eduardo A. Pigretti sostiene que el Cdigo de Minera con las
modificaciones mencionadas, ha adherido en lo fundamental al sistema regalista
en cuanto a proclamar el dominio originario del Estado y obligando a este ltimo
a otorgar concesiones a los particulares.
Finalmente, y en relacin al dominio de las minas, debe mencionarse que la
reforma de la Constitucin Poltica argentina, aprobada el 22 de agosto de 1994,
dio rango constitucional al tema del dominio de las provincias sobre sus recursos
naturales, entre los cuales deben considerarse las minas, disponiendo al respecto
205
su artculo 124: Corresponde a las provincias el dominio originario de los

recursos naturales existentes en su territorio.
BRASIL
Primer Perodo: Colonial
Las Ordenanzas de Minas Manuelinas (Ordenaes Manuelinas) que rigen
hasta 1603, en su Libro II Ttulo 15 N 15 establecen: os vcidos de ouro e prata
e qualquer outro metal pertenenciam a Coroa, para cuyo aprovechamiento se
requera sua exploraao necessaria autoriao do rei.
En dicho ao de 1603 se promulga el Cdigo Filipino u Ordenaao Filipinas
(Lei do Reino de Portugal) que establece en su Libro II, Ttulo XXVI: Dos
Direitos Reaes - (7) Direito Real he poder o Principe tomar... os veeiros e minas
de ouro ou prata, ou cualquer outro metal. Los derechos para explotar se
otorgaban mediante el sistema de concesiones meticulosamente reguladas por Ley
del 29 de enero de 1649 disponiendo sobre las formas y condiciones de conceder
las y los derechos y obligaciones del titular.
Ms tarde, mediante Ley de 22 de diciembre de 1734, se declaran pertene
cientes a la Corona las minas de diamante, as como los metales; reafirmando al
respecto la naturaleza patrimonial del dominio de la Corona: Faco saber aos que
esta minha Ley virem, que como as Minas dos diamantes, que se achao nos
meus dominios me pertenecem da mesma sorte, que todas as de metaes e passo
reservar dellas o que me parecer; e que pelo costume dos dominios, em que se
achao diamantes sao reservados para o Soberano os de especial grandeza...
El Rey, por medio de las autoridades de la Colonia, en su calidad de propie
tario a ttulo patrimonial de las minas, concede autorizaciones a sus sbditos
para explotarlas bajo dos condiciones: pagar el quinto y trabajar las minas. De
acuerdo con diversos autores, la influencia del derecho espaol era innegable y
sobre todo se hizo notar en la legislacin minera colonial en Brasil por haber cado
Portugal bajo el dominio de Espaa en el siglo XVI.
En 1808, a raz de la invasin de Napolen, la Corte portuguesa se traslada a
Ro de Janeiro (la primera capital de Brasil fue Olinda, despus Salvador de Baha
y recin en el siglo XIX, Ro de Janeiro), lo cual signific problemas pero tambin
beneficios importantes para la actividad minera en Brasil; especialmente gracias
a la labor desarrollada por el Barn von Eschumege, de gran influencia debido a
sus conocimientos mineros metalrgicos as como sobre la forma de explorar y
explotar las minas.
A partir de 1808 y hasta la independencia de Brasil en 1823, fueron expedidos
por el Rey varios Decretos y Cartas Regias, como por ejemplo el Decreto 4/07/
1818 que establece una caixa destinada a la compra de oro y plata a los mineros
mediante financiamiento proporcionado por el Banco Do Brasil, medida que se
extendi a la Capitana de Minas Gerais (Carta Regia de 2/9/1818).
206
Segundo Perodo: La legislacin minera durante el Imperio

Una vez promulgada la Constitucin del Imperio, se public la Ley del 20 de
octubre de 1823 que declara en vigor la legislacin minera que rega en Brasil al
21 de abril de 1821; asimismo, en las leyes promulgadas por don Pedro en calidad
de Regente y luego, Emperador, se entenda que las referencias al dominio
patrimonial del Rey de Portugal sobre las minas, le corresponda ahora al Gobier
no Imperial del Brasil, quien pas a tener todas las atribuciones y facultades de
otorgar las autorizaciones, permisos y concesiones para explotar las minas; todo
bajo similares condiciones contenidas en las Ordenanzas de Minas de Filipinas, lo
qe se ratifica por Decreto Imperial del 17 de septiembre de 1824, al mandar
aplicar as minas que se descubrissem os regulamentos e ordens antigos por que
se regem as Provincias ora mineiras.
A partir de las primeras dcadas del siglo XIX se inicia en Brasil una extensa,
costosa y estril polmica jurdico-tcnica que afect negativamente durante
dcadas a la actividad minera del Brasil, centrada en definir y establecer cul
sistema jurdico-legal sobre el dominio de los minerales era ms adecuado, til y
eficaz para su desarrollo. Por un lado, se plante la opcin del sistema fundirio,
en cuya virtud -segn se analiz anteriormente- el dueo del suelo/terreno pasaba
a ser por el solo Ministerio de la Ley, el propietario de todas de las sustancias
minerales, ubicadas en la superficie o en el subsuelo; la otra posicin propona
seguir aplicando el sistema de la desvinculacin de los dos dominios, en cuya
virtud la Nacin era la duea de los recursos.
Sobre esta situacin no terica sino muy real ya que afectaba las labores de
exploracin y explotacin, se dictaron algunas leyes y decretos con fuerza de ley
fundamentales en los aos 1829, 1830 y 1831, junto a otros de menor relevancia,
todo lo cual produjo gran confusin y detuvo en parte el desarrollo minero, hasta
que por Decreto de 22 de octubre de 1866 se restaura la legislacin del Perodo
Colonial, revirtiendo al Estado el dominio de minas y yacimientos. Posteriormen
te, segn Decreto N 399 del 24 de septiembre de 1868, se declara de dominio
nacional del Estado, los terrenos diamantinos y las minas.
Desde esa poca se continan dictando Decretos en la misma direccin y
sentido: as fontas de agua mineral pertenecan a administraao general do Esta
do (Resolucin N 411 del 5 de noviembre de 1874), cuando na exploraao dos
terrenos diamantinos se encontrarem outros minerais, o respectivo concessionrio
podar solicitar do ministerio competente autorizaao para extrados (Decreto N
5955 de 23/Junio/1875).
Tercer Perodo: La legislacin minera durante La Repblica
Primera etapa republicana. Aplicacin del sistema fundirio: al propie
tario del suelo le corresponde el dominio de los recursos mineros.
El 15 de noviembre de 1889 es proclamada la Repblica de Brasil en reem
plazo del Imperio y dos aos ms tarde se aprueba la Constitucin de 24 de febrero
de 1891, que signific un cambio drstico y fundamental en la legislacin minera
de esta Repblica, en cuanto se sustituye el sistema del dominio del Estado / la
desvinculacin de los dos dominios por el fundirio, al proclamar en su Art. 72,
207
N 17: O direito de propiedade mantem se em toda plenitude, salvo a desapropiaao

por necessidade ou utilidades pblica mediante indemnizacao previa
as minas
pertenecem ao propietario do solo, salvo as limitaes establecidas por lei, a bem
da exploraao das mesmas.
Este cambio del sistema del dominio sobre las sustancias minerales (minas y
jazidas: yacimientos) -si bien sus bases y planteamientos doctrinarios y algu
nos efectos prcticos eran conocidos desde las primeras dcadas del siglo XIX tom de sorpresa a los mineros de todo el pas, a los empresarios y a diversos
juristas. La clase poltica no comprendi realmente el significado de reemplazar
un sistema por otro para favorecer casi exclusivamente a los terratenientes agr
colas y ganaderos que no deseaban este tipo de actividad, sea en sus tierras o
en las del propio Estado. Tanto fue as, que en la propia Constitucin no se
consider ningn acuerdo, norma o disposicin que permitiera legislar en base a
la referida norma constitucional.
De ah que slo en el ao 1900 el Presidente de la Repblica, Campos Sales,
en contra de sus propias convicciones, solicit al Congreso legislar sobre la base
-inevitable constitucionalmente- del sistema fundirio a fin de contar con una Ley
o Cdigo Minero. Sin embargo, y a pesar de posteriores y reiteradas solicitudes de
diversos Gobiernos en el mismo sentido, todo fue intil y la actividad minera se
mantuvo paralizada hasta el ao 1934; es decir, la Repblica de Brasil permaneci
durante un perodo de cuarenta y dos aos sin legislacin minera. Sobre esta
situacin indita y nica a nivel mundial se ha analizado y escrito bastante; la
Introduccin al actual Cdigo de Minera de 1967 del Ministerio de Minas y
Energa del DNPM (Departamento Nacional de Produccin Mineral) lo explica de
manera resumida:
Da Constituao de 1891 ate o final de la. Repblica em 1934, vivemos e
grande retrocesso na poltica mineral do pas, urna ves que, por forca de ideais
liberal e individualistas ao propietaro do solo em o surguimento do regimen de
accesao.
El error histrico, jurdico-econmico de Brasil no fue tanto establecer el
sistema de dominio -que desde los romanos se aplica con xito en gran medida
en Canad, EEUU, Australia, etc - en funcin del desarrollo nacional de todas
las actividades incluida la minera, sino la aceptacin de las presiones de los
poderosos grupos rurales y de hacendados agrcolas y ganaderos que rechaza
ban toda idea sobre la exploracin y explotacin de las minas. La verdad es que
el mal no estuvo en el sistema en s mismo sino en que otros intereses y finalida
des perseguidos y dictados por los centros de poder retrasaron por casi medio
siglo el desarrollo minero de Brasil.
Como efecto directo de lo expuesto, la situacin que presentaba la actividad
minera despus del ao 1891 fue decayendo cada vez ms, puesto que prctica
mente no exista legislacin minera ni marco jurdico para actuar sino una sola
disposicin de carcter general en la referida Constitucin Poltica de 1891. Con
el objeto de enmendar la situacin descrita, aunque fuese parcialmente, se dicta
en el ao 1915 el Decreto N 2933 del 6 de enero de ese ao, denominada la Lei
Calgeras que regula la propiedad de las minas de la siguiente forma: As minas
pertenecem a uniao, a os Estados, ou ao propietario do slo com as limitaes
establecidas nesta Lei; poco tiempo despus se promulga el Decreto N 4.265
208
del 15 de enero de 1921, llamado la Lei Simoes Lpez que prescribe en su Art.
5: A mina constitue propiedade inimovel, accessaria do solo, mai distincta
della....
Considerando que ambas leyes carecan de rango constitucional, y en el marco
de graves y complejas situaciones de orden poltico-econmico y social de la
poca, su efecto fue la aprobacin de otra Constitucin Poltica que tambin
regul sobre la actividad minera, hasta que sobrevino la Revolucin de 1930,
durante la cual se dictaron el Decreto 20.223 de 1931 y otros. Todo esto produjo
una situacin jurdico-legal minera ambigua, plagada de dudas y vacos, donde en
la prctica coexistan los dos sistemas, con el agravante de que ambos carecan de
normas claras para su aplicacin.
Segunda Etapa Constitucional Republicana: Constitucin y Cdigo de
Minera de 1934; retorno al sistema de la desvinculacin de los dos dominios,
atribuyendo el minero al Estado.
Se inicia as, lo que segn autores, juristas e historiadores brasileos, se
denomina la Segunda Etapa Republicana de Minera mediante la aprobacin y
promulgacin de la Constitucin del 16 de julio de 1934 que establece: sao do
dominio da Uniao, os bens que a esta pertenecem, nos termos das leis atualmente
em vigor (Art. 20.1), y
Art. 5o. Compete privativamente a Uniao:..
XIX. legislar sobre ...
j) bens do dominio federal, riquezas do subsolo, mineraao, metalurgia,
guas, energia hidroelctrica, florestas, caa e pesca e a sua exploraao.
Art. 118. As minas e demais riquezas do subsolo, bem como as quedas
d gua, constituem propriedade distinta da solo para o efeito de exploraao ou
aproveitamento industrial.
Art. 119. O aproveitamento industrial das minas e das jazidas minerais,
bem como das guas e da energia hidrulica, ainda que de propriedade privada
depende de autorizaao ou concesso federal, na forma da lei. As autorizaes
ou concessoes serao conferidas exclusivamente a brasileiros ou empresas orga
nizadas no Brasil, ressalvada ao proprietrio preferncia na exploraao ou
coparticipaao nos lucros.
En el nterin se haba dictado el Cdigo de Minas de Brasil de 1934, publicado
en el Diario Oficial de julio de ese ao (esto es, un mes antes de la Constitucin
Poltica), el cual ha sido considerado como la primera legislacin propiamente
minera moderna y coherente con la actividad de este sector, tanto respecto a las
normas sobre a quin se atribua el dominio de las sustancias mineras, como en
cuanto al sistema de otorgamiento de derechos a los particulares a fin de aprove
charlas mediante concesiones.
Sin embargo, como era predecible, se produjo una situacin de duplicidad
sobre el tratamiento jurdico de los jazidas (yacimientos), puesto que se haca
una distincin entre los yacimientos conocidos que pasaban a ser de propiedad
del dueo del suelo: as jazidas conhecidas pertenecem as proprietrios de solo
onde se encontrem, ou a quem for por legtimo ttulo (Art. 4) y los yacimientos
desconocidos, esto es, los no descubiertos -los cuales al descubrirse tomamse propriedade da Uniao. En efecto, se plante la cuestin de lo que deba
209
entenderse desde los puntos de vista geolgico, mineralgico y econmico por

yacimientos conocidos.
Por otra parte, la Constitucin Poltica recin aprobada ese mismo ao (1934)
dispona en el marco de las nuevas tendencias jurdico-histricas de los ltimos
aos, que as lei regulara a nacionalizaao progressiva das minas, jazidas minerais
e quedas dgua ou outras fontes de energia hidrulica, julgadas bsicas ou
essencias a defesa econmica ou militar do pas. Esta disposicin fue a su vez
el fundamento del Decreto-Ley N 366 de 11 de abril de 1938, que incorpora ao
Cdigo de Minas, Decreto N 24.642, de 10 de julio de 1934, novo ttulo, em que
se institui o regimen legal das jazidas de petrleo e gases naturais, inclusive os
gases raros.
De acuerdo a esta ltima norma, se dispuso que a los privados se les recono
ciera el dominio sobre los yacimientos de petrleo y gases naturales que haban
sido a esa fecha descubiertos, y respecto de los que en el futuro fueren descubier
tos, pasaran aos Estados da a Uniao a titulo de dominio imprescritvel, na
seguinte conformidade: a) pertenecem aos Estados as que se acharem em terras do
seu dominio privado, ou em terras, que, tendo sido do seu dominio privado, foram
alienadas com reserva expressa, ou tcita por forca de lei ou propriedade mineral;
b) pertenecem a Uniao, em todos os demais casos. (Art. 97).
En los Decreto-Ley N 66 de 14/12/1937 y N 366 de 14/04/1938, se procla
ma que todas essas jazidas, por ventura existentes no territorio nacional foram
incorporadas ao patrimonio da Naao...; posteriormente, durante el perodo de
nominado Estado Novo, se elabora y promulga (ao 1937) otra nueva Constitu
cin Poltica que declara: compete privativamente a Uniao o poda legislar sobre
os bens do dominio federal, minas, metalurgia, energia hidrulica, aguas... (Cons
titucin 1937).
En 1940 es promulgado el llamado Novo Cdigo de Minas (Decreto-Ley
N 1.965 de 29 de enero de 1940) que establece un rgimen jurdico legal sobre
el dominio de los recursos mineros bastante confuso y contradictorio, puesto que
declara (Art. 2o) a propriedade mineral rege-se pelos mesmos principios da
propriedade comn, salvo as disposies especiais deste Cdigo, y en su Art. 4
a fazida i ben mvil, distinto e nao integrante do solo. A propriedade da
superficie abrangere a do subsolo, na forma do direito comn nao incluidas forem,
nesta a das substancias minerais ou faseeis teis.... Dicho cuerpo legal es de
inmediato objeto de variados acuerdos, interpretaciones, resoluciones aclaratorias
y adecuacin de normas, sea conforme al Cdigo Civil y/o a la Constitucin en su
caso, puesto que el ordenamiento jurdico positivo minero continuaba siendo
confuso y errtico en las cuestiones relativas a la atribucin del dominio sobre las
sustancias mineras, pese a la tendencia transmitida por las diferentes constitucio
nes polticas, en orden a atribuir dicho dominio de los recursos mineros a la Unin
o a los Estados en el marco de un sistema concesional.
Tercera Etapa del Perodo Republicano. Consolidacin del sistema de la
desvinculacin de los dos dominios, atribuyendo en forma definitiva el dominio de
los recursos minerales al Estado, salvo los casos puntuales de ciertas sustancias
cuya propiedad ser de los particulares.
En el ao 1946 se aprueba y promulga una Constitucin Federal similar a la
210
anterior y que dispone que compete a la Unin disponer sobre la riqueza del
subsuelo, minera, metalurgia, aguas, energa elctrica (Art. 5o XV, 1). Sin embar
go, como al mismo tiempo haba entrado en vigencia el Cdigo de Minas de 1940,
se declara as minas e demais riquezas do subsolo, bem como as quedas dagua
constituem propriedade distinta da solo para o efeito da exploraao de
aproveitamento industrial, adoptndose al respecto el rgimen de la concesin
minera de carcter federal para el aprovechamiento de las minas.
En 1967 se aprueba nuevamente otra Constitucin Poltica, la cual en la
materia que nos interesa y, en cierta forma, de manera similar a la anterior, declara
Compete a Uniao (Art. 8)... legislar (XVII) sobre jazidas, minas e outros recur
sos minerais, metalurgia..., estableciendo que: as jazidas, minas e demais recur
sos minerais e os potenciais de energa hidrulica constituem propriedade distin
ta da do solo, para o efeito de exploraao ou aproveitamento industrial (Art.
168); y a exploraao e o aproveitamento das jazidas, minas e demais recursos
minerais... dependero de autorizaao ou concesso federal, na forma de lei,
dadas exclusivamente a brasileiros ou a sociedades organizadas no Pas; E
assegurada ao proprietrio do solo a participaao nos resultados da lavra; quando
as jazidas e minas cuya exploraao constituir monopolio de Uniao, a lei regulara
a forma da indemnizao....
Legislacin vigente:
Cdigo de Minas de 1967 y Constitucin Federal de 1988
Cdigo de Minera de 1967
En el marco de lo establecido por las disposiciones sobre la actividad minera
de la Constitucin Poltica de 1967, el Gobierno de la poca elabor el actual
Cdigo de Minera de 1967 (Decreto/Ley N 227 del 28 de febrero de 1967), el
cual aprovecha la estructura general del Cdigo de 1940, e incorpora a aqul una
serie de disposiciones, normas y cuerpos legales dictados entre 1964 y 1967. A su
vez, el Cdigo de 1967 hoy vigente, ha sufrido numerosas y diversas modificacio
nes sobre distintas cuestiones, las cuales estn contempladas en este trabajo slo
en lo que respecta a las materias sobre dominio de los recursos mineros y el
sistema concesional, siendo la ms importante en los ltimos treinta aos, la
aprobada y promulgada por Ley N 9314 de 14/11/96.
De acuerdo al mencionado cuerpo, compete a la Unin administrar los
recursos minerales, la industria de produccin mineral y la distribucin, comercio
y consumo de productos minerales (Art. I o). Los regmenes de aprovechamiento
de las sustancias minerales, para los efectos de este Cdigo, son, segn la ltima
modificacin de la ley N 9314 de 1996:
I. Rgimen de Concesin (Concesso);
II. Rgimen de Autorizacin (Autorizaao);
III. Rgimen de Licencia (Licenciamento);
IV. Rgimen de Permiso de Explotacin de Garimpeira (Lavra Garimpeiro); y
IV. Rgimen de Monopolio.
En cuanto a la naturaleza jurdica del dominio de la Nacin, que en definitiva
es el dominio de la Unin de todos los Estados de la Repblica de Brasil, su
211
concepto y principios se han tomado de la obra del profesor Vera de Sao Paulo y
otros juristas, en cuya virtud O Estado possui sobre as minas e jazidas tao s o
dominio eminente e nao somente sobre elas, mas tambn sobre todas as coisas que
se encontram no territrio da Naao. Por dominio eminente se entende o direito
que o Estado tem sobre todo o territorio nacional o que lhe enseja administrar,
zelar, defender e ainda lancar impostos, legislar sobre a aquisiao, uso e
disponibilidade dos bens fundirios e praticar quaisquer outros atos inerentes a sua
soberana. Segn otra opinin, del profesor Mario Da Silva Pinto, el dominio de
las minas en Brasil sera de naturaleza originario, y le corresponde al Estado, quien
otorga concesiones, sin perder dicho carcter.
El Cdigo de Minera de 1967 fue objeto de modificaciones para adecuarlo
a la Constitucin Poltica de 1988 en las cuestiones mineras correspondientes;
aparentemente se resolvi no dictar un nuevo Cdigo como era la idea original.
La Constitucin Federal de 1988 y Ttulo III De la Organizacin del Estado,
modificada por enmienda del 16 de agosto de 1995
La Constitucin Federal de 1988 en su Art. 20 define como bienes de la Unin
los recursos minerales, sean del suelo o del subsuelo, las cavidades naturales
subterrneas, los sitios arqueolgicos y prehistricos, asegurando en el prrafo
primero del referido Art. 1, compensacin financiera o participacin en los
resultados de la explotacin de los recursos minerales, de acuerdo con la regula
cin legal.
En lo que se refiere a la competencia legislativa, la Unin tiene la facultad
privativa para legislar sobre aguas, yacimientos, minas, otros recursos minerales,
metalurgia y el sistema de geologa nacional (Art. 22). Dicha Constitucin estable
ce a su vez que leyes complementarias podrn autorizar a los Estados a legislar
sobre temas especficos. Tambin se otorga competencia constitucional a la Unin
para el establecimiento de reas y condiciones para el ejercicio de garimpagem
(minera artesanal), en forma asociativa.
La proteccin del ambiente y el control de la contaminacin, as como el
registro y fiscalizacin de los derechos mineros son materias de competencia
comn de la Unin, los Estados, el Distrito Federal y los Municipios, conforme a
ley ordinaria (Art. 23).
En Brasil, histricamente se ha legislado en materias y cuestiones que se
regulan por las Leyes o Cdigos Mineros y la Constitucin de 1988 establece las
materias de competencia concurrente de la Unin, los Estados y el Distrito Fede
ral; lo que significa que los Estados y el Distrito Federal pueden legislar sobre
determinados temas, entre ellos los recursos naturales, siempre que no exista
disposicin contraria emanada de la Unin. De esta forma, las cuestiones y ma
terias sobre bosques, caza, pesca, fauna, conservacin de la naturaleza, defensa
del suelo y de los recursos naturales, as como la proteccin del ambiente y el
control de la polucin -como responsabilidad por dao ya sea al medio ambiente,
al consumidor, a bienes y derechos de valor artstico, esttico, histrico, turstico
y paisajstico- son materias de competencia concurrente de la Unin, de los
Estados y del Distrito Federal.
La actividad minera en tierras indgenas solamente puede ser autorizada por
212
el Congreso Nacional. Se debe garantizar la participacin de las comunidades

afectadas en los resultados de la explotacin de acuerdo a ley (Arts. 49 y 231, 3o).
Corresponde a su vez al Consejo de Defensa Nacional proponer criterios y
condiciones de utilizacin, para fines de exploracin de recursos naturales en
reas localizadas en zonas de frontera y reas indispensables para la Seguridad
Nacional (Art. 91 de la Constitucin).
En el Captulo relativo al Orden Econmico (Art. 170 y ss.), la Constitucin
Federal de 1988, modificada en esta parte por Enmienda de 1995, traza los
lincamientos de poltica econmica a seguirse y adems, los que se refieren al
aprovechamiento de los recursos minerales disponibles. As, el Art. 174 dispone
sobre la actividad garimpeira, cuya organizacin el Estado debe favorecer, aten
diendo las directivas de proteccin al medio ambiente y de promocin social del
garimpeiro, dado que las respectivas cooperativas de garimpeiros tienen priori
dad en la obtencin de los derechos mineros en las reas determinadas por la
Unin donde estaban actuando.
La atribucin del dominio de los recursos mineros a la Unin y el principio
de la desvinculacin entre la propiedad do solo e do subsolo est establecida
en el Art. 176 de la Constitucin Federal que dispone:
As jazidas [yacimientos], em lavra ou no, e demais recursos minerais e as
potenciais de energia hidrulica constituen propiedade distinta da do solo, para
efeito de explorao ou aproveitamento, e pertenecen Unio, garantida ao
concessionrio a propiedade do produto da lavra.
A pesquisa [exploracin] e a lavra [explotacin] de recursos minerais e o
aproveitamento dos potenciais a que se refere o caput desde artigo, somente
podero ser efetuados mediante autorizao ou concesso da Unio, no interesse
nacional, por brasileiros ou empresa constituida solo as leis brasileiras e que
tenha sua sede e administrao no Pais, na forma da lei, que establecer as
condies especificas quando essas atividades se desenvolveren en faix de
fronteira ou terras indgenas assegurada participao ao propietario do solo
nos resultados da lavra, na forma e no valor que dispone e lei.
A autorizao de pesquisa sera siempre por prazo determinado, e as
autorizaes e concesses previstas neste artigo no podero ser cedidas ou
transferidas, total ou parcialmente sem prvia anuncia do poder concedente.
La exploracin y explotacin de yacimientos de petrleo, gas natural y otros
hidrocarburos lquidos, la exploracin y explotacin, el enriquecimiento, as como
la importacin de petrleo nacional o extranjero, o el reprocesamiento, la indus
trializacin y el comercio de minerales nucleares y sus derivados, constituyen
monopolio constitucional instituido en favor de la Unin.
La obligacin de recuperar el medio ambiente degradado est regulada en el
captulo sobre Medio Ambiente. Segn el texto constitucional, deber realizarse
de acuerdo con las normas y solucin tcnica exigidas por el organismo pblico
competente (Art. 225, I o).
213
COLOMBIA
Legislacin vigente
Cdigo de Minas. Ley N 57 de 1987. Decreto Ley N 2655 de 1988 (Nuevo
Cdigo de Minas).
Reglamento del Cdigo Minero Decreto N 2462 de 1989; Decretos N 136,
710 y 729 de 1990 y Ley N a 141 de 1994, sobre el Fondo de Regalas.
De acuerdo al artculo I o de la Ley N 57 de 1987, el Congreso de Colombia,
conforme a la Constitucin Nacional, autoriz al Presidente de la Repblica
otorgndole facultades extraordinarias para expedir un Cdigo de Minas, cuyo
objetivo bsico era reafirmar el principio de que el subsuelo, los depsitos,
yacimientos minerales y las minas contenidas en el suelo o subsuelo del territorio
nacional de Colombia, incluidos los espacios martimos jurisdiccionales, pertene
cen a la Nacin en forma inalienable e imprescriptible, sin perjuicio de los
derechos constituidos a favor de terceros. En este principio quedan incluidas
tambin las canteras y dems depsitos de materiales de construccin, as como
los ptreos de los lechos de los ros, aguas de uso pblico y playas.
Tambin en dicha ley se autoriz al Presidente de la Repblica a: establecer
la naturaleza y contenido del derecho de explorar y explotar los depsitos,
yacimientos minerales y minas que se sealan, el objeto de los derechos que
otorgue la Nacin sobre stos en favor de los particulares o de empresas u
organismos pblicos, y definir las formas y modalidades de adquisicin y transmi
sin de tales derechos; adoptar y aprobar disposiciones sobre actividades mineras
tales como prospeccin, exploracin, explotacin, aprovechamiento, fundicin,
transformacin, comercializacin, beneficio, transporte y procesamiento, y los
correspondientes actos y contratos que respecto a los mismos se expidan y
celebren; as como declarar de utilidad pblica o de inters social la industria
minera y las dems actividades relacionadas.
En el marco de lo sealado, el Cdigo de Minas de 1989 establece las
siguientes disposiciones bsicas:
Campo de aplicacin. El Cdigo regula las relaciones entre los diversos
organismos y entidades estatales, las de los particulares entre s y con aquellos
entes pblicos, en lo referente a la prospeccin, explotacin, beneficio, fundicin,
transformacin, transporte, aprovechamiento y comercializacin de los recursos
naturales no renovables que se encuentren en el suelo o subsuelo, incluidos los
espacios martimos jurisdiccionales, sean de propiedad nacional o de propiedad
privada. Se exceptan los hidrocarburos en estado lquido o gaseoso, que se
regulan por normas especiales sobre la materia. (Art. 2).
Propiedad de los recursos no renovables. De conformidad con la Constitu
cin Poltica, todos los recursos no renovables del suelo y subsuelo pertenecen
a la Nacin en forma inalienable e imprescriptible. En el ejercicio de esa propie
dad, podr explorarlos y explotarlos directamente a travs de organismos descen
tralizados, o conferir a los particulares el derecho de hacerlos, o reservarlos
temporalmente por razones de inters pblico. (Art. 3).
214
En la legislacin de Colombia no se define expresamente la naturaleza jurdi

ca del dominio del Estado, pero la doctrina y autores han llegado a la conclusin
de que las minas, en virtud del dominio eminente, pertenecen al Estado, a ttulo
patrimonial, inalienable e imprescriptible, y que en las leyes y decretos se estable
ce y expresa su forma de explotacin (dominio radical), otorgndolo a personas
naturales o jurdicas, pero conservando antes, durante y para siempre su dominio
directo.
Propiedad de materiales ptreos. Tambin pertenecen a la Nacin, en forma
inalienable e imprescriptible y con iguales atribuciones a las sealadas en el
artculo anterior, las canteras y los dems depsitos de materiales de construc
cin de origen mineral, as como los ptreos de los lechos de los ros, aguas de
uso pblico y playas. Quedan igualmente a salvo las situaciones jurdicas, sub
jetivas y concretas, de quienes en su calidad de propietarios de los predios de
ubicacin de dichas canteras, las hubieren descubierto y explotado antes de la
vigencia de este Cdigo. (Art. 4).
Declaracin de utilidad pblica o inters social de la actividad minera.
Declrase de utilidad pblica o de inters social la industria minera en sus ramas
de prospeccin, exploracin, explotacin, beneficio, transporte, fundicin, apro
vechamiento, procesamiento, transformacin y comercializacin. Por tanto, po
drn decretarse por el Ministerio de Minas y Energa, a solicitud de parte legti
mamente interesada, las expropiaciones de bienes y derechos necesarios para su
ejercicio o su eficiente desarrollo.
Podrn de igual modo, decretarse expropiaciones de las minas o del suelo o
subsuelo mineros as como de las canteras, cuando en uno u otro caso se requie
ra integrar tales bienes o derechos a una explotacin de gran minera de impor
tancia bsica para la economa del pas y cuyo titular sea una empresa industrial
y comercial del Estado, del orden nacional.
Reserva minera especial. El Gobierno, por razones tcnicas y econmicas
comprobadas y en forma eminentemente temporal, podr declarar de reserva es
pecial, determinados depsitos, yacimientos, minas o reas potencialmente mine
ras, para determinados minerales que puedan existir en ellos, con el objeto de que
el Ministerio directamente o por medio de sus organismos adscritos o vinculados,
adelante investigaciones geolgico-mineras.
COSTA RICA
En Costa Rica, al igual que en el resto de Amrica, se aplicaron la legislacin
espaola y despus la Novo-Hispana -bsicamente las Ordenanzas de Nueva
Espaa (1783)-, las cuales estuvieron en vigencia hasta la dictacin de las Nue
vas Ordenanzas de Minera, expedidas exclusivamente para este pas. Estas lti
mas no abolieron a las anteriores Ordenanzas de Minas de Nueva Espaa, sino ms
215
bien las complementaron, permaneciendo vigentes hasta el Primer Cdigo de

Minera de 1953, el que a su vez fue reemplazado por el actual Cdigo de Minera
de 1982.
Legislacin vigente
Cdigo de Minera: Ley N 6797 del 4 de octubre de 1982. Reglamento del
Cdigo: Decreto Ejecutivo N 15442 (26 de abril de 1984) y Decreto Ejecutivo
N16609 - 24 de septiembre de 1985.
El Estado tiene el dominio absoluto e imprescriptible de todos los recursos
minerales que existen en el territorio nacional y en su mar patrimonial, cualquiera
que sea el origen, estado fsico o naturaleza de las sustancias que contenga. El
Estado procurar explotar las riquezas minerales por s mismo o por medio de
organismos que dependan de l ; sin embargo, el Estado podr otorgar concesio
nes para el reconocimiento, exploracin, explotacin y beneficio de los recursos
minerales, conforme con la presente ley.
Las concesiones no afectarn en forma alguna el dominio del Estado, y se
extinguirn en caso de incumplimiento de las exigencias legales para mantener
las.
Se declara de utilidad pblica toda la actividad minera, tanto en los trabajos
de exploracin, como en los de explotacin. Tendrn el mismo carcter la concen
tracin, benefcio, transformacin, transporte de sustancias minerales y los terre
nos de propiedad particular o estatal necesarios para estos fines.
El Estado, solo o en asociacin con otros Estados, tendr prioridad para
explorar y explotar las riquezas naturales del pas. Los convenios, tratados o
acuerdos con otros Estados, relativos a esta actividad, debern ser aprobados
por la Asamblea Legislativa. Sin embargo, en ellos no se afectarn concesiones
vigentes otorgadas conforme con esta ley.
Respecto a la naturaleza jurdica del dominio de Estado de Costa Rica, a ttulo
absoluto e imprescriptible, dentro del marco de lo analizado anteriormente, el
propio Cdigo de Minera actual (1982) la define con ese contenido al sealar
que los yacimientos minerales son bienes patrimoniales del Estado que no
pueden, bajo ningn concepto, salir de su dominio, salvo con autorizacin previa
de la Contralora General de la Repblica y de acuerdo con un estudio que
determine la conveniencia para el Estado (Art. 18). En todo caso, se debe llamar
la atencin sobre el hecho de que siendo esta definicin de carcter general, est
incluida en una norma especial sobre la facultad de gravar, hipotecar y traspasar
yacimientos mineros de Costa Rica.
CUBA
Antecedentes histricos y normativas jurdicas y legales (algunas vigentes)
La actividad minera en Cuba y sus recursos, desde Diego Coln -Gobernador
de la Espaola- fueron incorporados al dominio de la Corona de Espaa, y se
rigieron por las leyes mineras de ese Reino, y luego, especialmente, por las
216
Ordenanzas de Minas de Nueva Espaa (1783), hasta la fecha en que en la isla de

Cuba -an siendo sta Colonia de Espaa- se inicia la plena aplicacin de la Ley
General de Bases Minera del 29 de diciembre de 1868. Dicho cuerpo legal minero
se constituy en una de las estructuras jurdico-legales angulares del pensamiento
jurdico-econmico minero liberal del siglo XIX en Espaa, y tuvo gran influencia
en prcticamente todos los pases de Amrica.
La mencionada Ley General de Bases Minera de 1868 de Espaa continu
aplicndose en Cuba, aun despus de la ratificacin de su independencia definitiva
en diciembre del ao 1888 y hasta el ao 1959, fecha en que se consolida el
proceso revolucionario iniciado en 1956 en Sierra Maestra por el actual Presidente
Fidel Castro.
Sin embargo, con anterioridad a la dcada de 1960 ya se haban dictado
algunos cuerpos legales como el Reglamento Orgnico para la Minera Cubana
(Decreto N 1.076 del 28 de septiembre de 1914); la Ley de Minerales - Combus
tibles del 9 de mayo de 1938; el Decreto N 2.625 del 16 de octubre de 1939; el
Decreto N 1.996 del 15 de julio de 1955 sobre Minerales Radioactivos; la Ley
N 983 de julio de 1961 que seal en su Disposicin General Primera que a
partir de la presente Ley no se admitirn nuevas solicitudes de concesiones
mineras y sern canceladas las que se encuentren en tramitacin.
Despus de la consolidacin de la Revolucin en 1959, se expidieron, entre
otros, algunos cuerpos legales con efectos mineros indirectos: Decreto-Ley N 1
del 24 de febrero de 1977, que establece extensin territorial; y el Decreto-Ley
N 2 del 24 de febrero de 1977 sobre Zona Econmica de la Repblica de Cuba.
El primer cuerpo legal que se refiere especficamente a la actividad minera es
la Ley N 33 del 10 de enero de 1981, sobre Proteccin y Uso Racional de los
Recursos Naturales, estableciendo al respecto disposiciones especficas relacio
nadas con las actividades dirigidas a proteger el medio ambiente y utilizar de
modo racional los recursos naturales y comprende principalmente las aguas te
rrestres, suelos..., as como los recursos... minerales....
En materia de dominio de los recursos minerales, se proclama que aqullos
constituyen una riqueza no renovable de propiedad de todo el pueblo y son
objeto de especial propiedad por parte del Estado; y se los define indicando su
mbito de aplicacin. En cuanto a su utilizacin y aprovechamiento, la regla
general consiste en que aqul se efecta en el marco de la propiedad social
sobre los medios de produccin y el desarrollo social planificado, considerando
para estos efectos la evaluacin, inventario, aprovechamiento y proteccin de
los recursos minerales; debiendo las normas ser dictadas por el organismo esta
tal competente.
La Ley N 33 en cuestin, especifica lo que se debe entender por utilizacin
racional de los recursos minerales, considerando especialmente las cuestiones
geolgicas, tecnolgicas, y la correspondiente evaluacin tcnico-econmica de
los depsitos de sustancias minerales, enfatizando adems la labor del Estado en
materia de exploracin geolgica de los recursos minerales y de su adecuada
disponibilidad para la explotacin. Se define al respecto lo que debe entenderse
por reas mineras reservadas del Estado.
En cuanto al papel de los particulares en la actividad minera, de acuerdo a lo
mencionado, por la ley 983 de 1961 y hasta enero de 1995 -segn el marco legal
217
vigente en esa poca-, stos carecan en general de un instrumento o estructura

jurdica legal que les permitiera acceder y obtener derechos mineros para la
exploracin, explotacin y aprovechamiento de los recursos y su comercializa
cin. En consecuencia, no exista hasta febrero de 1995, algn sistema de conce
siones mineras que contemplara el otorgamiento de derechos mineros a los
particulares.
Excepcionalmente, el Art. 51 de la Ley N 33 citada estableca que la
explotacin de concentraciones de colas y escombreras poda ser realizada por
personas naturales o jurdicas no estatales, con la autorizacin del correspondiente
organismo; asimismo, se autorizaba a la actividad privada en la explotacin,
aprovechamiento y uso de materiales destinados a la construccin que se pre
sentan en forma de canteras.
Legislacin vigente
A partir de 1982 se inicia un cambio efectivo en las polticas del sector
minero, en relacin con la participacin de los particulares (empresas) extranjeros,
dictndose al respecto la Ley N 50 del 15 de febrero de 1982 sobre Asociacin
Econmica entre Entidades Cubanas y Extranjeras, la que seala en su Exposi
cin de Motivos: el desarrollo econmico nacional ha permitido en los ltimos
aos la realizacin de actividades lucrativas en asociacin con intereses extranje
ros en distintos pases, las cuales se han formalizado mediante la constitucin de
empresas mixtas de capital cubano y forneo y a travs de otras formas de
asociacin econmica bilateral y multilateral; y tambin se ha dado inicio a
determinadas formas de asociacin econmica con intereses extranjeros dentro
del territorio nacional, sin que hayan estado reguladas de manera especfica en la
legislacin.
Establece tambin la Ley N 50 de 1982 que las personas jurdicas cubanas,
estatales o no, requieren autorizacin de una comisin formada por el Comit
Ejecutivo del Consejo de Ministros para asociarse con capitales extranjeros y
desarrollar actividades lucrativas en territorio cubano, debiendo constituir al
efecto empresas mixtas con personalidad jurdica propia. La participacin extran
jera en el capital de la empresa mixta tiene un lmite del 49%, aunque puede ser
superior si el mencionado Comit Ejecutivo lo autoriza. Las empresas mixtas que
se constituyan conforme a esta ley deben adoptar la forma de sociedades de
acciones nominales, a las cuales, una vez constituidas, les son aplicadas las normas
del Cdigo Mercantil. Estas personas jurdicas deben ser de nacionalidad cubana,
con domicilio en Cuba, aunque np estn impedidas de crear oficinas y sucursales
en el extranjero.
En el marco de lo estructurado, en la Ley N 50 de 1982, las autoridades
mineras de Cuba han definido, establecido y estn aplicando desde hace algn
tiempo, un sistema de Contratos de Asociacin a celebrar entre GEOMINERA
S.A., sociedad annima mercantil de nacionalidad cubana (de propiedad estatal)
y la(s) correspondiente(s) persona(s) natural(es) o jurdica(s) (empresas, socieda
des, etc.) extranjeras con el objeto de desarrollar labores de prospeccin y
exploracin de recursos minerales ubicados en reas definidas y establecidas para
cada caso. Para llevar a efecto y celebrar dichos contratos de asociacin, los
218
convenios tipo joint venture mineros a celebrar y suscribir, estn estructurados y

redactados segn el texto del Modelo de Contrato de Asociacin, en los cuales se
puede observar que su objeto, naturaleza jurdica, contenido y efectos (derechos
y obligaciones recprocas), as como los procedimientos, son similares a los
utilizados a nivel internacional para este tipo de negocios mineros.
Si despus de los correspondientes trabajos de prospeccin y exploracin, las
partes estiman que es posible, segn el respectivo estudio de factibilidad tcnicoeconmica, continuar con la etapa de explotacin del yacimiento/mina, se consti
tuye entre aquellos (que en el caso de la empresa extranjera puede ser la misma u
otra) una empresa mixta bajo la forma de sociedad annima con acciones nomi
nativas. Las condiciones y modalidades se acuerdan en cada caso, pero siempre
dentro del contexto jurdico-legal del D.L. N 50 de 1982.
Si bien esta ley signific un cambio de poltica minera en lo relativo a la
cuestin de las inversiones extranjeras en el sector de la minera, fue la Constitu
cin Poltica del 24 de febrero de 1976, modificada el 12 de julio de 1992, la que
estableci conceptos y definiciones generales, como que el Estado ejerce su
soberana sobre el medio ambiente y los recursos naturales del p as...; y proclama
que son de propiedad estatal socialista del pueblo, las tierras..., el subsuelo, las
minas... (Art. 15).
En el ao 1992 se inicia al respecto el estudio y elaboracin de una nueva Ley
General Minera, que fue objeto de tres anteproyectos, el ltimo de ellos de fecha
4 de noviembre de 1994. Este ltimo anteproyecto fue finalmente objeto de
algunas modificaciones y su contenido aprobado por la Asamblea Nacional del
P.P. de la Repblica de Cuba como Ley de Minas N 76 del 17 de enero de 1995,
la que proclama: la presente Ley se denomina Ley de Minas y tiene como
objetivos establecer la poltica minera y la regulacin jurdica de dicha actividad,
de manera tal que garanticen la proteccin, el desarrollo y el aprovechamiento
racional de los recursos minerales en funcin de los intereses de la Nacin,
trazando directivas obligatorias controladas por funcionarios del Gobierno vincu
lados con la actiyidad (Art. I o). El Reglamento de la Ley de Minas se aprob por
Decreto N 222 de fecha 16 de septiembre de 1997.
La ley en cuestin atribuye al Estado el dominio inalienable e imprescriptible
del subsuelo, las minas y todos los recursos minerales donde quiera que stos se
encuentren dentro de las regulaciones constitucionales... y, en cuanto al aprove
chamiento de dichos recursos (todos los cuales son concesibles, salvo los decla
rados como reserya exclusiva, como hidrocarburos), se establece el sistema de
las concesiones mineras, que pueden otorgarse a todas las personas naturales o
jurdicas debidamente autorizadas para el ejercicio de una o de las varias fases de
la actividad minera, por el correspondiente ttulo.
Del anlisis, consideraciones y evaluacin jurdica de la Ley de Minas de
Cuba de 1995 -la ms nueva de las Leyes Mineras de Amrica Latina-, y de su
Reglamento del ao 1997, se puede observar y concluir que en general su estruc
tura jurdico-legal permite incluirla dentro de las Leyes Mineras del Modelo A.
219
ECUADOR
En Ecuador se aplicaron tambin originalmente las Ordenanzas de Minas de
Nueva Espaa, y el Primer Cdigo de Minera propiamente tal, fue la Ley General
de Minas de 1932. En el ao 1961 se dicta la Ley General de Minera y la Ley de
Lavaderos Aurferos, la cual es derogada y reemplazada por la Ley de Fomento
Minero de 1974, siendo esta ltima a su vez tambin dejada sin efecto por la Ley
General de Minera de 1985 (Decreto/Ley N 06/85).
Legislacin vigente
El citado Decreto-Ley de 1985, es reemplazado por la actual Ley de Minera
N 126 del 31 de mayo de 1991 y su Reglamento General es aprobado por Decreto
N 2831 del 22 de octubre de 1991, modificado a su vez por Decreto 3298,
publicado en el Registro Oficial N 839 del 11 de diciembre de 1995. Este ltimo
regula con detalle los requisitos y formalidades para otorgar las concesiones
mineras, los requerimientos sobre proteccin ambiental, procedimiento de las
oposiciones de terceros y regulacin para solucionar e impedir o minimizar la
cuestin de las superposiciones y otras materias.
En cuanto a la propiedad de los recursos, se proclama que pertenecen al
dominio inalienable e imprescriptible del Estado todas las sustancias minerales
existentes en el territorio, cualquiera sea su origen, forma y estado fsico, hllense
en el interior o en la superficie de la tierra, en los fondos o en las aguas marinas.
Utilidad Pblica. Se declara de utilidad pblica la actividad minera en to
das sus fases, dentro y fuera de las concesiones mineras. En consecuencia,
procede la constitucin de las servidumbres que fueren necesarias de acuerdo a
esta Ley.
De acuerdo al Captulo III de la Ley en cuestin, se otorga al Presidente de
la Repblica facultades para que, en determinadas condiciones, pueda declarar
zonas mineras especiales, reas de reserva minera y zonas restringidas para de
terminadas finalidades, en las cuales no se puede otorgar concesiones mineras;
pudiendo tambin levantar dichas calidades a estas zonas o reas.
Actividad Minera Nacional. La actividad minera nacional se desarrolla por
medio de la gestin estatal, mixta, comunitaria o de autogestin y privada. Res
pecto a la gestin estatal, establece que El Estado ejecuta sus actividades por
intermedio de la Corporacin de Desarrollo e Investigacin Geolgico-Minero
Metalrgica, la que podr constituir compaas de economa mixta....
En el Ttulo II de la Ley Minera se regula La Formulacin, Ejecucin y
Administracin de la Poltica Minera sealando que esa poltica le corresponde
a la Funcin Ejecutiva, etc.
De acuerdo a la informacin disponible a la fecha en que este trabajo se
entrega para su impresin, tenemos conocimiento de que se han efectuado modi
ficaciones al reglamento de la ley.
220
EL SALVADOR
Antecedentes histricos
El primer Cdigo de Minera de El Salvador fue aprobado y publicado en el
ao 1876, y tuvo diversas modificaciones en los aos 1881 y 1884.
Legislacin vigente
El segundo Cdigo de Minera (actualmente en vigencia) de El Salvador fue
aprobado y promulgado en 1922, publicndose en el Diario Oficial del 17 de
agosto de ese ao. El Cdigo ha sido objeto de modificaciones en los aos 1953,
1957,1960 y 1986. Adems, en diciembre de 1989, por Decreto Supremo N 385 se
deroga el Decreto Legislativo N 106 de 1937 que otorgaba a la industria minera
la exencin de todos los impuestos.
Respecto al dominio de las sustancias minerales, el Art. 12 del Cdigo pro
clama: El Estado es dueo de todos los minerales o sustancias que en vetas,
mantos o yacimientos constituyen depsitos cuya naturaleza sea distinta de los
componentes de los terrenos, tales como los minerales de los que se extraigan
metales y metaloides utilizados en la industria y los yacimientos de las piedras
preciosas; de los productos derivados de la descomposicin de las rocas, cuan
do su explotacin necesita trabajos subterrneos; de los fosfatos susceptibles
de ser utilizados como fertilizantes; de los combustibles minerales slidos; del
petrleo y de los carburos de hidrgeno slidos, lquidos o gaseosos.
De acuerdo al inciso 2 del citado Art. 12, las reglas de este Cdigo no sern,
sin embargo aplicables al petrleo, ni a los carburos de hidrgeno, minerales
bituminosos que producen aceites o esencias por destilacin de las rocas, ni
fosfatos en general, aunque dichas reglas se refieran a este artculo y sustancias
que en l se mencionan, a menos que expresamente indiquen lo contrario; sino que
dichas sustancias se regirn por las reglas especiales que el Cdigo establece para
ellas.
Respecto a los productos minerales de naturaleza terrosa, como las piedras
silicas y las de la construccin, las arenas, tierras arcillosas y magresianas, las
piedras y tierras calizas de toda especie, las minas de sal, pertenecen al dueo del
terreno en que se encuentran. (Art. 13).
La industria minera es de utilidad pblica, en consecuencia los dueos de los
fundos mineros (pertenencia minera) tienen derecho a expropiar en los casos y
condiciones que seala este Cdigo. (Art. 17).
Actualmente existe en trmite un Anteproyecto de Nueva Ley de Minera
(1996), que en lo relativo al dominio de los recursos mineros, establece: son
bienes del Estado, todos los yacimientos minerales que existan en el subsuelo del
territorio de la Repblica, cualquiera sea su origen, forma y estado fsico; as como
los de la plataforma continental y su territorio insular..., etc.
221
GUATEMALA
Constitucin Poltica Nacional
Dictada en el ao 1985, entr en vigencia el 14 de enero de 1986, proclaman
do son bienes del Estado, el subsuelo, los yacimientos de hidrocarburos y los
minerales, as como cualquiera otra sustancia orgnica e inorgnica del subsuelo
(Art. 121, literal e).
Se declara de utilidad y necesidad pblicas, la explotacin tcnica y racional
de los minerales y dems recursos naturales no renovables; ya que es deber del
Estado incentivar el aprovechamiento de los recursos minerales del pas estable
ciendo y propiciando las condiciones propias para su exploracin, explotacin y
comercializacin, en especial en aquellas reas sin vocacin agrcola y con abun
dancia de recursos minerales.
Ley de Minera de 1997 - Decreto Ley N 48
Deroga y reemplaza a la Ley Minera de 1993 N41, la que a su vez haba
sustituido a la Ley Minera N65 de 1985 y modificaciones posteriores,
Dominio minero: Se proclama que son bienes del Estado, todos los yaci
mientos que existan dentro del territorio de la Nacin, su plataforma continental
y su zona econmica exclusiva. Su dominio sobre los mismos es inalienable e
imprescriptible, y gozan de las garantas y prerrogativas que corresponden a los
bienes del Estado (Art. 8).
La Ley de Minera de Guatemala es de las pocas del mundo que define lo que
se entiende por derecho minero: Relacin jurdica entre el Estado y un solicitante
que nace de un acto administrativo y que comprende licencias para la ejecucin
de operaciones mineras.
Utilidad Pblica: Se declaran de utilidad y necesidad pblicas, el fomento y
desarrollo de las operaciones mineras del pas, as como su explotacin tcnica y
racional.
HONDURAS
Legislacin vigente
Cdigo de Minera: Decreto N 143 de octubre 26/1968.
Dominio de las minas: El Estado es dueo y ejerce dominio directo sobre las
minas, pero podr conceder el derecho de reconocerlas, explorarlas y explotarlas
a las personas naturales o jurdicas de acuerdo con los trminos de esta Ley (Art.
I o). El Reglamento del Cdigo de Minera, segn acuerdo N 159 del 13 de
septiembre de 1971 de la Secretara de Recursos Naturales - Direccin de Minas
e Hidrocarburos de la Repblica, define el sentido y naturaleza jurdica como
dominio directo del Estado a que se refiere el citado artculo del Cdigo de
Minera de 1968, expresando que el dominio del Estado sobre las minas es
222
imprescriptible e inalienable y la concesin, en ningn caso conferir la propiedad

de stas....
Las minas forman un inmueble distinto del terreno o fondo superficial. Las
canteras se consideran como parte integrante del terreno donde se encuentran
[sistema fundirio], pero su explotacin, por razones de inters pblico, deber
sujetarse a las disposiciones de la presente Ley. (Art. 1).
El Estado se reserva el derecho de someter a un rgimen especial la explo
tacin, transporte, venta y exportacin de determinadas sustancias minerales,
cuando fuese conveniente por razones de inters nacional. (Art. 2).
Se declara de utilidad pblica la industria minera.... (Art. 5o).
En cuanto a la naturaleza jurdica del dominio del Estado, su fuente doctrinaria
parece encontrarse en el derecho minero mexicano, dada la referencia de dominio
directo. En el ao 1996 se inici el estudio y redaccin de un nuevo Cdigo
Minero.
MEXICO
Primer Perodo: La legislacin colonial e indiana desde Hernn Corts hasta
la Independencia
Rigen las conocidas normas de prelacin de la legislacin espaola de CastillaLen y la Novo-Hispana; nos remitimos a lo sealado anteriormente, sobre la
misma situacin jurdico-legal de Amrica (vid Ttulo Io Cap. III), pero haciendo
especial hincapi en que el momento cumbre en este perodo es la elaboracin y
dictacin de las Ordenanzas de Minas de Nueva Espaa que entraron en vigencia
en el ao 1783, especial para el Virreynato de Nueva Espaa (Mxico).
Segundo Perodo: Vigencia y coexistencia de las Ordenanzas de Minas de
Nueva Espaa con la Normativa Especial expedida por la Repblica de
Mxico a partir de la Independencia (1821)
En este perodo se continu aplicando en todo el territorio de Mxico las
Ordenanzas de Minas de Nueva Espaa de 1783, conjunta y coetneamente con
una abundante y variada legislacin, dictada a partir de la proclamacin de la
Independencia de Mxico (16 de septiembre de 1821), y hasta la aprobacin y
entrada en vigencia del denominado primer Cdigo Nacional de Minera, expedi
do el 22 de noviembre de 1884 por el Presidente Porfirio Daz.
En lo que se refiere al dominio de los recursos mineros bajo la vigencia de
las Ordenanzas de Minas de Nueva Espaa, se declar su pertenencia a la Na
cin Mexicana, como un atributo de su soberana nacional, en reemplazo de la
Corona de Espaa, salvo respecto a determinadas sustancias mineras que se
consideran de la propiedad del dueo del suelo, sea ste el propio Estado o los
particulares.
En este perodo se puede observar en efecto que la legislacin minera de
223
aplicacin general fueron las Ordenanzas Mineras de Nueva Espaa en todo

Mxico, conjuntamente con diversas otras normas especiales; las principales de
ellas eran el Decreto de la Junta Provisional del 20 de febrero de 1822, que
suprime todos los derechos que pagaban las pastas de oro y plata, estableciendo
por nica contribucin el 3% sobre el valor de venta de estos metales; el Decreto
del Supremo Poder Ejecutivo del 8 de octubre de 1823 expide normas a cumplir
por las personas naturales y empresas extranjeras para adquirir minas; el Decreto
del 20 de mayo de 1826 declara extinguido el Tribunal General de Minera de
origen espaol y crea en su lugar la Junta de Establecimientos de la Minera. Este
ltimo a su vez es reemplazado, segn Decreto del 2 de diciembre de 1843, por
la Junta de Fomento y Administracin de la Minera.
Se reglamentan y adecan (Circulares de 1843 y 1854) las Antiguas Diputa
ciones Territoriales de Minas, provenientes de la legislacin espaola, pero ahora
con funciones administrativas-judiciales y procedimientos sobre reclamos en el
otorgamiento de las concesiones y su control, trmino y reclamo respecto a las
resoluciones pertinentes.
Por Decreto del 25 de junio de 1854, se dictan normas sobre los placeres
metalferos, declarando al respecto que los existentes en el territorio de Arizona,
son bienes a ttulo patrimonial de la Nacin. En leyes del 23 de noviembre de
1854 y 3 de enero de 1856, se establece que ser de competencia de los Jueces
del Fuero comn, el conocimiento y resolucin de los negocios mineros slo en
lo relativo a reclamos entre terceros, aplicacin de materias relacionadas con el
cumplimiento de los contratos; reglamentndose tambin las funciones adminis
trativas, econmicas y tcnicas de las Diputaciones Territoriales. Por Ley del 1
de febrero de 1856, entre otras normas, se autoriza a los extranjeros a poseer
propiedades mineras.
Tercer Perodo: Legislacin Minera Federal de los Estados Mexicanos, cuya
fuente es la Constitucin Poltica de 1857
En el ao 1857 se promulga la Constitucin Poltica Federal, autorizando a los
diversos Estados de la Repblica de Mxico a dictar sus propias normativas
mineras. En el marco de dicho cuerpo constitucional, los Estados federales legis
laron sobre diversas materias relacionadas con la actividad minera, expidiendo
muchas veces disposiciones sustanciales, no slo incoherentes, sino segn algunos
autores, tambin inconvenientes. La mayora de stas, de carcter scalista, cre
una situacin catica, agravada en esa poca por la baja del precio de la plata en
los mercados mundiales y por el abandono del sistema de la conversin metlica
en diversos pases europeos. Hacen excepcin destacada a esta proliferacin y
desorden legislativo minero, el Cdigo de Minera de 1881 del Estado de Hidalgo;
la Ley de Minas del Estado de Durango; la Ley de Minas del Estado de Guanajuato
(5 de mayo de 1867); las Leyes del Estado de Oaxaca (1857 a 1883); y en menor
medida, la Ley de Minas del Estado de Puebla del 23 de junio de 1880 y el Decreto
del 11 de enero de 1875 del Estado de Guerrero.
En general, la legislacin estadual mencionada se centr en definir y estable
cer respecto de cules sustancias mineras se atribua su dominio al dueo del
terreno superficial en donde aqullas estaban situadas y las que eran del dominio
224
del Estado o Nacin. Se contemplaron normas sobre las formalidades y condicio

nes para otorgar-conceder y/o constituir la propiedad o la concesin, a los parti
culares, respecto de las que eran de dominio del Estado, disendose y regulando
los procedimientos legales-reglamentarios para el otorgamiento de las correspon
dientes concesiones, su tramitacin y los reclamos a los Tribunales del Fuero.
Tambin fueron considerados en casi todos los Cdigos o Leyes Generales
Mineras de carcter Federal, los aspectos tcnicos sobre extensin y superficie de
las pertenencias, su fijacin y delimitacin en el terreno y el otorgamiento de
crditos y prstamos e incentivos de carcter fiscal y territorial, la reglamentacin
de los denuncios, permisos y otras materias.
En algunos de estos Cdigos de Minera estaduales, como por ejemplo el del
Estado de Hidalgo, del 10 de octubre de 1881, se establece que el ramo de
minera queda encomendado en lo econmico y gubernativo al Ejecutivo del
Estado, y en lo contencioso a los Juzgados y Tribunales del mismo (Art. 1),
declarndose que los criaderos y minas de sustancias metalferas y combustibles
minerales [enumera al respecto veinte sustancias metlicas y no metlicas], perte
necen en su dominio radical al Estado, el cual por lo consiguiente podr conceder
los en propiedad y posesin a los particulares que los soliciten, ya sean nacionales
o extranjeros, conforme a las reglas y condiciones que se fijan en el presente
Cdigo...
Los particulares podan adquirir tambin las sustancias mencionadas median
te el denuncio de hacienda de beneficio, minas nuevas, minas abandonadas y
minas ruinosas y/o mal trabajadas; por adjudicacin y posesin, y finalmente,
mediante cualquier otro ttulo traslaticio de dominio.
Se establece, entre otras normas, el amparo por el trabajo y la obligacin de
demostrar la existencia de mineral (veta) mediante pozo y socavn o excavacin
(5 mt.) debiendo el perito del Estado verificar la existencia de la veta.
Por su parte, la Ley Minera del Estado de Durango -diciembre 2 de 1881
establece una norma similar a la Ley de Minas de Francia (de Napolen) de 1810,
al sealar que el propietario del terreno es dueo de su superficie y de todo lo
que est debajo de ella, y puede usarlo y hacer en l todas las obras, plantacio
nes o excavaciones que quiera, salvo las restricciones establecidas en el Cdigo
Civil, y con sujecin a las disposiciones de la presente Ley Minera; pero a su
vez, la misma Ley Minera prescriba que los criaderos, placeres y minas de cobre,
oro, plata... [cita 18 sustancias] pertenecen en su dominio radical al Estado por
cuyas leyes se regirn en todo lo relativo a su posesin, explotacin y aprovecha
miento (Art. 2).
Los particulares podan adquirir el respectivo ttulo minero, entre otros pro
cedimientos, mediante adjudicacin simple o a travs de denuncios y la propie
dad de las minas as adquirida es tan completa como la que se adquiere en
cualesquier otros inmuebles segn la ley comn; pudiendo aqullas ser objeto
de todos los contratos de que pueden serlo conforme al Cdigo Civil, sin que tal
derecho tenga en su ejercicio otras restricciones que las expresamente consigna
das en esta Ley (Art. 23). Dichas minas deban trabajarse, pero no quedaban
claramente establecidos los efectos de su incumplimiento ni las sanciones co
rrespondientes.
225
Cuarto Perodo: Los Cdigos o Leyes Mineras Nacionales o

etapa del Derecho Minero Liberal
Cdigo Nacional de Minas de los Estados Unidos Mexicanos de 1884.
En el ao 1883 (14 de diciembre) se aprueba la reforma a la Fraccin X del
Art. 72 de la Constitucin Poltica Federal de 1857, otorgndose al respecto
facultades especiales al Congreso de la Unin para legislar en materia minera
respecto a todo el pas y expedir Cdigos de Minera obligatorios en la Repblica.
Se facult adems al legislador para derogar las an vigentes Ordenanzas de
Minas de Nueva Espaa de 1873. Para estos efectos, el Congreso de la Unin
otorg facultades extraordinarias al entonces Presidente de la Repblica, General
Manuel Gonzlez, a objeto de elaborar y dictar un nuevo Cdigo Nacional o
Constitucional de Minera, el que se aprueba y publica el 22 de noviembre de
1884. El texto del Cdigo y su Exposicin de Motivos, configuran, en conjunto
con las Leyes Mineras de 1892 y 1909, el ms completo ordenamiento jurdicolegal minero liberal que imper en Mxico hasta la Revolucin de 1917, e
influenci prcticamente a casi toda la legislacin minera de Amrica dictada en
las dos ltimas dcadas del siglo XIX.
Se declar de utilidad pblica la explotacin de minas placeres, los estable
cimientos de las haciendas de beneficio y el aprovechamiento de las aguas (Art.
11).
La Exposicin de Motivos del Proyecto del referido Cdigo nos es de gran

ayuda para comprender a cabalidad tanto el pensamiento, ideas y objetivos de sus
autores como la estructura jurdico-legal del Cdigo en cuestin, puesto que su
contenido es casi tan extenso como el texto del Cdigo, con 217 artculos. En
dicha Exposicin, se plantean dos cuestiones bsicas: por una parte -y con el
evidente objeto de mantener un vnculo jurdico histrico con la gran tradicin
minera Novo-Hispana del Virreinato de Mxico/Nueva Espaa-, se seala que la
Comisin adopt la tradicin respetable de las antiguas Ordenanzas [de 1783] y
que en su esencia hubiere sido inconveniente y peligroso alterar; hecha esta
declaracin, la Comisin manifiesta que a las referidas Ordenanzas le hizo
extensiva [aplicable] la legislacin comparada extranjera, especficamente las
Leyes Mineras de Bases de Espaa de 1866, la legislacin de Francia [Cdigo de
Minas de Napolen de 1810], el Cdigo de Minera de Chile [1874], y los
Cdigos de Minas de los Estados de Durango e Hidalgo....
Por otra parte, en cuanto a establecer o definir a quin se atribuye el dominio
de los recursos mineros de Mxico, el cuerpo legal en cuestin no lo seala sino
que determina, en forma oblicua pero especfica, cules sustancias minerales son
objeto del Cdigo en cuestin, haciendo para estos efectos una clasificacin de
ellas. En esta parte se sigue el modelo espaol de la Ley de Bases Mineras
espaola (1866) y la ley francesa (Ley Minera de 1810 de Napolen).
En dicho contexto, el Art. I o establece el mbito de aplicacin del Cdigo,
sealando al respecto que son objeto de aquel las minas y criaderos y placeres
formados por sustancias inorgnicas que en vetas, mantos o masas de cualquier
forma constituyen depsitos... como, el oro, plata, cobre, hierro, mercurio, estao,
azufre, sal gema, agua extradas de las minas, antimonio...; proclamando enfti
camente que todo habitante de la Repblica, nacional o extranjero, podr em
226
prender y ejecutar libremente en terrenos que no sean de propiedad particular,

trabajos de explotacin para descubrir minas y criaderos de sustancias objeto de
esta Ley.
Respecto a la forma de aprovechar las minas, el Cdigo en su Art. 32,
otorgaba a los particulares la propiedad de las minas, placeres, haciendas de
beneficio y aguas, la que se adquiere originaria y obligatoriamente [no podr ser
negada por la autoridad] en virtud del descubrimiento y/o denuncio, sea de mina
virgen o por abandono, caducidad o exploracin mediante concesin hecha por la
autoridad respectiva que es perfeccionada mediante la sola acta. Los requisitos
para adquirirlas lo fijan el Cdigo y/o el Reglamento expedido en 1886, siendo
otorgadas por tiempo ilimitado, bajo la condicin de trabajarlas y explotarlas, so
pena de caducidad.
En cuanto a los derechos mineros de los propietarios de los terrenos superfi
ciales en donde existan y estn situados los recursos, se atribuye su dominio a
aquellos, respecto a los criaderos de diversas variedades de carbn de piedra, las
rocas del terreno y materiales del suelo, como calizas, pizarras, prfidos, basaltos,
piedras de construccin, tierras, arcillas, y dems materiales anlogos; las sustan
cias que no estuvieren especificadas en la Fraccin II del Art. 1 (placeres de oro
y platino, dems metales que los acompaan, y los de piedras preciosas de joyera
que se encuentren en placeres como el hierro, el estao y dems materiales de
acarreo); las sales que existan en la superficie o subterrneas; el petrleo y los
manantiales gaseosos o de aguas termales y medicinales.
En la Exposicin de Motivos se hacen curiosas, sofisticadas y errneas
elucubraciones para demostrar que el petrleo se debe considerar como sustan
cia que se encuentra en la superficie y en manantiales semejantes a las aguas
puras o saladas y que su aprovechamiento no exige labrar excavaciones. De ah,
agrega el Mensaje, la Comisin decidi clasificarlo como a los manantiales de
aguas termales y gaseosas.... La norma especfica relacionada con el dominio del
petrleo y sus derivados, est contenida en el famoso Art. 10 del citado Cdigo
Nacional de Minas de 1884, proclamando al respecto que los combustibles
minerales [petrleo y derivados, como las otras sustancias sealadas en dicha
disposicin] son de la exclusiva propiedad del dueo del suelo quien, por lo
mismo, sin necesidad de denuncio ni adjudicacin especial podr explotar y
aprovechad'. Esta disposicin y los antecedentes que la precedieron, entre ellos,
la citada Exposicin de Motivos, provocaron en Mxico, desde su establecimien
to, una serie de variadas reacciones y posteriores efectos devastadores de orden
poltico, econmico y social, que a la postre configuraron, junto a otros hechos y
situaciones como la cuestin agraria, religiosa y poltica, una de las causas
fundamentales de la Revolucin de 1917.
El primer y ms importante efecto prctico de lo establecido en el citado Art.
10 del Cdigo de Minera fue que, tan pronto publicado, habilit legalmente a
todas las empresas petroleras nacionales y extranjeras de la poca a acceder -sin
costo alguno para ellas- y obtener el dominio completo del petrleo y derivados
ubicados en el subsuelo del territorio de Mxico, mediante la adquisicin -antes
de la dictacin de la ley o despus de ella- de grandes extensiones de terrenos
o haciendas. Sin embargo, a pocos aos de dictado el Cdigo Nacional de Minas
de 1884, los propios Tribunales Superiores de Justicia de la poca -sea por
227
propio convencimiento jurdico o por otras razones que sera extenso detallar, o
bien, recogiendo en parte la opinin de autores y tratadistas- interpretaron con
lcida visin y anticipacin los hechos ocurridos en la Revolucin de 1917,
considerando el texto del Art. 10 slo como un derecho preferencial para utili
zar, por parte de los dueos de los terrenos superficiales, los combustibles en
contrados en aqullos; pero sin que ese derecho preferencial significara un do
minio a ttulo real del petrleo ubicado en el subsuelo. Dicha opinin o
jurisprudencia, aparentemente dbil al principio, tuvo sin embargo el mrito de
ser invocada ms tarde, en la dcada de 1930, como uno de los fundamentos que
avalaran y justificaran, junto a otros argumentos y consideraciones jurdicolegales, la nacionalizacin y expropiacin de los yacimientos petrolferos.
Segn los historiadores, autores y tratadistas, la normativa legal minera
sealada signific -junto con otras causas- el inicio de una dura y vasta polmica,
que incluso lleg a la lucha armada, y una de las ms extensas controversias
judiciales legales de la historia del derecho minero entre Mxico y las empresas
petrolferas norteamericanas y algunas europeas, protegidas aquellas por los
sucesivos gobiernos de los Estados Unidos de Amrica. Este conflicto sobre la
propiedad del petrleo slo termin con la nacionalizacin y expropiacin de los
yacimientos petrolferos entre los aos 1930-1936.
De acuerdo con los Mensajes y Exposiciones de Motivos de la Constitucin
Poltica de 1917 y posteriores Leyes Mineras, as como con la casi unanimidad de
opiniones de autores, historiadores y tratadistas, la mencionada normativa mine
ra de 1884 y su reglamentacin fueron elaboradas bajo la influencia de las teoras
e ideas econmicas liberales de la poca y la presin abierta o soterrada, poltica
y econmica, de las empresas petrolferas norteamericanas, amn de una difusa
pero cierta corrupcin de diversos medios de comunicacin, especialmente la
constante y persistente propaganda del gobierno mexicano representado por el
Presidente Dictador Porfirio Daz y sus colaboradores, en cuanto a asegurar que
esa normativa era signo de modernidad y que atraera abundante inversin
extranjera a la Nacin Mexicana. Inmediatamente despus de publicada la Ley de
1884, las empresas petroleras norteamericanas inician en terrenos superficiales
adquiridos en forma previa a la dictacin del Cdigo de Minera en cuestin, la
explotacin de varios pozos en las zonas de Batofilas, Pino Alto y Boleo.
En cuanto a la propiedad de las dems sustancias mineras, la concesin se
otorgaba administrativamente por los organismos dependientes: las Diputacio
nes de Minas en los Distritos Mineros del Ministerio de Fomento. Se estableca,
entre otras materias, un mximo de tres pertenencias de 10 Hs. cada una por
concesin respecto de una veta o criadero principal; y normas para determinar y
definir tcnicamente a la pertenencia como unidad de concesin minera indivisi
ble.
El Ttulo III estableca las normas de exploracin, permisos y formas de
solicitarlos y obtenerlos, as como la existencia del derecho preferencial por
denunciar la mina o criadero (plazo de uno a tres meses) a ttulo de concesin de
explotacin.
En cuanto al sistema de amparo de las concesiones mineras mediante el
trabajo efectivo y real de las minas, se mantuvo en el papel slo como smbolo
hasta la dictacin de la Ley Minera de 1892, e incluso fijndose causales de
228
caducidad que se aplicaban slo en los casos expresamente determinados en el

Cdigo, siendo la principal el no trabajo en tiempo y forma por ms de seis
semanas consecutivas en un ao. Para aplicar la citada norma, se estableci un
procedimiento especial y las correspondientes reglas de excepcin, indicndose al
respecto los hechos que constituan fuerza mayor, en cuya virtud se suspenda
transitoriamente la caducidad.
En cuanto a los extranjeros, stos en general podan sin mayores dificultades
adquirir la propiedad minera en los trminos y condiciones que se determinaba al
respecto en el cuerpo del citado Cdigo de Minera y en otras Leyes.
La Ley Minera de los Estados Unidos Mexicanos de 1892.
Durante el Gobierno del Presidente-Dictador Porfirio Daz tambin, se expide
una nueva Ley Minera promulgada el 14 de junio de 1892, que deroga el anterior
Cdigo Nacional de Minas de 1884, el que en lneas generales conserv tanto en
lo sustantivo como en lo formal y adjetivo una parecida estructura jurdico-legal
con el anterior Cdigo, pero con algunas diferencias que acentan an ms su
estructura liberal. Segn autores y tratadistas, lo expuesto se debi a la decisiva y
cada vez mayor influencia del liberalismo econmico (aunque paradjicamente no
poltico) de la poca, y a las exigencias y la presin cada vez ms aguda de los
grandes consorcios extranjeros, fundamentalmente petroleros, que ya en esa fecha
controlaban ms del 85% de las explotaciones petrolferas en actividad. Con todo,
la Ley Minera de 1892 llev a efecto algunas modificaciones de inters en el orden
tcnico.
Los principios y normativas bsicas de la Ley Minera de 1892, en lo que
interesa a nuestro estudio, proclamaban que la propiedad minera en los Estados
Unidos Mexicanos se regir por las siguientes bases que debe reglamentar el
Ejecutivo, de acuerdo con sus facultades constitucionales, y que son objeto de la
presente Ley: las sustancias minerales no pueden ser explotadas, sin previa
concesin, para cuya extraccin se requieren trabajos que pueden poner en peligro
la vida de los operarios, la seguridad de las laborales y la estabilidad del suelo;
y las sustancias para cuya explotacin es indispensable, en cada caso, la conce
sin correspondiente, son las que se enumeran [taxativamente] cualquiera que sea
la naturaleza, forma y situacin de sus criaderos respectivos, como el oro, plata,
cobre.... Se indicaban a continuacin slo ocho sustancias, incluyendo en la
nmina a las piedras preciosas, la sal gema y el azufre, que podan ser objeto de
concesin.
La Ley Minera de 1892 estableca que el dueo del suelo puede explotar
libremente todas las dems sustancias minerales, sin necesidad de concesin
especial, inicindose, desde luego, el listado de aqullas con los combustibles
minerales (petrleo y derivados)-, los aceites y aguas minerales; las rocas del
terreno y en general las que sirven como elementos directos, sea como materias
primas para la construccin y la ornamentacin; las tierras, arenas y arcillas de
toda clase; y las dems sustancias minerales, fueran metlicas o no, exceptua
das las ocho que requeran de concesin, segn lo sealado.
En cuanto a la naturaleza jurdica de la concesin, sta se transforma autom
tica y definitivamente en propiedad minera, la cual, una vez legalmente adqui
rida y las que en lo sucesivo se adquieran con arreglo a esta ley, pasa a ser
229
irrevocable y perpetua, mediante el pago del impuesto federal de propiedad, de

acuerdo a las prescripciones de la ley que establezca dicho impuesto. El ttulo de
la referida propiedad minera se expeda por la Secretara de Fomento.
Para la Ley Minera de 1892, por consiguiente, slo existan dos clases de
sustancias minerales:
I. Las metlicas enumeradas taxativamente (17 en total) (Art. 3) que podrn
ser objeto de concesiones mineras por los particulares, otorgadas por la autori
dad administrativa competente. Ellas se adquiran mediante un peculiar e indito
procedimiento, denominado solicitud de concesin, la que slo deba describir
e individualizar el nmero de pertenencias que se peda, su ubicacin o situa
cin respecto al terreno superficial del particular dueo de aqul y su ubicacin
respecto el territorio de jurisdiccin de la Municipalidad respectiva; las seales
ms notables para identificar el terreno superficial (fuere de particulares o de la
Municipalidad), y la designacin de la sustancia mineral que se trataba de explo
tar.
Posteriormente, el Agente de Fomento de la Administracin segua un proce
dimiento tcnico-administrativo, bastante peculiar y detallado, incluso algo inve
rosmil, ya que la Ley se pona en el caso de que se hubieran presentado simul
tneamente, y en el mismo instante dos solicitudes, en cuyo caso se decida por
la suerte (cara o sello), cul de las solicitudes deba ser admitida a tramitacin
y registrada. El Agente en cuestin, autorizado por la Ley (estaba facultado para
cobrar honorarios segn arancel), designaba a continuacin a un perito titulado
con el objeto de medir las pertenencias, levantando el plano correspondiente,
continundose despus con un procedimiento detallado. En cuanto a las actuacio
nes y gestiones tcnico-administrativas de rigor, para conocer y resolver las
eventuales oposiciones de terceros, especialmente las que se otorgaban al dueo
del terreno superficial donde estaba ubicada la sustancia mineral pedida, tambin
estaban reguladas en detalle.
La oposicin, de haberla, se tramitaba mediante un breve procedimiento
especial ante el Juez de la instancia local.
El ttulo de propiedad minero, segn decamos, era irrevocable y perpetuo,
slo estaba condicionado al pago anual de un impuesto federal de propiedad de
minas, el cual se compona de dos partes: una que deba pagarse de una sola vez
en estampillas que se fijaban en todo ttulo de propiedad, y la otra parte, mediante
un impuesto federal anual por cada pertenencia. La sancin q u eja Ley Minera
estableci por el no pago del impuesto anual, consista en un comienzo en mul
tas progresivas, hasta llegar a la denominada prdida de la propiedad de la
mina, que no tena recurso alguno. Se dio trmino as en forma definitiva al
amparo por el trabajo.
Respecto a la inversin extranjera y a la adquisicin de propiedades mineras
por los extranjeros (Circular N 12 de agosto 1892), se estableca que la nueva
Ley de Minera del 4 de junio del presente ao, no establece en ninguno de sus
artculos restriccin alguna para que los extranjeros puedan adquirir propiedades
mineras en toda la Repblica; slo se requera un permiso especial para adquirir
minas dentro de las zonas fronterizas de veinte leguas.
II. Respecto de todas las dems sustancias (no comprendidas en las sustancias
metlicas a que se refiere I, ni las piedras preciosas, sal, gema y azufre), que la Ley
230
Minera denomina o individualiza como combustibles minerales (petrleo y otras

sustancias similares), aceites, aguas minerales, arcillas, sustancias como materia
les para la construccin (rocas, tierras, arena), su dominio era atribuido al dueo
del suelo y ste podra o no explotarlas libremente, sin necesidad de requerimiento
o formalidad alguna.
La Ley Minera y su Reglamento dieron especial importancia a todas las
cuestiones, materias y posibles situaciones derivadas y relacionadas con proble
mas y colisiones de derechos en el tiempo y el espacio, entre el concesionario de
las sustancias y el dueo del terreno superficial, el que lo era no slo del suelo sino
adems de todas las sustancias metlicas y no metlicas -especialmente del
petrleo- no comprendidas en la enumeracin taxativa de las sustancias estable
cidas en la Ley.
Ley Minera de los Estados Unidos Mexicanos de 1909 y su Reglamento.
El Congreso mexicano autoriz en forma amplia y genrica al mismo Presi
dente Porfirio Daz, por Decreto promulgado el 13 de febrero de 1905, para
reformar las leyes vigentes sobre la actividad de la minera, quien remite en
noviembre de 1908 al Poder Legislativo el correspondiente Proyecto de Ley,
siendo aprobado sin modificacin alguna como la Nueva Ley Minera, promulgada
el 25 de noviembre de 1909, y su Reglamento es a su vez expedido el 16 de
diciembre de ese ao.
En relacin con el objeto de nuestro estudio, interesa destacar las siguientes
ideas, definiciones y principios de la Exposicin de Motivos y algunas disposicio
nes de la mencionada Ley Minera de 1909:
i) Se declara que teniendo presente que la Ley Minera del 4 de junio de 1892,
ha producido los mejores resultados y el sistema que aquella consagra, responde
plenamente a lo que parecen ser las exigencias del desarrollo minero del pas y
que, por tanto, habra sido injustificado e inconveniente proponer el estableci
miento de un sistema distinto; pero, s es posible perfeccionar dicho sistema y
consagrar formalmente en preceptos precisos y claros, aquellas disposiciones que
la prctica de 10 aos aconseja, las que hasta hoy slo se han consignado en
reglamentos o circulares a medida que la aplicacin prctica de la Ley de 4 de
junio de 1892, lo ha ido exigiendo a la fecha.
ii) De acuerdo a este enfoque general y a los objetivos del legislador, se
declara en forma un tanto vaga, contradictoria e incoherente con el resto del marco
jurdico-legal minero, que son bienes directos de la Nacin (definicin en que
por primera vez se lo establece y de gran trascendencia jurdica legal en la futura
legislacin mexicana) y que estn sujetos a las disposiciones de esta Ley todos
los criaderos de todas las sustancias inorgnicas en vetas, en mantos o en masas
en cualquier forma que constituya depsitos, aunque la composicin sea distinta
de la de las rocas del terreno como el oro, platino, plata, cobre, hierro, cobalto,
nquel, zinc, plomo... (se citan al respecto 22 sustancias metlicas y no metlicas
y piedras preciosas).
Sin embargo, se mantiene la estructura de dominio de las dems sustancias
minerales, atribuyendo la propiedad exclusiva al dueo del suelo, respecto de los
criaderos o depsitos de combustible minerales, el petrleo entre otros, bajo todas
sus formas y variedades; los depsitos de materias bituminosas; los criaderos o
231
depsitos de sales que afloran a la superficie; los manantiales de aguas superficia

les y subterrneas, con sujecin a lo que dispongan en derecho comn y las leyes
especiales sobre aguas, sin perjuicio de lo previsto en el Art. 9; las rocas de terreno
y materias del suelo, como pizarra, prfido, basalto y caliza, y las tierras, arenas
y arcillas; y el hierro de pantano y el de acarreo y los ocres.
Se pueden observar las primeras diferencias bsicas entre las Leyes Mineras
de 1884 y 1892 y la de 1909, tanto respecto al mbito de aplicacin como la
atribucin y naturaleza jurdica del dominio, de tal modo que sustancias minera
les consideradas hasta ahora exclusivamente de propiedad del dueo del suelo,
son ahora atribuidas al dominio directo de la Nacin. El Cdigo de Minas de 1884
y la Ley Minera de 1892 no nombraban ni se referan al Estado y/o Nacin como
titular del dominio de los recursos mineros, los que consideraban que eran
propiedad en general del descubridor siendo el Estado su administrador, pero sin
sealar ni precisar a quin se atribua su dominio.
Segn las Leyes Mineras de 1884 y 1892 se entenda tcitamente que el
dominio originario era del Estado hasta que se perfeccionaba la propiedad minera
perpetua al particular; sin embargo, el dominio sobre los depsitos de combusti
bles minerales como el petrleo y derivados, continu siendo -bajo el imperio de
la nueva Ley Minera de 1909- atribuido al dueo del suelo o terreno superficial;
cuestin que por su importancia decisiva para el desarrollo econmico del pas y
porque tocaba las fibras ms profundas de orden poltico cultural, en menos de una
dcada deriv en una de las causas de la futura revolucin minera de Mxico, la
que cambiara totalmente y hasta el da de hoy los principios y el marco jurdico
legal de la minera en Mxico, y que influira ms tarde decisivamente en las Leyes
Mineras de Amrica Latina y sera un referente destacado en las diversas sesiones
de las Naciones Unidas, en las dcadas de 1950 a 1970, en la oportunidad en que
se trata el tema de la soberana de las Naciones respecto a los recursos mineros.
Respecto a otras materias y situaciones de inters que reemplazan y/o modi
fican o derogan la legislacin anterior, ellas se refieren al sistema legal todava
vigente entre la Legislacin Minera General Federal y la an subsistente legisla
cin minera de Estados Federados de la Unin, que segua siendo aplicada, de
acuerdo con los denominados Cdigos Mineros Federales. De esta forma, no se
deroga totalmente el anterior sistema, sino que se invierte su orden de prelacin
en el sentido de que las materias y cuestiones sustanciales o principales aplicables
o relacionadas con la actividad minera, se consagran ahora en la Ley General
Minera y una menor parte de las normativas que an subsisten, en los Cdigos o
Leyes Mineras Locales.
En cuanto a la adquisicin de los recursos, las normas sobre constitucin y
caducidad de la propiedad minera y el procedimiento respectivo, se sustituye la
extraa figura jurdica de la solicitud presentada establecida en la Ley Minera
de 1892, por la del denuncio minero; limitndose las facultades y atribuciones
de los Agentes de Minera, entre otras, las de desechar de plano los denuncios
cuando stos no se refieren a terrenos libres (francos), establecindose al efecto un
procedimiento reglado con instancias de reclamo, pero que a la vez sanciona las
morosidades y omisiones de los denunciantes.
Tambin se introduce un cambio importante en lo relativo al procedimiento de
las oposiciones de terceros que se sienten afectados por los denunciantes, en sus
232
derechos constituidos o en trmite, terminndose con las oposiciones genricas, al

establecer causales especficas y su correspondiente regulacin. La Secretara de
Fomento decida en definitiva sobre las oposiciones cuando las partes resolvan de
comn acuerdo someterse a la resolucin administrativa; en caso de existir des
acuerdo entre los mineros, se poda recurrir directamente a los tribunales ordina
rios.
Se establecen normas bastante novedosas para la poca, en relacin con la
reduccin de pertenencias como ttulos perfeccionados, y la rectificacin tcnicolegal de la localizacin fsica en el terreno de las pertenencias segn sus ttulos.
Especial atencin se dio a todo lo relacionado con las servidumbres mineras,
deficientemente desarrolladas en el Cdigo de 1892; esta materia es sustrada
definitivamente a las legislaciones de las Entidades Federativas, incorporndose
mejorada en la Nueva Ley de Minas de 1909.
Se ratific, dentro del marco jurdico liberal de la poca, el sistema de amparo
por el pago de un impuesto (o patente), ya consagrado en la legislacin inmedia
tamente anterior, as como la no obligatoriedad de trabajos en las minas, otorgn
dole expresamente el carcter perpetuo a la propiedad minera privada. Ello era
curiosamente incoherente con lo establecido sobre el dominio directo de la
Nacin, tal como ha sido estudiado por juristas y autores.
Se proclama como un principio bsico no escrito, pero inserto en el contexto
del referido pensamiento minero liberal, que se debe entender de una vez por
todas que el Cdigo de Comercio, al enumerar en su Art. 75 los actos que tcni
camente se denominan actos de comercio, no incluye expresamente a las empresas
de minas, las cuales sin embargo por su naturaleza, entran en el precepto general
de la fraccin XXIV de dicho artculo, puesto que una empresa minera tiene
fundamentalmente por efecto la especulacin y el lucro mercantil. Los contratos
que tengan por objeto la enajenacin y explotacin de las minas, son por su
naturaleza mercantiles, ya que conllevan el lucro por fin principal. Tambin se
introduce y legisla sobre una figura contractual novedosa para la poca, como lo
fueron los contratos de opciones mineras.
Se legisla tambin en forma cuidadosa y detallada sobre la institucin de las
servidumbres y de la expropiacin de terrenos necesarios para la explotacin
minera, regulndose al respecto mediante la incorporacin de un procedimiento
ms eficaz y rpido, a fin de que los mineros puedan adquirir el terreno no
superficial que necesiten para la explotacin dentro de los linderos de las perte
nencias. Para estos efectos, se establece en la Ley Minera un sistema de normas
y regulaciones similares al adoptado para expropiar terrenos por causa de utilidad
pblica en la Ley de Ferrocarriles, invocando tambin el principio de la utilidad
pblica. Al respecto, la Ley Minera incorpora el principio en cuya virtud la
explotacin de las minas es de inters pblico, declaracin similar a la proclama
da en el Art. 12 de la Ley de Minas de 1892.
Legislacin vigente
Antecedentes histricos inmediatos
Al finalizar violentamente (1910) el periodo del denominado Porfiriato,
etapa en que haba gobernado frreamente Jos de la Cruz Porfirio Daz durante
233
treinta aos, la actividad minera haba logrado un desarrollado notable en benefi

cio mayoritario de las empresas mineras extranjeras, debido bsicamente, en
parte, a la legislacin minera liberal descrita sucintamente, configurada por el
Cdigo de Minas de 1884 y las Leyes Mineras de 1892 y 1909; y por otra, a las
polticas seguidas en materia bancaria, tributaria y, especialmente, al extraordina
rio desarrollo de los ferrocarriles, cuya red pas a ser la mayor del continente, y
que, modernizada, se mantiene hasta hoy. Esta extensa red permiti movilizar la
produccin minera y agrcola e incentivar el desarrollo de nuevas exploraciones
y explotaciones mineras.
En el ao 1910, ms del 75% de la totalidad de los recursos mineros conoci
dos en la poca eran del dominio de empresas mineras o petroleras norteamerica
nas e inglesas, de tal forma que a finales del Porfiriato, la inversin extranjera
minera ascenda a US$1.700.000.000, de los cuales el 38% perteneca a empresas
norteamericanas, el 20% a empresas britnicas y 19% a empresas francesas.
Casi la totalidad de la tierra agrcola-ganadera productiva era tambin de
propiedad de aproximadamente 6.000 hacendados, la mayora mexicanos, cuyas
propiedades iban desde un mnimo de 2.500 acres hasta la mayor propiedad/
hacienda de 2,5 millones de acres de propiedad del editor americano William
Randolph Hearst, la mayor parte vendida a nfimo precio por el gobierno de
Porfirio Daz, como retribucin por la imagen que de Porfirio Daz, Hearst hizo
circular en Amrica.
Al promediar el ao 1910, los explosivos problemas econmicos (agrarios,
mineros), polticos, socioculturales (religiosos, especialmente) derivaron en una
de las revoluciones ms violentas y sangrientas de los tiempos modernos, que
cost ms de un milln de muertos. Los principales protagonistas fueron el propio
Porfirio Daz, y los presidentes y/o jefes de gobierno Francisco Madero, Victoriano
Huerta, Venustiano Carranza, Francisco Villa, Emiliano Zapata y Alvaro Obregn,
todos los cuales murieron tambin en forma violenta. Es en este contexto polticosocial que se elabora, prepara y dicta la actual legislacin minera de Mxico.
Las primeras normativas legales mineras
dictadas durante la Revolucin (1916)
En pleno desarrollo de la Revolucin y habiendo consolidado su poder, el
General Venustiano Carranza, quien detentaba el ttulo de Primer Jefe del
Ejrcito Constitucionalista y Encargado del Poder Ejecutivo de la Repblica,
realiza su primera accin relacionada con la actividad minera, mediante la dictacin
de los Decretos del 14 de septiembre de 1916 sobre La obligacin de trabajar las
minas y del 31 de marzo de 1917 sobre La explotacin de pertenencias mine
ras.
La primera contena slo cinco artculos e iba precedida de una Exposicin de
Motivos que debemos considerar fundamental para la explicacin de los hechos
que se desarrollaban en esa poca, y que bsicamente tena relacin con la
necesidad de activar las explotaciones mineras, muchas de ellas paralizadas a raz
de la Revolucin y otras, como medio de presin interna y externa.
Las normas en cuestin se referan especficamente al rgimen de amparo y
tenan por objeto establecer la obligacin del titular de la concesin (terica
234
mente, ya que aqul era propietario minero segn el marco del derecho privado
minero completo y absoluto) de trabajar efectiva y realmente las minas. Al
respecto, el Art. I o del Decreto de 1916 establece que todos los concesionarios
de minas estn obligados a trabajarlas, bajo pena de caducidad si paralizan sus
labores por ms de dos meses continuos o de tres ininterrumpidos durante un ao
agregndose a continuacin, los concesionarios de minas que tuvieren justa causa
para paralizar, debern recabar de la Secretara de Fomento el permiso correspon
diente, el que slo se conceder cuando dicha causa estuviere bien comprobada y
por un trmino que en ningn caso exceder de tres meses, a menos que pasado
ste, subsista la causa que haga completamente imposible la explotacin, pues
entonces se prorrogar aqul por el tiempo que fuese estrictamente necesario
(Art. 2o).
Otras dos disposiciones esenciales regulaban la situacin y el tratamiento, por
una parte, de las nuevas concesiones a otorgar, y por otra, de las ya concedidas
segn el Decreto en referencia; respecto de estas ltimas, declarada la caducidad
de una concesin minera por la Secretara de Fomento, sta deba poner el hecho
en conocimiento de la Secretara de Hacienda, para que resuelva si la mina queda
a disposicin del pblico o si debe procederse a su explotacin por cuenta de la
Nacin, en cuyo caso nombrar que administre y contine los trabajos correspon
dientes.
Si se piensa en los decisivos acontecimientos que por esos das turbulentos
ocurran, parecera un despropsito que el Jefe de Estado se preocupara especial
mente del sistema de amparo de la propiedad o concesin minera; sin embargo, en
la Exposicin de Motivos que precedi en el texto de las tres disposiciones
citadas, encontramos los fundamentos de esa decisin que, por lo dems, son una
leccin que viene del pasado, dirigida a los pases que frvola e irresponsablemen
te no les interesa que los concesionarios no exploren ni exploten sus recursos, y
que por lo interesante, transcribimos:
... en las leyes mineras de Mxico anteriores al Cdigo Minero de 1884 y
desde luego a la vigente (1909) y a la que precedi, se consider de utilidad
pblica, conforme al principio antes mencionado, el trabajo de las minas, las que
se concedan precisamente bajo esa condicin, la que deba llenarse mantenien
do determinado nmero de trabajadores en el corto nmero de pertenencias que
se otorgaba en cada concesin, de manera que las labores no se suspendieran
por ms de cierto tiempo; hacindose consistir dicha utilidad en que deban
explotarse para beneficio de la nacin todas las venas metalferas ocultas en el
seno de la tierra, y en las ventajas que tal explotacin traa para el Erario Pblico,
conceptundose inconveniente tanto para el desarrollo de la industria minera, y
por lo mismo, para la industria del pas en general, que este tramo de la riqueza
nacional quedara exclusivamente sujeto a la voluntad de los concesionarios, los
que podrn en tal caso paralizarlo a su antojo.
Que la Ley Minera vigente, reservando a la Nacin la propiedad de las
minas, crey no obstante, al conceder a los particulares o corporaciones su
dominio, someterlo slo a la condicin del pago de un impuesto; dejando aban
donado a la iniciativa individual de los concesionarios el laboreo de ellas, de
manera que estuviese a su arbitrio trabajarlas o tenerlas paralizadas indefinida
mente.
235
Que esta ley, adems de que ha producido el efecto de favorecer slo las
grandes especulaciones, hace imposible la explotacin de los trabajadores sin
capital y de concentrar todas las negociaciones importantes en manos de capita
listas extranjeros, los que, ms que emprender trabajos tiles, se limitan al juego
de valores de bolsa, ha trado el inconveniente gravsimo de formar el acapara
miento de grandes extensiones de yacimientos y venas metlicas, las que estn as
substradas a una explotacin fructuosa para los intereses pblicos.
Que adems de estos males, la mayor parte de los concesionarios de minas
han estado produciendo otro que tiene gravsima trascendencia en las circuns
tancias por las que atraviesa actualmente la Repblica, con motivo de la lucha que
el Gobierno Constitucionalista ha tenido que sostener, primero, contra la usurpa
cin de Huerta, y despus, contra la reaccin que logra dividir el ejrcito triunfan
te; mal que consiste en la paralizacin del trabajo de las minas, dejando de esta
manera sin medios de subsistencia a la mayor parte de la poblacin minera, y
privando al Erario de los recursos que tal industria le produce de ordinario.
Que la conducta de la mayor parte de las empresas mineras a que se acaba
de hacer referencia es en el presente caso tanto ms grave cuanto que obedece
al mvil de aumentar los obstculos que este Gobierno tiene que vencer para
asegurar el orden e implantar la paz, pues con ella procuran ayudar a sus enemigos
para continuar en la obra antipatritica de buscar el apoyo de los gobiernos
extranjeros incitndolos a intervenir en los asuntos del pas, bajo el pretexto de
poner a salvo intereses de extraos; intereses que no estn en peligro y que, a
mayor abundamiento, este Gobierno ha estado y est dispuesto a proteger efi
cazmente, dndoles cuantas garantas pueden racionalmente exigirse.
Que en vista de lo expuesto, hay necesidad de poner remedio oportuno a los
males indicados, tomando al efecto las medidas que reclama el inters pblico, ya
que una experiencia dolorosa ha venido a demostrar de una manera indudable que
la accin individual dejada en esta materia a su libre iniciativa lastima gravemente
los intereses solidarios del pas.
El 31 de marzo de 1917 se dict la ley que complement la normativa de
1916, declarndose el derecho a explotar los minerales, los que se adquieren
originalmente de la Nacin, mediante el ttulo de concesin expedido por el Poder
Ejecutivon por conducto de la Secretara de Fomento en las condiciones que se
sealan. Se contemplaron normas para otorgar concesiones en diferentes situa
ciones, aplicando por una parte la an no derogada Ley de Minas de 1909, en
terrenos vrgenes de fundos (depsitos) no explotados y por otra, se aplican las
disposiciones del citado Decreto de 1916 respecto de los fundos mineros cuyas
concesiones hayan sido declaradas caducas, ya sea por falla del respectivo pago
del impuesto, o bien por despueble de acuerdo al citado Decreto de 1916.
Constitucin Poltica de febrero de 1917:
su artculo 27 actualmente vigente y en plena aplicacin
En 1917 se termin de elaborar por la Asamblea Constituyente, la Constitu
cin Poltica aprobada y expedida por el presidente Venustiano Carranza, quien
solicit y cont para estos efectos, en la parte relativa a la cuestin minera, con
los mejores y ms eminentes juristas, profesores y tratadistas mineros mexicanos
de la poca.
236
El Artculo 27 de esta Constitucin es la matriz, fuente y piedra angular de la

concepcin jurdica, principios y definicin de la propiedad sobre los recursos
naturales en general, y del dominio de la Nacin mexicana sobre sus recursos
mineros en especial; as como de su objeto, contenido, naturaleza jurdica y
efectos, lo que en su conjunto estructura todo el derecho minero de Mxico. En lo
sustancial, este ltimo no ha variado desde 1917 a la fecha, salvo por la modifi
cacin constitucional del ao 1960, que lo complementa en su caracterizacin,
atribuyendo la naturaleza jurdica de inalienable e imprescriptible del dominio
sobre los recursos minerales. Dicha estructura jurdico-legal contempla a su vez
los principios, definiciones y las bases del sistema legal que otorga el acceso a los
particulares a los recursos mineros para su utilizacin y aprovechamiento, median
te el sistema de las concesiones administrativas de exploracin y explotacin, en
general, y de la especial figura jurdica de asignaciones al Consejo Nacional de
Recursos Mineros.
Estructura jurdico-legal del artculo 27 sobre el dominio de la Nacin
respecto a los recursos naturales en general y respecto a los recursos mineros en
particular.
Prrafo Primero. La propiedad de las tierras y aguas comprendidas dentro
de los lmites del territorio nacional, corresponde originariamente a la Nacin, la
cual ha tenido y tiene el derecho de transmitir el dominio de ellas a los particulares,
constituyendo la propiedad privada.
De esta forma y por primera vez en la historia del derecho de propiedad en
general, se origina y establece en forma institucionalizada en una Constitucin
Poltica el principio y norma en cuya virtud la propiedad privada tiene el carcter
de derivada del dominio originario de la Nacin. Lo interesante de este principio
jurdico, plasmado en normas legales, consiste en afirmar que la propiedad origi
naria de la tierra y aguas no pertenece al Estado sino a la Nacin, lo cual signific
establecer las bases de toda la futura estructura poltica, econmica, jurdica y
social de Mxico.
As, la tierra y las aguas son consideradas entonces del dominio originario de
la Nacin y no del Estado, pero sin suprimir en el territorio de Mxico la
propiedad privada de aqullas, a diferencia de los principios, concepcin y
normativa contenida en la Constitucin Rusa, tambin de 1917. De esta forma la
propiedad privada sobre la tierra y aguas no deriva ni constituye un derecho
divino o natural del hombre, sino un derecho que tiene su origen en la Nacin,
concepto este ltimo diferente, ms relevante y de mayor rango poltico-jurdico,
cultural y social que el Estado.
La institucin jurdica de la tierra y el agua es considerada por la Constitu
cin Poltica de 1917 como de propiedad nacional, lo cual prefigura la intencin
y voluntad del constituyente mexicano de nacionalizar, hacerlo nacional,
esto es, atribuir a la Nacin, los recursos naturales del suelo y subsuelo. Lo
expuesto permiti en la dcada de 1930 elevar el estatuto jurdico de la naciona
lizacin del petrleo.
Prrafos II y III. La Nacin tendr en todo tiempo el derecho de imponer a
la propiedad privada las modalidades que dicte el inters pblico, as como de
regular el aprovechamiento de los elementos [recursos] naturales susceptibles
237
de apropiacin, para hacer una distribucin equitativa de la riqueza pblica y para

cuidar de su conservacin.
Prrafos IV y V (aplicables a los recursos mineros). Corresponde a la
Nacin el dominio directo de todos los recursos naturales de la plataforma
continental y los zcalos submarinos de las islas; de todos los minerales o sus
tancias que en vetas, mantos, masas o yacimientos, constituyan depsitos cuya
naturaleza sea distinta de los componentes del terreno, tales como los minerales
de los que extraigan metales y metaloides utilizados en la industria; los yacimien
tos de piedras preciosas, de sal gema y las salinas formadas directamente por las
aguas marinas; los productos derivados de la descomposicin de las rocas, cuando
su explotacin necesit trabajos subterrneos; los yacimientos minerales u org
nicos de materias susceptibles de ser utilizadas como fertilizantes; los combusti
bles minerales slidos; el petrleo y todos los carburos de hidrgeno slidos o
gaseosos; y el espacio situado sobre el territorio nacional, en la extensin y
trminos que fje el Derecho Internacional.
Son tambin propiedad de la Nacin las aguas de los mares territoriales en
la extensin y trminos que fije el Derecho Internacional, las aguas interiores, la
de las lagunas, esteros.... El dominio y aprovechamiento de estas aguas se
considerar de utilidad pblica y quedar sujeto a las disposiciones que dicten los
Estados [que forman los Estados Unidos de Mxico]. De esta forma los bienes
ms importantes y permanentes de la Nacin no pueden convertirse nunca en
propiedad privada, a diferencia de la tierra.
En los casos y situaciones a que se refieren los dos prrafos anteriores sobre
los recursos naturales mencionados, el dominio de la Nacin es inalienable e
imprescriptible, segn el texto agregado y aprobado en la Reforma Constitucio
nal del ao 1960. La naturaleza y el carcter de inalienable e imprescriptible del
dominio directo de la Nacin mexicana, haba sido considerada durante la discu
sin y tramitacin del texto constitucional en el ao 1917, quedando constancia de
ello en las Actas respectivas, pero no en el texto promulgado. De ah que el
constituyente del ao 1960, expres su voluntad de que quedara sealado en el
texto oficial ese doble carcter, y desde luego, con la finalidad de reafirmar el
dominio pblico directo de la Nacin. Los recursos mineros a que se refieren los
Prrafos II y III del Art. 27 de la Constitucin Poltica de 1917, no pueden ser
nunca enajenados, transferidos o gravados por el Estado o la Nacin, y ella jams
pierde su dominio por el transcurso del tiempo.
El constituyente de 1960 dese ms tarde reafirmar una vez ms la distincin
entre el dominio pblico minero y el dominio privado. Para estos efectos, el
mismo Prrafo VI fue reformado y adicionado en el ao 1960, estableciendo que
el uso o aprovechamiento de los recursos de que se trata [los mencionados en los
prrafos anteriores] por los particulares o sociedades constituidas conforme a las
leyes mexicanas, no podr realizarse sino mediante concesiones otorgadas por el
Ejecutivo Federal, de acuerdo con las reglas y condiciones que establezcan las
leyes....
Doctrina mexicana sobre el dominio minero de la Nacin
Su definicin, contenido, objeto y naturaleza jurdica, no slo forma parte
238
integrante de la estructura jurdica legal minera (Constitucin Poltica de 1917) de

Mxico, sino que adems fue considerada y citada en los debates, anlisis y
acuerdos que respecto a esta cuestin se trat en diversas reuniones de la Asam
blea de las Naciones Unidas despus de la Segunda Guerra Mundial y en algunas
de las Resoluciones mencionadas en el Captulo 2 del Ttulo II de este trabajo.
Asimismo, su contenido inspir y fue modelo decisivo de otras Leyes Mineras
Regionales, al momento de definir y establecer los conceptos y principios del
dominio minero en las dcadas de 1970 y 1980.
De los numerosos antecedentes, obras especializadas y diversos estudios al
respecto, dado su extenso contenido, transcribimos a continuacin slo algunos
extractos tomados de las Actas de la Asamblea Constituyente de 1917, la opinin
de participantes en aqulla y, en general, lo aportado por tratadistas e historiado
res de la poca.
El artculo 27 de la Constitucin Poltica en las dos veces que emplea el
trmino dominio directo a ttulo completo, inalienable e imprescriptible, se trata
de casos en que, especficamente no se le da a la Nacin un derecho pleno y
absoluto a disponer de los recursos, sino que de un modo o de otro se le restringe
dicha facultad: es el caso de minerales y combustibles, en que el dominio nacional
es inalienable e imprescriptible [prrafo VJ] y el de los inmuebles afectos al culto,
que han de destinarse exclusivamente a los servicios pblicos [prrafo VII,
fraccin II]. La existencia de este precepto basta para que toda duda se disipe;
el dominio nacional es inalienable en este caso, y la Nacin carece del ius
abutendi, luego no tiene el dominio completo, la plena in re potestas; slo puede
conceder esos bienes [recursos minerales] temporalmente y bajo condicin de
explotarlos; de modo que si no se explotan, volvern a la Nacin, lo que constituye
para el concesionario un dominio til condicional, bajo condicin resolutoria.
El mismo sistema se establece para las minas, los combustibles minerales y
las aguas, [prrafo VI del Artculo 27], todava con ms claridad y rigor las
diversas ordenanzas de minera [especialmente la de Nueva Espaa], pues estable
ce que el dominio de la Nacin es inalienable e imprescriptible y que slo se
podrn otorgar concesiones con la condicin de que se establezcan trabajos
regulares de explotacin. Es, pues, innegable que el Artculo 27 conserv para
las minas el alto dominio o dominio radical. El Artculo 27 restaur en cuanto a
las minas el sistema de pueble al disponer en su prrafo sexto que las concesio
nes se han de otorgar bajo la condicin de explotar y lo extendi a los combus
tibles minerales y a las aguas, de modo que debemos afirmar que en el prrafo
cuarto el denominado dominio directo sobre los metales y los combustibles mi
nerales, y la propiedad sobre las aguas en el prrafo quinto, no son otra cosa
que el alto dominio o dominio radical de nuestra vieja legislacin minera.
No son iguales dominio radical y dominio directo por lo que se busca en la
misma Constitucin el significado del vocablo dominio directo, en vez de tratar a
todo trance de identificarlo con dominio radical. El procedimiento tiene la ventaja
de que se limita a reconocer que en el pasado no se equiparan los dos dominios:
dominio directo y dominio radical y que la Constitucin jams usa el ltimo
vocablo, por lo que se deduce que tampoco lo equipara al primero.
La gnesis del Artculo 27 Constitucional, segn las Actas de la Comisin
del Congreso Constituyente citadas y comentadas por el Profesor y Licenciado
239
Pastor Mouaixy Molina Enriquez y por la doctora Mara Becerra G. est relatada
en algunos de los siguientes prrafos:
i) ...La fraccin X contena otro de los principios ms trascendentales para
el futuro de la Patria, al establecer como bases constitucionales el derecho de
propiedad absoluta de la Nacin sobre todos los minerales y sustancias que
ocultara el subsuelo, distinto de los componentes naturales de las tierras, inclu
yendo entre ellas el carbn piedra, el petrleo y los carburos de hidrgeno simi
lares a l. Esta disposicin era slo la confirmacin constitucional de una propie
dad indiscutible, que haba figurado en la legislacin colonial desde la conquista
y que haba regido a la Repblica Mexicana en la totalidad de sus preceptos
hasta el ao 1884, cuando combinaciones torcidas de un Gobierno protector de
los terratenientes en lo referente al carbn y el petrleo, por medio de una simple
ley dictada por el Congreso la modific. Afectada evidentemente dicha ley de
nulidad original, pues ningn Gobierno puede tener facultades para ceder en
general y perpetuamente los derechos que corresponden a una Nacin sobre los
bienes que forma y han formado siempre el acervo de su patrimonio;
ii) Para impedir en el futuro abusos semejantes, propusimos y el Congreso de
Quertaro as lo acept de plano, que en el Artculo 27 Constitucional constara una
enumeracin completa de los bienes de la Nacin sobre los que ejerca, adems
del dominio eminente, el dominio directo, y de los que jams podra desprender
se, porque se haca constar su carcter de inalienables e imprescriptibles y slo
podra conceder la explotacin de ellos a particulares y sociedades mexicanas
mediante concesiones administrativas del Gobierno Federal y sujetndolas a las
condiciones que fijaran las leyes;
iii) El jurista Molina Enriquez, que fue uno de los abogados mexicanos ms
eruditos en la legislacin colonial y ms apegados a la tradicin jurdica, en su
discurso expositivo busc el fundamento de las disposiciones innovadoras del
Artculo 27 en el derecho absoluto de propiedad que se haban atribuido los Reyes
de Espaa sobre las tierras, aguas y accesiones de las colonias, como consecuencia
del descubrimiento y conquista de ellas y del origen divino de su autoridad.
iv) Ejecutoria de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin. ...Si bien la
propiedad minera adquirida al amparo de la Ley Minera de junio de 1902, era
irrevocable y perpetua, mediante el pago del impuesto federal de la propiedad, no
debe entenderse en trminos absolutos, sino limitada por las mismas disposicio
nes de la Ley de minas; y tanto es as, que el propietario no podr efectuar la
explotacin de la mina, sino mediante la concesin respectiva y en los trminos
de los Artculos 2o y 3o de la citada Ley, ni efectuar trabajos de exploraciones, o
explotaciones, sino sujetndose a las disposiciones reglamentarias respectivas.
De lo expuesto se deduce claramente que no obstante los trminos del ttulo
minero, la Nacin conservaba el dominio eminente sobre el fundo, dominio que
no es otra cosa que la soberana que la misma Nacin asumi desde el acta
constitutiva de 31 de enero de 1824, no rescatando su origen desde el dominio
espaol sino arrancando desde los primeros pobladores del territorio; lo cual
establece la nueva Constitucin, en el prrafo I del Artculo 27 cuando dice: que
la propiedad de las tierras y aguas corresponde originariamente a la Nacin... y
cuando en el prrafo cuarto del mismo precepto establece: corresponde a la
Nacin el dominio directo de todos los minerales.... Debiendo advertirse al res
240
pecto que el dominio directo no es ms que una consecuencia inmediata y directa

del dominio eminente, o sea la efectividad, en ejercicio de la soberana que
corresponde a la Nacin. Estos principios, contenidos en todas las leyes mineras,
fueron elevados a la categora de precepto constitucional y su aplicacin no es
retroactiva, porque la garanta que contiene el Artculo 14 de la Constitucin es
que a ninguna ley se dar efecto retroactivo.
En las minas, el dominio directo corresponde a la Nacin y el dominio til
al concesionario; as, el que indebidamente explota un fundo minero, lesiona el
dominio directo de la Nacin e incurre en las sanciones que establece la fraccin
III del Artculo 153 de la Ley de Industrias Minerales; que no slo presume la
intencin dolosa, sino que exige que el culpable justifique haber procedido por
error fundado, para no incurrir en las penas que dicho artculo seala, y el proce
so relativo es el de la exclusiva jurisdiccin de los tribunales federales, puesto
que est de por medio el dominio directo de la Nacin...
v)
El Dr. Fraga, al ocuparse del dominio directo que el Artculo 27 Consti
tucional establece en favor de la Nacin, respecto de las sustancias minerales
incluyendo los carburos de hidrgeno, hace una revisin detallada sobre los
sistemas adoptados en otras legislaciones respecto a la propiedad minera. Con
sidera al respecto que en nuestro pas deben separarse dos perodos: uno que
comprende la legislacin colonial que rigi hasta 1884 y otro a partir de este
Cdigo. Afirma que se contina reconociendo el dominio directo de la Nacin
sobre las sustancias en el Cdigo de 1884, pero se estableci que el dueo del
suelo era el propietario y poda disponer libremente de los yacimientos carbonferos
y petrolferos que se encontraran en el subsuelo. La Constitucin de 1917 en el
prrafo cuarto del Artculo 27 Constitucional, volviendo a la tradicin espaola,
estableci el dominio directo de la nacin sobre las sustancias minerales incluyen
do los carburos de hidrgeno y los yacimientos carbonferos.
Para explicar la naturaleza jurdica de ese dominio directo se deben analizar
los distintos conceptos que sobre este dominio se han sostenido; considera el Dr.
Fraga que es contrario al espritu que se revela en el texto del prrafo cuarto del
Artculo 27 Constitucional, la asimilacin de dominio directo o dominio eminente.
Este ltimo lo tiene la Nacin sobre todos los bienes que estn sometidos a su
jurisdiccin; consiste simplemente en la facultad de legislar sobre determinados
bienes, de expropiarlos cuando son necesarios para un fin de utilidad pblica. En
suma, no es una forma especial de propiedad, sino un atributo de la soberana,
que consiste en ejercer jurisdiccin sobre todos los bienes situados en el terri
torio en el que se ejercita dicha soberana'. Y concluye que considerar el
dominio directo igual al dominio eminente, equivale a considerar a las sustancias
minerales en la misma situacin que todos los dems bienes que estn dentro de
la Repblica; y que ste no pudo haber sido el sentido de la nacionalizacin
operada por el Artculo 27, porque adems de tenerse el propsito de establecer
la jurisdiccin federal sobre las sustancias minerales, se determina que sobre
ellas la nacin tiene una propiedad inalienable e imprescriptible.
Tampoco acept el Dr. Fraga la tesis de que el dominio directo es la misma
facultad especial del Soberano, que en la legislacin espaola se denominaba
dominio radical, porque aparte de las dos obligaciones de entregar una parte
proporcional del producto de las minas y de la explotacin y poblacin de stas,
241
el Rey conservaba una facultad para el caso de que no se cumpliera con las
obligaciones antes dichas, siendo esa facultad la que constitua el llamado domi
nio radical.
No puede afirmarse contina el eminente maestro, que en los trminos en
que est la Constitucin vigente, se acepte la doctrina del dominio radical, pues
siendo la propiedad de la nacin inalienable e imprescriptible, el particular no
puede adquirir la propiedad de la mina, sino simplemente el beneficio de un
derecho para la explotacin de los productos mediante un ttulo que no es de
propiedad, puesto que est sujeto a condiciones distintas de las que rigen los
ttulos traslativos de dominio.
vi) Entre algunos de los principios y conceptos jurdicos bsicos de la
ejecutoria de la Corte Suprema de Justicia sobre la inalienabilidad e
imprescriptibilidad de los bienes a que se contrae el Artculo 27 Constitucional,
es interesante transcribir los siguientes, por sus efectos importantes en la doctri
na y teoras del dominio respecto a la propiedad del petrleo: Ningn particular
puede alegar tener derechos de propiedad sobre el petrleo que se encuentre en
el suelo de unos terrenos aunque dichos terrenos le pertenezcan hasta antes de
1917, pues al entrar en vigor la Constitucin Federal de 1917, todas las riquezas
del subsuelo que se encuentren en la parte correspondiente del Artculo 27 de
dicha Constitucin son consideradas expresamente de propiedad de la Nacin por
ser bienes inalienables e imprescriptibles que nunca han sido enajenados confor
me a la Constitucin.
La expresin dominio directo que usa el Artculo 27 Constitucional rene
todos los elementos que integran el dominio eminente, el dominio radical y la
propiedad perfecta sobre las sustancias minerales. En efecto, el Artculo 27 Cons
titucional responde a la necesidad de reestructurar los conceptos bsicos que
venan aplicndose a la explotacin de las sustancias minerales, y a modelar stos
de acuerdo con los principios sociales, polticos, econmicos y nacionales de
nuestro movimiento revolucionario de 1910. Consecuentemente, no puede desco
nocerse el antecedente del concepto dominio radical que imper en las Ordenan
zas de Aranjuez de 1783, que se aplicaron aun despus de nuestro movimiento de
independencia y de la promulgacin de nuestras constituciones polticas anteriores
a la de 1917. No es bice para esta afirmacin, que conforme a nuestra Constitu
cin la propiedad de la Nacin sobre las sustancias minerales es inalienable e
imprescriptible y que por tanto el particular no puede adquirir la propiedad de la
mina, sino simplemente el beneficio de un derecho para la explotacin de ella;
porque tambin conforme a la tesis del dominio radical imperante en las Ordenan
zas de Minera, no se adquira una propiedad de las minas equiparable a la
propiedad civil, dos elementos la distinguen de sta, la obligacin de entregar una
parte proporcional de los productos y la explotacin de las minas, estas condicio
nes son ajenas a la propiedad civil; la facultad que conservaba el Rey para el caso
de que no se cumpliera con las obligaciones antes dichas, facultad que constitua
el llamado dominio radical, para recobrar las minas y poderlas entregar a otra
persona que las denunciara, las tiene igualmente el Estado a partir de nuestra
Constitucin de 1917, aun cuando esa facultad se refiere ahora a recuperar el
derecho que haba dado para la explotacin de las sustancias y drselo a otras
personas para el mismo objeto, ya que el subsuelo de la nacin es inalienable.
242
En sntesis el concepto de dominio directo y el de dominio eminente no se

excluyen uno al otro, porque si el dominio eminente es un atributo de la soberana
que consiste en ejercerjurisdiccin sobre todos los bienes situados en el territorio
en el que se ejercita dicha soberana, respecto de ningunos bienes se ejerce esa
soberana con mayor amplitud que tratndose de los bienes que constituyen las
sustancias minerales, y que son considerados como bienes directos de dominio
pblico.
Legislacin minera dictada con posterioridad a la promulgacin
de la Constitucin Poltica de 1917, jurdica y legalmente se considera
reglamentaria del Art. 27
Ley de Industria Minera de 1926. Una vez afianzada la Revolucin de 1917
y mientras se segua aplicando la Ley Minera de 1909, con las modificaciones del
Decreto de 1916 y la Constitucin de 1917, se constituye la Comisin Redactora
que elaborar lo que ser la primera Ley Minera, adecuada y coherente con el
marco de las ideas bsicas y el contenido del mencionado Art. 27 Constitucional,
aunque aprovechando parte importante de la legislacin anterior. La nueva Ley
de Industrias Minerales se promulga por el Congreso de la Repblica en el ao
1926; su contenido y normas fundamentales fueron los siguientes:
i) Se reproduce casi ntegramente el Art. 10 de la norma constitucional del ao
1917 (Art. 27), estableciendo al respecto el dominio directo de la Nacin (Estado)
sobre toda riqueza mineral existente en Mxico;
ii) En su Art. 2o quedan enumeradas las sustancias que pertenecen al dueo del
suelo, estableciendo que todas las dems sustancias metlicas y metaloides (no
metlicas), incluido el petrleo y derivados, pertenecen al dominio directo de la
Nacin, el que tiene el carcter de inalienable e imprescriptible (Art. 3);
iii) Se establece y regula en detalle el Sistema de Concesiones Administrativas
de Exploracin y Explotacin y de Establecimientos y Plantas de Beneficio
Minero, Transporte y Almacenamiento, que se otorgan a los particulares por
intermedio de la Secretara de Fomento e Industrias, y a travs de un procedi
miento que se inicia en las Agencias de los Estados federados o en la capital,
segn sea el caso. Asimismo, se define y fija un procedimiento para las oposicio
nes de terceros y reclamos.
Respecto a la naturaleza jurdica del acto administrativo de concesin, ste
queda definido como propio del Derecho Pblico;
iv) Los plazos de las concesiones son de 2 aos para las de exploracin y de
30 aos para las de explotacin; ambas renovables segn se acredite por infor
mes tcnicos de los interesados, revisados por la Secretara de Fomento; la pr
rroga solicitada y justificada debidamente puede ser de hasta tres veces;
v) Se establecen normas tcnico-legales detalladas sobre la forma y cabida
de las concesiones de exploracin y explotacin;
vi) El sistema de amparo merece en la Ley Minera un captulo especial,
establecindose al respecto la obligacin del trabajo y laboreo real y efectivo, so
pena de caducidad, mediante un sistema mixto de inversin y produccin. La
sancin por incumplimiento es la caducidad, donde se contemplan causales de
interrupcin (fuerza mayor, etc.). Para obtener la concesin de explotacin es
243
necesaria previamente la concesin de exploracin, la cual debe demostrar la

existencia en cantidad y calidad de sustancias aprovechables comercialmente. La
concesin de explotacin no puede exceder de 100 pertenencias;
vii) Los derechos adquiridos son respetados, pero en cuanto a su goce y
ejercicio, deben adecuarse a la nueva legislacin dentro de un plazo determinado.
Existe el procedimiento del reclamo a los Tribunales Ordinarios de Justicia en
relacin a los derechos adquiridos con anterioridad al ao 1917; y respecto a los
posteriores, en ciertos casos de caducidad;
viii) Por primera vez se establece el sistema de las reservas nacionales
respecto de ciertas zonas del pas y de determinadas sustancias (petrleo);
ix) Es instituido el sistema del Registro Pblico de Minera/Ley Registro
Pblico de Industrias Minerales, dependiente de la Secretara de Industria y
Comunes; debiendo inscribir los ttulos de otorgamiento de todas las concesio
nes, escrituras pblicas de transferencias, cesiones, hipotecas, sociedades, reso
luciones judiciales y administrativas que afecten en cualquier forma la actividad
minera y otras.
Ley Minera de 1930 y modificaciones introducidas en 1934. No haban
transcurrido cuatro aos desde la dictacin de la Ley de Industrias Minerales de
1926, cuando nuevamente una nueva Ley Minera dictada en 1930 reemplaza a la
anterior, la cual es a su vez reformada y complementada en 1934.
En lo sustancial, su estructura, contenido y alcance es similar a la del ao
1926, con algunas innovaciones y modificaciones importantes, como las de ex
cluir de la Ley Minera al petrleo y sus derivados, los que pasan a ser objeto de
una legislacin y reglamentacin especial. Determinadas sustancias pasan a ser de
dominio del dueo del terreno superficial como las rocas, siempre que no puedan
utilizarse comercialmente en las industrias mineras o petroleras; lo mismo ocurre
con las sustancias contenidas en suspensin o disolucin por las aguas subterr
neas, siempre que no provengan de la explotacin de una mina.
No pueden otorgarse concesiones mineras en las tierras agrcolas y forestales.
Se perfecciona el sistema y procedimiento de oposiciones, superposiciones y
antelacin. Es modificado y perfeccionado el sistema para determinar tcnica
mente la ubicacin en el terreno de las pertenencias, su superficie y medicin/
mensura, etc.
Se establece un procedimiento ms completo y prctico para las concesiones
de establecimientos de beneficios mineros y otros, regulando detalladamente tres
tipos de concesiones:
i) De cateo o exploracin, que autorizan y amparan los trabajos para el
descubrimiento de criaderos y yacimientos minerales;
ii) De explotacin, que autorizan la apropiacin y beneficio de las sustancias
minerales; y
iii) Concesiones de plantas de beneficio, que autorizan y amparan la cons
truccin y explotacin de establecimientos metalrgicos y de preparacin mec
nica.
El otorgamiento de las concesiones se efecta mediante resoluciones dictadas
en el mbito del derecho pblico administrativo minero (considerndose a la
actividad minera como una materia de derecho pblico), otorgadas por la Secre
244
tara de Fomento, a travs de sus agencias federales, con un sistema de recursos

de reconsideracin y reclamo final ante tribunales ordinarios o comunes; perfec
cionndose la normativa sobre los derechos adquiridos y procedimientos pertinen
tes.
En cuanto al amparo, se completa tambin el sistema mixto de comprobacin
de trabajo regular que ordena el Art. 27 de la Constitucin Poltica, mediante
inversiones en explotacin y con un nmero de operarios determinado, contem
plndose asimismo el pago de un denominado impuesto superficial. Las normas
permiten variaciones, segn sea la superficie y clase de sustancias. La sancin por
incumplimiento es la caducidad, establecindose reglas de excepcin y prrroga
por fuerza mayor y otras causales.
Respecto de la concesin de explotacin se seala que no tiene plazo de
trmino, mientras las pertenencias se trabajen regularmente.
Se incorpora un captulo completo respecto a la constitucin de servidum
bres mineras; establecindose al respecto un sistema de pago de indemnizaciones
a los propietarios de terrenos superficiales, el que es regulado con detalle.
El Captulo XIII se refiere en especial a Las Reservas Mineras Nacionales;
ste fue posteriormente reglamentado por distintos Decretos especiales del 4 de
abril de 1939, 23 de diciembre de 1941 y 4 de julio de 1949 (sobre el azufre).
Leyes Mineras Reglamentarias del Art. 27 de la Constitucin Poltica de
1960-1962 y 1975. El desarrollo del marco legislativo jurdico-legal minero de
Mxico entre los aos 1917 y 1960 se fue dictando pari pasu en funcin de los
acontecimientos y situaciones de orden poltico, econmico y social, pero siempre
dentro del contexto legal-constitucional del Art. 27 de la Constitucin Poltica de
1917 y de la nacionalizacin y expropiacin de los yacimientos petrolferos de
Mxico. En ese contexto, se inicia a partir de 1960 la elaboracin de una nueva y
orgnica Ley Minera, que contempla todo un sistema concesionario minero con
objetivos, contenido, naturaleza jurdica, mbito de aplicacin y efectos ms pre
cisos y claros, sobre todo en lo relativo a los derechos, atribuciones y obligaciones
y deberes de los concesionarios mineros.
Dicha ley minera se expidi y fue reglamentada en 1962; luego de algunas
modificaciones, apareci el nuevo texto actualizado del ao 1966.
Ms tarde, en 1975, se aprueba una nueva Ley Minera denominada Ley
Reglamentaria y, posteriormente, su Reglamento (en 1990). Dicho cuerpo legal
era en lo sustancial similar a la anterior legislacin, complementada con determi
nadas aclaraciones, precisiones y detalles.
Ley Minera de 26 de junio de 1992 (entra en vigencia el 25 de septiembre
de 1992). Su reglamento es publicado en el Diario Oficial el 23/03/1993 y,
finalmente, el Manual de Servicios al Pblico tambin es publicado en 1993.
A partir del ao 1990 se inici el estudio y preparacin de un nuevo cuerpo
legal, tambin elaborado, desde luego, en el marco de los principios y conceptos
rectores del Art. 27 de la Constitucin Poltica, pero introduciendo importantes
modificaciones a las anteriores Leyes Mineras de 1962 y 1975, para adecuarlas al
denominado Plan Nacional de Desarrollo 1989-1994, inspirado y elaborado en
Pachuca (mayo de 1988), del que pasamos a reproducir algunos prrafos relacio
nados con nuestro tema:
245
La revolucin de la economa mundial ha dado lugar a importantes cambios

tecnolgicos en los procesos productivos y a una modificacin en el patrn de
consumo mundial de los minerales a los que Mxico no puede permanecer ajeno.
De ah que para avanzar por una parte en el anlisis y propuestas de accin y por
otra, consolidar la actividad minera, adaptarla a los cambios en la demanda que
introduce el avance tecnolgico y diversificar su actividad, es indispensable
revisar el marco reglamentario. De esta forma, las leyes, normas y reglamentos
mineros deben asegurar una relacin clara y estable entre las diferentes partes
que concurren a esta actividad. Todo lo cual demanda un sistema legal (regla
mentario) que reduzca la discrecionalidad, propicie la descentralizacin de deci
siones e impulse la modernizacin de la actividad minera.
Lo expuesto, sobre todo en lo relacionado con el procedimiento, requisitos,
etc. para obtener concesiones mineras, los que por una parte debern simplificarse
considerablemente, pero por otra, se deber ser ms exigente en los criterios de
explotacin minera (deberes y obligaciones sobre el amparo por el trabajo).
En base a lo mencionado y a los objetivos principales del mencionado Plan
Nacional de Desarrollo, se estudi, defini y aprob el llamado Programa Nacio
nal de Modernizacin de la Minera 1990-1994 el que tiene como propsito
bsico el incrementar la actividad minera mediante su modernizacin, para cuyo
efecto entre sus objetivos generales se encuentra el de revisar y promover la
actualizacin de la legislacin minera estableciendo la igualdad jurdica entre los
particulares y las entidades paraestatales, promover mayor concurrencia de los
primeros [sector privado] en la actividad del sector; propugnando un crecimiento
sano y sostenido de aqul y permitiendo la canalizacin de mayor capital de
riesgo; reestructurando tambin los organismos de fomento con la finalidad de que
apoyen a la minera en forma integral, y otorgando finalmente mayor certeza y
seguridad jurdica respecto a los titulares de derechos mineros.
En el marco poltico, econmico-social y legal mencionado, el Poder Ejecu
tivo Federal someti a la consideracin del Congreso de la Unin la iniciativa de
Ley Minera que, despus de ser aprobada, se publica en el Diario Oficial de la
Federacin el 26 de junio de 1992, entrando en vigor el 25 de septiembre de 1992.
En 1993 se dicta el Reglamento de la Ley Minera (Diario Oficial de la
Federacin 29/03/93), y finalmente, en ese mismo ao, en base a este Reglamento,
se expide y publica en el Diario Oficial de la Federacin el Manual de Servicios
al Pblico en Materia Minera, que tiene por objeto, entre otros, establecer los
conductos y formularios para la recepcin, anlisis y trmites de los asuntos
previstos en el Reglamento de la Ley Minera, es decir, todo lo relacionado con el
otorgamiento de los ttulos de derechos mineros (concesiones, asignaciones,
etc.); precisar las cuestiones tcnicas y particularidades en relacin a la ubica
cin de los lotes mineros, del punto de partida u origen, y de sus fotografas; los
requisitos y formalidades de los trabajos periciales, etc.
246
PERU
Primer Perodo: Legislacin Minera Colonial hasta la dictacin del Primer
Cdigo de Minera en 1901
Luego de la Independencia, en 1821, se sigui aplicando en toda su integri
dad la legislacin minera colonial, bsicamente las Ordenanzas de Minas de
Nueva Espaa (de Mxico - 1783), que en Per entraron en vigor en 1795, en
virtud de una Real Orden de esa fecha, y supletoriamente, se deban aplicar las
Ordenanzas de Minas del Per, cuya fuente y primer antecedente fueron las
Ordenanzas del Virrey Toledo, y a las cuales nos referimos en el Captulo II del
Ttulo Primero. El Virrey del Per, don Francisco de Toledo, sealado con razn
como el principal precursor de la legislacin minera en Amrica del Sur, elabor
y dict en 1574 las Ordenanzas que llevan su nombre, estableciendo en la
primera de ellas que Primeramente y por cuanto los minerales son propios de su
Majestad y derechos realengos por leyes y costumbres y as los da y concede a sus
vasallos y sbditos donde quiera que los descubrieren y hallaren....
La Corona otorga las minas a los particulares en concesin, bajo el sistema
de amparo por el pueble, esto es, su trabajo real y efectivo: la razn porque su
Majestad concede los minerales a las personas que los descubren y manifiestan,
siendo suyos y pertenecientes a su Real Patrimonio, es porque los labren y
beneficien, y sus sbditos y vasallos sean ricos y aprovechados y lo que ellos
resultare se le paguen sus quintos y derechos; y pues, dejndolos despoblados
cesa la razn porque fueron concedidos, justo es que lo pierdan (vase Ttulo
Primero, Captulo III).
Posteriormente, se expidieron nuevas ordenanzas que, conservando y profun
dizando lo sustancial de las normas del Virrey Toledo, las modificaron y comple
taron en algunos aspectos, como fueron por ejemplo las dictadas por el Virrey
Garca Hurtado de Mendoza, Marquez de Caete en 1593-1594, o las del Virrey
Velasco en 1602-1603, entre otras. Muchas de estas normas tenan un objetivo
social, proteger a los indgenas del sistema de la mita, establecer reglas tcnicas
de seguridad en la explotacin y reglamentar el pueble. El conjunto de estas
Ordenanzas fue recopilado por el licenciado don Toms de Ballesteros en 1683
por encargo del Virrey don Melchor de Navarra y Rocafull, en un solo texto
denominado las Ordenanzas del Per, que se aplicaron hasta cuando entraron
en vigor las Ordenanzas Mineras de Nueva Espaa (1783).
Segundo Perodo: Republicano
Las Ordenanzas de Minas de Nueva Espaa continuaron aplicndose hasta
1901, y durante los ochenta aos de su vigencia se dictaron diversas normas y
disposiciones de carcter menor, aunque algunas fueron importantes:
- Decreto del Consejo de Gobierno de 18 de agosto de 1826 que modifica el
Ttulo V de las Ordenanzas, declarando que todas las minas de la Villa de Pasco
amparadas por el trabajo al 28 de julio de 1821, pertenecan a sus dueos slo
247
hasta el mximo de dos concesiones a ttulo completo, y el resto, perteneceran

patrimonialmente a la Nacin en reemplazo de la Corona Espaola;
- Ley de 28 de abril de 1873 que establece un nuevo procedimiento para
obtener y amparar la explotacin del petrleo y carbn;
- Ley de 20 de enero de 1875, que crea la Escuela de Minas;
- Ley del 12 de enero de 1877, donde se establece un impuesto territorial por
pertenencia, como requisito de posesin y propiedad de la concesin, destinado al
fomento de la industria minera; se crea al mismo tiempo el primer Canon y Padrn
General de Minas, autorizndose la adquisicin de minas por extranjeros Esta ley
reemplaza el sistema de amparo por el trabajo establecido en las Ordenanzas
Mineras de Nueva Espaa, por el mencionado pago de un impuesto territorial y
canon, eliminando de esta forma la causal de caducidad en caso de no laboreo
y explotacin. Ello fue el primer paso hacia la aplicacin del pensamiento e
influencia del liberalismo econmico-minero y poltico, como efecto de la recep
cin decisiva de la Ley General de Bases Mineras de Espaa (1868).
- Ley del 22 de diciembre de 1888, que regula un procedimiento especial para
los denuncios de minas de salitre, brax y sustancias similares, dictndose al
respecto una normativa complementaria sobre el salitre.
Posteriormente, por Ley del 8 de noviembre de 1890 y a instancias de la
Sociedad de Minera, se exonera por veinticinco aos a la industria minera de
todo gravamen e impuesto, salvo la contribucin o fomento de la minera, creado
en la Ley de 1877, y que en la prctica se reverta en contra de sus propios
miembros.
Tercer Perodo: Liberal
A partir del ao 1888 se reiniciaron los esfuerzos para sustituir las Ordenanzas
Mineras de Nueva Espaa, perfilndose y definindose finalmente dos tendencias
que se materializaron en sendos Proyectos de Cdigo: la del Gobierno de la poca,
de carcter nacionalista, con un proyecto que propona un sistema mixto de
amparo, de trabajo efectivo real y permanente bajo ciertas condiciones, adems
del pago de una patente (canon) en lugar de impuestos (Proyecto del ao 1893);
el otro proyecto (1897) fue preparado por la Sociedad de Minera, representada en
su seno mayoritariamente por los intereses de las grandes empresas extranjeras y
nacionales.
El Proyecto de la Sociedad de Minera constaba de 232 artculos y era ms
completo en cuanto a su estructura y detallados procedimientos, a diferencia del
que propona el Gobierno que consista ms bien en normas de carcter general,
las que de aprobarse -segn el Gobierno- se reglamentaran posteriormente.
Finalmente, se aprob y dict en 1900, como Cdigo de Minera el Proyecto
de la Sociedad de Minera, la que estaba, por lo dems, representada mayoritaria
mente en el Congreso.
Dicho cuerpo legal derog las Ordenanzas Mineras de Nueva Espaa, el que
tena, segn la Sociedad de Minera, el objetivo bsico de unificar la legislacin
minera peruana, recogiendo al respecto algunos aspectos del Cdigo Minero
chileno de 1888, especialmente de la legislacin minera mexicana de la etapa
liberal, y sustituy de raz toda la inspiracin espaola del sistema del dominio
248
regalista patrimonial del Estado, dejando como influencia bsica la Ley General
de Bases Minera de 1868 (Espaa).
Los autores estiman con razn que con este propsito, los inspiradores del
Cdigo de Minera de l900 asimilaron la propiedad minera a la civil inmobiliaria
de carcter perpetuo y desde luego sin obligacin de investigar, reconocer o
explotarla, salvo el pago de patentes de bajo monto denominadas impuesto
superficial, cuyo incumplimiento produca la caducidad. La propiedad minera as
concebida tena adems el carcter, de derecho real y poda hipotecarse, disponin
dose libremente de ella sin limitacin alguna. Su unidad de medida era la perte
nencia de 200 por 100 metros, permitindose denunciar hasta 50 pertenencias
cada vez. Se consagr la libre y completa adquisicin de las minas por nacionales
y extranjeros, sin limitacin alguna.
Sin embargo, el Cdigo de Minera de 1900 mantuvo el principio de la
legislacin espaola colonial y del anterior perodo, en cuanto a que la pertenencia
minera la otorgaba la Direccin y Administracin de Minera, dependiente del
Ministerio de Fomento, creado por Ley del ao 1896, a travs de Delegaciones
instaladas y ubicadas en los diferentes Distritos Mineros. Los Tribunales Ordina
rios o Comunes de Justicia slo podan intervenir en los conflictos y cuestiones
mineras entre los particulares y con instancia de reclamacin en caso de caducidad
declarada por la administracin. Segn el distinguido autor y profesor Mario
Samam la dacin del Cdigo no signific en definitiva la unificacin legislativa,
ya que inmediata y posteriormente, en los diez aos siguientes, se dictaron sesenta
y tres diferentes leyes y decretos, que modificaban el citado Cdigo, segn los
correspondientes intereses particulares predominantes en la poca o la necesidad
de recursos fiscales del Gobierno.
Dicha normativa consisti, en efecto, en establecer contribuciones, nuevos
procedimientos, regular las concesiones de sustancias especiales; disposiciones
sobre derechos de agua, creacin del Banco Minero, cuya estructura y facultades
estaban confusamente mezcladas con las del Cdigo; derechos de exportacin y
portuarios... etc.. Agrega el autor citado que en el lapso de cincuenta aos entre
la promulgacin del Cdigo de Minera de 1900 y la dacin del Cdigo Minero
de 1950 se dictaron un total de 360 leyes, Decretos y Resoluciones Supremas que
requerira volmenes recopilar y comentar, relativas a toda clase de materias y
cuestiones relacionadas con la actividad minera.
De acuerdo con diversos autores que describen y analizan la actividad minera
del Per, durante esos cincuenta aos predomina una completa liberalidad y
permisividad en diversos aspectos econmicos, sociales y tributarios que se
reflejan en la estructura jurdico-legal del Cdigo Minero de 1900 y sus modifi
caciones posteriores. As, con ocasin de cumplirse veinticinco aos de aplicacin
de la Ley anterior, del 8 de noviembre de 1890, se dicta tal vez la ms generosa
norma para el sector en el ao 1915, al otorgar la exoneracin completa de todo
tipo de impuesto a las utilidades, derechos de exportacin y controles respecto del
oro y de la plata.
249
Cuarto Perodo: El Cdigo de Minera de 1950. Primera reaccin minera

nacionalista (1950-1971) y etapa de la nacionalizacin en el ao 1971
Cdigo M inero de 1950. Frente a lo que el profesor Samam denomina el
desenfreno jurdico liberal que se inici en 1890 y que culmina en la primera mitad
del siglo XX con el Cdigo Minero de 1900, y a sus consecuencias objetivamente
negativas para el Per, y que para otros, obviamente, fue la poca de oro de la
actividad minera, surge al finalizar la Segunda Guerra Mundial ( 1945) la iniciativa
-curiosamente en el seno de los propios inversionistas mineros extranjeros que
consideraban con temor y razn que la situacin legal minera era excesivamente
permisiva, expresndolo as en publicaciones tcnicas y econmicas que prove
nan de fuera del Per-, de un nuevo cuerpo legal en reemplazo del Cdigo de
Minera de 1900.
Debe agregarse que desde haca algunos aos, se sostena en los medios
profesionales, universitarios y polticos que el Cdigo Minero del ao 1900 deba
ser modificado para adecuarlo a la Constitucin Poltica de 1933, la que estable
ca en sus Artculos 37 y 41: las minas... aguas y en general todas las fuentes
naturales de riqueza pertenecen al Estado, salvo los derechos legalmente adqui
ridos. La Ley fijar las condiciones de su utilizacin por el Estado o de su conce
sin, en propiedad o usufructo, a los particulares...; manteniendo su irrevocabilidad el Estado percibira parte de las utilidades de las empresas mineras; en
el monto y proporcin que determine la Ley.
En este escenario, el Gobierno de la poca, por Resolucin de 22 de agosto
de 1949, design una Comisin Redactora presidida por el Dr. Daniel Chvarri,
el Dr. Jos Rodic y el citado jurisconsulto, profesor e ingeniero de minas don
Mario Samam Boggio, la cual tom como base el anteproyecto elaborado entre
1935 y 1947 por el Dr. Ral Noriega.
El Proyecto definitivo fue promulgado como Cdigo de Minera por el D.L.
11.357 de 12 de mayo de 1950 y entr en vigencia el Io de julio de ese ao.
En cuanto al concepto del dominio se estableci que las sustancias mineras
de toda naturaleza que se encuentren en el suelo y subsuelo del territorio nacio
nal, son bienes de propiedad del Estado, salvo los derechos legalmente adquiridos.
Todo lo relativo a su explotacin por los concesionarios se considera de utilidad
pblica y se regir por este Cdigo (Art. I o). En la Exposicin de Motivos se
aclara la naturaleza jurdica, contenido y alcances del dominio del Estado, asimi
lndolo como propiedad de la Nacin, administrada por el Estado, en el mbito del
Derecho Pblico, segn la Constitucin Poltica de 1933.
Se estableci el sistema de concesiones mineras de explotacin irrevocables
y por tiempo indefinido, sujetas a determinadas condiciones y a la participacin
del Estado en sus utilidades (Art. 3 y 46); se fijaron normas que exigan el permiso
de ciertas autoridades para poder explorar y/o explotar en lugares o sitios deter
minados y en relacin a bienes o instalaciones especficas; pero no se contempla
la clasificacin de las sustancias minerales, dejando esto al mbito del Reglamento
del Cdigo y a otras normas para efectos de la obligacin de efectuar trabajos en
la concesin de socavn, y en lo relativo a la participacin de utilidades al Estado.
Respecto al sistema de amparo de las concesiones, el Cdigo de 1950 regula
las obligaciones de los titulares mediante el pago de un canon (patente), de un
250
impuesto especial a las utilidades; todo so pena de caducidad si no se pagaba el

canon por dos aos consecutivos o a solicitud de un tercer concesionario.
Se establecieron causales especficas de caducidad para las concesiones de
plantas de beneficio, si transcurran ms de cuatro aos consecutivos sin entrar a
operar y/o por retiro justificado de equipos y maquinarias. Finalmente, la caduci
dad operaba en caso de no iniciarse el trabajo en la concesin de socavn general
o galera que paralizaba por ms de un ao.
Se cre el Registro de Concesiones y Derechos Mineros en sustitucin del
antiguo Padrn General de Minas que funcionaba en la Direccin de Minera,
sujeto a las normas de los Registros Conservatorios del Cdigo Civil y de
Comercio, exigindose al respecto la inscripcin de todas las concesiones exis
tentes en un plazo determinado segn un cronograma y procedimiento especial; y
se contempl la debida publicidad respecto de las concesiones declaradas caduca
das.
La jurisdiccin administrativa en materia minera, corresponda al Poder Eje
cutivo, a travs del Ministerio de Fomento y Obras Pblicas, al Consejo Superior
de Minera, Director de Minera y Oficinas Regionales con los Jefes respectivos.
Una novedad fue la prohibicin de toda controversia judicial planteada por ter
ceros ante los tribunales ordinarios de justicia durante el otorgamiento de las
concesiones y hasta la inscripcin del ttulo, permitindose slo entonces su
impugnacin y la de derechos adquiridos. La respectiva accin prescriba pasados
cinco aos desde la inscripcin del ttulo.
En cuanto al procedimiento de oposiciones tcnicas por concepto de su
perposiciones y antelaciones, era de orden administrativo y deba desarrollarse
entre el denominado auto de amparo (resolucin administrativa) y la delimita
cin (operacin de mensura). Se estableci un acabado procedimiento de recla
mos ante el Director de Minas.
Tambin se legisl detalladamente sobre los contratos mineros de compraven
tas, cesiones, hipotecas sobre concesiones, avo, prenda minera sobre acciones y
bienes muebles; regulando las clases de sociedades mineras que podan constituir
se.
Ley General de Minera de 1971, aprobada por Decreto Ley N 18.880 de
08/06/1971. Etapa del llamado nacionalismo minero revolucionario. Haban
transcurrido dieciocho aos desde la dictacin del Cdigo de Minera de 1950,
cuando se inicia en Per un proceso revolucionario de orden poltico, econmico
y social dirigido por las Fuerzas Armadas encabezadas por el General E.P. Juan
Velasco Alvarado, proceso en donde la actividad minera pas a ser una de sus
preocupaciones bsicas. En la breve etapa que va desde 1968 a 1971 se dicta una
serie de cuerpos legales y reglamentarios relacionados con la actividad minera.
Algunos de los principales son: el Decreto-Ley N 17271 de 1968, que crea el
Ministerio de Energa y Minas (Ley Orgnica/Decreto Ley N 17527 21/03/1969);
el Decreto Ley N 17712 de 17/06/1969, en que se faculta al Banco Central de
Reserva del Per, para intervenir en general en los Contratos de Minera acorda
dos bajo el imperio del Art. 56 del Cdigo de Minera de 1950; se establece la
composicin, funciones, atribuciones y obligaciones del Consejo Nacional de
Hidrocarburos (Decreto-Ley N 17.723 del 12/08/1969) y del Consejo Superior de
251
Minera (Decreto Ley N 17.774 de 12/08/1969); se crea en el Banco Minero del

Per el denominado Fondo de Inversin Minera (Decreto-Ley N 17791 del 2/
09/1969); se dictan Normas generales para poner en marcha la explotacin de la
Riqueza Minera del Pas: Decreto-Ley N 17792 del 2/09/1969 y Reglamento
aprobado por D.S. N 018-EM/DGM del 12/12/69; es regulado el Registro de
Concesiones Mineras (Decreto-Ley N 17872 28/10/1969).
Finalmente, se aprueba y promulga el Decreto Ley N 18225 de 14/04/1970,
como Ley Normativa de carcter general, la cual deba fundamentarse y adecuarse
a la Ley General de Minera a dictarse en 1971, cuyos principales considerandos
sealaban que: en los Uneamientos de la Poltica Econmica del Gobierno Revo
lucionario se considera al Sector Minero en una posicin clave dentro del desa
rrollo socioeconmico del pas, que exige el mximo y ptimo aprovechamiento
de los recursos minerales. Dicho aprovechamiento debe conducirse en forma tal
que la actividad minera se integre a la economa nacional y no constituya un
enclave que obstaculice el actual proceso de transformacin del pas; para el
logro de estos objetivos es indispensable modificar sustancialmente las disposi
ciones legales relativas al Sector Minero modificando y estableciendo entre otras
disposiciones y normativas un rgimen destinado a obtener que los minerales
sean intensamente aprovechados con el mximo de beneficio para el pas, para lo
cual se hace indispensable modificar el sistema de concesiones mineras, condi
cionando el otorgamiento bsicamente al sistema de amparo por el trabajo. Es
preciso tambin suprimir el denominado factor agotamiento de la mina para
efectos tributarios y la cuestin de la expropiacin que no se concilia con el
sistema de dominio originario del Estado vigente, pues los yacimientos son bienes
de propiedad del Estado; que debe igualmente promoverse la prospeccin y
exploracin a fin de poner en manifiesto las grandes reservas de nuestro potencial
minero... y asimismo alentar la inversin privada nacional y extranjera, sujeta a las
leyes de la Repblica a objeto cumpla el rol que le corresponda dentro del
desarrollo econmico social del pas, garantizando-a los inversionistas la recupe
racin de sus capitales y una razonable utilidad, por lo cual se dictarn las
normas correspondientes.
Bsicamente, la Ley General de Minera deba contener y cumplir con las
siguientes normas esenciales: los yacimientos minerales, cualquiera sea la natura
leza de las sustancias, son y deben considerarse bienes de propiedad del Estado,
inalienables e imprescriptibles; la industria minera constituye una actividad de
utilidad pblica; el Estado puede utilizar directamente su propiedad minera u
otorgar a particulares concesiones sujetas bsicamente al sistema de amparo
por el trabajo; el incumplimiento de las correspondientes obligaciones acarrear
la caducidad. Se estableca y regulaba el cateo libre como excepcin y el sistema
general de las concesiones de exploracin cuya modalidad del amparo por el
trabajo era la inversin mnima, y en el caso de las concesiones de explotacin,
sera la inversin y produccin mnima.
En el marco de las normas bsicas mencionadas precedentemente y funda
mentada en ellas, una Comisin Redactora elabor el Proyecto de Ley General
Minera, el que fue finalmente promulgado como Ley General de Minera por
Decreto-Ley N 18.880 de 1971. Dicha Ley, que constaba de 339 artculos
permanentes, varias disposiciones transitorias y definiciones tcnicas legales, se
252
aplic durante diez aos hasta la dictacin de la Ley General de Minera de 1981,
actualmente vigente y similar en su estructura bsica a la de 1971, aun cuando
mejora y complementa diversos aspectos y materias tcnicas, jurdicas y tributarias,
entre otras.
Legislacin vigente
Ley General De Minera de 1981 (Decreto Legislativo N 109 de 1981),
modificada por los Decretos-Leyes N 25.702, 25.764, 25.998 y 26.121, todos de
1992, que configuran el Texto Unico Ordenado de la Ley General de Minera en
actual vigencia, junto con el Manual de Normas Mineras (1993).
Dominio de los recursos mineros: Se establece que Todos los recursos
minerales pertenecen al Estado, cuya propiedad es inalienable e imprescriptible.
Ambito de aplicacin de la Ley Minera: Comprende todo lo relativo al
aprovechamiento de las sustancias minerales del suelo y subsuelo del territorio
nacional, as como del dominio martimo. Se exceptan del mbito de aplicacin
de esta Ley, el petrleo e hidrocarburos anlogos, los depsitos de guano, los
recursos geotrmicos y las aguas minero-medicinales.
Aprovechamiento de los recursos minerales: El aprovechamiento de los
recursos minerales se realiza a travs de la actividad empresarial del Estado y de
los particulares, mediante el rgimen de concesiones.
Se define legalmente lo que se entiende por actividades mineras: el cateo,
prospeccin, exploracin, explotacin, labor general, beneficio, comercializacin
y transporte minero; el ejercicio de las actividades mineras, excepto el cateo, la
prospeccin y la comercializacin, debe realizarse exclusivamente bajo el sistema
de concesiones, al que se accede bajo procedimiento de orden pblico. Las
concesiones se otorgan tanto para la accin empresarial del Estado, cuanto de los
particulares, sin distincin ni privilegio alguno.
Tambin la Ley Minera define y establece el rol del Estado, sealando al
respecto las siguientes normas y principios bsicos:
La calificacin de las actividades mineras corresponde al Estado, por lo
cual ste evala y preserva los recursos naturales, debiendo para ello desarro
llar un sistema de informacin bsico para el fomento de la inversin; norma la
actividad minera a nivel nacional y la fiscaliza de acuerdo con el principio bsico
de la simplificacin administrativa.
El aprovechamiento de los recursos minerales se realiza a travs de la
actividad empresarial del Estado y de los particulares, mediante el rgimen de las
concesiones mineras... las cuales obligan a su trabajo; obligacin que consiste
en la inversin para la produccin de sustancias minerales (N II, N IV, Ttulo
Preliminar).
El Estado protege la pequea y mediana minera y promueve la gran mine
ra.
Utilidad pblica: La industria minera es de utilidad pblica y la promocin
de inversiones en su actividad minera es de inters nacional.
Reserva de sustancias minerales: El Estado puede declarar por ley expresa,
la reserva de ciertas sustancias minerales de inters nacional.
253
URUGUAY
Legislacin vigente
Cdigo de Minera: Ley N 15.242 de 8-enero-1982. Decreto Reglamentario
N 110/82 - (26-03/82).
Dominio de los recursos mineros. Todos los yacimientos de sustancias
minerales existentes en el subsuelo martimo o terrestre o que afloren en la super
fcie del territorio nacional integran en forma inalienable e imprescriptible, el do
minio del Estado. Se establece que, sin perjuicio de los dispuesto por el Art. 4o,
los yacimientos de sustancias minerales no metlicas, incluidos en la Clase IV del
Art. 7o, quedan reservados para su explotacin al propietario del predio superficial
particular de ubicacin del yacimiento, bajo las condiciones que establece este
Cdigo. Como se puede observar, el Cdigo de Minera no excluye del dominio
del Estado a las referidas sustancias no metlicas usualmente destinadas a mate
riales de construccin, pero s las reserva al propietario del predio superficial.
Se establece que la finalidad de la actividad minera es la explotacin
racional de los recursos minerales del pas, con propsito econmico y la que se
califica de utilidad pblica.
VENEZUELA
Primer Perodo: Vigencia y aplicacin de las Ordenanzas de Minas de Nueva
Espaa - Decreto del Libertador Simn Bolvar de 1829
En la ciudad de Quito, el da 24 de octubre de 1829, el Libertador Simn
Bolvar expide su clebre Decreto en cuya virtud todas las minas que antes
pertenecan a la Corona Espaola pasan a ser propiedad de la Repblica, estable
ciendo al respecto que conforme a las leyes, las minas de cualesquiera clase,
corresponden a la Repblica, cuyo Gobierno las concede a los ciudadanos que las
pidan, bajo las condiciones expresadas en las Leyes y Ordenanzas de Minas, y con
las dems que contiene este Decreto. En el Artculo 38 se seala para la
aplicacin de las disposiciones de las Ordenanzas, propia para las minas y mine
ros, se observar provisionalmente la Ordenanza de Minas de Nueva Espaa, dada
el 22 de mayo de 1783, exceptuando todo lo que trate del Tribunal de Minera y
Jueces Diputados de Minas y lo que sea contrario a las Leyes y Decretos vigentes.
Tampoco se observar en todo lo que se haya reformado por el presente Decreto.
As, por ejemplo, la extensin de las pertenencias se limit a seiscientas varas,
medidas conforme a las leyes establecidas en las Ordenanzas, y se acord que cada
ttulo de propiedad minera pagara la cantidad de treinta pesos para formar un todo
destinado a establecer una ctedra de minera y mecnica en cada Provincia
Minera.
Segn autores y tratadistas venezolanos y colombianos, se estableci por
primera vez en Amrica que dicho Decreto comprenda no slo las minas metalferas
254
sino tambin las de hidrocarburos y radioactivas, quedando as perfectamente

definida la cuestin de las minas de petrleo y las materias radiactivas, que en las
Ordenanzas estaban incorporadas a la propiedad de la Corona Espaola, habiendo
estado antes en manos de los particulares.
Otra observacin comn entre los tratadistas es que el Libertador declar -y
es ste el mayor mrito de su trascendental Decreto- que la propiedad de las
minas corresponde a la Repblica, con lo cual stas pasaron del dominio de la
Real Corona de Espaa al dominio de la Repblica, no como una simple conse
cuencia del cambio de rgimen poltico, sino en virtud de una declaracin
expresa emanada de la correspondiente autoridad legtima. Los gobernantes y
legisladores de otros pases declararon tambin en vigencia en sus respectivos
Estados, dichas Ordenanzas espaolas para la Nueva Espaa, pero no resolvieron
por medio de una declaracin expresa el trascendental problema de la propiedad
de las minas. Asunto de tan grande importancia no poda escapar al criterio lgico
y genio previsor del Libertador.
Segundo Perodo: Despus del Decreto del Libertador de 1829, la legislacin
sobre minas permanece prcticamente esttica, hasta la dictacin del Primer
Cdigo de Minas de 1854
Los principios de las Ordenanzas de Minas de Nueva Espaa continan
vigentes en lo sustancial, con algunas precisiones contenidas en leyes de 1832 que
ordenan que la futura Ley de Minas deba regirse en la Repblica adecundose a
lo dictado y expedido por el Decreto del Libertador, ratificando as lo que ya
estaba en vigencia. El Congreso de 1836 organiza la exploracin de las minas de
Urao en el Estado de Mrida, mientras el Congreso de 1838 autoriza la explota
cin de las minas de cobre y plomo en ese Estado en el ao 1840. Encontramos
al respecto una disposicin en cuya virtud considerando que la industria minera
est todava naciente en Venezuela y que el producto lquido del nico estableci
miento en accin, desalienta a sus propios empresarios para continuar en l y a
todos los dems para entrar en anlogas empresas, se decret que los productos
de todas las minas de metales y minerales quedan exentos de todo derecho
nacional y municipal por el espacio de ocho aos, salvo los derechos de puerto
y peaje relativos al traslado de los minerales.
Segn el tratadista Gonzlez Berti, el mismo fin perseguido por el Cdigo de
1854 hace de l una ley mediocre, sin innovaciones de ninguna clase, con miras
casi exclusivas de reorganizacin administrativa; adase a esto la poca o ningu
na importancia que para la vida de la Nacin representaba en aquella poca la
industria minera y se comprender el escaso inters que los proyectistas y legis
ladores habran de brindarle. Sin embargo, resulta imprescindible estudiar el sis
tema que consagra los errores en que incurre y las ventajas que de l se deri
van.
En la elaboracin del Proyecto de este Primer Cdigo venezolano, la Comi
sin que se encarg de prepararlo puso especial empeo en adoptar la legislacin
francesa contenida en la Ley o Cdigo de Minas de Napolen de 1810, adems
de lo contenido en algunas otras legislaciones, como las leyes espaolas y ale
255
manas. El resultado final del trabajo de la Comisin, promulgado por el Cuerpo

Legislativo, se tradujo en un Cdigo de Minas integrado por ocho leyes.
La primera de ellas trata de la propiedad de las minas, sin que en realidad nada
diga de tal propiedad, como lo hacan las leyes anteriores; esta grave laguna, en
relacin con la importancia que encierra tal declaracin, vino a ser subsanada en
parte por el Decreto Reglamentario del mencionado Cdigo, expedido por el
Gobierno Nacional, el 4 de enero de 1855, estableciendo en su Artculo 1: son
objeto especial del ramo de minera todas las sustancias inorgnicas que se presten
a una explotacin, sean metlicas, combustibles, piedras preciosas; ya se encuen
tren en el interior, ya en la superficie, cualesquiera que sean los criaderos que las
contengan y la forma de su aprovechamiento. Luego, en el Artculo 2 de este
mismo Decreto se acoge la declaracin que los legisladores haban olvidado: la
propiedad de las sustancias designadas en el Artculo anterior, corresponde al
Estado y ninguno podr beneficiarlas sin concesin del Poder Ejecutivo en la
forma en que se dispone en las Leyes del Cdigo de Minas, en consecuencia,
nadie puede explotar ni labrar aun en terreno propio, sin previa aquella conce
sin.
La segunda de estas leyes trata, entre otras cuestiones, sobre la exploracin o
el otorgamiento de concesiones en algunos sitios o lugares, proclamando la
igualdad entre venezolanos y extranjeros para solicitar y obtener concesiones;
acuerda la preferencia al denuncio registrado entre varios solicitantes; la mina
concedida forma una nueva propiedad y, finalmente, clasifica las sustancias en
metlicas, combustibles y piedras preciosas.
La tercera Ley se refiere a la tramitacin que han de sufrir las solicitudes de
concesiones mineras; limita la extensin de la concesin por puntos fijos toma
dos en la superficie y figurando planos verticales tomados hacia el interior de la
tierra, a profundidad indefinida; hace exencin por veinte aos de todo impuesto
e igualmente exime de los derechos de importacin; ampla las facilidades de los
concesionarios en cuanto a servidumbre se refiere, e impone la obligatoriedad de
mantener el laboreo de las concesiones.
El Cdigo de 1855 rige hasta la aparicin de la Constitucin del ao 1864, que
al entrar en vigor, derog dicho Cdigo.
Tercer Perodo: Constitucin de 22 de abril del ao 1864 que establece el
rgimen federal, por medio del cual las Provincias o Estados se erigan en
entidades autnomas, dictando cada una su respectiva legislacin minera
Las Provincias, de acuerdo al N 16 del Artculo 13 de la referida Consti
tucin, se obligaban en este contexto constitucional: a dejar a cada Estado la
libre administracin de sus productos naturales. Los nuevos Estados elaboraron
y dictaron sus propias legislaciones sobre minas, de manera desarticulada y
contradictoria entre las mismas, lo que, segn los tratadistas, empeor la situacin
administrativa de aquella poca.
Sobre la legislacin de los Estados Federales en materia de minas durante
aquella poca, el jurista Planchart Burgillos seala: Si las Constituciones Fede
rales nada decan acerca de la propiedad de las minas, en cambio las Constitucio
nes de los Estados establecieron que es ste quien tiene ese derecho a los
256
yacimientos situados en su territorio, organizando leyes especiales de dichas

Entidades Federales sobre el rgimen de propiedad.
El desbarajuste administrativo provocado por el ensayo del rgimen federal
minero aplicado indiscriminadamente y sin justificacin alguna a las minas -nos
dice Gonzlez Berti- convenci a los legisladores nacionales de que la nica
forma de encauzar nuevamente la industria minera por senderos que pudieran
hacerla progresar, era por una parte, la aplicacin de un sistema uniforme de
legislacin, y por otra, contar con una administracin controlada directamente por
el Ejecutivo Nacional. A partir de este convencimiento se origina y expide el
Cdigo del 27 de abril de 1881, que estableci un sistema uniforme bajo el control
administrativo del Gobierno Federal.
Los Estados Federales acordaron ceder al Gobierno de la Federacin la
administracin de las minas, terrenos baldos y salinas con el fin de que las
primeras sean regidas por un sistema de explotacin uniforme, y que las segundas
se apliquen al benefcio de los pueblos; ms adelante, se facult al Presidente de
la Repblica para administrar los terrenos baldos, las minas y salinas de los
Estados por delegacin de stos.
Como efecto de lo expuesto, el 11 de mayo de 1881 el Presidente de la
Repblica dicta un Decreto Orgnico de Minas, por medio del cual declara que
la explotacin de los terrenos mineros se har por medio de contratos.
El 23 de mayo de 1885 surge un nuevo Cdigo de Minas que vendra a poner
fin a la administracin de las minas por medio de decretos emanados del Poder
Ejecutivo Federal. Sin embargo, y a pesar de existir ya alguna experiencia en la
explotacin de las minas, el Cdigo, de corte netamente liberal, se centr en las
minas de oro de Guayana, apartndolo completamente de la realidad nacional en
su empeo de atraer capitales extranjeros para la explotacin de las minas que se
hallaban en ese amplio territorio.
El Cdigo de 1885 tuvo una vida efmera, ya que el 26 de mayo de 1887 nos
encontramos con un nuevo Cdigo de Minas, el que a su vez no durara sino
hasta el ao 1891.
De aqu en adelante, seala Gonzlez Berti, la afluencia de Cdigos y Cons
tituciones se hace cada vez mayor, sin que se incorporen modificaciones funda
mentales: Cdigos de 1891, 1893, 1910; Leyes de 1915 y 1918.
Cuarto Perodo: Ley de Minas de 1920
La explotacin de hidrocarburos, carbn y dems sustancias adquiere aqu
importancia porque se legisla sobre combustibles, los que se regirn por Ley
especial; las minas lo harn mediante otra Ley de Minas General.
Posteriores a esta Ley de 1920, aparecen las del 2 de junio de 1922, 17 de
julio de 1925, 19 de julio de 1928,21 de julio de 1934, agosto de 1936 reformada
parcialmente por la Ley de Minas de 1943 y, finalmente, la actual Ley de Minas,
vigente desde 1945.
257
Legislacin vigente
Ley de Minas de 1944 (publicada el 18 de enero de 1945) y su Reglamento, de
la misma fecha
Todo lo concerniente a las minas, criaderos, depsitos o yacimientos mine
rales situados en Venezuela se declara de utilidad pblica y se regir por las
disposiciones de esta Ley, salvo lo que fuere objeto de leyes especiales, relativas
a determinadas sustancias.
En la referida Ley de Minas no aparece explcitamente ninguna otra disposi
cin relativa a la cuestin del dominio o propiedad de las minas o recursos
minerales; de ah que su definicin, contenido y naturaleza haya quedado entre
gada a la jurisprudencia de la Corte Suprema, a la opinin de autores, tratadistas
y en general, a la doctrina uniforme de ese pas. Al respecto, los autores sealan
que, en general, el derecho minero venezolano desde el principio de la Repblica,
salvo el interregno federalista, ha sostenido y aplicado los siguientes principios
jurdicos que informan y lo impregnan: la temporabilidad de las concesiones
(salvo el primer Cdigo de 1855); la indivisibilidad; la desvinculacin de los dos
dominios; la libertad de explorar, el sistema de denuncio; el carcter de utilidad
pblica.
De lo expuesto por juristas y autores, y de lo establecido en la jurisprudencia
de la Corte Suprema, se ha dicho que existe un sistema legal uniforme venezolano,
en cuya virtud, desde la dictacin del famoso Decreto de 1829 del Libertador
Simn Bolvar, el dominio de los recursos mineros es el regalista-radical e incluso
algunos lo caracterizan como patrimonial del Estado, segn sea la clase y natura
leza de las sustancias minerales, y que todo lo relativo al dominio de las minas en
Venezuela est comprendido en el mbito del dominio pblico minero.
Como ya lo adelantbamos en el Captulo 1, a objeto de terminar con esta
cuestin en que aparentemente hay consenso general pero que sin embargo no est
explicitada en la Ley de Minas de 1945, el Ejecutivo envi al Congreso Nacional
en 1995 un Proyecto de Ley en trmite actualmente. En dicho proyecto, entre otras
cuestiones y temas que reemplazan sustancialmente la estructura jurdica de la
actual Ley de Minas de 1945, se incorporan principios y definiciones que declaran
la naturaleza jurdica del dominio sobre las sustancias minerales, proclamando
que las minas de cualquier clase son del dominio pblico de uso privado de la
Nacin y, en consecuencia, inalienables e imprescriptibles.
En el Captulo III de este Ttulo Tercero sobre el Sistema Concesional en las
Leyes Mineras y Cdigos de Amrica Latina y el Caribe, estn descritas, sealadas
y analizadas en cada uno de los acpites respectivos, las materias relacionadas con
el mbito de aplicacin de las referidas Leyes o Cdigos Mineros: la clasificacin
de las sustancias minerales en funcin de su naturaleza geolgica-fsica o de su
atribucin del dominio de aquellas; la capacidad jurdica para ser titular de
derechos mineros; la correspondiente autoridad minera, su estructura, caracters
tica y naturaleza jurdica de los actos administrativos; las clases de concesiones u
otros derechos mineros; su objeto, caractersticas, y los efectos de las concesiones,
es decir, los derechos y obligaciones de los titulares de derechos mineros, y otras
materias.
C a p t u l o
III
Sistema Concesional Minero de las Leyes Mineras de

Amrica Latina (M odelo A)
1. DEFINICION Y PRINCIPIOS
DEL SISTEMA CONCESIONAL MINERO
El sistema de las concesiones mineras de este modelo se origina, estructura y
desarrolla histrica y jurdicamente en el marco de los correspondientes ordena
mientos legales de Amrica Latina y el Caribe en la rbita general del Derecho
Pblico Minero, especficamente el mbito del Derecho Pblico Administrativo
Minero. Su fuente histrica originaria y universo de estudio siempre ha sido el
anlisis, evaluacin, perfeccin y dictacin o expedicin de ciertos y determina
dos actos complejos de la Administracin que, como representante del Estado o
Nacin, segn sea el caso, concede y otorga o rechaza derechos mineros, entre los
cuales, obviamente, los ms significativos e importantes son genricamente las
concesiones mineras de exploracin y explotacin de los recursos, adems de las
correspondientes modalidades y un variado conjunto de ttulos como las asigna
ciones en Mxico, los aportes y contratos de explotacin/concesin de Colombia
y de Guatemala, permisos, licencias y autorizaciones para diferentes fines, en las
legislaciones de Amrica Latina, destinados tambin de una u otra forma al
aprovechamiento de los recursos minerales.
El rgano especializado (tcnico-legal) de la Administracin del Estado que
representa a la Nacin, a quien la respectiva legislacin minera entrega ciertas y
determinadas facultades y atribuciones para ejecutar su misin y funciones, me
diante un complejo conjunto de actos, basados en ciertos requisitos y supuestos de
fondo o sustanciales (minero-geolgicos y econmicos) y otros formales de
carcter adjetivo, es la Autoridad Minera, que en funcin de objetivos contenidos
en las correspondientes leyes mineras regionales otorgan y concede determinados
derechos y facultades para reconocer, prospectar, explorar, descubrir y explotar
los recursos mineros que pueden ser objeto de derechos mineros bajo ciertas
condiciones y obligaciones, algunas generales y otras especficas. Este conjunto
de actos de la Administracin finaliza generalmente con el otorgamiento del ttulo
minero que se registra o inscribe en el marco de la respectiva normativa especial,
segn sea en cada Ley Minera de Amrica Latina.
El tema del sistema concesional de las Legislaciones Mineras de Amrica
Latina (LMAL) del modelo A es obviamente complejo y extenso, por lo que
nuestro trabajo, acorde con sus objetivos, se ha centrado en las cuestiones bsicas
260
relacionadas con el universo y mbito de aplicacin de las leyes mineras regiona

les (LMR) del Modelo A; respecto a las estructuras e instituciones jurdicas; a la
capacidad jurdica de personas naturales y jurdicas en las LMR para ser titulares
de derechos mineros; a la organizacin tcnico-econmica de la Administracin
Pblica Minera representante del Estado/Nacin en su calidad de Autoridad
Minera; en el anlisis de los actos administrativos que aqulla emite y expide en
funcin de si aqullos son, segn su naturaleza, adscritos al sistema reglado/vinculatorio y/o al direccional. Asimismo, se analiza y aborda el objeto y clases
de concesiones y los efectos jurdicos de estas ltimas, esto es, los derechos y
obligaciones del titular.
2. UNIVERSO Y AMBITO DE APLICACION DE LAS LEYES MINERAS DE

AMERICA LATINA Y CLASIFICACION DE LOS RECURSOS PARA EFEC
TOS DE OTORGAR DERECHOS MINEROS
El mbito de aplicacin de las leyes mineras regionales (LMR) en relacin
con el sistema concesional minero, se determina y establece en funcin de los
dos regmenes de carcter general existentes -cada uno con diversas modalida
des de clasificacin de las sustancias minerales que no los diferencian en lo
esencial- y un tercer rgimen no excluyente de los dos anteriores, que coexiste
con ellos, de un modo especial y diferente en cada Ley Minera Regional.
I. Rgimen legal general en cuya virtud las sustancias minerales, para que
puedan o no ser objeto de derechos mineros, se clasifican en concesibles o no
concesibles segn la Ley Minera respectiva. Este rgimen se aplica en la Ley
Minera de Colombia, Costa Rica, Cuba, Ecuador, Guatemala y Mxico.
II. Rgimen legal general, en cuya virtud las sustancias minerales pueden o no
ser objeto de derechos mineros, en funcin de clasificaciones respecto de su
naturaleza fsico-qumica: metlicas y no metlicas, materiales aplicables a la cons
truccin, etc.; atribuyndole as el dominio a diferentes titulares en funcin de
esas clasificaciones. Este rgimen est contemplado en la Ley Minera de Argen
tina, Brasil, Uruguay y Venezuela.
III. Regulaciones legales especiales contenidas en las Leyes Mineras de
Amrica Latina del Modelo A, que se rigen segn los Regmenes I y II, pero que
contemplan adems normativas especiales, en cuya virtud determinadas sustan
cias minerales pueden o no ser objeto de derechos mineros, en funcin y de
acuerdo a la ubicacin o situacin de los recursos en el respectivo territorio
nacional de cada pas y segn lo seale en cada caso la ley. Dicen relacin
usualmente con sectores, regiones o zonas del correspondiente pas que quedan
reservadas, limitadas, excluidas o restringidas total o parcialmente, de alguna
forma, permanente o transitoria, segn la correspondiente Ley Minera Regional,
para fines estratgicos o de la defensa o destinadas a polticas y programas de
exploracin geolgica por el Estado a travs de sus rganos especializados, o por
otras razones.
Sistema concesional minero de las leyes mineras de AML y C dei modelo A
261
I. Leyes Mineras de Amrica Latina que aplican y contemplan como

norma general el Rgimen I
COLOMBIA
De acuerdo al Cdigo de Minas de 1989 vigente, la regla general es que todas
las sustancias minerales conocidas son concesibles y las excepciones y/o limita
ciones o modalidades que se indican, pueden ser objeto de los derechos mineros
que se contemplan y otorgan de acuerdo al mencionado cuerpo legal, mediante
Licencias de Exploracin y de Explotacin, de Aportes y Contratos de Concesin,
los que en su conjunto, el referido cuerpo legal denomina ttulos mineros.
Se diferencian aquellos derechos de la prospeccin preliminar de depsitos
minerales con mtodos de superficie, la cual es libre en todo el territorio nacional,
con excepcin de las reas donde estn prohibidas o restringidas las actividades
mineras. Pero esta facultad no confiere ningn derecho o preferencia para obtener
posteriormente ttulos mineros representativos jurdicamente de los respectivos
derechos mineros.
En el caso de las Licencias de Exploracin, los minerales concesibles que
pueden ser otorgados son todos los comprendidos dentro de la zona otorgada,
y confieren a su titular el derecho exclusivo a realizar dentro de esa zona determi
nados trabajos dirigidos a descubrir y a establecer la existencia de depsitos y
yacimientos minerales y sus reservas. La norma general mencionada sobre las
referidas Licencias de Exploracin en cuanto a su ejercicio, debe entenderse
referida y aplicada tambin en funcin de otra situacin relativa a la estructura
legal de la actividad minera, que se divide en pequea, mediana y gran minera,
cuestin a la que nos referiremos ms adelante.
En lo que respecta a las Licencias de Explotacin, se aplica la misma norma
general en cuanto a que todas las sustancias minerales concesibles pueden ser
tambin objeto de derechos mineros con las limitaciones, reglas y modalidades
pertinentes que establece el mencionado Cdigo de Minas de Colombia.
Las excepciones y/o limitaciones a las mencionadas normas generales en lo
que respecta a las sustancias minerales concesibles, comprenden los minerales
radioactivos, el carbn, piedras preciosas y semipreciosas, y genricamente las
salinas (sal gema, sal marina, vertientes y fuentes saladas naturales y artificiales).
Respecto a dichas sustancias, la excepcin o limitacin bsica a la regla general
de la concesibilidad, consiste en que su exploracin y explotacin se efecta
mediante el sistema de los denominados aportes mineros, otorgados a empresas
industriales y comerciales del Estado, vinculados ya sea al Instituto de Asuntos
Nucleares o al Ministerio de Minas y Energa o a otros organismos del sector
pblico, los que pueden ejecutar los trabajos directamente o por medio de con
tratos con particulares.
Los particulares que tengan inters en explorar y explotar el carbn mineral,
piedras preciosas y salinas en reas distintas de las aportadas en las empresas
del sector pblico, podrn hacerlo tambin mediante el sistema de aportes confor
me a determinadas reglas.
262
COSTA RICA
Conforme a su Cdigo de Minera, la regla general es que todas las sustancias
minerales son concesibles, esto es, pueden ser objeto de derechos mineros confor
me a las normas de dicho cuerpo legal, a excepcin de los yacimientos de carbn,
gas natural, petrleo o de cualquier sustancia de hidrocarburos, minerales radio
activos, fuentes termales, fuentes de energa geotrmica u oceanotrmica, fuentes
de energa hidroelctrica, las fuentes y aguas minerales y las aguas subterrneas y
superficiales. Estas sustancias se reservan al Estado y slo pueden ser explotadas
directamente por aqul o por particulares, mediante una concesin especial otor
gada por tiempo limitado con arreglo a las condiciones y estipulaciones que
establezca en cada caso la Asamblea Legislativa.
Respecto a los yacimientos de placer y lavaderos ubicados en terrenos bal
dos, ellos no slo se consideran concesibles (no lo dice expresamente el Cdi
go), sino que pueden ser aprovechados libremente siempre que se haga a mano
y no existan derechos mineros previos otorgados. Sobre los yacimientos de
placeres que se encuentran en un terreno cercado de dominio privado, el propie
tario de ste tendr prioridad para efectuar los trabajos de aprovechamiento, y en
caso no utilice su derecho, se establece el respectivo procedimiento para que lo
efecten terceros.
CUBA
De acuerdo al Art. 17 de su Ley de Minas, todos los recursos minerales a que
se refiere el Art. 13 de la Ley son concesibles, sin perjuicio de la declaracin de
reservas exclusivas de determinados minerales por parte del Estado. El Art. 13
en cuestin establece que los recursos minerales se clasifican en grupos para los
efectos de la Ley:
Grupo I. Minerales no metlicos. Utilizados fundamentalmente como mate
riales de construccin o materia prima para la industria y otras ramas de la
economa. En este grupo se incluyen las piedras preciosas y semipreciosas;
Grupo II. Minerales metlicos. Este grupo incluye los metales preciosos, los
metales ferrosos y no ferrosos, as como los minerales acompaantes metlicos o
no metlicos;
Grupo III. Minerales portadores de energa;
Grupo IV. Aguas y fangos minero-medicinales. Comprende las aguas mine
ro-industriales, minero-medicinales, minerales naturales, las termales y los fangos
minero-medicinales; y
Grupo V. Otras acumulaciones minerales. Este grupo incluye:
a) Las acumulaciones constituidas por residuos de actividades mineras que
resulten tiles para el aprovechamiento de algunos de sus componentes tales
como colas, escombreras y escoriales; y
b) Todas las acumulaciones minerales y dems recursos geolgicos que no
estn especificados en los anteriores grupos y que pueden ser objeto de explo
tacin.
263
ECUADOR
Conforme a su Ley Minera y Reglamento, se concluye que slo existen
legalmente sustancias minerales concesibles que pueden ser objeto de derechos
mineros y las no concesibles; estas ltimas son el petrleo y dems, los minerales
radioactivos y las aguas minero medicinales.
EL SALVADOR
Su Cdigo de Minera clasifica a las sustancias minerales en dos categoras
bsicas:
a) Las incluidas genricamente en su Artculo 12, todas las cuales conforme
al Art. 1 del Cdigo de Minera pueden ser objeto de explotacin mediante el
sistema de concesiones; y
b) Las sustancias que pertenecen al dueo del suelo singularizadas en el
Art. 13.
Quedan fuera del mbito del Cdigo de Minera el petrleo, los carburos de
hidrgeno, minerales bituminosos que producen aceites o esencias por destilacin
de las rocas mismas, y fosfatos generales. Dichas sustancias se regirn por las
reglas especiales que el propio Cdigo de Minera (Art. 12 inciso 2) establece.
GUATEMALA
Se desprende del texto de la Ley de Minera de 1997 -a l igual que las
anteriores- que todas las sustancias minerales conocidas son concesibles, y por
tanto, pueden ser objeto de derechos mineros, salvo las limitaciones establecidas
para los casos de las reas de reserva, pero slo hasta el momento en que se
adjudican; y respecto del petrleo y los carburos de hidrgeno, lquido y gaseoso
y las substancias contenidas en suspensin o disolucin por aguas subterrneas,
siempre que no provengan de un depsito mineral distinto de los componentes de
los terrenos. Estas substancias quedan excluidas del mbito de aplicacin de la
Ley de Minera (Art. 4o).
En relacin con esta cuestin, el Art. 5o de la Ley Minera establece una norma
especial sobre Materiales de Construccin, en cuya virtud las personas que
exploten arcillas superficiales, las rocas y dems materiales aplicables directa
mente a la construccin, excluyendo las rocas decorativas, quedan exentas de
obtener licencia de explotacin, siempre y cuando dicha explotacin no se realice
con fines comerciales o industriales, debiendo cumplir en todo caso con lo pres
crito en la Ley de Proteccin y Mejoramiento del Medio Ambiente. No obstante,
cuando estos materiales se encuentren asociados a minerales en concentracio
nes explotables, debern obtener la licencia respectiva. Las municipalidades ve
larn por la explotacin racional de estos materiales. El Reglamento de esta ley
regular todo lo relativo a estas explotaciones.
MEXICO
Segn la Ley de Minera las concesiones mineras sern de exploracin y
explotacin, las que otorgadas por la Autoridad Minera conferirn derechos
264
sobre todos los minerales o sustancias sujetas a la aplicacin de la Ley. Ahora

bien, los minerales o sustancias sujetas a la aplicacin de la Ley Minera son
aqullos contenidas en vetas, mantos, masas o yacimientos que constituyen
depsitos distintos de los componentes del terreno, y se clasifican como sigue:
I. Minerales o sustancias de uso industrial que contengan... [enumera
taxativamente 39 sustancias metlicas];
II. Minerales de uso industrial siguientes... [enumera 70 sustancias no
metlicas];
III. Tierras raras;
IV. Gemas minerales;
V. Sal gema, as como las sales y los subproductos que se obtengan de
salinas;
VI. Productos derivados de la descomposicin de rocas cuya explotacin
se realice preponderantemente por medio de trabajos subterrneos, como el cao
ln ..., etc.;
VII. Las materias minerales u orgnicas siguientes susceptibles de ser utili
zadas como fertilizantes: apatita, fosforita ... [se indican 8 sustancias];
VIII. Los combustibles minerales slidos siguientes: carbn mineral... [son
cuatro]; y
IX. Los dems que determine el Ejecutivo Federal, en la forma que indica la
Ley Minera.
Todas las sustancias mencionadas en la forma anterior son concesibles, esto
es, son susceptibles de ser objeto de derechos mineros, a excepcin de: I. El
petrleo y los carburos de hidrgeno slidos, lquidos o gaseosos. II. Los minera
les radioactivos. III. Las sustancias contenidas en suspensin o disolucin por
aguas subterrneas siempre que no provengan de un depsito mineral distinto de
los componentes de los terrenos. IV. Las rocas o los productos de su descompo
sicin que slo puedan utilizarse para la fabricacin de materiales de construccin
o se destinen a este fin. V. Los productos derivados de la descomposicin de las
rocas cuya exploracin se realice preferentemente por medio de trabajos a cielo
abierto. VI. La sal que provenga de salinas formadas en cuencas endorreicas.
Tampoco pueden ser objeto de derechos mineros las zonas de reservas
mineras y las zonas incorporadas a dichas reservas.
PERU
De acuerdo a su Ley Minera, todas las sustancias minerales conocidas son
concesibles, esto es, pueden ser objeto de derechos mineros mediante el sistema
de concesiones. Desde 1991, la ley minera las clasifica en metlicas y no metlicas
para su aprovechamiento y a fin de establecer y precisar determinados efectos.
Las excepciones a la regla general de la concesibilidad son el petrleo e
hidrocarburos anlogos, los depsitos de guano, los recursos geotrmicos y las
aguas minerales. No pueden tampoco ser objeto de derechos mineros aquellas
sustancias que el Estado, por Ley expresa, declara como reserva.
No pueden otorgarse concesiones no metlicas ni prrrogas de concesiones no
metlicas, sobre reas agrcolas intangibles ni en tierras rsticas de uso agrcola,
sin considerar en estas ltimas a los pastos naturales.
Sistema concesional minero de las leyes mineras de AML y C del modelo A
265
En cuanto a la concesin no metlica de sustancias como las salinas, hasta la

primera transformacin del producto, aqullas estn sujetas a las disposiciones
citadas; pero su aprovechamiento y comercializacin quedan regulados por dispo
siciones especiales que enumeran y clasifican mediante una nmina a las sustan
cias minerales conocidas, sean metlicas o no metlicas u otras; establecindose
respecto de ellas cules pueden ser o no objeto de derechos mineros (concesiones
de exploracin, explotacin, licencias, permisos, etc.) y a quines se atribuye su
dominio para este efecto.
II. Leyes Mineras de Amrica Latina y el Caribe (Modelo A)
que aplican y contemplan como regla general el Rgimen II
ARGENTINA
Para los efectos de otorgar derechos, el Cdigo de Minera divide las sustan
cias minerales en tres categoras:
Primera Categora. Minas de las que el suelo es un accesorio, que pertenecen
exclusivamente al Estado y slo pueden explotarse en virtud de una concesin
legal otorgada por autoridad competente, o mediante contratos efectuados confor
me a las normas del Cdigo de Minera en los casos especficos que ste establece.
Corresponden a esta Primera Categora: a) el oro, plata, cobre, plomo, hierro,
etc. (cita taxativamente 23 sustancias metlicas); y b) los combustibles: hulla
(carbn);
Segunda Categora. Minas que por razones de su importancia se conceden
preferentemente al dueo del suelo, y minas que por las condiciones de su
yacimiento, se destinan al aprovechamiento comn. Segn el Art. 4, correspon
den a esta Categora:
a) Las arenas metalferas y piedras preciosas que se encuentran en el lecho
de los ros, aguas corrientes y los placeres;
b) Los desmontes, relaves y escorsales... etc., provenientes y que estn en
las condiciones que sealan;
c) Los salitres, salinas y turberas;
d) Los metales no comprendidos en la Primera Categora;
e) Las tierras piritosas, ocres, baritina..., etc. (enumera 16 sustancias fsiles
no metlicas).
Las sustancias de la Segunda Categora, pueden ser de aprovechamiento
comn o bien se atribuye su dominio y aprovechamiento preferentemente al
propietario del terreno donde estn ubicadas, pero si ste no aprovecha esta
preferencia y las explota la autoridad minera, sta las conceder al primer solici
tante para que las explote. Las sustancias de aprovechamiento comn pueden
ser de cualquiera y se puede solicitar una pertenencia para su uso exclusivo.
Tercera Categora. Minas que pertenecen nicamente al propietario del suelo
y respecto de las cuales nadie puede explotarlas sin su consentimiento, salvo
que se declaren susceptibles de explotacin por la autoridad minera por razones
de utilidad pblica. A esta Categora pertenecen en general los materiales de
construccin y canteras en general.
266
El domnio de los recursos mineros en AL y C y sus sistemas concesionales
Se requiere una Ley especial para los efectos de determinar la correspondiente

categora segn su naturaleza e importancia, respecto a las sustancias an no
comprendidas en las tres categoras mencionadas; todo segn normas y procedi
miento que se indican.
Se establece en el Ttulo VIII del Cdigo Minero ciertas normas y procedi
mientos en cuya virtud se consideran substancias especiales el oro, plata y
platino; las gemas o piedras preciosas; las substancias radioactivas y las que se
declaren con ese carcter para las necesidades del desarrollo econmico del pas
o en funcin de intereses estratgicos circunstanciales. El proceso de extrac
cin, posesin, almacenamiento y comercio se rige por dicho Ttulo VIII y por un
Reglamento especial.
El Cdigo de Minera argentino establece para cada una de las tres catego
ras de sustancias minerales mencionadas, normas y procedimientos especiales
ms o menos regulados, a objeto de obtener respecto de ellas concesiones o
derechos mineros otorgadas por la Administracin en la forma y condiciones que
se sealan.
En cuanto a los minerales nucleares: uranio, torio y plutonio, forman una
categora especial y se encuentran regulados por el Decreto-Ley 22.447/56, incor
porado como Apndice del Cdigo de Minera. Esta clase de minas no son
concesibles, se regulan por un rgimen distinto al de las dems sustancias
minerales, y al que explota se le otorga un derecho administrativo de explotacin,
careciendo de un ttulo respecto de la mina. En la actualidad (1996) existe un
proyecto de ley en el Parlamento argentino, que entrega los minerales nucleares a
la categora de sustancias concesibles de la Primera y Segunda Categoras.
BRASIL
Segn se indic, el Cdigo de Minera de Brasil de 1967, considerada la
ltima modificacin de la Ley 9314 de 1996, establece que Los regmenes de
aprovechamiento de las substancias minerales, para los efectos del Cdigo, son:
I. Rgimen de Concesiones; II. Rgimen de Autorizaciones; III. Rgimen de
Licencias; IV. Rgimen de Permiso de Explotacin Garimpeira; y V. Rgimen de
Monopolio. (Art. 2o).
Se define el yacimiento (jazida) como toda masa individualizada de sustancia
mineral o fsil, que aflora a la superficie o est situada en el subsuelo (interior da
terra) y que tenga valor econmico, y la mina es el yacimiento en que se est
trabajando, aunque las labores se suspendan. (Art. 4o).
Los yacimientos (jazidas) se clasifican en nueve Clases: Clase I. Sustancias
minerales metlicas; Clase II. Sustancias destinadas y aplicables directamente
a la construccin; Clase III. Sustancias fertilizantes; Clase IV. Combustibles f
siles slidos; Clase V. Rocas bituminosas y pirobeluminosas; Clase VI. Gemas
y piedras preciosas; Clase VII. Minerales industriales no incluidos en las Cla
ses anteriores; Clase VIII. Aguas minerales; Clase IX. Aguas subterrneas. (Art.
5o).
Se excluyen de la referida clasificacin -y por tanto no pueden ser objeto de
267
derechos mineros por los particulares- las jazidas de combustibles lquidos,

gases....
Las clasificaciones e inclusiones o exclusiones, en su caso, sealadas, pueden
ser modificadas en cada caso por Decreto fundado del Gobierno Federal; le
compete al Departamento Nacional de Produccin Minera (DNPM) resolver y
dirimir conflictos y/o dudas sobre la referida clasificacin de los yacimientos.
Las sustancias clasificadas en las nueve Clases pueden ser objeto de derechos
mineros, sean stos concesiones, autorizaciones, licencias o matrculas, segn sea
el caso, todo en la forma, condiciones y procedimientos que establece el referido
Cdigo Minero. Para estos efectos, el Art. 6 clasifica a su vez las minas segn la
forma representativa del derecho de explotacin en dos categoras: I. Mina mani
festada, explotacin temporalmente interrumpida el 16 de Julio de 1934 y que
haya sido manifestada de acuerdo al Art. 10 Decreto N 24.642 de 1934 y de la
Ley N 94 de Diciembre de 1935. II. Mina concedida que para los efectos de su
explotacin se requiere ser otorgada por el Ministro de Estado de Minas y Energa.
HONDURAS
Los yacimientos naturales de sustancias minerales, excepto los hidrocarburos
y sus derivados, para los efectos del Cdigo de Minera se dividen en canteras y
minas (Art. 2).
Se consideran canteras los yacimientos de piedras de construccin y de
adorno, las puzolanas, turbas, mrmoles, arenas, arcillas, cales, yesos, y dems
sustancias minerales generalmente utilizadas para la construccin, la ornamenta
cin y la industria cermica. Tambin se consideran canteras los depsitos de
fertilizantes para suelos, excepto los de azufre, fosfatos, nitratos y sales asocia
dos.
El Reglamento del Cdigo agrega el granito, caligno, perlita, obsidiana, cer
mica y madera petrificada; dicho cuerpo reglamentario establece que para los
efectos del Art. 2 del Cdigo de Minera, se consideran minas a las acumulacio
nes o concentraciones naturales de sustancias minerales simples o compuestas
susceptibles de ser aprovechadas y que estn contenidas en la Tabla de Elemen
tos Qumicos (Art. 3).
Se consideran minas todos los yacimientos de sustancias minerales diferen
tes de las canteras, incluso los de piedras preciosas o gemas.
Los hidrocarburos y derivados se rigen por ley especial; a su vez, el citado
Reglamento del Cdigo de Minera declara que se regirn por leyes especiales y
en su caso por el derecho comn:
I. El petrleo y dems hidrocarburos slidos, lquidos y gaseosos.
II. Las tierras que sean susceptibles de aprovechamiento agrcola, forestal
o ganadero.
III. Las substancias contenidas en solucin o disolucin en las aguas sub
terrneas siempre que no provengan de alguna mina.
IV. Las salinas, cuando no estn formadas directamente por la evaporacin
de las aguas marinas; y
V. La trona o tequesquite que se encuentre en lagunas y esteros (Art. 3).
268
El referido cuerpo legal dispone que las canteras se consideran como parte
integrante del suelo o terreno donde se encuentren, pero su explotacin, por
razones de inters pblico deber sujetarse a las disposiciones del Cdigo de
Minera; segn su Art. 100, la exploracin de las canteras en terrenos del Estado
es libre, pero la explotacin, lo mismo que la propiedad privada, estarn sometidas
a la obtencin de un permiso especial, y el Art. 104 establece que por razones
de inters pblico, econmico y social, la autoridad minera podr exigir al dueo
del suelo en donde est ubicada la cantera que emprenda su explotacin. En dicha
disposicin legal, se regula el tratamiento jurdico para el caso en que el dueo del
suelo no inicia la explotacin, en cuyo caso puede hacerla directamente el Estado
o concederla a quien cumpla los requisitos y formalidades que se sealan.
Segn lo expuesto, todos los yacimientos de sustancias minerales a los que la
Ley Minera atribuye el carcter de minas, son concesibles; pero las canteras, con
las excepciones indicadas anteriormente, no seran concesibles por cuanto perte
necen en dominio al dueo del terreno donde estn situadas; slo ste podra
explotarlas de acuerdo al procedimiento que establece el Cdigo Minero.
URUGUAY
El Cdigo de Minera establece que para los efectos de constituir y/o ejercer
los derechos mineros, las sustancias minerales se clasifican en funcin del domi
nio que se le atribuye, segn las facultades de los titulares y de acuerdo con la
forma de ejercerlas. La Ley Minera prescribe al respecto los yacimientos de
sustancias minerales y fsiles se ordenan, en relacin al rgimen legal que regula
la actividad minera, en cuatro Clases, las que determinan el correspondiente
tratamiento legal de cada una de aqullas.
Clase /. Comprende: a) Yacimientos de combustibles fsiles que incluye
petrleo, gas natural, hulla, lignito, turba, rocas pirobituminosas y arenas petro
lferas; b) otros yacimientos de sustancias minerales o elementos aptos para
generar industrialmente energa.
Los derechos mineros de prospeccin, exploracin y explotacin a que se
refiere esta Clase I, son atribuidos y pertenecen al Estado y/o a las entidades
estatales centralizadas. Su rgimen es el que establece el Captulo II del Ttulo II
del Cdigo de Minera, entregando la realizacin de su actividad a la Administra
cin Nacional de Combustibles, Alcohol y Portland, ANCAP. Las referidas sus
tancias de la letra a) de la Clase II quedan desafectadas del dominio originario
incorporndose al dominio comn del Estado.
Clase II. Comprende los yacimientos minerales que procedan de la Reserva
Minera o del Registro de Vacancia, conforme al procedimiento especial de inclu
sin o de exclusin de sustancias comprendidas en este grupo por razones de
necesidad de la industria, del mercado u otras causas de inters general.
La Direccin Nacional de Minera y Geologa debe publicar peridicamente
una relacin de las minas, reas mineras y descubrimientos inscritos en el Regis
tro de Vacancias. Los yacimientos de esta Clase II podrn ser objeto de actividad
minera mediante ttulos mineros que instituya la autoridad competente, con suje
cin a determinadas condiciones, formas y procedimientos especiales.
Clase III. (Norma general). Comprende todos los yacimientos de sustancias
269
minerales metlicas y no metlicas que no estn incluidas en las otras Clases.

Puede comprender tambin yacimientos originarios de la Clase IV conforme a
determinadas reglas. Esta es la norma general; el rgimen de acceso aquellos
yacimientos y su aprovechamiento se efecta mediante el sistema de concesiones
que comprende las actividades de prospeccin, exploracin y explotacin.
Clase IV. Comprende los yacimientos de sustancias minerales no metlicas
que se utilizan directamente como materiales de construccin, sin previo trata
miento industrial que determine una transformacin fsica o qumica de la sustan
cia mineral. Estos yacimientos quedan reservados para su explotacin al propie
tario particular del predio superficial donde estn situadas las sustancias minerales,
bajo determinadas condiciones y formalidades.
Bsicamente la regulacin de esta Clase IV en la Ley Minera tiene como
finalidad que el propietario del suelo ejerza efectiva y realmente sus derechos, y
en caso de que no lo haga, terceros estn facultados para solicitar los ttulos
respectivos. Tambin el Cdigo de Minera y su Reglamento establecen la nor
mativa para que se aprovechen estos recursos cuando stos estn ubicados en
terrenos de dominio pblico.
VENEZUELA
La Ley de Minas de 1944 prescribe en su Art. 2 que todos los minerales
comprendidos en las disposiciones de esta Ley pueden ser objeto de denuncio
en forma legal; se trata por tanto de sustancias concesibles que pueden ser
objeto de derechos mineros -bsicamente el de explotacin- mediante el sistema
de concesiones otorgadas por el Ejecutivo Federal. Respecto a la expresin to
dos los minerales se ha entendido que ella comprende todas las sustancias
minerales conocidas con las excepciones y limitaciones siguientes:
a) La explotacin del petrleo, asfalto, gas natural y dems hidrocarburos se
rige por Ley especial y la cera mineral queda sometida al rgimen de contratos
especiales. (Art. 3o Ley Minera).
b) Los yacimientos de urao (sesquicarbonato de sodio y carbonato de soda)
y azoguerita pueden ser explotados por particulares u otras personas, segn
contratos especiales que celebren con el Ejecutivo Federal. (Art. 3o Ley Minera).
c) Los yacimientos de sal gema, las salinas, salineras y dems yacimientos
de sales halgenas, se regirn por las disposiciones de la Ley de Salinas.
d) Las perlas, corales, esponjas, mbar gris y dems sustancias minerales no
se consideran minas y por tanto no quedan sujetas a la Ley Minera, esto es,
estn fuera del mbito legal de aplicacin de sta.
e) Respecto de las piedras de construccin y de adorno o de cualquiera otra
especie que no sean preciosas, el mrmol prfido, caoln, magnesita, las arenas,
pizarras, arcillas, calizas (carbonato de calcio), yeso, puzolana, turbas, las sustan
cias terrosas y el guano, pertenecen al propietario del suelo, quien puede explo
tarlas sin formalidades especiales, salvo las normas comunes de polica y segu
ridad mineras. Estas sustancias, si estn ubicadas en terrenos baldos (que se
entienden son del Estado), pueden ser objeto de concesiones de contratos respecto
de las piedras.
f) La excepcin ms importante a la norma general mencionada, en cuanto a
270
definir que todas las sustancias minerales son de libre denuncio -concesibles- y
pueden ser objeto de derechos mineros (con las salvedades indicadas), es la
contenida en el Art. 11 de la Ley Minera, en cuya virtud el Ejecutivo Federal
podr reservar mediante Decreto que se publicar en la Gaceta Oficial de los
Estados Unidos de Venezuela, la exploracin y la explotacin de dichas sustancias
a que se refiere el mencionado Art. 2, sea en todo el territorio nacional o en la
zona o zonas de reserva que se determinarn en el referido Decreto. No podrn
hacerse denuncios de las sustancias que hayan sido o fueren objeto de la reserva
en los territorios o zonas que ella comprende; pero s pueden otorgarse concesio
nes respecto de tales sustancias por el Ejecutivo Federal. Dicha excepcin pas
a ser en la prctica la regla general a partir de 1977, por cuanto segn el Decreto
Supremo N 2.039 de 15 de enero de ese ao, se reserv al Ejecutivo Nacional la
exploracin y explotacin de todos los minerales existentes en el territorio
nacional sujetos al rgimen de concesiones por denuncia que no haban sido
reservados previamente.
III. Regmenes especiales en las LMAL y C, modelo A, aplicables en Ley
Minera Regional de Argentina, Brasil, Colombia, Costa Rica, Ecuador,
Guatemala, Honduras, Mxico, Per, Uruguay y Venezuela
Este Rgimen III no se contrapone ni excluye a los mencionados Regmenes
I y II; su especificidad descansa en la existencia de normas especiales dentro del
marco legal de aquellos, aplicables sea a ciertas sustancias minerales, o en fun
cin de su ubicacin, y/o de acuerdo a consideraciones de seguridad nacional o
estratgicas. En concreto, se trata de exclusiones, limitaciones y/o excepciones
permanentes o transitorias para la obtencin de derechos mineros o para ejercer
los, ya sea en funcin de la ubicacin de ciertos o todos los minerales en zonas,
regiones o reas, restringidas o excluidas, de los territorios de los respectivos
pases de Amrica Latina, o a causa de razones estratgicas y/o de polticas
nacionales o sectoriales de desarrollo y promocin de la minera, u otros objeti
vos.
ARGENTINA
En relacin con esta materia, el Cdigo de Minera establece -adems de las
limitaciones de carcter general respecto al derecho de cateo- las siguientes
normas:
a) En lo que respecta a la legislacin sobre hidrocarburos contenida en la
Ley N 12.161 que haba sido incorporada como Ttulo VIII del Cdigo de Mine
ra, ella fue reemplazada por la Ley 17.319 del ao 1967 que hoy no forma parte
del Cdigo.
De acuerdo a la referida Ley 17.319, los yacimientos de hidrocarburos lqui
dos y gaseosos pertenecen al patrimonio inalienable e imprescriptible del Estado
Nacional en forma exclusiva. La mencionada Ley 17.319 ha sido modificada por
la Ley N 24.145 de federalizacin de los hidrocarburos que transfiri (devolvi)
a las provincias el denominado dominio pblico de estos yacimientos.
b) La Ley N 22.259 del ao 1981 que modific en muchos aspectos sustan
271
cales el Cdigo Minero de 1886, agreg un Ttulo XIX al citado cuerpo legal
sobre la exploracin y explotacin: promover la participacin de las grandes
empresas mineras con organizacin, capital y tecnologa adecuados.... Para es
tos efectos se establecieron diversas normas, siendo bsica aquella que incentiva
la participacin referida mediante el sistema del concurso pblico para la explo
racin y explotacin a gran escala de reas y yacimientos del dominio originario
del Estado, los cuales se reservan a objeto de que el Poder Ejecutivo Nacional
contrate con terceros (sector privado) dicha actividad minera.
Con el fin sealado, las Provincias podrn por una parte, convenir con la
Nacin los respectivos acuerdos, y por otra, la autoridad minera respectiva (Pro
vincial o Nacional en su caso) rechazar todo pedimento de derechos (mineros)
previstos en las disposiciones generales del Cdigo Minero que se formulen con
posterioridad a la suscripcin del contrato entre el Gobernador de Provincia de la
legislatura y la autoridad del Poder Ejecutivo Nacional. Desde luego, se establece
y define el rea reservada para que el Poder Ejecutivo llame a concurso a las
empresas a objeto de permitir la exploracin y eventual explotacin.
Las reas comprometidas en distintos convenios no pueden exceder en cada
Provincia de una extensin de 200.000 Hs. Tambin existen normas especiales
en zonas declaradas de prospeccin nuclear. Debe sealarse que la Ley N 24.228
de 1993 (Acuerdo Federal Minero) facult a las Provincias a aplicar directamente
en su mbito, las normas del Ttulo XIX del Cdigo, sin necesidad de celebrar
convenios.
BRASIL
Como una excepcin o limitacin a la norma general establecida en la Ley
Minera de este pas que contempla el rgimen de concesiones mineras, la Cons
titucin Federal de 1988 prescribe en el N 1 del Art. 176, lo siguiente: A pesqui
sa e a lavra de recursos minerais e o aproveitamento dos potenciais a que se
refere o caput deste artigo somente poderao ser efetuados mediante autorizaao
ou Concesso da Uniao, no interesse nacional, por brasileiros ou empresa
brasileira de capital nacional, na forma da lei, que establecer condioes espec
ficas quando estas atividades se desenvolverem em faixa de fronteira ou em
terras indgenas.
Para los efectos de aplicar la norma precedente, en el Art. 171, inciso II de la
Constitucin Federal en cuestin, se define lo que debe entenderse por empresa
brasileira de capital nacional, como aqulla cuyo control efectivo est con ca
rcter permanente bajo titularidad directa o indirecta de personas fsicas domici
liadas y residentes en el pas o entidades de Derecho Pblico interno, entendin
dose por control efectivo de la empresa la titularidad de la mayora de su capital
votante y el ejercicio de facto y de derecho de poder decisorio en sus activida
des. En el ao 1995 se modific la Constitucin con el objeto de eliminar las
restricciones a la inversin de capital extranjero mencionadas, entre otras, las que
dicen relacin con: a) otorgamiento de derechos minerales de frontera: antes debe
orse al Consejo de Defensa Nacional y b) otorgamiento de derechos mineros en
tierras indgenas, que depende del consentimiento expreso del Congreso Nacional.
Existe tambin una excepcin o rgimen especial en la Constitucin Federal
272
de 1988, en cuya virtud compete a la Unin (Art. 21/XXV) -establecer as reas

as condioes para exercicio da atividade de garimpagen, en forma asociativa
pequeo minero o minero a nivel subsistencia.... Dicha disposicin constitucio
nal se complementa con otras del mismo cuerpo respecto a estimular y ayudar
econmicamente la forma del cooperativismo minero y de la actividad garimpeira
para cuyos efectos ambas terao prioridades na autorizaao ou concenssao para
pesquisa e lavra dos recursos e jazidas de minerais garimpagen, as reas onde
estavan atuando, e naquelas fixadas de acordo com ou cata; el captulo VI del
Cdigo de Minera se refiere a esta cuestin y a otras normas especiales comple
mentarias.
Los autores y tratadistas sealan al respecto que Tal vez nao deva ser
considerada como uma restrio e sim como um regime concessional especial a
prioridades concedida as Cooperativas de Garimpeiros na autorizaao ou
concesso de reas para pesquisa e lavra de recursos minerais garimpveis, nas
reas donde estejam atuando, pois que nao se trata de prioridade de reas livres
e sim de reas onde tais Cooperativas j estao atuando, dentro das regrasda Lei
7.805/89; ou em reas onde existam minerais garimpveis.
En cuanto a las sustancias minerales, a las que la ley atribuye la calidad de
monopolio del Estado, no se pueden otorgar sobre stas derechos mineros a los
particulares.
COLOMBIA
El Cdigo de Minas contempla al respecto tres situaciones de excepcin a las
normas generales:
a) Establecer reserva minera especial en funcin de la sustancia y/o su
ubicacin a la que nos referimos anteriormente, puesto que esta excepcin,
limitacin o exclusin, dice relacin con depsitos, yacimientos, minas o reas
potencialmente mineras para determinados minerales que puedan existir en ellos,
con el objeto que el Ministerio directamente por medio de su organismo adscrito
o vinculados adelanten investigaciones;
b) Declaracin de zonas restringidas para la minera, en las cuales no pueden
adelantarse trabajos mineros de prospeccin, exploracin o explotacin por
constituir reservas ecolgicas, incompatibles con dichos trabajos de acuerdo
con el Cdigo de Recursos Naturales Renovables y de Proteccin del Medio
Ambiente, o por considerar que es necesario dedicarles exclusivamente a la agri
cultura o a la ganadera, como factores de especial importancia econmica; y
c) Determinar zonas restringidas para actividades mineras en las reas que se
especifican taxativamente en el Cdigo de Minera, por ejemplo, en ciudades, vas
fluviales, etc.
COSTA RICA
El Cdigo de Minera de 1982 dispone que la Asamblea Legislativa podr
reservar la exploracin o explotacin de ciertas zonas, por motivos de intereses,
para la proteccin de riquezas forestales, hidrolgicas, culturales, arqueolgicas o
273
zoolgicas, o para fines urbansticos. En estas zonas la exploracin y la explota

cin quedarn prohibidas a particulares y reservadas al Estado.
Tambin se prohbe la explotacin de reas declaradas parques nacionales o
reservas biolgicas. Para efectuar esta actividad en reservas forestales es necesario
contar con la asesora tcnica dada por la Direccin Forestal, lo que debe acom
paarse a la solicitud de concesin de explotacin ante el Departamento de
Geologa, Minas e Hidrocarburos.
Las concesiones de particulares para explorar y explotar recursos minerales
en zonas declaradas reservas indgenas, requieren determinadas autorizaciones y
un procedimiento ad hoc para obtenerlas.
ECUADOR
En la Ley Minera de 1991 se contempla la facultad del Presidente de la
Repblica para declarar:
a) Zonas Mineras Especiales en reas potencialmente mineras a objeto de
realizar en ellas por el Ministerio de Energa y Minas, a travs de la Divisin de
Investigacin Geolgica Minera Metalrgica, catastros, investigaciones geolgicomineras o tambin con fines de libre aprovechamiento. En dichas reas no podrn
otorgarse concesiones mineras y se deber establecer expresamente el plazo de
vigencia de aqulla, el que queda levantado automticamente al extinguirse aqul;
b) Areas de Reserva Minera, previo dictamen del Consejo de Seguridad, en
razn del inters nacional que aqullas tienen por su ubicacin o trascendencia
econmica. Tampoco en estas reas pueden otorgarse concesiones mineras, sin
perjuicio de respetar los derechos adquiridos;
c) Zonas consideradas estratgicas en las que no se pueden obtener, cons
tituir derechos mineros y celebrar contratos sobre recursos adyacentes a las
fronteras.
Las personas naturales o jurdicas extranjeras, deben, para obtener derechos
mineros en aquellas reas, conseguir la autorizacin expresa del Presidente de la
Repblica que podr otorgarse con el informe previo del Comando Conjunto de
las Fuerzas Armadas.
GUATEMALA
Conforme a la nueva Ley de Minera de 1997, es potestad del Estado, en
adicin a otras facultades, declarar reas especiales de inters minero en sustitu
cin de las reas de reserva nacional minera a que se refera la anterior Ley de
Minera, cuando convenga a los intereses del Estado a solicitud del Ministerio del
ramo y por intermedio del Organismo Ejecutivo para los fines que seala la Ley
Minera (Art. 33). Sin embargo, de acuerdo a esta nueva Ley Minera de 1997, dicha
declaracin, despus de llevada a efecto, debe traducirse en una convocatoria a un
concurso para ser adjudicada a particulares, en las condiciones y formas estable
cidas en el Ttulo II.
274
HONDURAS
La Ley Minera establece que por razones de inters pblico el Estado podr
declarar zonas vedadas o reservadas, temporal o definitivamente, al reconoci
miento de riquezas forestales, arqueolgicas o zoolgicas o para fines urbansticos
o estratgicos. Los permisos de exploracin o concesiones de explotacin vigentes
en estas zonas al momento de la declaracin, conservarn su validez y todos los
derechos que de ellas emanen. Asimismo y de acuerdo a las mismas razones
fundamentales ciertas zonas del territorio nacional podrn ser declaradas como
zonas de libre aprovechamiento para los efectos de aprovechar, explotar, comer
ciar, etc. las denominadas sustancias mineras especiales.
Los derechos vigentes en esas reas al momento de la respectiva declaracin,
no sern afectados.
MEXICO
La Ley Minera de 1992 dispone que las concesiones de exploracin y
explotacin se otorgarn sobre terreno libre al primer solicitante, siendo aqul
definido como el comprendido dentro del territorio nacional con excepcin del
ubicado o amparado por:
I. Las zonas marinas mexicanas, los zcalos marinos de islas, cayos, arreci
fes, el lecho submarino y el subsuelo de la zona econmica exclusiva;
II. Las zonas incorporadas a reservas mineras por causas de utilidad pbli
ca o para la satisfaccin de necesidades futuras del pas, mediante Decreto del
Ejecutivo Federal publicado en el Diario Oficial de la Federacin. Sobre las zonas
incorporadas a dichas reservas no se podrn otorgar concesiones ni asignacio
nes mineras;
III. Las concesiones y asignaciones mineras vigentes; y
IV. Las solicitudes de concesin y asignacin mineras en trmite.
En relacin con el nmero II, la Ley Minera contempla, a su vez, normas para
desincorporar zonas de reservas mineras, en cuyo caso el terreno amparado
por aqullas se considerar libre 30 das naturales despus de la fecha de publi
cacin de la declaratoria de libertad del terreno correspondiente. Lo expuesto, sin
perjuicio del caso de la correspondiente sustitucin.
Asimismo, el Ejecutivo Federal puede optar por no declarar la libertad del
terreno amparado, sino convocar a concurso para el otorgamiento de una o ms
concesiones de exploracin y declarar la libertad del terreno que se abandone.
PERU
En su Ley General de Minera y legislacin complementaria, se establecen en
relacin con esta materia las siguientes excepciones o limitaciones:
a)
Normas especiales contenidas en el Decreto-Ley N 25.998, respecto al
otorgamiento de ttulos de concesiones mineras para reas menores de 100 Hs.,
en zonas fronterizas del pas, o para reas mayores o menores a 100 Hs. en las
franjas de traslape en las zonas 17, 18 y 19 de la Carta Nacional;
275
b) El Ministerio de Energa y Minas slo podr otorgar reas de no admisin

de denuncios al Instituto Geolgico Minero y Metalrgico -INGEM ET- por
plazos mximos de dos aos calendario, con la exclusiva finalidad de que el
organismo en cuestin realice trabajos de prospeccin minera regional, respetan
do los correspondientes derechos adquiridos, en reas no mayores de 100 Hs.
Dicha institucin, bajo su exclusiva responsabilidad, pondr a disposicin del
pblico a ttulo oneroso, los estudios que contengan la informacin contenida en
los trabajos de prospeccin regional un mes antes del plazo concedido, al trmino
del cual stas quedarn de libre responsabilidad; y
c) Finalmente quedan excluidas de la posibilidad de obtener derechos mineros
las reas agrcolas intangibles, y las tierras rsticas de uso agrcola, salvo los
pastos naturales.
URUGUAY
El Cdigo de Minera define un sistema de reserva de reas o yacimientos de
sustancias minerales en el territorio nacional con determinacin de las mismas
comprendiendo todas o parte de aqullas, las que se deben declarar por el Poder
Ejecutivo a objeto de: a) amparar las operaciones de prospeccin y exploracin
que se realicen con fines cientficos o de relevamiento de los recursos minerales;
y b) promover la actividad minera y fundamentalmente la explotacin de los
recursos minerales.
Estas normas son coherentes con las facultades que tienen el Poder Ejecutivo,
el Ministerio y los organismos competentes para realizar por s o por contratacin,
las operaciones de prospeccin y exploracin de los yacimientos, que se considera
como uno de los objetivos bsicos de la poltica minera de Uruguay.
En los Captulos IX y X (Ttulo III) se establecen diversas normas y procedi
mientos para hacer operable y aplicable el objetivo en cuestin en lo administra
tivo, geolgico-minero, tcnico y econmico. No cabe duda -y as se desprende
del texto legal- que es intencin del legislador que tan pronto se descubran
yacimientos al amparo de la Reserva Minera, queden aqullos incluidos en la
Clase II, para ser puestos a disposicin de los interesados del sector privado.
VENEZUELA
Segn lo sealado anteriormente, y de acuerdo al Art. 11 de la Ley de Minas,
se faculta al Ejecutivo Federal a reservar mediante Decreto (a publicar en la
Gaceta Oficial) la exploracin y explotacin de todas las sustancias minerales
conocidas a que se refiere el Art. 2 de Ley Minera, o de algunas de ellas, sea en
todo el territorio nacional o en las zonas que se determinen para este efecto.
Es tan evidente la importancia que la Ley de Minas atribuye a estas reservas,
que el Libro Tercero de aqulla regula en forma especfica y destacada el otorga
miento de concesiones en zonas reservadas, que por lo dems ha tenido relevante
aplicacin prctica en diversas zonas del pas que se analizarn en la parte relativa
a las clases de concesiones en el sistema de la Ley Minera Regional.
Con todo, se puede concluir que en el marco de la legislacin minera venezo
276
lana, actualmente tiene ms importancia el sistema de concesiones de excepcin

en zonas de reserva (Libro Tercero de la Ley de Minas) que la propia norma
general del Art. 11, segn lo sealado en el N 2 de este mismo Captulo, en cuya
virtud actualmente todos los minerales estn sujetos al rgimen de reserva.
3. CAPACIDAD DE LAS PERSONAS NATURALES O JURIDICAS PARA

SER TITULARES DE DERECHOS MINEROS EN LAS LMAL Y C
Las disposiciones y requisitos generales sobre capacidad, limitaciones y/o
prohibiciones respecto de las personas naturales nacionales de cada pas de
Amrica Latina para ser titulares de derechos mineros, son en general comunes en
todas las Leyes Mineras Regionales, y la regla general es que todas las personas
son capaces, salvo las excepciones y limitaciones legales.
Estas prohibiciones o limitaciones afectan en general a personas naturales que
de un modo u otro, sea directa o indirectamente, intervienen como funcionarios de
la autoridad minera (la Administracin) o miembros del poder judicial (en los
limitados casos en que ste interviene en esta materia), en el proceso general o
particular de los trmites, actuaciones y gestiones de diverso orden, cualquiera
sean stos, destinados a otorgar y conceder derechos mineros. Lo expuesto
tambin se aplica, desde luego, a las personas jurdicas donde las personas
naturales mencionadas anteriormente tienen intereses directos o indirectos, no
quedando excluidos los miembros del Congreso Nacional o Parlamento, en su
caso.
La situacin es diferente cuando se trata de personas naturales o jurdicas
extranjeras que solicitan y pretenden obtener derechos mineros de cualquier
tipo o naturaleza, como autorizaciones, permisos, licencias y concesiones para
explorar y explotar, u otros ttulos como contratos de concesin (el caso de
Colombia), etc. En esta materia, las ltimas dos dcadas las Leyes Mineras de
Amrica Latina han visto modificado sustancialmente lo existente en cuanto a
limitaciones o exclusiones; de tal forma que hoy en da existe, en general, amplia
flexibilidad, libertad y posibilidades de que las personas naturales y jurdicas
extranjeras acten en calidad de titulares de los derechos mineros usuales y
comunes destinados a acceder a las reservas naturales de cada pas de Amrica
Latina y aprovecharlos mediante el sistema concesional.
Lo expuesto, con algunas excepciones puntuales y especficas no sustantivas
que se indican a continuacin, haciendo presente que nos referiremos a disposi
ciones, normativas y procedimientos especficos contenidos en las Leyes Mine
ras Regionales, y no a las regulaciones sobre el tratamiento en general de cada
pas de Amrica Latina (Modelo A) para la inversin de capitales extranjeros.
Este ltimo tema ha sido ampliamente analizado, descrito y evaluado en otros
trabajos de CEPAL.
A modo de resumen, sealemos que las Leyes Mineras de Amrica Latina y
el Caribe, a partir de la dcada de 1970, dejaron de establecer limitaciones y
prohibiciones sobre la libre obtencin y otorgamiento de los derechos mineros,
que configuran en general el universo concesional en el marco de aqullas,
277
respecto a personas naturales o jurdicas extranjeras. Nos referiremos por tanto,

slo a la Ley Minera Regional de los pases del Modelo A que contienen dispo
siciones especficas y/o una normativa de excepcin al principio general mencio
nado.
BRASIL
De acuerdo a los antecedentes histricos y legales, la Constitucin de 1891
distingua entre los brasileiros y los extranjeros, fueran personas naturales o
jurdicas, como titulares de derechos mineros, toda vez que el subsuelo era acce
sorio do solo e pertencia ao superficirio. El primer Cdigo de Minas Brasileiro
que se aprob y expidi en 1934 (Decreto 24.642 de 10/07/34) instituy el rgimen
del res nullius para el aprovechamiento de recursos minerales, la separacin entre
la propiedad del suelo y el subsuelo. Con relacin a la nacionalidad de los
poseedores de derechos mineros, el Cdigo sigui la poltica instituida por la
Constitucin de 1934, estableciendo que las autorizaciones para explorar (pesqui
sa) y explotar (lavra) solamente podrn ser concedidas a brasileos y a sociedades
organizadas en Brasil, o sea, mantiene la capacidad de los extranjeros, persona
fsica o jurdica, de participar en empresas de minera organizadas en el pas. La
Constitucin de 1937 estableci nuevas normas para el sector minero, determinan
do en el N1 del Art. 143 que los derechos mineros slo seran concedidos a
brasileos o empresas constituidas por accionistas brasileos. Slo como princi
pios, dichas disposiciones se mantuvieron en el rgimen constitucional hasta 1995,
ao en que se levantaron las limitaciones por razn de la nacionalidad, como ya
se mencion anteriormente.
COLOMBIA
La norma general del Cdigo de Minera relativa a esta materia establece que
toda persona natural, nacional o extranjera legalmente capaz, puede ser titular de
licencia de exploracin, licencia de explotacin y contratos mineros. Las perso
nas jurdicas (nacionales o extranjeras) pueden serlo, siempre que en su objeto
social se hayan contemplado las actividades mineras de exploracin y explota
cin.
Sin embargo, en ningn caso ni por interpuesta persona se puede otorgar
ttulos mineros a gobiernos extranjeros. Pero s se puede hacer a empresas en
que aqullos tengan intereses econmicos, siempre y cuando estas empresas
renuncien a toda reclamacin diplomtica por causa del ttulo.
Respecto a las compaas extranjeras que quieran dedicarse en Colombia a
negocios permanentes de minas, debern establecer una sucursal con domicilio
en el territorio nacional. Si los negocios son ocasionales o temporales, debern
constituir un apoderado general con domicilio y residencia en el pas; la misma
norma define lo que se entiende por negocios permanentes de la sociedad que
obtenga ttulos mineros.
278
COSTA RICA
Segn el Cdigo de Minera, toda persona fsica o jurdica, nacional o
extranjera, podr adquirir permiso o concesiones mineras, u obtener parte de ellas,
con excepcin, entre otros casos, de los gobiernos o Estados extranjeros. Cuando
se trate de titulares de derechos mineros extranjeros, stos deben renunciar a toda
reclamacin diplomtica por causa de sus ttulos.
Tambin las sociedades extranjeras y las personas fsicas de la misma
condicin, no residentes en el pas, debern nombrar un representante legal con
poderes suficientes para adquirir derechos y contraer obligaciones a nombre del
mandante e inscribir su sociedad para que se les pueda conceder un permiso de
exploracin o una concesin de explotacin minera.
ECUADOR
Conforme a su Ley Minera, se entiende que las personas naturales y jurdicas
extranjeras que realicen actividades mineras, renuncian implcitamente a toda
reclamacin por va diplomtica o de organismos internacionales de Justicia.
Asimismo, las personas naturales o jurdicas extranjeras, para ser titulares de
derechos mineros deben tener un domicilio en el territorio nacional, y recibirn el
mismo tratamiento que el otorgado a cualquier otra persona natural o jurdica
nacional.
GUATEMALA
La actual Ley de 1997, sustituyendo a la anterior en esta materia, prescribe
que quedan sujetos con exclusividad a las Leyes de la Repblica, los titulares
de los permisos, licencias o contratos de operaciones mineras, no pudiendo
dichos titulares ni las personas extranjeras que laboren en las mismas, recurrir en
cualquier forma a la reclamacin por la va de la proteccin diplomtica en lo
relacionado con la aplicacin, interpretacin, ejecucin y terminacin por cual
quier causa de los permisos, licencias o contratos.
HONDURAS
Sobre esta materia, la Ley Minera establece que las compaas nacionales o
extranjeras para ser titulares de permisos generales de exploracin y concesiones
de explotacin, debern estar inscritas previamente en los registros pblicos de
minera y de comercio, y las segundas constituir un representante permanente de
nacionalidad hondurea. Tambin se prescribe que no podrn solicitar, adqui
rir ni poseer directa o indirectamente, por ningn ttulo, ni por interpsita perso
na natural o jurdica las concesiones a que se refiere esa ley, entre otras, los
Gobiernos o Estados extranjeros, las corporaciones o compaas que dependen
de ellos directa o indirectamente y los extranjeros al servicio del Gobierno o
Estado extranjero.
Sistema concesional minero de Ias leyes mineras de AML y C dei modelo A
279
MEXICO
Se establece en la Ley Minera que la exploracin y explotacin de los
minerales o sustancias materia de esta Ley, slo podr realizarse por personas
fsicas (naturales) de nacionalidad mexicana, ejidos y comunidades agrarias y
sociedades constituidas conforme a las leyes mexicanas, mediante concesiones
mineras otorgadas por la Secretara. Las concesiones mineras sern de explora
cin y explotacin.
En consecuencia, no podrn ser titulares de derechos mineros las personas
fsicas (naturales) extranjeras, pero pueden serlo las sociedades constituidas en
Mxico conforme a la Ley de dicho pas; concluyndose adems que las socieda
des extranjeras no pueden realizar actividades mineras directamente.
La participacin de las personas jurdicas extranjeras como miembros de
sociedades constituidas en Mxico, conforme a la ley mexicana, es posible suscri
biendo o adquiriendo al efecto acciones o partes sociales de la Serie B. Las
acciones de la Serie A de las empresas mercantiles mexicanas cuyo objeto social
es la actividad minera, debern representar a lo menos el 51% del capital social y
en caso de sociedades que estn jurdicamente capacitadas para obtener conce
siones especiales en Sectores de Reservas Nacionales, el porcentaje social debe
r ser como mnimo de 66%.
Las acciones o participaciones sociales de la Serie B solamente pueden ser
suscritas y adquiridas por personas fsicas de nacionalidad mexicana y socieda
des mexicanas que en forma permanente mantengan el 100% del capital suscrito
por mexicanos, de las que podrn ser socios o accionistas personas fsicas (na
turales) mexicanas y/o sociedades mexicanas, cuyos estatutos sociales conten
gan las correspondientes clusulas de exclusin expresa de extranjeros.
La participacin de extranjeros en el capital, deber limitarse al 49% o al 34%
de su capital, segn sea el caso, y las referidas acciones de la Serie B, deben ser
siempre nominativas mientras sus titulares sean extranjeros.
URUGUAY
De acuerdo a su Cdigo de Minera, todas las personas fsicas o jurdicas, de
derecho privado o pblico, nacionales o extranjeras, pueden ser titulares de
derechos mineros en relacin a la actividad minera cualquiera sea su modalidad.
Pero en cuanto a las controversias, reclamaciones y peticiones referidas a dicha
actividad, quedan sometidas, sin excepcin alguna, a la legislacin y jurisdiccin
de la Repblica de Uruguay. Esta disposicin es de orden pblico y debe ser
incluida obligatoriamente en todos los contratos que otorguen derechos mine
ros; todo pacto o convenio en contrario es nulo.
VENEZUELA
La Ley de Minas de 1945 establece que los Gobiernos o Estados extranjeros
o empresas que dependen de ellos, no pueden adquirir por ningn ttulo concesio
nes mineras situadas en el territorio de la Repblica (Art. 29).
280
4. ADMINISTRACION O AUTORIDAD MINERA DEL ESTADO O NACION

QUE OTORGA/CONCEDE O NO DERECHOS MINEROS
En las Leyes Mineras de Amrica Latina de los pases del Modelo A, la
Administracin o Autoridad Minera del Estado es la que actuando por s o por
intermedio del o los correspondientes organismos o entes pertenecientes al sec
tor pblico, estructurados dentro de la rbita del Derecho Pblico Administrati
vo otorga, concede o deniega los derechos mineros establecidos a los particulares
y a empresas dependientes del propio Estado.
Entre los diversos temas que comprende esta materia hay por lo menos dos
que interesa destacar y considerar en sus lneas generales: por una parte, la
cuestin de cmo est organizada y estructurada jurdica y legalmente en la
rbita del Derecho Pblico Administrativo de cada Ley Minera de Amrica Lati
na, la respectiva Autoridad o Administracin Minera del Estado, y por otra, las
caractersticas y naturaleza jurdica, sea reglada o discrecional, de los actos
administrativos de la autoridad minera en el marco del sistema concesional.
Estructura jurdico-legal de la Autoridad Minera del Estado o la Adminis
tracin Minera en las LMAL y C del modelo A
ARGENTINA
Su Cdigo de Minera en diversas disposiciones se refiere indistintamente a
la autoridad pblica o autoridad minera competente que representa a la Na
cin, estableciendo al respecto el Art. 10 que sin perjuicio del dominio origina
rio del Estado, la propiedad de las minas se establece por la concesin legal y
que aqullas [las minas] se adquieren en virtud de la concesin legal otorgada
por autoridad competente con arreglo a las respectivas prescripciones siendo
objeto de concesin para estos efectos los descubrimientos.
La autoridad minera argentina no est definida ni establecida y tampoco
funciona en el marco del Cdigo de Minera, sino en otros cuerpos legales de las
respectivas Provincias, puesto que el Ttulo XIX de aqul fue suprimido antes de
su sancin en 1886. La autoridad minera competente reside y est organizada, en
efecto, por organismos administrativos especiales en cada una de las veintitrs
Provincias de la Repblica Argentina, por tratarse de un pas con rgimen fede
ral.
Lo expuesto, sin perjuicio de las facultades que tiene especficamente la
autoridad minera administrativa especial del Estado Nacional. La actual organiza
cin administrativa del Estado argentino que concede los derechos mineros con
templados en el Cdigo Minero, otorgando los respectivos ttulos mineros a los
particulares, est estructurada en tres categoras o tipos de autoridades compe
tentes: una autoridad propia y exclusivamente administrativa; otra en que la
autoridad judicial slo interviene en ciertas Provincias y en determinadas mate
rias; y en tercer lugar, la autoridad minera mixta administrativa-judicial.
Se puede concluir, de acuerdo con las respectivas normativas que rigen en las
veintitrs Provincias de la Repblica Argentina, que en todas ellas se aplica el
281
contenido sustantivo del Cdigo Nacional de Minera de 1886 y las materias

relativas a los procedimientos adjetivos procesales, operan y se aplican segn
diversas modalidades en las diferentes legislaciones provinciales.
BRASIL
El Cdigo de Minera en su artculo 3 establece que compete al Departamen
to Nacional de Produccin Minera -D N PM - la ejecucin de este Cdigo y de los
ttulos legales complementarios (diplomas legais).
COLOMBIA
De acuerdo al Cdigo de Minera, a su Reglamento y a la respectiva legisla
cin complementaria, la autoridad minera en Colombia es el Ministerio de Minas
y Energa con las correspondientes atribuciones y funciones bsicas que detalla
mos:
a) Conocer y resolver todos los asuntos administrativos que tengan relacin
directa y principal con la industria minera en todas sus ramas, en cuanto no
estn asignados por la ley a otra autoridad.
b) Administrar y conservar los recursos naturales no renovables de propie
dad del Estado, y la vigilancia y supervisin de aquellos de propiedad privada.
Estas funciones las ejercer en todo el territorio continental e insular, as como
en los espacios martimos jurisdiccionales de la Repblica.
En su calidad de Administrador de los recursos mineros, expedir todos los
actos que otorguen ttulos mineros y los dems que exijan la vigilancia y super
visin de las obligaciones de orden tcnico, econmico y operativo emanados
de dichos ttulos y los que impidan la explotacin ilegal de los yacimientos,
depsitos y minas; bien porque se realicen por el interesado fuera de los linderos
del correspondiente ttulo o con carencia de ste.
Le corresponde tambin a dicho Ministerio de Minas y Energa, en el mbito
de la conservacin del recurso, la adopcin de normas, instrucciones, medidas
y rdenes para que la exploracin de los recursos se lleve a cabo con el personal
idneo y por los sistemas y mtodos geolgicos mineros que garanticen el cono
cimiento real y cientfico de su potencial aprovechable; tambin para que su
explotacin se adelante (ejecute/desarrolle), con estricta sujecin a las reglas
tcnicas que eviten el deterioro o agotamiento prematuro de los depsitos y
yacimientos o el desperdicio de los minerales extrados, as como la conservacin
y restauracin de los recursos naturales renovables y del medio ambiente, afec
tados por las actividades mineras. Al respecto cabe sealar que Colombia tiene
un excelente cuerpo legal especial sobre la proteccin del medio ambiente en el
rea de la actividad minera.
c) Ejercer la vigilancia y control de la forma como se utilizan, conservan y
restauran los recursos renovables y del medio ambiente en las actividades mine
ras.
Existe un Comit de Poltica Minera que opera en el referido Ministerio de
Minas y Energa, como rgano anexo al Consejo Superior de Minera, con
funciones y atribuciones de asesor a aqul en diversas materias.
282
Las actuaciones y trmites internos que deban ejecutarse en el Ministerio de

Minas y Energa en cumplimiento de las funciones y atribuciones que el Cdigo
de Minas y otras leyes le encomiendan podrn ser asignados a las unidades y
funciones hasta el nivel de Jefes de Seccin. Dicha asignacin se puede hacer
hasta para los actos finales definitivos.
Tambin el Ministerio puede delegar funciones y atribuciones determinadas
de carcter minero a organismos descentralizados y entidades seccionales y lo
cales como Gobernaciones, Intendencias, Comisaras, Municipios y Corporacio
nes de Desarrollo.
El Cdigo de Minas de Colombia en lo que respecta a la administracin del
recurso y el otorgamiento de derechos mineros, vigilancia, control, etc. no con
templa la intervencin de ningn otro poder del Estado, como el Poder Judicial;
salvo se trate de algunas cuestiones de orden mercantil-civil, como por ejemplo
la revisin de contratos mineros celebrados entre el Estado y particulares por
razones y causas taxativas (fuerza mayor - caso fortuito), las que se rigen por el
Cdigo de Comercio.
De esta forma la regla general contenida en el contrato de concesin al sealar
la naturaleza jurdica administrativa, prescribe que se regula ntegramente por las
normas del Cdigo de Minas y en los procesos que se susciten por las mismas le
corresponde conocer en nica instancia al Consejo de Estado, conforme al Cdigo
Contencioso Administrativo.
En la tramitacin de los ttulos sobre derechos mineros, no hay lugar a
oposiciones fundadas en la propiedad del suelo o subsuelo minero, pero los
interesados podrn acudir ante el Consejo de Estado para el reconocimiento de
dicha propiedad y lo relativo a su inscripcin en el Registro Minero y su exclu
sin de la solicitud o del ttulo que la comprenda total o parcialmente, todo
segn normas y procedimientos especiales contemplados en la Ley Minera.
La institucin del amparo administrativo en el Cdigo de Minas colombia
no, por ocupacin o perturbacin minera, est detalladamente regulada en su
parte adjetiva procesal; siendo la autoridad competente que conoce y resuelve
las respectivas acciones los alcaldes municipales en cuya jurisdiccin se ubique
el rea del ttulo minero. Existen instancias superiores administrativas o judiciales
para estos efectos.
En materia de constitucin de las servidumbres mineras en lo relativo a la
determinacin y pago de la correspondiente compensacin y/o indemnizacin y
ejecucin de lo resuelto por la autoridad minera competente, intervienen la Caja
de Crdito Agraria, Industrial y Minera; y para la evaluacin y cauciones, as
como los efectos por labores de exploracin, los competentes son el correspon
diente Juzgado Municipal, Gobernador, Intendente o Comisario, segn sea el
caso. Procede el recurso especial de revisin de las cauciones y evaluaciones de
indemnizaciones previas, ante el Juez Civil de la jurisdiccin de ubicacin de los
inmuebles, por el dueo del predio sirviente afectado.
Sin embargo, la fijacin y pago de las indemnizaciones se resolver por el
respectivo alcalde y si alguna de las partes no est de acuerdo, podr recurrir al
Juez Municipal para su determinacin definitiva.
283
COSTA RICA
La estructura jurdico-legal de su Administracin o Autoridad Minera en lo
relativo al otorgamiento y concesin de los derechos mineros, contemplados en
el Cdigo de Minera de 1982, est integrada por:
a) El Ministerio de Economa, Industria y Comercio, al cual le corresponde
(Art. 3) por medio de la Direccin de Geologa, Minas e Hidrocarburos, otorgar
los permisos exclusivos de exploracin y las concesiones de explotacin, previo
anlisis y aprobacin del correspondiente estudio sobre el impacto ambiental que
eventual o realmente signifiquen aqullos;
b) La Direccin de Geologa, Minas e Hidrocarburos (DGMH), a la que
corresponden determinadas atribuciones y funciones bsicas, relacionadas entre
otras con el otorgamiento de los derechos mineros que seala el Cdigo, con el
fomento en general del desarrollo de la minera nacional; la realizacin de toda
clase de estudios e investigaciones cientficas, geolgicas o de otro orden, ten
dientes a descubrir o reconocer yacimientos mineros, asesorar e inspeccionar las
actividades mineras nacionales, y otras funciones.
Segn el Cdigo de Minera, la DGMH, conjuntamente con el Banco Central
de Costa Rica, determinan el precio de venta en el exterior de todos los minerales
explotados en el pas, y el Reglamento de aqul establece el respectivo procedi
miento para el clculo del precio.
Dicho organismo es tambin el que comunica a los concesionarios de permi
sos de exploracin, las normas para la elaboracin de los correspondientes estu
dios sobre el impacto ambiental que deben contemplar en sus respectivos pro
yectos, as como los criterios especficos existentes para la proteccin del medio
ambiente y la conservacin de los recursos naturales. Debe asimismo aplicar la
legislacin minera, especialmente en lo relacionado con la tramitacin de los
permisos y concesiones y con su ejercicio o extincin, en especial, con las obli
gaciones del amparo, nulidad y caducidad.
La DGMH tiene finalmente todas las dems atribuciones de carcter cientfi
co, tcnico, legal y administrativo, sealados en el Cdigo Minero y otras leyes
especiales relacionadas con la actividad minera.
En relacin con el procedimiento de las oposiciones de terceros al otorga
miento de derechos mineros (permiso exclusivo para explorar y concesin de
explotacin), la DGMH conoce y falla en primera instancia administrativa, y de
sus resoluciones puede apelarse ante el Tribunal Superior en lo Contencioso
Administrativo. Las oposiciones de terceros se presentan ante el Registro Nacio
nal Minero para su conocimiento y fallo por la DGMH.
CUBA
La Ley Minera contempla en su Captulo V la estructura jurdico-legal de la
Autoridad Minera, en cuya virtud la Oficina Nacional de Recursos Minerales
adscrita al Ministerio de Industria Bsica (que la Ley Minera denomina expresa
mente como Autoridad Minera), tiene las siguientes funciones y atribuciones:
a) Fiscalizar y controlar la actividad minera y el uso racional de los recursos
284
minerales, segn lo dispuesto en la presente Ley y dems disposiciones vigentes

asesorando al Ministerio de la Industria Bsica en esta materia, y a los dems
organismos de la Administracin Central del Estado, sin perjuicio de sus respec
tivas competencias;
b) Aprobar, registrar y controlar las reservas minerales, certificando el grado
de preparacin de los yacimientos para su asimilacin industrial;
c) Emitir los dictmenes tcnicos sobre el otorgamiento, anulacin y extin
cin de concesiones mineras, y fiscalizar el cumplimiento de las condiciones bajo
las cuales se otorg la concesin;
d) Aprobar los proyectos de explotacin minera;
e) Llevar el Registro Minero y mantener actualizadas las anotaciones sobre
concesiones mineras, reas mineras reservadas, yacimientos, manifestaciones
minerales, reas en investigacin y minas en explotacin o abandonadas;
f) Constituirse en depositario de la informacin geolgica y minera de la
Nacin;
g) Ejercer la inspeccin estatal sobre las personas naturales y jurdicas que
ejecuten la actividad minera, para comprobar el cumplimiento de los acuerdos y
obligaciones a que se hayan comprometido dichas entidades, as como de las
disposiciones legales vigentes que rijan la actividad que se inspecciona,
h) Controlar la ejecucin de los planes de preservacin del medio ambiente y
de las medidas para mitigar el impacto ambiental;
i) Mantener actualizadas las estadsticas mineras del pas; y
j) Participar en el cierre de minas y controlar las medidas del programa de
cierre que se ejecuten.
En cuanto al otorgamiento mismo de las concesiones mineras o su denega
cin, es el Consejo de Ministros quien otorga o deniega las concesiones mine
ras y dispone tambin su anulacin y extincin (Art. 17).
ECUADOR
Segn la Ley Minera, la Autoridad Minera est estructurada como sigue:
La Direccin Nacional de Minera (DNM) es el organismo dependiente del
Ministerio de Energa y Minas encargado de administrar los procesos de otor
gamiento, conservacin y extincin de derechos mineros, de conformidad con
las regulaciones de esta Ley, sin perjuicio de las dems atribuciones que se
indican ms adelante. El Ministerio de Energa y Minas podr crear las Direccio
nes Regionales de Minera que fueren necesarias para el cumplimiento de sus
funciones, las que tendrn jurisdiccin y competencia en la seccin territorial
que se les asigne.
Las controversias que pudieren suscitarse entre los sujetos de derecho mi
nero y las autoridades administrativas en materia minera, sern resueltas por el
correspondiente Tribunal de lo Contencioso-Administrativo.
- Atribuciones de la Direccin Nacional de Minera: Velar por la correcta
aplicacin de la ley y dems disposiciones legales aplicables en materia minera;
conocer y resolver sobre asuntos que por va de apelacin de las resoluciones
dictadas por los directores regionales de minera le correspondan; dirimir los
conflictos de competencia que pudieran suscitarse entre las direcciones regiona
285
les de minera; conocer y fallar, en nica instancia, en los procesos de amparo

administrativo; mantener el Registro Nacional de Comercializadores; inspeccio
nar las actividades mineras que ejecuten los titulares de los derechos mineros;
las dems que le correspondan conforme a esta Ley y su nuevo Reglamento
(Art. 177 Ley Minera). Este ltimo ha sido aprobado como Decreto Supremo N
3298, de 29 de noviembre de 1995, publicado en el Diario Oficial el 11 de diciem
bre de 1995.
- Atribuciones de las Direcciones Regionales de Minera: Otorgar concesio
nes de exploracin y de explotacin; otorgar las licencias de comercializacin de
sustancias minerales; autorizar la instalacin de plantas de beneficio, fundicin y
refinacin y el tratamiento de minerales que provengan de otras concesiones;
conceder prrrogas, declarar caducidades y nulidades en los casos previstos en la
ley; conocer y fallar, en primera instancia, en los procesos de oposicin* interna
cin y servidumbres; designar interventor en los casos previstos; conocer y
resolver, en primera instancia, los casos de reduccin y renuncia; las dems que
les correspondan conforme a la Ley y los Reglamentos.
El Servicio Tcnico y de Catastro Minero Nacional es el organismo tcnico
especializado dependiente de la Direccin Nacional de Minera, que tiene a su
cargo los aspectos tcnicos relativos al otorgamiento, conservacin y extincin
de derechos mineros; y la elaboracin, mantenimiento y actualizacin del catas
tro minero en todo el territorio nacional. Sus atribuciones estn sealadas en el
nuevo Reglamento, aprobado y dictado segn decamos por decreto 3298/95.
En las jurisdicciones en las que se hayan establecido Direcciones Regiona
les de Minera, funciona tambin un Servicio Tcnico y de Catastro Minero
Regional.
EL SALVADOR
De acuerdo al Cdigo de Minera, en su Ttulo sobre Procedimiento de
Minera, la jurisdiccin de Minera comprende privativamente todo lo relativo a
descubrimiento de minas, a la explotacin de stas y a su adquisicin, laboreo,
explotacin, desamparo, abandono, expedicin y rectificacin de sus ttulos, re
duccin y localizacin de pertenencias mineras y expropiacin y servidumbre en
relacin con las minas... (Art. 115), y los funcionarios encargados de conocerlas
y resolver sobre ellas son los Gobernadores Departamentales, quienes adems
deben (genricamente) velar por el cumplimiento de las disposiciones del Cdigo
Minero (Art. 116). El Cdigo Minero establece un extenso listado o nmina de
atribuciones y facultades a cumplir por los Gobernadores Departamentales (Arts.
117 y ss.).
Tambin colaboran, asesoran y tienen algunas facultades y obligaciones
adicionales o complementarias, la Oficina de la Secretara de la Gobernacin, los
Comisionados y los Inspectores de Minas (Arts. 183 y ss.)
Lo expuesto se aplica hasta el momento en que las minas sean adjudicadas
o concedidas; una vez que ello ocurra, todo lo relativo a la propiedad o pose
sin de las minas (ya adjudicadas o concedidas), o a los derechos y obligaciones
que los particulares estatuyen entre s, al embargo y a todo lo dems que no est
previsto en el Cdigo Minero, son del conocimiento de la autoridad ordinaria y
286
sujeto a su tramitacin al Cdigo de Procedimiento Civil (Art. 15 inciso 2). Sin

embargo, aun despus de concedidas y adjudicadas las minas, los Gobernadores
tienen algunas obligaciones y deberes especficos y puntuales, relativos al con
trol y vigilancia de los Comisionados e Inspectores designados por aqullos
respecto a materias sobre poltica minera (Art. 183). Los jueces pueden designar
interventores en las actividades mineras
GUATEMALA
El Ttulo III de la Ley de Minera establece la normativa sobre Competencia
Administrativa, en cuya virtud el Estado, por conducto del Ministerio y la
Direccin General de Minera, de conformidad con sus atribuciones, conocer,
tramitar y resolver todas las cuestiones administrativas relacionadas con las
operaciones mineras determinadas en esta Ley, su Reglamento y en general, con
el sector minero.
Al Ministerio de Energa y Minas le corresponde, segn la Ley de Minera,
otorgar las licencias respectivas, declarar la suspensin de las operaciones mine
ras, las causas de nulidad y la extincin de las concesiones. La Direccin General
de Minera es la autoridad donde se presentan las solicitudes de derechos mine
ros y ante la cual se tramitan, otorgndose o denegndose las licencias pedidas
de acuerdo con la correspondiente normativa para cada una de aquellas. Contra
las resoluciones emitidas por el Ministerio o Direccin, podrn interponerse los
recursos que establece la Ley de lo Contencioso Administrativo.
HONDURAS
La estructura administrativa-jurdica-legal de la autoridad minera, est forma
da por el Ministerio de Recursos Naturales, la Secretara de Recursos Naturales
y la Direccin General de Minas e Hidrocarburos.
Segn la Ley Minera (que habra sido modificada o sustituida en 1996/97)
contra las resoluciones emitidas por el Ministerio o la Direccin, podrn inter
ponerse los recursos que establece la Ley (Art. 51).
En cuanto al control tcnico y administrativo le corresponde a la Secretara
de Recursos Naturales por conducto de la Direccin General de Minas e Hidro
carburos, dependencia administrativa de aquella que para los efectos del Cdigo
la denomina la Autoridad Minera. Por su parte, la Secretara de Recursos Natu
rales es la nica autoridad capaz de decidir la poltica minera del pas; debe
emitir disposiciones generales en el orden administrativo establecidas y regla
mentar las disposiciones en la presente Ley.
A la Direccin General de Minas e Hidrocarburos, el Cdigo Minero le otor
ga la mayora de las funciones y atribuciones sobre la inspeccin, vigilancia y
comprobacin de todas las operaciones que directa o indirectamente se relacio
nan con el reconocimiento, la exploracin y explotacin de las minas y de las
canteras, de las sustancias minerales especiales, de las de libre aprovechamiento,
inclusive de tratamiento, transformacin, beneficio y transporte de sustancias
minerales (Art. 140), y entre las obligaciones y facultades de la Direccin Gene
ral de Minas y Transportes, est la de otorgar el Permiso General de Explora
287
cin, pero quien otorga la Concesin de Explotacin es la Secretara de Recursos

Naturales.
MEXICO
La aplicacin de la Ley Minera de 1992 le corresponde al Ejecutivo Federal
por conducto de la Secretara de Energa, Minas e Industria Paraestatal
Las atribuciones y funciones de la Secretara relacionadas con el objeto de
nuestro trabajo, son, entre otras:
Regular y promover la exploracin y explotacin, al igual que el aprovecha
miento racional y preservacin de los recursos minerales de la Nacin; someter a
la consideracin del Ejecutivo Federal los proyectos de decreto para determinar
la concesibilidad de minerales o sustancias, as como los relativos a la incorpora
cin o desincorporacin de zonas de reservas mineras; expedir ttulos de conce
sin y asignacin mineras, al igual que resolver sobre su nulidad o cancelacin o
la suspensin e insubsistencias de los derechos que deriven de las mismas;
facultades y atribuciones sobre solicitudes de expropiacin, ocupacin temporal
o constitucin de servidumbre de terrenos indispensables para llevar a cabo la
exploracin, explotacin y beneficio de minerales o sustancias sujetos a la aplica
cin de esta Ley; solicitar con carcter confidencial informacin sobre la produc
cin, beneficio y destino de minerales, geologa de los yacimientos y reservas de
minerales, as como sobre los estados econmicos y contables de empresas
mineras y metalrgicas; corregir administrativamente los errores que encuentre
en un ttulo de concesin o de asignacin, previa audiencia al titular y sin perjui
cio de terceros; hacer cumplir los deberes y obligaciones de quienes lleven a
cabo la exploracin, explotacin o beneficio de minerales o sustancias concesibles.
La Secretara est facultada adems para imponer las sanciones administrati
vas derivadas de su inobservancia, resolver los recursos que se interpongan
conforme a lo previsto contra las resoluciones correspondientes motivo de la
aplicacin de la Ley Minera y de su Reglamento, excepto aqullas que declaren
la nulidad o cancelacin de concesiones y asignaciones mineras o la suspensin
e insubsistncia de los que de ellas deriven (actos que no son objeto de recur
sos). Las resoluciones de la Secretara podrn ser recurridas para su revisin
conforme al procedimiento que se indica en Ley Minera.
El recurso tiene por objeto revocar, modificar o confirmar la resolucin recla
mada, y los fallos que se dicten contendrn la fijacin (los hechos) del acto
impugnado, los fundamentos legales en que se apoye y los puntos de resolu
cin. El Reglamento de la Ley establece los trminos y dems requisitos para la
tramitacin y sustanciacin del recurso.
En caso que se recurra de la resolucin que aplica una multa, se puede
suspender el cobro de sta hasta que sea resuelto el recurso, siempre y cuando
se garantice su pago en los trminos previstos por las disposiciones pertinentes.
PERU
Segn la Ley General de Minera, la estructura jurdica legal de los Organos
Jurisdiccionales Administrativos Mineros es la siguiente:
288
Norma General: La jurisdiccin administrativa en asuntos mineros corres

ponde al Poder Ejecutivo, al Consejo de Minera, a la Direccin General de
Minera y Direccin de Fiscalizacin Minera, a los Organos Regionales de Mine
ra y al Registro Pblico de Minera. Por Decreto Supremo podrn modificarse las
atribuciones asignadas a la Direccin General de Minera, Direccin de Fiscaliza
cin Minera y Organos de Minera;
Consejo de Minera: Debe conocer y resolver en ltima instancia administra
tiva de los recursos de revisin; resolver sobre los daos y perjuicios que se
reclamen en la va administrativa; resolver recursos de queja por denegatoria del
recurso de revisin; uniformar la jurisprudencia administrativa en materia minera,
etc.;
Direccin General de Minera: Le corresponde, entre otras funciones, califi
car a los titulares de actividades mineras en pequeos, medianos o grandes, segn
la normativa reglamentaria especial aplicable; resolver los recursos de apelacin
y conceder los de revisin, en los procedimientos en que le corresponda ejercer
jurisdiccin administrativa; resolver los recursos de queja por denegatoria de
recurso de apelacin (Art. 101);
Direccin de Fiscalizacin Minera: Sus funciones y atribuciones son las de
dictaminar y opinar sobre el cumplimiento de los Contratos de Estabilidad
Tributaria; formacin de Unidades Econmicas Administrativas; declaracin anual
consolidada que debern presentar los titulares de la actividad minera; cumpli
miento del pago del Derecho de Vigencia; incumplimiento de los titulares de
derechos mineros de sus obligaciones o que infrinjan las disposiciones seala
das en la Ley, su Reglamento y el Cdigo de Medio Ambiente; g) participar en la
calificacin de los titulares de actividades mineras, como pequeos, medianos o
grandes, segn la legislacin vigente.
Registro Pblico de Minera: Es el organismo encargado de tramitar documentariamente el procedimiento ordinario minero destinado a obtener derechos
mineros e inscribir las concesiones que se otorguen. Sus atribuciones y funciones
bsicas son, entre otras, registrar y resolver sobre las solicitudes de formulacin
de petitorios mineros; tramitar y resolver sobre los recursos de oposicin presen
tados conforme a la Ley Minera, tramitar y resolver sobre las denuncias de
internamiento en derecho ajeno; tramitar y resolver sobre las solicitudes de
acumulacin de petitorios y concesiones; tramitar y resolver las solicitudes sobre
uso de terreno eriazo y uso de terreno franco; otorgar el ttulo de las concesiones
mineras; declarar la caducidad, abandono, caducidad o nulidad de las concesiones
y publicar, en su caso, su libre denunciabilidad; conceder los recursos de revisin
en los procedimientos en que le corresponda ejercer jurisdiccin administrativa.
Accin Contencioso Administrativa: La demanda de impugnacin ante el
Poder Judicial contra las resoluciones que finalizan el procedimiento administra
tivo, se interpone ante la Sala Civil de Tumo de la Corte Superior de Lima, la que
conocer del procedimiento en primera instancia, sustancindose de acuerdo a
los trmites del juicio ordinario. La demanda en cuestin se trata con el Procura
dor General de la Repblica, encargado de los asuntos del Sector Energa y
Minas, as como en su caso, con la parte que hubiere obtenido resolucin favo
rable en el procedimiento administrativo.
Se debe tener presente que en la legislacin minera del Per se elabor un
289
moderno y eficiente Reglamento de Procedimientos Mineros, aprobado por

Decreto Supremo N 018-92 del 7 de Septiembre de 1992, respecto de los actos,
trmites, gestiones, resoluciones, recursos, etc. a que se refieren las materias
sealadas precedentemente.
URUGUAY
En el Libro Tercero del Cdigo de Minera sobre las Autoridades Mineras y
Rgimen de Fiscalizaciones, se establece la siguiente estructura:
Constituyen las autoridades mineras: el Poder Ejecutivo, el Ministerio de
Industria y Energa y la Direccin Nacional de Minera y Geologa.
Poder Ejecutivo. Sus atribuciones y funciones son:
Fijar la poltica general minera; autorizar los contratos que acuerden las
entidades estatales referidos a la actividad minera de yacimientos de la Clase I;
otorgar los ttulos mineros relativos a yacimientos de la Clase II y autorizar los
contratos de goce de los derechos mineros correspondientes; otorgar las conce
siones para explotar y autorizar las cesiones de las mismas; conocer y declarar
las servidumbres mineras; disponer las reservas mineras; decretar las expropia
ciones necesarias a la actividad minera; dictar las caducidades de los derechos
mineros; y declarar los yacimientos o sustancias minerales que cumplen con las
normas establecidas en la Clase III.
Ministerio de Industria y Energa. Tiene facultades y atribuciones respecto a
todas las cuestiones relacionadas con la actividad minera que no sean de la
competencia del Poder Ejecutivo o la Direccin Nacional de Minera y Geologa;
tambin otorga las autorizaciones y aprobaciones que le correspondan de acuer
do a las disposiciones del Cdigo.
Direccin Nacional de Geologa y Minera. Otorga los permisos de prospec
cin y de exploracin que regula el Cdigo y autoriza las cesiones de los mismos;
ejerce la Polica Administrativa Minera y la vigilancia y fiscalizacin tcnica de
toda la actividad minera; dicta los actos, instrucciones, prescripciones y medidas
que establece el Cdigo y las leyes y reglamentos de la materia, etc.
La legislacin minera de Uruguay no contempla disposiciones y normativas
sobre recursos administrativos o judiciales ante otra instancia respecto a las
decisiones y/o resoluciones de las autoridades mineras sealadas.
VENEZUELA
Segn la Ley de Minas, la estructura jurdico-legal de los Organismos y
Autoridades Mineras de la Administracin que otorgan y conceden derechos
mineros y fiscalizan la actividad del sector, est integrada por el Ejecutivo Fede
ral (Presidente de la Repblica) y el Ministro de Minas e Hidrocarburos.
La norma bsica prescribe que la Administracin del ramo de minas ser
organizada por el Ejecutivo Federal en conformidad con el Reglamento y dems
disposiciones que dicte al respecto, debiendo funcionar en la capital de la Rep
blica un Servicio Tcnico de Minera y Geologa con la organizacin y atribucio
nes que el Ejecutivo Federal determine. Para los efectos de ejecutar e implementar
290
lo anterior se estructuraron una Inspectora Tcnica General e Inspectoras Fisca

les.
El Ejecutivo Federal como rgano del Ministerio de Minas e Hidrocarburos
tiene diversas facultades y atribuciones, siendo las bsicas, otorgar y conceder
derechos mineros o declararlos caducados en las condiciones que fije la Ley de
Minas y otras normas.
Por su parte, las atribuciones y funciones del Ministerio de Minas e Hidrocar
buros, ste las ejerce por intermedio de la Direccin de Minas y de la Direccin
de la Administracin del Servicio Tcnico de Geologa y Minas, de la Inspectora
Tcnica General y de los Inspectores Fiscales, Primeras Autoridades Civiles de
Minas y otros organismos creados desde 1945 a la fecha.
La Ley de Minas y su Reglamento han fijado detalladamente para cada uno de
estos servicios u organismos, diversas atribuciones y funciones.
Contra determinadas resoluciones y decisiones dictadas en el nivel del Inspec
tor Tcnico General y de los Inspectores Fiscales, cabe el recurso de apelacin
ante el Ministro de Minas e Hidrocarburos, y respecto de las expedidas por las
dems Autoridades, pueden efectuarse ante la Direccin de Minas.
En cuanto a las decisiones y resoluciones que expida el Ejecutivo Federal
representado por el Ministro de Minas e Hidrocarburos, se puede recurrir en
grado de apelacin, reclamacin y de casacin ante la Corte Federal. Esta ltima
tambin conoce y resuelve respecto a los ttulos sobre nulidad o validez de los
ttulos mineros.
5. LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS DE LA AUTORIDAD MINERA, SU

NATURALEZA JURIDICA Y CARACTERISTICAS BASICAS DE REGLADA/VINCULATORIA O DISCRECIONAL
Concepto y definiciones generales
Las atribuciones y funciones que las Leyes Mineras de Amrica Latina del
Modelo A otorgan a las correspondientes autoridades mineras, se ejecutan y
materializan mediante determinados actos y actuaciones administrativas, sean
nicos o una sucesin de ellos, y en procedimientos ms o menos complejos
(segn cada Ley Minera) que finalizan con la dictacin de determinadas resolu
ciones, decretos, decisiones o acuerdos, otorgando o denegando al respecto el
correspondiente permiso, licencia, autorizacin, asignacin, aporte y, bsicamen
te desde luego, las concesiones mineras que se solicitan.
Lo expuesto, sin perjuicio de la posibilidad de recurrir en ciertas y precisas
situaciones ante la correspondiente autoridad o instancia de la propia Adminis
tracin, o de la Autoridad Contenciosa/Administrativa o, en el caso de algunas
Leyes Mineras de Amrica Latina, ante los tribunales ordinarios de Justicia civi
les y/o mercantiles, en su caso, y desde luego, sobre la base de determinados
supuestos establecidos en la correspondiente legislacin.
En el marco sealado y segn el contexto jurdico de lo que se conoce y
entiende por actos y actuaciones de la Administracin o Autoridad Minera, este
291
proceso de carcter administrativo opera, funciona y se regula en el mbito del

derecho pblico administrativo; cuestin bsica es el grado y carcter de certeza,
objetividad y neutralidad de esos acuerdos, resoluciones y decisiones de la Admi
nistracin.
Para conocer y evaluar estos actos administrativos es necesario determinar
si estn o no reglamentados, esto es, si son o no obligatorios para la autoridad
minera, o bien, se trata de actos denominados discrecionales; expresin esta ltima
que algunas veces se usa en forma peyorativa e incluso distorsionando su conte
nido, estructura jurdica y naturaleza, asimilndola a la expresin arbitrario.
En las normativas de todas las Leyes Mineras de Amrica Latina (con excep
cin de la legislacin minera de Chile), la Administracin, en representacin de la
Nacin o Estado, en su caso, es la Autoridad Minera encargada y facultada por la
Ley para otorgar y conceder o denegar en general derechos mineros, sean de
exploracin, explotacin, de beneficio u otros. En dicha Ley Minera se aplican
indistintamente dos sistemas bsicos, en cuya virtud la Administracin ejerce y
ejecuta la ley minera mediante actos administrativos reglados o vinculados o
bien, segn actos administrativos discrecionales.
El caso de Bolivia es singular respecto a esta cuestin especfica, por cuanto
si bien la estructura jurdico-legal general del nuevo Cdigo de Minera de 1997
justifica incluirla en la legislacin del Modelo B, en lo que dice relacin con el
otorgamiento de derechos mineros, en el marco del sistema concesional, es la
Autoridad Minera Administrativa Pblica la que concede dichos derechos.
Desde luego que en el contenido de las respectivas Leyes Mineras de Am
rica Latina, la divisin y clasificacin de estos dos sistemas no es absoluta ni
completa; as tenemos disposiciones normativas que son regladas y otras discre
cionales, segn sea el rango legal, naturaleza y efectos jurdicos que se supone
produce la aplicacin de la respectiva norma.
Actos administrativos reglados/vinculados
En el mbito y ejercicio de la denominada actividad minera reglada o vincu
lada, la Administracin procede estrictamente conforme a la normativa legal. De
modo que los actos administrativos reglados o vinculados han de emitirse
en mrito a normas que predeterminan y regulan su emisin. En presencia de tal
o cual situacin de hecho, la Administracin debe tomar tal o cual decisin; no
tiene el poder de elegir entre posibles decisiones, su conducta le est sealada
de antemano por la regla de derecho.
As, si un particular solicita el otorgamiento de un permiso o una concesin
minera de exploracin o explotacin y cumple estrictamente con los correspon
dientes supuestos, requisitos y formalidades que al respecto exige la normativa
vigente, quedando aqullas cabal y objetivamente satisfechas y cumplidas, la
Administracin debe necesariamente otorgar el derecho solicitado.
En otras Leyes Mineras de Amrica Latina, la Autoridad Minera o Adminis
tracin en el ejercicio de una actividad discrecional acta con mayor libertad; su
conducta no est determinada estrictamente por normas expresas sobre la mate
ria, sino por la finalidad legal a cumplir en funcin del inters pblico minero. De
acuerdo a la definicin que dan autores y tratadistas, discrecional es la potes
292
tad gubernativa de las funciones de su competencia que no estn regladas y que,

segn puede observarse en Leyes Mineras de Amrica Latina, se ejecutan libre y
prudencialmente. Definicin o concepto diferente de arbitrario, usado frecuen
temente por quienes debido a razones ideolgicas de orden econmico-poltico u
otras la asimilan a la de discrecional; al respecto, arbitrario es acto o proceder
contrario a la justicia, la razn o las leyes, dictado slo por la voluntad o capricho;
voluntad no gobernada por la razn, sino por el apetito o capricho...
En tanto discrecional, se est en presencia de una predeterminacin genrica
de la conducta minera administrativa, en cuya virtud la Administracin no est
constreida estrictamente por la norma para tomar una determinada decisin en
presencia de ciertos hechos o situaciones, sino queda facultada por la respectiva ley
minera para valorarlos o apreciarlos y resolver de acuerdo a tales hechos o situa
ciones, siempre que se cumpla o no la finalidad superior perseguida por la norma.
En el primer supuesto, dar lugar al derecho minero que se le hubiere
solicitado; en el segundo caso, lo puede desestimar. En lugar de un juicio valorativo
de legalidad, la administracin minera realiza una evaluacin de oportunidad,
puesto que aqulla tiene libertad otorgada por la ley para la seleccin de criterios
y frmulas, a objeto de otorgar o no ciertos derechos mineros. El proceso de
valoracin, sobre todo de los hechos, en cada caso integra el denominado juicio
de oportunidad que debe necesariamente realizar la Administracin minera en
ejercicio de su actividad discrecional. De ah que la autoridad, en caso de dene
gar una peticin del interesado, necesariamente debe fundamentarla.
La actividad administrativa minera actual en la Regin, generalmente aplica y
se desenvuelve de manera vinculada reglada o bien, adopta un sistema mixto que
resulta de su texto expreso. Sin embargo, la actuacin de la Administracin en
general en las Leyes Mineras de Amrica Latina est limitada de tal manera, que
si se ejerce en forma discrecional, lo es actuando y respetando la finalidad supe
rior del inters pblico. Al respecto cabe sealar que en la mayora de las Leyes
Mineras de Amrica Latina existen los recursos y acciones de reclamos de los
afectados en sus derechos o en la pretensin de aqullos por resoluciones,
acuerdos, decretos, etc., que dicta la autoridad minera generalmente ante tribuna
les contenciosos administrativos o judiciales, en su caso.
A continuacin se indican sumariamente los principios y, en general, el cri
terio jurdico que sobre esta cuestin se ha contemplado en las Leyes Mineras
de Amrica Latina.
ARGENTINA
El sistema es claramente reglado, de acuerdo a diversas normas especficas y
porque as se desprende del contexto general del Cdigo de Minera. El Estado,
segn los autores, no puede denegar la concesin de la mina al peticionario que
haya cumplido con las exigencias y condiciones establecidas por la ley.
BRASIL
En la legislacin brasilea, otorgar los derechos mineros es atribucin del
Poder Pblico, mediante actos administrativos vinculados, y excepcionalmente
aquellos son discrecionales, sin perjuicio de los recursos pertinentes.
293
COLOMBIA
Segn el contexto jurdico general del Cdigo de Minas y de acuerdo a
determinadas normas de aqul, se puede concluir que la Ley Minera de Colombia
est adscrita al sistema reglado y vinculatorio.
COSTA RICA
Se desprende del contexto general de su Ley Minera que el sistema es mixto;
esto es, algunas resoluciones son regladas y otras discrecionales.
CUBA
Conforme a su nueva Ley de Minas, el Consejo otorga o deniega las
concesiones mineras y dispone tambin su anulacin y extincin dentro del
marco legal-administrativo regulado en la Seccin Tercera (Arts. 26 y ss. de la Ley
Minera) sobre Tramitacin sobre las Solicitudes de Concesiones, en cuya vir
tud el interesado debe cumplir con determinados requisitos formales y otros
sustantivos (Arts. 27, 28 y ss.). A su vez, la Autoridad Minera comprueba el
cumplimiento de dichos requisitos y formalidades y emite un dictamen, al que se
adjuntan los correspondientes antecedentes tcnicos, el cual debe contener las
propuestas y decisiones a adoptar sobre las reas solicitadas que remite al Mi
nistro de Industria Bsica. Este ltimo emite otro dictamen dirigido al Consejo
de Ministros o a su Comit Ejecutivo, con la opinin sobre la conveniencia de
otorgar o denegar la concesin. Segn lo expuesto, estamos ante una decisin
discrecional, en cuanto a determinar o no, la conveniencia sealada.
Con todo, cuando se trate de obtener, por parte del titular de una concesin
de investigacin geolgica, dentro del rea investigada, la correspondiente con
cesin de explotacin y procesamiento de los minerales explorados, dicho titular
tiene el derecho a que se le otorguen aquellas ltimas, siempre y cuando
hubiere cumplido con todos los requerimientos y obligaciones inherentes a las
concesiones anteriores.
Otras disposiciones permiten concluir el carcter jurdico-legal de reglado y
vinculatorio del acto administrativo.
ECUADOR
Su Ley de Minera contiene el sistema de actos administrativos reglados/
vinculatrios, al sealar en sus Ttulos XII y XIII sobre la Jurisdiccin y Compe
tencia Minera, que los Directores Regionales de Minera, segn el Procedimien
to para Otorgar Derechos Mineros, una vez cumplidos por los solicitantes de
derechos mineros los requisitos y formalidades definidos y preestablecidos en la
Ley Minera y su Reglamento aprobado en 1995 (Decreto S. N328 de 11 de
diciembre de 1995) y culminado el respectivo trmite, deben dictar la resolucin
mediante la cual se otorga el ttulo de la concesin de exploracin o explotacin,
segn sea el caso (Arts. 182 y 185).
294
EL SALVADOR
Tratndose de la licencia de exploracin, el Gobernador otorgar por escrito
a los particulares la licencia a que se refiere este artculo, determinando la zona
que se indica en el N 4... y preferir a quien haya hecho la solicitud correspon
diente (N 7 Art. 27, Cdigo Minero).
En cuanto a la concesin de explotacin, el que descubriese veta nueva,
manto, rebosadero o criadero de cualquier otra clase que contenga alguna de las
sustancias indicadas en el Art. 12, tiene derecho a que la concesin le sea otorgada
[el Gobernador Departamental], en virtud de la solicitud correspondiente (Art. 29
Cdigo Minero).
GUATEMALA
Segn la ltima Ley de Minera de Guatemala de 1997, que introdujo algunas
innovaciones, simplificando y reduciendo an ms los trmites que contempla
ban las Leyes Mineras de 1985 y 1993, el procedimiento para otorgar concesiones
es claramente reglado y obligatorio para la autoridad, pero la resolucin final es
discrecional: agotado el procedimiento, se otorgar o denegar la concesin; la
decisin del Estado no puede dar lugar a indemnizacin alguna. Lo expuesto, sin
perjuicio de la facultad del afectado de interponer los recursos que establece la
Ley de lo Contencioso Administrativo.
PERU, URUGUAY, MEXICO Y HONDURAS
La Ley Minera de Per es claramente reglada y as se desprende no slo de
su texto, sino de las ltimas modificaciones legales y reglamentarias (1991-1993).
Lo mismo puede decirse de la legislacin de Uruguay y Mxico.
En la legislacin de Honduras, en cambio, el sistema es discrecional.
6. EL OBJETO Y CLASES/TIPOS DE CONCESIONES MINERAS

6.1 El objeto de las concesiones mineras
a)
En las Leyes Mineras de Amrica Latina (Modelo A) el objetivo central
bsico del sistema concesional, sea para los particulares (sector privado) como
para el sector pblico (usualmente representado por empresas del Estado) es
previa y bsicamente tener acceso fsico a los recursos mineros, y aprovecharlos
tcnica y econmicamente, tanto para la Nacin respectiva como para los particu
lares, disponiendo de ellos en el ciclo natural de exploracin, explotacin, bene
ficio, tratamiento metalrgico y comercializacin.
Para lograr este objetivo central, la Nacin o el Estado, en su caso, represen
tados por la correspondiente Autoridad Minera, otorga y concede determinados y
variados derechos mineros a quienes enteren y cumplan con determinados requi
sitos sustanciales de fondo, y las formalidades definidas y establecidas en el
295
correspondiente sistema legal concesional de cada pas de AL y C, segn su

contenido y estructura jurdica, con las finalidades siguientes:
a) En una primera fase, se asegura y facilita el acceso fsico a los terrenos
legalmente disponibles de cualquier dominio (con las excepciones y/o limitacio
nes usuales) de carcter superficial o en el subsuelo, considerados y estimados
preliminarmente como interesantes y promisorios geolgicamente a fin de reco
nocerlos, prospectar y explorar en ellos.
b) Si los resultados y conclusiones de las labores indicadas en el prrafo
anterior, sean o no parciales o completos y/o definitivos (despus de concluir
los trabajos y labores de la primera fase anterior, y en mayor o menor intensidad
y calidad tcnica), demuestran la existencia de depsitos de sustancias minerales
definidos, medidos y dimensionados conforme a las tcnicas y procedimientos
usuales (incluso exigindose, a veces, demostrar que se cuenta con los recursos
econmicos financieros), se pasa la segunda fase de la explotacin del yacimiento.
c) El siguiente objetivo -y final- consiste en determinar si las sustancias a
extraer de la mina, pueden o no ser sometidas a una fase de tratamiento mecnico
y/o beneficio y procesamiento para finalmente comercializar libremente o relati
vamente sin trabas, los productos obtenidos, sea en el propio pas o para su
exportacin.
Lo expuesto configura en general lo que en las LMAL se denomina el campo
y mbito de los derechos que se otorgan al titular en el sistema concesional;'en
cuanto a sus objetivos, su contenido, naturaleza y efectos jurdicos que estn
regulados en aqullas. Para ejecutar y cumplir con los objetivos bsicos de las
concesiones (en funcin de las referidas etapas o fases naturales de la actividad y
desarrollo minero), se han creado y establecido en sus respectivos ordenamientos
el siguiente conjunto de derechos mineros, segn sean las clases de concesiones,
que se examinar de manera resumida a continuacin:
6.2 Clases de concesiones y los respectivos derechos mineros
que se otorgan
ARGENTINA
Su legislacin contempla y otorga a los interesados, en funcin de la clasifi
cacin sealada anteriormente, los siguientes derechos mineros contenidos y
formalizados en los correspondientes ttulos:
a) Permiso exclusivo para catear y para explorar en un punto determinado,
otorgado por la autoridad minera competente por el tiempo, en una extensin
determinada y conforme al procedimiento, con los derechos y obligaciones que
seala la ley.
b) Concesiones mineras. Estas tienen diferente tratamiento jurdico, segn se
trate de la correspondiente clasificacin por sustancias, en cada una de las tres
categoras que se indicaron anteriormente.
- Respecto a sustancias de la la. y 2a. Categoras, concesibles preferente
mente en beneficio del dueo del suelo, las minas se adquieren en virtud de
concesin legal, cuyo objeto son los descubrimientos, las minas nuevas en criade
ros conocidos y minas caducadas.
296
El dominio de los recursos mineros en A L y C y sus sistemas concesionales
- Si se trata de sustancias minerales de la 2a. Categora destinadas al apro

vechamiento comn, no se requiere concesin, permiso o aviso; pero si se trata de
sustancias de la 3a. Categora, se requiere que se otorgue aquella al solicitante que
no es el dueo del suelo. En caso de que las referidas sustancias sean para el uso
exclusivo y aprovechamiento del dueo, se concede la denominada pertenencia.
- En el caso de las sustancias de la 3a. Categora, se aplican reglas especiales
que no requieren ttulo minero.
Los minerales nucleares slo son explotables a travs de contratos celebrados
con la Comisin Nacional de Energa Atmica; actualmente se proyecta transfe
rirlos a la categora de sustancias concesibles.
BRASIL
El actual Cdigo de Minera de 1967, despus de la ltima modificacin
introducida por 9314 de 1996, contempla en definitiva, los siguientes derechos
mineros en forma y bajo modalidades diferentes, denominados regimes de
aproveitamento das substncias minerais, debiendo el interesado mencionar en
su solicitud a qu clasificacin de las contempladas en el Cdigo pertenecen los
recursos mineros objeto de la peticin.
a) Rgimen de Concesiones, cuyo otorgamiento se realiza mediante el respec
tivo Decreto del Ministro de Estado de Minas y Energa; actualmente mediante la
delegacin de competencia las concesiones de explotacin son otorgadas por
mandato del referido Ministro, comprendiendo dos etapas:
i) Autorizacin de Exploracin, que tiene la naturaleza jurdica de un acto
vinculado y otorgado por plazo cierto, en cuya virtud, demostrada a la Autoridad
Minera la factibilidad tcnico-econmica de la explotacin del yacimiento, se
asegura el derecho a la Concesin de Explotacin;
ii) Concesin de Explotacin. Es un acto administrativo unilateral, no discre
cional. La Concesin de Explotacin es entendida como un derecho especial
administrativo patrimonial con caractersticas jurdicas de un dominio especial,
que otorga a su titular el uso y goce de la mina condicionando su vigencia al deber
de explotarla. Se concede adems la facultad de transferir a terceros este derecho
(satisfaciendo determinadas condiciones) y de interrumpir las labores debido a
cualquier causa de fuerza mayor que as lo justifique, as como reiniciarias una vez
desaparecida aqulla.
b) Rgimen de Licencias. Tiene por objeto el aprovechamiento de las sustan
cias minerales destinadas usualmente a la construccin civil y cuya utilizacin no
implique un procesamiento metalrgico. Se incluye, asimismo, a las sustancias
utilizadas en fabricacin de lozas y similares, y a las empleadas en la agricultura.
La exploracin y explotacin de estas ltimas sustancias es facultad exclusiva del
propietario del suelo o de quien ste expresamente autorice, mediante expedicin
de Licencia por parte de la autoridad administrativa del Municipio donde se ubica
el yacimiento, registrada esta ltima en el Departamento Nacional da Produo
Mineral (DNPM), y circunscrito el aprovechamiento de esas sustancias minerales
en una superficie de hasta 50 hectreas. Estas sustancias tambin podrn tener
aprovechamiento econmico, mediante el rgimen de Concesin arriba indicado
(Ley 6.567 de 24/09/78, Ley 7.312 de 16/05/85, Decreto 95.002/87; Portaras de
297
Departamento Nacional da Produo Mineral - DNPM y Ley 8982 de 24/01/95).

c) Rgimen de Permisin de Explotacin Garimpeira. Tiene por objeto el
aprovechamiento inmediato del yacimiento mineral que por su naturaleza, dimen
sin, localizacin y utilizacin econmica, pueda ser explotado, independiente
mente de trabajos previos de exploracin, segn criterios fijados por el Departa
mento Nacional da Produo Mineral - DNPM (Ley 7.805 de 18/07/89).
d) Rgimen de Monopolio, cuando en virtud de ley especial, dependa de
ejecucin directa o indirecta del Gobierno Federal.
Es importante sealar que el sistema brasileo adopta el derecho de prioridad
en la presentacin de la solicitud para la obtencin de derechos mineros, para
atribuirlos al interesado, cuyo requerimiento se oriente hacia rea libre en la fecha
correspondiente, segn lo sealado por el DNPM.
En atencin al dispositivo constitucional, la Ley 8.901 del 30 de junio de 1994
establece la obligacin del concesionario de otorgar al propietario del inmueble
superficial una regala/participacin en el resultado de la explotacin, asegurada
la posesin del yacimiento por va de accin judicial competente.
Se rigen por leyes especiales los yacimientos que constituyen monopolio
estatal (petrleo, gases, etc.), los minerales nucleares, las substancias minerales
fsiles o de inters arqueolgico, las aguas minerales en fase de exploracin y
los yacimientos de aguas subterrneas.
Cualquier solicitud de aprovechamiento de recursos minerales en tierras
indgenas requiere de aprobacin del Congreso Nacional y, en caso de aprove
chamiento de recursos minerales en zona de frontera, debe ser odo el Consejo
de Defensa Nacional; y, para obtener los derechos mineros respecto de stos, se
requiere previamente la Autorizacin para Explorar, otorgada por el Ministro de
Estado de Minas y Energa.
El procedimiento administrativo a seguir, sus formalidades y requisitos, la
respectiva autoridad ante la cual se solicita el ttulo y los derechos mineros que
se trata de obtener, dependen y se enmarcan en uno cualesquiera de los regme
nes respectivos de la clase de mineral, segn se trate de yacimientos y minas. Cada
uno de estos derechos tiene diferente plazo de duracin y su amparo se rige por
determinadas disposiciones y normativas.
COLOMBIA
Conforme a su Cdigo de Minas, los derechos se otorgan mediante Ttulos
Mineros, con el objeto de explorar y explotar el suelo y subsuelo de propiedad
nacional; y lo son igualmente, las licencias de exploracin, permisos, concesio
nes y aportes perfeccionados de acuerdo a disposiciones anteriores; los de
adjudicacin perfeccionados de acuerdo al Cdigo de Minas (Ley 38) de 1987 y
las sentencias ejecutoriadas que reconozcan la propiedad privada del suelo o
subsuelo minero, sujeta su actual vigencia a determinadas normas.
Clases de Ttulos Mineros:
a)
Licencia de Exploracin: Es el ttulo que confiere a una persona el
derecho exclusivo a realizar, dentro de una zona determinada, trabajos para
establecer la existencia de depsitos y yacimientos de minerales que sean
298
concesibles y puedan existir en la zona, debiendo el interesado limitar su solicitud

a sustancias, y adems a determinar sus reservas en calidad y cantidad comercial
explotable.
Existen licencias de exploracin para la pequea, mediana y gran minera,
cada una de las cuales tiene en el Cdigo un tratamiento jurdico-legal diferente,
segn sea la clasificacin provisoria que hace el propio interesado de su proyec
to, contenido en la respectiva solicitud presentada a la autoridad minera. La
clasificacin con carcter de provisoria, determina a su vez el rea a explorar:
hasta 100 Has. para la pequea minera, cuando se trate de terrenos que no sean
de aluvin; hasta 1.000 Has. para la mediana minera; y hasta 5.000 Has. para la
Gran Minera. La duracin de la licencia es de 1 a 5 aos, dependiendo del rea
original.
Durante la vigencia de la correspondiente licencia y desarrollo de los traba
jos a efectuar, se deben presentar a la autoridad Informes de Progreso de
acuerdo al correspondiente estrato de la actividad minera; debiendo al vencimien
to emitir un Informe Final de Exploracin, el que debe contener una serie de
datos y antecedentes, como las inversiones realizadas, las reservas determinadas
y calidades de los minerales descubiertos, etc.
Asimismo, y adjunto al Informe Final, el interesado debe presentar la delimi
tacin de la zona escogida para la fase de explotacin y el Programa de Trabajos
e Inversiones definitivo a realizar, el que debe contener diversos datos y propor
cionar la informacin y los antecedentes correspondientes.
El Ministerio de Energa y Minas, en base al Informe Final de Exploracin y
al Programa de Trabajos e Inversiones propuesto por el interesado, clasifica para
diversos efectos y en forma definitiva el proyecto, como perteneciente a la pe
quea, mediana o gran minera. Lo expuesto, sin perjuicio de la obligacin de
actualizar los datos cada 5 aos, por parte del titular del derecho.
Para impedir posibles y eventuales superposiciones de reas a explorar con
zonas amparadas con los otros derechos mineros, estn establecidas las corres
pondientes normas y su procedimiento respectivo.
b) Licencia de Explotacin. Esta se define y se otorga segn la estratificacin
de la actividad previamente establecida y aprobada en la etapa de exploracin.
As, si un proyecto determinado se clasifica definitivamente como pequea mine
ra, el titular tiene derecho a convertir su ttulo en licencia de exploracin o de
explotacin, lo que conlleva la determinacin de su plazo para ejecutar las labores
(las que en todo caso deben iniciarse dentro de un ao), con una duracin mxima
de diez aos, a contar de la inscripcin del ttulo. Tambin en este derecho es
obligatorio rendir informes anuales.
Si se trata de la explotacin de minera clasificada como mediana y grande,
ella se regula en el marco de los Contratos Mineros que veremos enseguida.
c) Aportes mineros. Es el acto administrativo por el cual el Ministerio de
Minas y Energa otorga a sus entidades adscritas y vinculadas, que tengan entre sus
fines la actividad minera, la facultad temporal y exclusiva de explorar y explotar
los depsitos o yacimientos de uno o varios minerales que puedan existir en un
rea determinada. Se regula por las disposiciones y procedimientos sealados en
el C.M. y por lo que se acuerde en cada caso, segn los trminos y condiciones del
respectivo contrato.
Sistema concesional minero de las leyes mineras de MAL y C del modelo A
299
d) Contratos mineros. Son los que crean derechos y obligaciones cuyo objeto
principal sea la exploracin, el montaje de minas, la explotacin y el beneficio de
minerales.
e) Contratos de Concesin. Son los celebrados por el Ministerio de Minas y
Energa y el respectivo titular del sector privado para los fines indicados, as como
otros contratos de cualquier denominacin y forma, celebrados por entidades
descentralizadas, adscritas o vinculadas a dicho Ministerio.
Naturaleza jurdica: Son contratos administrativos y se regulan nicamente
por las normas del Cdigo Minero, y de los procesos (situaciones) que se susci
ten entre las partes conocer en nica instancia el Consejo de Estado, conforme
a las normas del Cdigo Contencioso Administrativo. Una vez perfeccionados
dichos contratos, ellos entran en vigencia a partir de su inscripcin en el Regis
tro Minero.
El rea del Contrato depender del proyecto; se determina y localiza segn
diversos sistemas, procedimientos y medios de carcter tcnico.
El plazo es de hasta treinta aos. Dentro de los primeros cuatro aos los
trabajos y obras, desarrollo y montaje, se deben realizar conforme al Programa de
Trabajos e Inversiones, propuesto por el propio interesado y aprobado por la
autoridad minera. Para garantizar los trabajos a realizar, el titular debe constituir
una garanta prendaria, bancaria o de una compaa de seguros por un valor
equivalente al 10% de la produccin estimada para los dos primeros aos. Exis
ten normas y el procedimiento para aplicarlas en los casos que justifiquen san
ciones para el concesionario, amn de la reversin, cancelacin y/o caducidad
del contrato.
Los contratos de las entidades descentralizadas o Contratos Administrati
vos Mineros de Establecimientos Pblicos, son los celebrados con aquellas per
sonas jurdicas adscritas al Ministerio de Minas y Energa, con el objeto de
explorar o explotar reas que les hayan sido aportadas. Sus trminos y condicio
nes son los que se acuerdan en cada caso, sin perjuicio de las normas comunes
que se aplican conforme al Cdigo Minero. El Instituto de Asuntos Nucleares es
la entidad que efecta y ejecuta la exploracin y explotacin de minerales radio
activos. En los Contratos Mineros de las Empresas Vinculadas, de carcter
industrial y comercial del Estado, dependientes del Ministerio de Minas y Energa,
su objeto es el de explorar y explotar reas recibidas en aportes; son contratos de
carcter administrativo y se les aplican los mismos principios y normas indicados
en precedentemente.
La exploracin y explotacin del carbn mineral de propiedad nacional, se
efecta y ejecuta en el marco de este ltimo tipo de contratos mineros. La misma
norma y principios se aplican a la exploracin de piedras preciosas y semipreciosas,
y a las salinas.
COSTA RICA
Los derechos mineros en el sistema del Cdigo de Minera se otorgan median
te actos administrativos dictados por la autoridad minera correspondiente. Se
clasifican en Permisos de Exploracin y Concesiones de Explotacin.
a) Permisos de Exploracin. Se otorgan por la Direccin de Geologa, Minas
300
e Hidrocarburos -D G M H - por un trmino no mayor de tres aos, prorrogables

por dos aos, confiriendo a su titular el derecho exclusivo a explorar las sustancias
minerales especficamente indicadas en el respectivo permiso. Sin embargo, es
facultad de la DGMH conceder en la misma rea, otros permisos a terceros para
explorar sustancias distintas a las referidas en el permiso, en caso el titular no
manifestare inters en explorarlas.
La superficie mxima que comprende el permiso de exploracin es de 20 Km.
cuadrados, segn la clasificacin que para cada tipo de sustancias est estable
cida en el Reglamento.
La solicitud para obtener un permiso de exploracin debe contener una serie
de datos e informaciones dirigidos a individualizar el rea que se solicita explorar,
a su forma en el terreno, a la(s) sustancia(s) respectiva(s); y debe ser acompaa
da de un programa de exploracin geolgica elaborado y refrendado por un
gelogo o ingeniero de minas, con un cronograma de las etapas a realizar y el
correspondiente presupuesto preliminar disponible.
b)
Concesin de Explotacin. Durante la vigencia del correspondiente permi
so de exploracin y hasta dentro de sesenta das siguientes al vencimiento del
plazo o de la prrroga, en su caso, el titular tendr el derecho de obtener una
concesin de explotacin, siempre que haya cumplido con las correspondientes
obligaciones y requerimientos establecidos en el Cdigo de Minera y su Regla
mento. Sin embargo, el Ministerio de Economa, Industria y Comercio, podr
otorgar directamente la concesin de explotacin, sin necesidad de exigir el cum
plimiento previo de la etapa de exploracin cuando las condiciones as lo de
muestren (mineral comprobado a la vista o en evidente existencia), previa la
elaboracin del correspondiente proyecto de explotacin que acompaa a la res
pectiva solicitud.
La unidad de medida para la concesin de explotacin ser un cuadrado de
un kilmetro de lado, orientado Norte-Sur, cubriendo en consecuencia un kil
metro cuadrado por concesin hasta un mximo de diez kilmetros cuadrados,
conforme con la clasificacin que para cada tipo de sustancia mineral establece
el Reglamento del Cdigo Minero. Una norma especial prescribe que la misma
persona jurdica o natural no exceda del mximo sealado tratndose de reas
colindantes.
El plazo de la concesin no puede exceder de veinticinco aos, prorrogables
por diez aos, siempre que el titular haya dado cumplimiento a sus obligaciones
durante el desarrollo de los trabajos. Si despus de terminada la prrroga indica
da se justifica otorgar otra y existen razones de conveniencia para el pas, previa
aprobacin de la Asamblea Legislativa, se celebrar el acuerdo pertinente entre el
Gobierno y el titular.
Las canteras y depsitos de salinas tienen un tratamiento jurdico especial en
cuanto a la capacidad de persona natural o jurdica del titular, segn la extensin
del yacimiento, clase del titular, plazo, etc.
CUBA
Los derechos mineros que pueden otorgarse segn la Ley de Minas son de tres
clases o tipos y quedan comprendidos en el Captulo VI de aqulla:
Sistema concesional minero de las leyes mineras de AM L y C dei modelo A
301
1. Concesin de Investigacin Geolgica. Otorga a su titular el derecho para

la ejecucin de los trabajos definidos en el Art. 3 de la Ley Minera, esto es,
ejecutar/realizar un conjunto de operaciones, trabajos y labores mineras que
tienen como objeto la determinacin de la estructura del yacimiento, la morfolo
ga, dimensiones y condiciones de yacencia del cuerpo universal, la tectnica de
la zona que lo contiene, el contenido y calidad del o de los minerales existentes
en el mismo, as como el clculo de las reservas, incluyendo la evaluacin econ
mica del yacimiento y otros estudios que ayuden a su mejor explotacin.
El plazo de este tipo de concesiones es de tres (3) aos, prorrogables por dos
(2) aos adicionales, contados desde la fecha de otorgamiento de la prrroga.
2. Concesin de Explotacin. Otorga al titular el derecho para la ejecucin
de los trabajos y labores definidos en el Art. 3, esto es, para el conjunto de
operaciones, obras, trabajos y labores mineras destinado a la preparacin y de
sarrollo del yacimiento y a la extraccin y transportacin de los minerales y su
apropiacin de los minerales autorizados. El plazo de la concesin es de hasta
veinticinco (25) aos, pudiendo ser prorrogado por perodos sucesivos hasta
completar otros 25 cuando el concesionario demuestre la factibilidad de continuar
explotando los minerales previstos en la concesin, as como la adecuacin de las
tcnicas de explotacin y procesamiento a tecnologas modernas.
3. La Concesin de Procesamiento de Minerales otorga al titular el derecho
al tratamiento de los minerales explotados para elevar su calidad o contenido
til, separarlos, purificarlos, adecuarlos para el consumo o envasarlos con vistas
a su uso o comercializacin (Art. 20 y ss. y 3).
En lo dems, a este tipo de concesin se aplican las mismas disposiciones que
regulan la concesin de explotacin.
Finalmente cabe sealar que la nueva Ley de Minas de Cuba, tambin se
ocupa y regula los denominados simples trabajos de reconocimiento los cuales
no requieren del otorgamiento de concesiones, sino de permisos ad hoc que expide
el Ministerio de Industrias Bsicas. Estos permisos de reconocimiento confieren
a su titular la facultad de llevar a cabo trabajos preliminares para ubicar y
determinar zonas de inters para la prospeccin, en forma no exclusiva respecto
de los minerales especificados en el permiso.
ECUADOR
Los derechos mineros que otorga su Ley de Minera y Reglamento son los
contenidos en la Concesin de Exploracin y de Explotacin y Otros.
a)
Concesin de Exploracin. Consiste en el derecho real exclusivo, otorgado
por la autoridad minera, a explorar en un rea determinada, sustancias concesibles
dentro de los lmites de sta, durante el plazo de dos aos prorrogables dos veces
hasta dos aos adicionales, contados estos ltimos a partir del registro del ttulo.
Se garantiza al concesionario el derecho exclusivo para obtener dentro del plazo
y del rea de la exploracin, la correspondiente concesin de explotacin.
La unidad de medida de la concesin es la hectrea minera, la cual consti
tuye un volumen de forma piramidal cuyo vrtice es el centro de la tierra, siendo
su lmite externo la superficie del suelo y corresponde planimtricamente a un
cuadrado de 100 metros por lado, medido y orientado en coordenadas UTM. Las
302
concesiones de exploracin estn formadas por hectreas mineras contiguas que

se otorgarn en reas libre de hasta 5.000 unidades.
b) Concesin de Explotacin. Se otorgan a cualquiera persona natural o
jurdica, nacional o extranjera, que haya cumplido a cabalidad con sus obligacio
nes en la fase de exploracin, conforme a las prescripciones de la Ley de Minera
y su Reglamento. Confieren a sus titulares el derecho real y exclusivo de explo
tar, beneficiar, fundir, refinar y comercializar todas las sustancias minerales que
obtengan dentro del permetro de su concesin. Lo expuesto, sin perjuicio de
que el titular pueda continuar explorando dentro de los lmites de su concesin.
La unidad de medida es tambin la hectrea minera, siendo su superficie
un rea que no podr exceder de 3.000 hectreas mineras. Su plazo de duracin
es de hasta 20 aos, renovables por un perodo similar.
c) Autorizacin para instalar y operar plantas de beneficio, fundicin o
refinera. Se otorga para los fines mencionados a cualquier persona natural o
jurdica, nacional o extranjera, que lo solicite dando cumplimiento a las normas y
procedimientos sealados en la ley. Cuando se trate de titulares de concesiones
de explotacin, ellos pueden instalar y operar dichas plantas sin necesidad de
solicitar autorizacin previa, siempre que dichas instalaciones se destinen a tra
tar minerales provenientes de yacimientos comprendidos en la concesin.
En caso de que el dueo de planta de beneficio, fundicin o refinera, desee
tratar minerales ajenos a la explotacin de sus propias minas, requerir de la
correspondiente autorizacin y actuarn para estos efectos como agentes de
retencin de regalas, segn les corresponda, sujetndose a las normas especia
les que establece la Ley Minera.
d) Licencias de comercializacin de sustancias minerales. Los titulares de
concesiones de explotacin pueden comercializar libremente su produccin den
tro o fuera del pas; pero las personas naturales y jurdicas que sin ser titulares
de concesiones de explotacin se dediquen a las actividades de comercializacin
y exportacin de sustancias minerales metlicas o no metlicas, deben obtener la
licencia correspondiente, conforme a las normas y procedimientos que seala la
Ley y su Reglamento.
Las personas naturales o jurdicas que sin ser titulares de concesin se
dedican a la comercializacin interna de sustancias minerales no metlicas, no
requieren licencias al respecto.
Finalmente, los concesionarios mineros que comercialicen sustancias minera
les metlicas ajenas a su rea de explotacin, requerirn de la correspondiente
licencia.
e) Derechos mineros especiales relacionados con la actividad de la pequea
minera o artesanal y otros regmenes especiales. La Ley de Minera de Ecuador
contempla un conjunto de normas para la Pequea Minera Artesanal, las Con
cesiones sobre Materiales de Construccin, Depsitos de Salinas Superficiales,
Actividades Mineras en las Aguas Marinas y el Fondo Marino y los Convenios
de Inversin en Areas de Reserva Minera. La Ley de Minera define jurdica y
legalmente cada una de estas actividades mineras, estableciendo normas para su
aprovechamiento y creando, al respecto, los correspondientes derechos mineros
especiales, sea en relacin con las sustancias determinadas, como es el caso de
los depsitos de salinas superficiales y materiales para la construccin (rocas,
303
arenas, arcillas superficiales), o respecto de la calidad de las personas en cuanto

a su situacin econmico-social, como son precisamente los pequeos mineros
artesanales. Establece tambin las normas y procedimientos pertinentes.
La libertad de cateo no constituye un ttulo minero, sino un derecho general,
esto es, una facultad de catear y prospectar.
EL SALVADOR
De acuerdo a su Cdigo de Minera, el dominio o propiedad de las minas se
adquiere originalmente por la concesin que de ellas haga la autoridad competen
te designada para estos efectos...
La concesin en cuestin debe hacerse mediante expediente instruido en la
forma y por los trmites pertinentes... (Art. 20).
Los derechos mineros que se otorgan son:
a) Licencia para Explorar. Es otorgada por la autoridad minera, el Gober
nador competente, quien autoriza a los particulares a catar y cavar en determi
nadas condiciones y sujetos a ciertas obligaciones y al cumplimiento de requisi
tos, o limitaciones, en su caso (Art. 27). Su duracin es de sesenta (60) das,
que puede prorrogarse por perodos iguales, hasta completar un ao, siempre a
juicio prudencial de la autoridad competente, y que as se justifique (Art. 27 N
3).
b) Concesin para Explotar. El requisito bsico para su otorgamiento con
siste en que el explorador y catador haya descubierto el metal o sustancia de
que se haga mencin en el denuncio respectivo hecho al Gobernador, efectuado
en terreno libre comprendido en la licencia para explorar, dejndose asimismo
constancia de la naturaleza del metal o sustancia (Art. 25). Lo expuesto, en la
forma y con los requisitos establecidos en el Art. 124.
A partir de ese momento, el interesado denunciante-descubridor, tiene que
cumplir diversos requisitos y realizar gestiones de orden tcnico-jurdico en un
procedimiento especial a efectuar dentro de un cierto plazo, ante el Gobernador
competente, que finaliza con el levantamiento de un acta que contiene determina
das menciones e indicaciones, la que debe inscribirse en el Libro de Denuncias,
que significa jurdicamente la entrega, adjudicacin, posesin de la pertenencia al
concesionario, constituyendo el ttulo de la concesin minera.
La concesin de explotacin es de plazo indefinido y subsiste mientras se
cumpla con las obligaciones de trabajar el yacimiento a que se refiere el Cdigo
Minero.
GUATEMALA
En su Ley de Minera se contemplan y definen los derechos mineros que
pueden ser otorgados por la respectiva autoridad minera, contemplando como
novedad jurdica (es una de las pocas legislaciones mineras que la contiene) la
definicin de derecho minero como la relacin jurdica que se da entre el
Estado y un solicitante, que nace de un acto Administrativo del Ministerio o la
Direccin y que comprende licencias para la ejecucin de operaciones mineras.
La Ley Minera clasifica los derechos mineros que se pueden otorgar en:
304
Licencias de Reconocimiento, de Exploracin, de Explotacin, y de Adjudicacin

de reas especiales mineras.
a) Licencia de Reconocimiento. Confiere al titular la facultad exclusiva
durante seis meses (prorrogables por igual perodo) para identificar y localizar
posibles reas para exploracin, dentro de sus respectivos lmites territoriales, e
ilimitadamente en profundidad. Su rea la puede constituir un polgono cerrado
no menor de 500 ni mayor de 3.000 Km2, delimitado por coordenadas UTM (Art.
21) y el ttulo se otorga por la DGM mediante resolucin administrativa. En caso
de que el titular de la licencia de reconocimiento opte durante su vigencia por una
la licencia de exploracin, su plazo se prorroga hasta el otorgamiento de esta
ltima.
a) Licencia de Exploracin. Es definido como el ttulo minero concedido por
la autoridad que se otorga dentro de los lmites de su rea de hasta 100 Km2, e
indefinidamente en profundidad y durante un plazo de tres (3) aos, la facultad
exclusiva de localizar, estudiar, analizar y evaluar los yacimientos para los que
haya sido otorgada, pudiendo prorrogarse hasta completar un total de 7 aos
(incluida la prrroga), dentro de sus respectivos lmites territoriales adicionales.
Si se opta por solicitar el derecho minero de explotacin, la licencia se con
sidera prorrogada automticamente hasta el otorgamiento de la licencia de explo
tacin.
Si se descubren sustancias distintas de las autorizadas, el titular debe dar
aviso a la DGM dentro de los treinta (30) das siguientes a partir de su descubri
miento, para solicitar ampliacin de la licencia.
b) Licencia de Explotacin. Confiere al titular la facultad exclusiva de explo
tar los yacimientos para los cuales haya sido otorgada, dentro de los lmites
territoriales e indefinidamente en profundidad, dentro de un rea en forma de
polgono cerrado con una superficie de hasta veinte (20) Km2, delimitada por
coordenadas UTM y por un plazo no mayor de veinticinco (25) aos (prorrogables por uno o ms perodos iguales o menores, segn el caso).
En el caso de que se descubran por el titular de la concesin de explotacin,
minerales distintos de los autorizados en la concesin, ste tendr el derecho a
su ampliacin a objeto se comprendan aquellos en su concesin. La solicitud
debe ser acompaada de un dictamen tcnico-geolgico hecho por el profesional
a que se refiere la Ley.
d)
Adjudicacin de reas especiales de inters minero, las que previamente
o mediante acuerdo, el Ministerio de M. y E. con el dictamen de la DGM, ha
declarado como de potencial minero con el objeto de agilizar la localizacin y
evaluacin tcnica de depsitos mineros por personas naturales con capacidad
tcnica y financiera....
El Ministerio, dentro del plazo de 6 meses contados desde la vigencia del
acuerdo que determin y seleccion el o las reas de inters, convocar y adjudi
car a su vez el territorio mencionado -rea de inters-, mediante un procedimien
to especialmente regulado (Ttulo II), dentro del plazo de 30 das despus de la
fecha fijada en la convocatoria. La adjudicacin puede definirse y extenderse
como licencia de exploracin o explotacin.
305
HONDURAS
Los derechos que la Ley Minera contempla y estn reglados son:
a) Permiso General de Exploracin. Confiere el derecho exclusivo a su titular
por un trmino no menor de dos (2) aos ni mayor de cuatro (4) prorrogables (si
as se justifica) una o ms veces y siempre que no exceda un plazo total de seis (6)
aos, para efectuar labores de reconocimiento y exploracin respecto de todas las
sustancias minerales que estn definidas como minas, salvo las excepciones que
se especifican en la ley. Dichas labores se llevarn a efecto dentro de los lmites
de un permetro indefinido en profundidad que encierra una superficie mnima de
400 Hs. y mxima de 50.000 Hs. (excepcionalmente puede llegar a 200.000
Hs).
Dentro del mencionado permetro, el permisionario podr ejercer cualesquier trabajos de operaciones tcnicas o cientficas tendientes a establecer la
existencia y explotabilidad de yacimientos de sustancias minerales y podr cons
truir o retirar edificios, campamentos o instalaciones auxiliares e instalar, emplear
dentro y fuera de los lmites del permiso cualesquiera medios de transporte y
comunicacin que sean convenientes. Sin perjuicio de lo expuesto, el titular del
Permiso General tiene derecho a obtener una o varias concesiones de explota
cin en la forma y condiciones que establece la respectiva disposicin; asimis
mo, a disponer libremente para fines de investigacin complementaria de las
sustancias mineras extradas durante los trabajos de exploracin en cantidades
que determine la autoridad minera.
b) Concesin de Explotacin. Derecho exclusivo que se confiere a su titular
dentro del rea concedida, indefinida en profundidad, que puede amparar un solo
lote minero con una superficie de 100 a 400 Hs. (slido limitado por planos
verticales y en su parte superior por la superficie del terreno), para reconocer,
explorar, explotar, beneficiar y aprovechar las sustancias minerales para las cuales
especficamente se le otorg. La concesin dura un perodo de cuarenta (40) aos,
prorrogable hasta por perodos de veinte (20) aos adicionales, todo en las
condiciones y formalidades establecidas en la Ley Minera.
Lote Minero es un slido de profundidad indefinida limitado por planos
verticales y en la parte superior por la superficie del terreno. Ninguna persona
natural o extranjera podr ser titular de lotes mineros de explotacin que en
conjunto excedan de 20.000 Hs.
La facultad genrica de aprovechar a que se refiere la Ley Minera, com
prende en forma especfica las facultades de explorar, explotar, concentrar, proce
sar, beneficiar, transportar, almacenar, disponer y vender los productos minera
les. Asimismo, permite efectuar toda clase de trabajos y operaciones superficiales,
subterrneos, areos, etc. En caso de que se trate de aprovechar otras sustancias
minerales asociadas a las incluidas en su ttulo, tendr el derecho de solicitar su
inclusin, con excepcin de aquellas que hayan sido declaradas de inters estra
tgico.
c) Permiso Especial para Explotar Canteras. Se requiere para la explotacin
de canteras situadas en terrenos del Estado y de privados (siendo libre la explo
racin de canteras situadas en terrenos del Estado); y que para su presentacin,
trmite y otorgamiento, se rige por normas especiales de la Ley Minera (Ttulo
VIII).
306
d)
Autorizacin para Explorar y Explotar sustancias mineras calificadas
como especiales (Ttulo VII): el oro, plata, platino, gemas o piedras preciosas,
sustancias radioactivas y las usadas en la produccin de energa atmica. Se rige
en lo relativo a la extraccin, posesin, almacenamiento, transporte y comercio,
por un Reglamento especial. No obstante, el oro ubicado en yacimientos de
acarreo, cauces, playas y lechos de ros, cuencas, lacustres o no y de playas, es
de libre extraccin, segn la normativa especial al respecto. Lo mismo se aplica a
los desmontes, relaves y escoriales en las condiciones que indica la Ley Minera.
MEXICO
De acuerdo a su Ley Minera, la exploracin y explotacin de los minerales
o sustancias (materia de la Ley), slo podr realizarse por personas fsicas, me
diante concesiones mineras de exploracin y explotacin. En cuanto a la explora
cin del territorio nacional con el objeto de identificar y cuantifcar los recursos
potenciales de la Nacin, se llevar a cabo por el Consejo de Recursos Minera
les, por medio de asignaciones mineras, las que sern expedidas nicamente en
favor de ese Organismo por la Secretara de Minas y Energa, cuyo ttulo deber
publicarse en el Diario Oficial de la Federacin.
En consecuencia, los nicos derechos mineros que se otorgan en Mxico
respecto a las sustancias minerales concesibles, son las Concesiones de Explo
racin y de Explotacin y las Asignaciones Mineras que se hacen al Consejo
de Recursos Naturales con el objeto de que este ltimo lleve a efecto la explora
cin del territorio nacional, para identificar y cuantifcar los recursos potenciales
de la Nacin.
a)
Concesin Minera de Exploracin. Se otorga a los particulares, sobre
terreno libre al primer solicitante, en unidades denominadas Lote Minero, para
que el titular ejecute obras y trabajos con el objeto, entre otros, de identificar
depsitos de sustancias minerales concesibles, y de cuantifcar y evaluar las
reservas econmicamente aprovechables que contengan.
El Lote Minero consiste en un slido de profundidad indefinida, limitado por
planos verticales y cuya cara superior es la superficie del terreno, que determina
el permetro de los lados del lote correspondiente, los que debern estar orientados
geogrficamente Norte-Sur y Este-Oeste; la longitud de cada lado ser de 100 o
mltiplos de 100 metros (lote = 1 Hs.), excepto algunos casos especficos que la
ley regula. La localizacin del Lote se determinar con base en un punto fijo en
el terreno, denominado punto de partida, ligado este ltimo con el permetro de
dicho lote o ubicado sobre el mismo.
Las concesiones de exploracin tendrn una duracin improrrogable de seis
(6) aos, contados a partir de la fecha de su inscripcin en el Registro Pblico de
Minera. Las concesiones de exploracin en terreno libre se otorgan a quienes las
soliciten, y/o a las personas que ofrezcan las mejores condiciones tcnicas y
econmicas, en relacin a las bases administrativas que fije la Secretara para los
concursos que convoque sobre terrenos libres, y los comprendidos, sea por las
asignaciones que se cancelen, o respecto de zonas de reserva minera desin
corporadas mediante decreto gubernamental, previa declaracin de libertad del
terreno respectivo.
307
Entre los derechos que la Ley Minera otorga al titular de la concesin de

exploracin, adems de los generales mencionados anteriormente y de otros, est
el de sustituir aquella por una o ms de explotacin, siempre que no se haya
incurrido en causales de cancelacin y lo solicite antes de la conclusin del
plazo de vigencia de la concesin.
b) Concesin Minera de Explotacin. Entre otros derechos que se otorgan
al titular, los bsicos son efectuar, desarrollar y ejecutar obras y trabajos dentro
del permetro del lote(s) minero(s), destinados a la preparacin y desarrollo del
rea que comprende el depsito mineral, as como los encaminados a extraer los
productos minerales existentes en el mismo y disponer de ellos comercializndo
los libremente. Corresponde aplicar a la concesin lo expuesto sobre la conce
sin de exploracin en todo lo que fuere compatible segn su naturaleza.
La concesin de explotacin tiene una duracin de cincuenta (50) aos,
contados a partir de la fecha de su inscripcin en el Registro Pblico de Minera,
la que podr prorrogarse por igual trmino, si su titular no hubiere incurrido en
las causales de cancelacin previstas en la ley, y se solicita dentro del plazo de
cinco (5) aos previos al trmino de su vigencia.
En cuanto a las personas naturales o jurdicas que benefician minerales o
sustancias provenientes de su propia explotacin de yacimiento o provenien
tes de la explotacin de minas de terceros, no requieren autorizacin, permiso o
concesin; sin perjuicio de la obligacin de dar aviso a la Secretara del inicio de
operaciones de beneficio y cumplir con determinadas obligaciones establecidas
en la Ley y su Reglamento, relacionadas con el tratamiento o procesamiento del
mineral entregado por pequeos y medianos mineros, en la forma, condiciones y
excepciones que indica la Ley Minera.
c) Asignacin Minera. Es el derecho que se confiere al Consejo de Recursos
Mineros, sobre todos los minerales o sustancias sujetas a la aplicacin de la Ley
Minera, que aquel descubra, identifique y cuantifique en un terreno libre defini
do en Lotes Mineros y especficamente otorgado en asignacin, como resultado
de la poltica y labor general de exploracin del territorio nacional de los recursos
potenciales de la Nacin.
Las asignaciones mineras respectivas otorgadas al Consejo de Recursos Mi
neros tendrn una duracin improrrogable de seis (6) aos, contados a partir de la
fecha de publicacin del ttulo respectivo en el Diario Oficial de la Federacin. Se
aplica a las asignaciones lo expuesto anteriormente sobre Lotes Mineros en
terrenos libres.
En cuanto a las disposiciones y normativas sobre requisitos, formalidades y
los procedimientos respectivos para presentar diversos tipos de solicitudes de las
concesiones de exploracin y explotacin y de las asignaciones y resoluciones que
se dictan otorgando los correspondientes derechos, stas estn detalladas y clara
mente ordenadas en el Reglamento de la Ley Minera, especialmente en el eficiente
y prctico Manual de Servicio al Pblico en Materia Minera, el que tiene por
objeto establecer los conductos y formularios para la recepcin y trmite de los
asuntos previstos en el Reglamento Minero, precisar las particularidades del punto
de partida origen y de sus fotografas, as como los requisitos de los trabajos
periciales.
308
PERU
Conforme a su Ley General de Minera el aprovechamiento de los recursos
minerales se realiza a travs de la actividad empresarial del Estado y de los
particulares, mediante el rgimen de concesiones que son irrevocables, mientras
el titular cumpla las obligaciones que se requieren para mantener su vigencia.
a) Concesiones Mineras de Exploracin y Explotacin. Slo existe un tipo de
concesin minera que otorga a su titular un derecho real, consistente en la suma
de los atributos que se reconocen al concesionario, facultndolo a explorar y
explotar los recursos mineros concesibles que se encuentren, dentro de un slido
de profundidad indefinida, limitado por planos verticales correspondientes a los
lados de un cuadrado, rectngulo o poligonal cerrado, cuyos vrtices estn refe
ridos a coordenadas UTM.
De acuerdo a las definiciones y normas contenidas en la Ley General de
Minera la exploracin es la actividad minera tendiente a demostrar las dimen
siones, posicin, caractersticas mineralgicas, reservas y valores de los yaci
mientos minerales; y la explotacin es la actividad de extraccin de los minerales
contenidos en un yacimiento, a la cual precedi la operacin de desarrollo del
yacimiento que hace posible la explotacin del mismo.
La Ley Minera considera que forman parte integrante y principal de la con
cesin minera, las labores ejecutadas tendientes al aprovechamiento de las res
pectivas sustancias objeto de aqullas, las que se considera como partes acce
sorias a todos los bienes de propiedad del concesionario que estn aplicados de
modo permanente al fin econmico de la concesin.
La unidad bsica de medida superficial de la concesin minera es una figura
geomtrica, delimitada por coordenadas UTM, con una extensin de 100 Hs.,
segn el Sistema de Cuadrculas que ha oficializado el Ministerio de Energa y
Minas. Las concesiones dentro del marco sealado se otorgarn en extensiones
de 100 a 1.000 Hs. en cuadrculas o conjunto de cuadrculas colindantes al
menos por un lado, salvo en el dominio martimo (cuadrculas de 100 a 1.000
Hs.). El rea de la concesin podr ser fraccionada a cuadrculas de no menos
de 100 Hs.
Las concesiones mineras de exploracin y explotacin que se otorgan a partir
del 15 de diciembre de 1991, se clasifican en metlicas y no metlicas, segn la
clase de sustancias, no aceptndose la superposicin entre ellas. La concesin
otorgada bajo una clase determinada de sustancias podr ser transformada a la
sustancia minera que corresponda.
b) Concesiones de Beneficio. Otorgan a su titular el derecho de extraer o
concentrar la parte valiosa de un agregado de minerales y/o fundir, purificar o
refinar metales, mediante un conjunto de procesos fsicos, qumicos y/o fisicoqumicos y comprende las siguientes etapas:
i) Preparacin mecnica: Proceso mediante el cual se reduce de tamao,
clasifica y/o lava un mineral;
ii) Metalurgia: Conjunto de procesos fsicos, qumicos y/o fisicoqumicos que
se realizan para concentrar y/o extraer las sustancias valiosas de los minerales; y
iii) Refinacin: Proceso para purificar los metales de los productos obtenidos
mediante los procedimientos metalrgicos anteriores.
309
c) Concesiones de Labor General. Labor general es toda actividad minera que

presta servicios auxiliares -tales como ventilacin, desage, izaje o extraccin- a
dos o ms concesiones de distintos concesionarios. En caso de que en una labor
general se alumbre aguas que contengan materias minerales utilizables, el aprove
chamiento de stas corresponder al concesionario de la labor general, salvo pacto
en contrario con el propietario de los terrenos, si lo hay.
d) Concesin de Transporte Minero. Transporte minero es todo sistema
utilizado para el transporte masivo continuo de productos minerales, por mtodos
no convencionales.
La Direccin General de Minera, con el informe favorable del Ministerio de
Transporte y Comunicaciones y la opinin del Consejo de Minera, podr agre
gar nuevos sistemas a esta definicin. La concesin de transporte minero confie
re a su titular el derecho de instalar y operar un sistema de transporte masivo
continuo de productos minerales, entre los centros mineros y un puesto o planta
de beneficio, o una refinera, o en uno o ms tramos de estos trayectos.
URUGUAY
El Cdigo de Minera regula la institucin de ttulos y derechos mineros y
organiza los regmenes que habilitan la actividad minera, la cual tiene por finali
dad la explotacin racional de los recursos minerales del pas con propsitos
econmicos. Dichos derechos mineros son la Prospeccin y Exploracin de
yacimientos minerales y la Explotacin de las minas, segn las siguientes defini
ciones y alcances.
a) Derecho de Prospeccin. Es el que se otorga a su titular para realizar en
un rea determinada de hasta un mximo de 100.000 Hs. (en caso de otorgarse
ms de un permiso, hasta 200.000 Hs.), labores de bsqueda, de una o ms
sustancias minerales, mediante procedimientos o tcnicas adecuadas con extrac
cin de muestras minerales. El permiso se otorga exclusivamente por un plazo
mnimo de doce (12) meses y hasta veinticuatro (24) meses, prorrogables por
doce (12) meses adicionales respecto del 50% del rea originaria.
Para la determinacin de la superficie del rea a prospectar, la Autoridad
Minera tendr en cuenta el Programa de la Actividad Propuesto y la tecnologa y
los equipos a utilizar. El programa de la actividad, deber especificar mtodos y
tcnicas a emplear.
El solicitante de un permiso para prospectar deber, entre otras obligaciones,
constituir caucin o aval que asegure el resarcimiento de los daos y perjuicios
que puedan derivar de la actividad respectiva, al proponer y formular el programa
de la actividad a desarrollar. Asimismo, deber determinar taxativamente las
sustancias que sern objeto de la prospeccin y proponer las servidumbres mine
ras a constituir.
El permiso de prospeccin se debe otorgar, previa verificacin hecha por la
Administracin de que el rea solicitada no afecta reas amparadas con otros
derechos mineros vigentes o en trmite, ni que se encuentra sometida a reserva
minera o de otras situaciones especiales.
b) Derecho de Exploracin. Es el que se otorga exclusivamente a su titular
para realizar en un rea determinada (de un solo cuerpo y forma lo ms regular
310
posible y con una extensin de 1.000 Hs. por permiso, con un mximo de 2.000
si se trata de ms de uno), todas las labores necesarias para la comprobacin de
la existencia del yacimiento, el reconocimiento de sus caractersticas, la determi
nacin del volumen, calidad y ley del mineral y su evaluacin econmica.
El solicitante deber indicar las sustancias minerales especficas que pretende
explorar, el respectivo programa de operaciones y plan de inversiones, la capaci
dad tcnico-financiera adecuada al programa de trabajo, la(s) servidumbre(s)
minera(s) que se requiere constituir y la caucin o aval ofrecida para los fines
indicados. El permiso se otorga por el plazo de dos aos, prorrogables por dos
veces consecutivas en perodos de un ao cada vez.
c)
Concesin para Explotar. Es el derecho minero que faculta exclusivamente
a su titular a explotar una o ms sustancias minerales en un rea determinada de
hasta un mximo de 500 Hs. para un mismo mineral y a disponer de los productos
extrados o separados del yacimiento. No existe limitacin para el nmero de
concesiones de explotacin, cada una de hasta 1.000 Hs. El Poder Ejecutivo est
facultado para autorizar reas mayores si los antecedentes tcnico-econmicos lo
justifican.
Las obligaciones y requerimientos que debe cumplir el solicitante de una
concesin de explotacin, son similares a las del permiso de exploracin, pero
adecuadas al objeto y naturaleza de aqulla. Para estos efectos se debe justificar
y acompaar los siguientes antecedentes: los relativos a la descripcin del yaci
miento; su ubicacin, forma, clase y ley del mineral, volmenes de reserva com
probados; programa de operaciones en funcin de volmenes de produccin y
si sta ser o no beneficiada; inversiones mnimas a realizar; capacidad tcnica y
financiera; y ofrecer la constitucin de la garanta suficiente, segn lo indicado
anteriormente.
El plazo de duracin de la concesin de explotacin ser el que solicita el
concesionario con un mximo de treinta aos, prorrogables en perodos sucesi
vos de hasta quince aos cada vez y mientras la mina sea susceptible de explo
tacin. Dichas prrrogas deben ser solicitadas dentro del primer semestre del
ltimo ao de validez, las cuales sern otorgadas contra la presentacin del
nuevo programa de operaciones y estando al da en el pago de los cnones de
superficie y produccin.
El sistema de derechos mineros descrito debe aplicarse en funcin del corres
pondiente rgimen, segn sea la clasificacin de los yacimientos establecidos en
dicho cuerpo legal. De esta forma, los yacimientos de minerales de la Clase III
pueden ser objeto de la actividad minera, en virtud de un ttulo de prospeccin,
exploracin y explotacin (concesin), mientras que las sustancias minerales de la
Clase II pueden ser objeto de actividad minera slo en virtud de ttulos mineros ad
hoc.
VENEZUELA
Segn la Ley de Minas de 1945, el derecho a explotar las sustancias minerales
slo puede adquirirse mediante concesiones otorgadas por el Ejecutivo Federal,
en la forma y condiciones que dicha Ley y su Reglamento establecen.
Conforme a la estructura jurdico-legal de la citada Ley Minera, existen dos
311
clases o tipos de concesiones bsicas generales -sin perjuicio de otras figuras

legales- que constituyen ttulos mineros especiales:
a)
Rgimen General de Concesiones Mineras para Explorar y Explotar. Se
otorgan a particulares en el marco de la normativa establecida en los Libros
Primero y Segundo de la Ley de Minas aplicable al sector privado, sin perjuicio
de que tambin el Ejecutivo Federal puede ejercerlas directamente. Se denominan
concesiones de otorgamiento y se conceden en funcin de la clasificacin de
las sustancias minerales que contempla la Ley Minera.
El Rgimen General de Concesiones, en la prctica -segn se dijo anterior
m ente- ha quedado sin efecto desde que el Poder Ejecutivo, en base y uso del
Art. 11 de la Ley Minera, dict el Decreto S. N 2039 del 15 de Febrero de 1977,
mediante el cual se declar reserva para el Ejecutivo Nacional la exploracin y
explotacin de todos los minerales existentes en el territorio nacional sujetos al
rgimen de concesiones que no haban sido reservados anteriormente.
Se ha discutido en Venezuela la legalidad de esta situacin. Sin embargo,
como formalmente no ha sido derogada, a continuacin se indican algunos as
pectos de su contenido, objeto y caractersticas:
i) Slo existe la concesin para explotar que concede un derecho con toda la
plenitud que por la Ley se otorga al concesionario; pudiendo disponer de l
conforme a los principios generales del derecho y a las disposiciones especiales
de la Ley.
ii) Su naturaleza jurdica es, segn lo proclama el Art. 105, un derecho real
inmueble. Entre las facultades del titular est la de ceder, hipotecar o enajenar
-transferirse, segn los casos- pero deber participar al Ejecutivo Federal en las
condiciones que establece la Ley Minera, requirindose autorizacin de ste en
ciertos tipos de concesiones de veta o manto y siempre que se trate de empresa
rios o compaas que tengan concesiones;
iii) El ttulo que representa la concesin de explotacin debe inscribirse en la
Oficina de Registro respectiva.
iv) La concesin minera comprende slo el subsuelo, si est situada en
propiedad particular; para estos efectos se define al suelo como la simple
superficie o capa superficial que alcanza hacia abajo solamente hasta donde haya
llegado el trabajo del propietario, sea en trabajos agrcolas, en la construccin de
cimientos o en otras labores ajenas a la minera. El suelo as definido, puede ser
objeto de expropiacin cuando no hay avenimiento entre el minero y el propietario
de aqul.
v) El ttulo de la concesin de explotacin se origina en un denuncio que da
derecho al descubridor a explotar todos los minerales denunciables que se
encuentren en ella, sin ms requisitos que participar al Ministerio de Minas e
Hidrocarburos del hecho de la nueva explotacin. La Ley Minera venezolana da
importancia al descubridor de un yacimiento de cualquiera de los minerales
concesibles, puesto que se le otorga un derecho especial durante diez (10) aos del
1% del valor del mineral que se extraiga, en caso de que la o las concesiones sean
otorgadas a terceros en un radio de 500 metros del punto en que seal como
descubrimiento.
Existen al respecto en la Ley Minera determinadas disposiciones sobre la
institucin jurdica del tipo denuncio y sobre los incentivos legales para impulsar
este tipo de labor.
312
La tramitacin del denuncio consiste en un procedimiento mixto judicialadministrativo; llevndose a efecto la primera fase judicial ante el juez de la
jurisdiccin, y cuya gestin culminante es la entrega a ste de la muestra del
mineral. Una vez terminada esta fase, el juez remite el expediente al Ministro de
Minas e Hidrocarburos, para que resuelva en definitiva, otorgndose o no la
concesin.
vi) En el sistema de concesiones mineras venezolano se aplica el principio de
que para mantener la vigencia y validez legal de aqullas, los yacimientos/minas
deben ser trabajados en forma continua.
vii) Las concesiones se miden por su extensin horizontal determinada en la
superficie por puntos fijos y lneas rectas, para lo cual se toma a la hectrea
como unidad de medida y en una profundidad que se extiende segn planos
verticales indefinidos.
Su extensin es de 500 Hs. en forma de rectngulo tratndose de concesio
nes de mantos o de veta; la extensin de las concesiones de aluviones no ser
mayor de 1.000 Hs., tambin determinadas en la forma de un rectngulo.
Ninguna persona puede obtener concesiones que abarquen una superficie
mayor de 10.000 Hs., al tratarse de veta o de manto, o bien, de 20.000 Hs., si
aqullas fueren de aluvin y explotables desde una misma planta.
viii) En cuanto al plazo de las concesiones de veta y de manto cuando se
originen en un denuncio, ser de cincuenta (50) aos, prorrogable por una sola
vez; y el de aluvin por veinte (20) aos, prorrogable tambin por igual perodo.
ix) La explotacin de minerales de aluvin en cualquier clase de criadero o
yacimientos, ubicados en terrenos baldos y en cauces de ros de dominio pbli
co, y que no sean objeto de concesin, se debe aceptar como de libre aprove
chamiento a ttulo precario siempre que se efecte por medios artesanales (lava
do a batea, etc.)
b) Concesiones Mineras para Explorar y Explotar, otorgadas en zonas
reservadas por el Ejecutivo Federal. Se realiza mediante Decreto especial que se
publica en la Gaceta Oficial de los Estados Unidos de Venezuela, a que se refiere
el Art. 11 de la Ley Minera reguladas por la normativa contenida en el Libro
Tercero de aqulla y que comprende la facultad de aprovechar todas o algunas de
las sustancias minerales que se determinan.
c) Rgimen de Concesiones para la Explotacin de sustancias destinadas a
materiales de construccin y de adorno. Conforme a la Ley Minera, deben otor
garse mediante contratos y en determinadas condiciones y formalidades, siendo
su plazo de veinte (20) aos, prorrogable por igual tiempo. Por consiguiente, se
puede decir que dentro del rgimen general de concesiones existen regmenes de
excepcin tan importantes como aqul.
d) Se regula especialmente la concesin de explotacin de minerales de
aluvin.
En cuanto al rgimen jurdico a que se refieren las concesiones facultativas en
zonas reservadas, ellas son potestativamente otorgadas por el Ejecutivo Federal,
aplicndose al respecto las siguientes situaciones:
1.
Para la exploracin, las concesiones se otorgan hasta por dos (2) aos en
forma exclusiva en lotes determinados por alinderamientos precisos, cuya super
ficie no debe exceder de 5.000 Hs.
313
El titular de la concesin, dentro del plazo mencionado, deber presentar un

plano general de la zona o lote(s) respectivo(s), especificando el o los lotes que
selecciona para explotar minas de vetas o de aluvin, en su caso, del mineral
solicitado en exploracin. Dichos lotes no podrn exceder de la mitad del rea
otorgada en la concesin y respecto de aqul se expide la certificacin de explo
tacin.
El resto del lote(s) explorado(s) se revierte al dominio del Ejecutivo Nacional.
2. Para la explotacin de lotes ya explorados que haban estado incluidos
en las concesiones indicadas en 1., se requiere bsicamente que en dichos lotes
existan y hayan sido determinadas, reservas probadas. Estas concesiones deben
ser destinadas directamente a la explotacin de minas de vetas o aluvin del
mineral especficamente solicitado. Su superficie no podr ser mayor de 500 Hs.
3. Para la explotacin de ciertos minerales como bauxita, oro y diamantes,
en la regin de Guayana existe una legislacin no contemplada en la Ley Minera
sino en decretos dictados por el Poder Ejecutivo, en cuya virtud se ha asignado
o lo ser en el futuro a la Corporacin Nacional de Guayana su explotacin
directa, en reas de la Regin de Guayana. Esta lo debe hacer con particulares.
Cada una de las situaciones a que se refiere 1 y 2, se regulan por normas y
procedimientos propios y especiales que establecen tambin disposiciones so
bre reas y superficies, trmites, oposicin de terceros, plazos, obligaciones, etc.
El plazo de la concesin para explotar en zonas reservadas es de hasta
cuarenta (40) aos.
En la tramitacin, publicacin y procedimientos, los afectados pueden llegar
hasta la Corte Federal y de Casacin de Venezuela, por la va de casacin.
7. DERECHOS MINEROS DE LOS CONCESIONARIOS MINEROS Y OTROS

TITULARES CON FACULTADES Y ATRIBUCIONES ESPECIALES
7.1 Derechos y atribuciones de los concesionarios
En la fase de reconocimiento, prospeccin, investigacin y exploracin, la
facultad bsica primaria del interesado es disponer de un ttulo que le permita
acceder real y fsicamente a los lugares y sitios donde eventualmente se estima, en
base a una serie de factores, estn ubicadas las sustancias mineras con el objeto de
desarrollar las labores, obras y trabajos geofsicos, geolgicos y mineros de
bsqueda, reconocimiento y exploracin, genricamente hablando. El objeto y
finalidad del derecho del titular es ubicar, descubrir y comprobar, en el rea
comprendida en el permiso, licencia, autorizacin o concesin de exploracin, la
existencia de depsitos de minerales. Determinada la existencia del depsito, se
entra a la etapa siguiente, consistente en comprobar y medir sus reservas. Esta
fase tiene por objeto determinar, mediante el correspondiente estudio de factibi
lidad tcnico-econmica, si se justifica o no la explotacin del depsito/yacimien
to.
En la etapa de la explotacin del depsito yacimiento/mina y eventualmente
del proceso de beneficio y tratamiento metalrgico de los minerales provenientes
de sta, los derechos bsicos del titular de la concesin o contrato en ciertos
314
casos, son las de disponer y efectuar todos aquellos trabajos, obras y labores que
les faculte y habilite con certeza el preparar y desarrollar el rea que comprende
y abarca el depsito, extrayendo y disponiendo a ttulo de propietario los produc
tos minerales. Son necesarios tambin los respectivos estudios de factibilidad
tcnico-econmica para procesar, beneficiar, fundir, refinar y, finalmente, comer
cializar los productos.
Derechos y facultades que tambin y/o usualmente contemplan
y otorgan las LMAL
- Derecho a constituir servidumbres mineras, para disponer, usar y ocupar
fsicamente terrenos superficiales destinados a los diversos fines relacionados
con la actividad de la prospeccin, exploracin y explotacin, e instalacin, cons
truccin de plantas de beneficio, tratamiento, fundicin y refinacin, en su caso.
Su constitucin y posterior ejercicio se negocian y acuerdan en primer lugar y
generalmente con el propietario del terreno-predio superficial; en caso de no
haber acuerdo, lo resuelve la autoridad administrativa o los tribunales contencio
sos administrativos o la justicia ordinaria, segn sea el caso, constituyendo y
otorgando los respectivos derechos de servidumbre.
Sobre la necesidad imprescindible del titular de derecho de exploracin -y
an con ms fuerza, si se trata de una concesin de explotacin- para disponer
de los terrenos superficiales, algunas LMAL contemplan incluso el derecho a
pedir en ciertos casos la venta forzada del terreno superficial, o bien se contem
pla la facultad de la autoridad para expropiar, fundada en razones de utilidad
pblica.
- Asegurar al titular del derecho minero la calidad de exclusivo, dentro del
rea comprendida en el ttulo, y que no se captarn o admitirn a trmite las
peticiones de terceros destinadas a obtener ttulos en el rea otorgada protegida.
Al respecto, en las Leyes Mineras de Amrica Latina no est permitida la situacin
y figura jurdica d la superposicin de derechos mineros -a l igual que en el resto
del mundo-, por obvias razones. Como regla general, la Administracin de este
Modelo A de Ley Minera slo admite solicitudes de terceros, una vez el rea
amparada por el ttulo correspondiente queda libre franco, o bien, si se admiten
aqullas a trmite legal es en el entendido de que slo producirn efectos de orden
cronolgico, para gozar de una prelacin, mientras subsiste la vigencia del ttulo.
En algunas LMAL -las menos-, la exclusividad del titular se refiere a la sustancia
especfica pedida en exploracin, pudiendo el tercero explorar otras sustancias
minerales.
-A segurar legalmente al titular de la licencia o concesin para prospectar,
investigar y explorar, el derecho a la prioridad, contenido en el respectivo ttulo
para explotar el yacimiento y beneficiar sus productos, en el entendido de que la
respectiva solicitud de explotacin se presente dentro del plazo de vigencia del
ttulo de exploracin o de la prrroga, en su caso.
- Facultad de solicitar y obtener derechos de aprovechamiento y utilizacin
del agua necesaria para las labores, obras y trabajos geolgico-mineros de
exploracin y explotacin, sea que afloren como resultado de aquellas labores, sea
como derechos especiales, en volmenes extrados de cauces de ros, esteros,
315
tranques o cuencas que estn fsica y legalmente disponibles. En las LMAL, las
aguas se consideran en general efectiva y realmente como bienes nacionales de
uso pblico.
- Derecho del titular de una concesin de explotacin, para explorar y
explotar todas las sustancias minerales que se encuentren dentro del permetro
o lmites de su concesin, o slo de las que son objetos especficos del ttulo, y
hacerse dueo de aquellas, disponiendo su procesamiento o tratamiento metalr
gico y la comercializacin interna o su exportacin.
- Derecho al cumplimiento por parte de la autoridad minera administrativa
al denominado debido procedimiento establecido en la Ley Minera respectiva,
en cuya virtud aquella debe en general conceder o no los derechos mineros
contemplados en la respectiva Ley Minera Regional, y el amparo administrativo
frente a hechos o actos de terceros que interfieren con los derechos de los
titulares.
A continuacin, algunas situaciones especficas en las LMAL y el C.
ARGENTINA
En su Cdigo Minero, el titular se hace dueo de todos los criaderos que se
encuentren dentro de los lmites de sus pertenencias, dando cuenta del hallazgo.
BRASIL
En el Cdigo de Minera y sus modificaciones posteriores, los derechos
mineros son otorgados en funcin de los regmenes establecidos en el Cdigo de
Minera y en los respectivos reglamentos que lo complementan. Es decir, todos los
recursos naturales pueden ser objeto de concesiones mineras, excepto aquellos
definidos como monopolio estatal y los garimpveis que se atribuyen a los
garimpeiros, as definidos en la Ley 7.805 de 18/07/1989 Permisin sobre Explo
tacin Garimpeira. La legislacin vigente contempla el rgimen de Licencia,
aplicado a determinados minerales de uso inmediato en la construccin civil; esos
mismos minerales tambin pueden ser objeto de concesiones mineras, quedando
a criterio de su titular el rgimen aplicable al derecho.
COLOMBIA
Segn la Ley Minera, el titular de la licencia para explorar y explotar y del
contrato de concesin que opera en el marco de la clasificacin de sustancias y
estratificacin de la actividad minera, slo puede explorar y explotar las sustancias
minerales especificadas en las respectivas licencias o contratos, en su caso.
COSTA RICA Y GUATEMALA
En la Ley Minera de ambos pases, slo se puede explorar y explotar las
sustancias minerales especficamente indicadas en su permiso, concesin o contra
to, en su caso. Sin perjuicio de que puedan obtenerse la ampliacin del objeto y
derecho del titular para explotar las sustancias no incluidas en el primer ttulo.
316
HONDURAS
La Ley Minera prescribe que el titular del Permiso General de Exploracin
puede hacerlo respecto de todas las sustancias minerales ubicadas dentro del
permetro de aqul, con la limitacin indicada en su oportunidad. En cuanto a la
concesin de explotar, rige una norma similar a la de Guatemala y Costa Rica.
ECUADOR
La Ley Minera no establece limitaciones para que el titular se haga dueo de
todas las sustancias minerales concesibles que explore, descubra y explote den
tro del permetro del respectivo lote minero.
VENEZUELA
La Ley Minera prescribe expresamente que el ttulo de las concesiones de
denuncio da derecho a explotar todos los minerales denunciables que se encuen
tren en ella, sin ms requisito que participar al Ministerio de Minas e Hidrocarbu
ros la nueva explotacin comprendida, en cada caso que ello ocurra. Se excep
tan de esta norma las concesiones de aluvin. Lo expuesto, sin perjuicio de la
situacin actual a la que nos referimos en su oportunidad.
MEXICO Y PERU
En ambas legislaciones, el titular de la concesin se hace dueo de todas las
sustancias ubicadas dentro del permetro del correspondiente lote minero; la
legislacin peruana hace una distincin entre contenido y concedido.
7.2 Obligaciones y deberes de los titulares de concesiones mineras
y de otros derechos
Las obligaciones y deberes bsicos especficamente contemplados y estable
cidos en el Modelo A, que necesariamente deben cumplir y ejecutar los concesio
narios y titulares en general de derechos mineros son, entre otros, los siguientes:
a)
La primera obligacin bsica comn de los titulares de derechos mineros
en las LMAL y el C. cuando se trata de un permiso, licencia, asignacin y/o
concesin propiamente de exploracin, consiste en que aqullos efecten, desa
rrollen y ejecuten real y efectivamente los trabajos y obras necesarias destinadas
a cumplir con esas labores y actividades, con el principal objeto de descubrir
sustancias minerales en los terrenos (superficiales o subsuelos) que comprenda y
abarque el rea respectiva de su ttulo; y hecho el descubrimiento, comprobar
dentro del plazo de su derecho (ttulo), que las sustancias mineras pertinentes
configuran, uno o varios depsitos de minerales que, debidamente medidos en
sus reservas (volumen, calidad, ley, etc.), puedan ser tcnica y econmicamente
explotables.
En las LMAL del Modelo A, la vigencia y subsistencia jurdica-legal de los
317
derechos mineros del titular que le habilita a acceder a la etapa siguiente de la

explotacin, est condicionada al cumplimiento de otra obligacin bsica, con
sistente en el hecho de que exista un descubrimiento o hallazgo real y cierto de
un cuerpo o depsito individualizado que se denomina en general mina y/o
yacimiento, segn sea el caso. De ah que, para otorgar y/o conceder posterior
mente al descubridor, en su calidad de titular de una concesin de exploracin,
la correspondiente concesin de explotacin, en las Leyes Mineras de Amrica
Latina se requiera por regla general y previamente, acreditar la existencia de
sustancias minerales.
Para el debido y adecuado cumplimiento de las obligaciones bsicas referi
das, algunas Leyes Mineras de Amrica Latina establecen determinados princi
pios y normas de carcter amplio y conceptualmente generales, en funcin del
objetivo central; y en otras, se detallan y especifican las obligaciones, pero
siempre estn dirigidas a efectuar y ejecutar labores y obras que demuestren que
el titular inicia el trabajo de exploracin y lo mantiene constantemente, obteniendo
o no determinados resultados, positivos o negativos, o en un punto de equilibrio,
cuestin que se establece y determina en funcin del correspondiente estudio de
factibilidad tcnico-econmica para explotar.
Lo expuesto significa que en determinadas circunstancias se exige al titular
que se adece y cumpla, en forma ms o menos exacta, con sus propios programas
de trabajo y de obras tcnicas a desarrollar y montos a invertir; en otras situacio
nes, el titular debe ajustarse y cumplir con la normativa especfica establecida en
la respectiva Ley Minera. En esta fase de exploracin, segn sea la normativa de
la correspondiente LMAL, al concluir el plazo de la respectiva concesin de
exploracin y dependiendo de los resultados, en algunos pases se clasifica la
actividad minera dentro de la estratificacin econmica y tcnica denominada de
pequea, mediana y/o gran minera, como por ejemplo se da en las Leyes Mineras
de Colombia, Per y Mxico.
b)
La segunda obligacin bsica a cumplir por el titular del derecho minero,
sea concesin, licencia o contrato de explotacin del yacimiento/mina, es en
general similar en cuanto a los principios y normativas sealados en el punto
precedente, la obligacin de explotar real y efectivamente el yacimiento/mina. La
concesin de explotacin tambin puede comprender la facultad de beneficiar y
procesar los minerales extrados del correspondiente depsito yacimiento/mina en
establecimientos y/o plantas de propiedad del mismo concesionario o incluso
tratar minerales de yacimientos de terceros; aunque en algunas Leyes Mineras
Regionales se requiere obtener una nueva concesin, sometida a un tratamiento
jurdico-legal diferente.
El cumplimiento de las obligaciones del titular de ejecutar trabajos constantes
y efectivos, tcnica y econmicamente, en ambos tipos de concesiones, es en
definitiva lo que condiciona jurdica y legalmente en el tiempo, la existencia,
vigencia y subsistencia de los derechos mineros del sistema concesional de las
Leyes Mineras de Amrica Latina, Modelo A, lo que se denomina tambin el
rgimen de amparo de aqul.
Desde luego, se debe aclarar que la obligacin del trabajo o labores constantes
puede suspenderse cuando se producen causales usualmente de fuerza mayor y
excepcionalmente por casos fortuitos. Las causales son diversas, variadas y con
318
modalidades que cada Ley Minera de Amrica Latina establece, las que incluso se
pueden prorrogar y/o suspender en el caso de, por ejemplo, baja sostenida del
precio del metal respectivo en los mercados internacionales.
c) Otra obligacin fundamental, aplicable a ambas fases de la actividad
minera, se refiere a los principios, disposiciones y normativas especiales o gene
rales, segn fuere el caso, destinadas a regular las relaciones entre los titulares de
los derechos mineros, que necesitan acceder transitoria o permanentemente a los
terrenos/suelos superficiales donde estn ubicados los recursos minerales o se
presume puedan estarlo para ocuparlos de manera ms o menos permanente y
los dueos de los terrenos superficiales en cuestin. A esta materia se refieren regulndola- usualmente las LMAL en el captulo relativo a las servidumbres
mineras. Para estos efectos, en general, el titular de derecho minero debe acordar
y concertar con los propietarios de los terrenos superficiales, sean particulares,
municipalidades o empresas y/o entidades del propio Estado, el acceso fsico y
la utilizacin de aquellos, sea mediante acuerdos, contratos, constitucin volun
taria o judicial de las servidumbres mineras, as como el uso y aprovechamiento
de las aguas necesarias para la actividad minera correspondiente.
En general, en casi todas las LMAL y el C, se contemplan las disposiciones
y normativas generales o especiales relacionadas con esta cuestin, el especial
cuidado y la obligacin que debe tenerse para prevenir y/o indemnizar los daos
causados por los titulares de derechos mineros, a los propietarios de terrenos que
sern objeto de servidumbres, cualesquiera sean aqullos. Se contempla el dao
emergente e incluso, excepcionalmente, el lucro cesante, y los respectivos proce
dimientos administrativos y/o judiciales;
d) Una obligacin importante que se ha incorporado en las ltimas dcadas en
casi todas las LMAL y el C. dice relacin con las normativas y regulaciones
generales o especiales, respecto al cuidado, preservacin y respeto del medio
ambiente, frente al impacto de la actividad minera.
ARGENTINA
Conforme al Cdigo de Minera, la vigencia del principal derecho minero
consagrado en dicho cuerpo legal -la concesin mediante la cual se adquieren
las minas- depende y est condicionada al cumplimiento del sistema de amparo
minero, consistente en pagar determinados cnones y en laborar (trabajar) las
minas. Este se estructura mediante dos condiciones que deben cumplirse en el
tiempo:
a)
La primera es aquella en cuya virtud las minas son concedidas a los
particulares mediante el pago de un canon anual por pertenencia, segn sea la
sustancia y la categora respectiva, que el concesionario debe abonar al Gobierno
de la Nacin de las Provincias de acuerdo a la jurisdiccin en que aqullas se
hallen situadas (Arts. 269 y ss.).
La pertenencia es una extensin de terreno dentro de cuyos lmites el titular
puede explotar su concesin y hacerse dueo de las sustancias minerales existentes
dentro de aqullos.
Durante los primeros cinco aos del otorgamiento de la concesin, contados
a partir del registro, no se impondr sobre la propiedad de las minas otra contri
319
bucin (canon) que la establecida en la norma citada, ni sobre sus productos,

establecimientos de beneficio, maquinaria, talleres y vehculos destinados al la
boreo o explotacin. La exencin fiscal mencionada alcanza a todo gravamen e
impuesto, cualquiera fuere su denominacin, sea nacional, provincial o munici
pal, presente o futuro, aplicable a la explotacin y a la comercializacin de la
produccin minera, salvo las tasas por retribucin de servicios y el sellado....
b)
La segunda condicin tiene relacin con las normas que obligan al conce
sionario, dentro del plazo de un ao contado a partir de la fecha de la peticin de
mensura a que se refiere el Cdigo de Minera -est o no mensurada la mia-, a
presentar a la autoridad minera una estimacin del plan y monto de las inversio
nes de capital fijo que se proponga efectuar en uno o ambos de los siguientes
rubros:
i) Ejecucin de obras de laboreo minero;
ii) Construccin de campamentos, edificios, caminos y obras auxiliares de la
exploracin; y
iii) Adquisicin de maquinarias, usinas, elementos y equipos de explotacin
y beneficios del mineral, con indicacin de su categora y de su capacidad de
produccin o tratamiento, que se incorporen al servicio permanente de la mina.
Las inversiones estimadas debern efectuarse efectiva e ntegramente en el
plazo de cinco aos, contados a partir de la presentacin referida en el prrafo
anterior, pudiendo el concesionario en cualquier momento introducir modifica
ciones que no reduzcan la inversin global prevista, dando cuenta de ello previa
mente a la autoridad minera. La inversin minera no podr ser inferior a 300 veces
el canon anual que le corresponda a la mina de acuerdo a su categora y al
nmero de pertenencias. Sin perjuicio de ello, en cada uno de los dos primeros
aos del plazo fijado, el monto de la inversin no podr ser inferior al 20% del
total estimado en la oportunidad indicada.
El concesionario deber presentar a la autoridad minera, dentro del plazo de
los ltimos tres (3) meses antes del vencimiento de cada uno de los cinco pero
dos anuales a que se refieren los prrafos precedentes, una declaracin jurada
sobre el estado de cumplimiento de las inversiones estimadas. Por su parte, la
autoridad minera, antes de proceder a la aprobacin de las inversiones efectua
das, podr disponer que se practiquen las verificaciones tcnicas y contables
que estime necesarias.
El que adquiera minas abandonadas, vacantes o caducas, tendr plazo de un
ao para cumplir o completar, en su caso, las respectivas obligaciones impuestas.
En sntesis, el sistema argentino de amparo o conservacin de la concesin
para su vigencia y subsistencia jurdico-legal, consiste en el pago de un canon
anual por pertenencia y la inversin de un mnimo inicial de capital fijo. En 1980
el canon qued actualizado despus de un extenso perodo en que ste no tuvo
significacin monetaria alguna.
La sancin por el incumplimiento de las normas sealadas, es la caducidad de
la concesin cuando ocurran determinadas situaciones, siendo las ms relevantes
aqullas en que las inversiones estimadas no tuvieren el destino previsto en dicha
norma y/o fueren inferiores, segn se dijo, a una suma igual a 300 veces el canon
anual que le corresponda a la mina de acuerdo a su categora y al nmero de
pertenencias.
320
En los casos mencionados precedentemente, la caducidad se declarar si el

concesionario no salva el error o la omisin, dentro de los treinta (30) das de la
comunicacin previa que debe practicarle a la autoridad minera.
BRASIL
La regla bsica prescribe que condio para outorgar da Concesso Mine
ral a execuo dos trabalhos necessrios a definio da jazida, sua avaliaao e a
determinao da exeqiiibilidade do seu aproveitamento econmico.
a) Autorizacin para Explorar (Rgimen II de investigacin). En esta figura
jurdica, los trabajos correspondientes son autorizados por el Departamento Na
cional da Produo Mineral (DNPM), a solicitud del interesado, quien debe
sealar, entre otros antecedentes y datos, las sustancias minerales a ser exploradas,
la extensin del rea en hectreas y su descripcin y localizacin, vas de transpor
te, y entregar el respectivo plan de los trabajos de la investigacin (exploracin),
presupuesto y cronograma previsto para la ejecucin, y acreditar el pago de las
tasas respectivas.
La Autorizacin para Explorar se concede por tres aos y puede ser renovada
a criterio del DNPM, segn los resultados obtenidos.
Una vez concluidos los trabajos de exploracin, cualquiera sea el resultado,
el solicitante est obligado a presentar un informe detallado, elaborado por un
profesional legalmente habilitado, quien debi ejecutarlos bajo su responsabili
dad (gelogo o ingeniero de minas), con informacin sobre la reserva mineral del
yacimiento, la calidad de la substancia mineral til y la accesibilidad para su
explotacin.
El titular de la licencia de exploracin tiene la obligacin de indemnizar al
(los) propietario (s) de las reas superficiales por los perjuicios que cause en virtud
de los referidos trabajos, as como pagar una renta por la ocupacin de los
terrenos.
Aprobado el Informe de Exploracin por el DNPM, el titular tendr 1 (un)
ao para solicitar la concesin de la explotacin, pudiendo dentro de este plazo
negociar ese derecho con terceros. Si no lo hiciese, caduca su derecho, quedan
do el rea en disponibilidad para el otorgamiento de una Concesin Mineral a
criterio del DNPM.
Em qualquer hiptese, deve ser observado o que dispuser a legislaao
ambiental, que condio prvia para o, exerccio da atividade mineira e a outorga
dos respectivos ttulos.
b) Concesin de Explotacin. Al solicitar la concesin, el interesado debe
cumplir, entre otros requerimientos, con designar especficamente las sustancias
a explotar, descripcin y denominacin de la ubicacin del terreno y servidum
bres de las que gozar la mina, plan de aprovechamiento econmico del yacimien
to con descripcin de las instalaciones de beneficio, prueba de disponibilidad de
fondos y/o existencia de compromisos de financiamiento necesarios para operar
la mina.
El titular de la Concesin Minera para explotar debe iniciar los trabajos
previstos en el plan de explotacin, dentro de seis (6) meses contados desde la
fecha de publicacin de la Concesin en el Diario Oficial; explotando el yacimien-
321
to de acuerdo con el plan aprobado previamente por el DNPM, extrayendo

solamente las substancias minerales autorizadas, y comunicar el descubrimiento
de cualquier otro mineral con ocasin de las labores de explotacin.
Para ejecutar las labores de explotacin minera, se debe cumplir con las
normas reglamentarias, confiando los trabajos de explotacin a tcnicos habilita
dos, responder por daos y perjuicios a terceros, promover la seguridad y estabi
lidad de las habitaciones existentes en el local, evitar la prdida de aguas y drenar
las que puedan ocasionar daos y perjuicios a los vecinos.
Para proteger el medio ambiente, debe evitarse la contaminacin del aire o
agua, tambin proteger y conservar las fuentes.
No se puede suspender los trabajos de explotacin sin previa comunicacin al
DNPM, debiendo presentar ante ste un informe anual de las actividades realiza
das.
En relacin con lo anterior, el Cdigo de Minera en su Captulo III (Art. 36
a 58) regula cuidadosa y detalladamente las obligaciones sealadas precedente
mente, en especial las relativas de orden tcnico-econmico y geolgico-minero.
El incumplimiento de las obligaciones derivadas de las Autorizaciones de
Exploracin o de las Concesiones de Explotacin, dependiendo de la gravedad
de la infraccin, se sanciona al inicio con advertencias, despus con multas, y
finalmente, con la anulacin de la autorizacin de exploracin o, en su caso, con
la caducidad de la concesin de explotacin.
Al respecto, el mencionado Cdigo de Minera y la Reglamentacin corres
pondiente, preven diferentes recursos administrativos en relacin con las pena
lidades aplicadas indicadas.
COLOMBIA
a)
Conforme a la estructura jurdico-legal de su Cdigo de Minera, los
derechos mineros, segn lo sealado anteriormente, se clasifican en Licencias de
Exploracin y de Explotacin, Aportes y Contratos de Concesin. De stas, el
titular de la Licencia de Exploracin, entre otras obligaciones, debe calificar pro
visionalmente su proyecto en los rangos de pequea, mediana y gran minera
(cuando se trate de licencias de exploracin) y demostrar en general, capacidad
econmica suficiente para cumplir con las obligaciones emanadas de dichos ttu
los mineros.
Al trmino de la Fase de Exploracin los beneficiarios de la pequea minera
estn obligados a presentar el Informe Final de Exploracin y un Programa de
Trabajos e Inversiones; los dems beneficiarios -d e la mediana y gran minera-,
deben presentar el Informe Final de Exploracin conjuntamente con su Programa
de Trabajos en Inversiones de Explotacin, donde debe constar la clase, caracte
rsticas, cantidad de trabajos a ejecutar, tcnicas a desarrollar y su duracin, como
asimismo, la escala de produccin proyectada, monto y modalidades de inversin
y los trminos dentro de los cuales se efectuarn los trabajos y las obras respec
tivas.
El Ministerio de Minas y Energa, en base al Informe Final de Exploracin y
al Programa de Trabajos e Inversiones, har la clasificacin definitiva del proyec
to, en pequea, mediana o gran minera.
322
b) Para la definicin de pequea, mediana o gran minera, se adopta como

criterio principal el volumen o tonelaje de materiales tiles y estriles extrados de
la mina durante un determinado perodo de tiempo. Por otra parte, de la capaci
dad instalada de extraccin de materiales, dependen las inversiones, el valor de
la produccin, el empleo, grado de mecanizacin de la mina y dems aspectos de
orden tcnico, econmico y social.
Sobre la base de estos conceptos, se fijan los valores mximos y mnimos
que deben enmarcar a la pequea, mediana y gran minera en explotaciones a
cielo abierto y subterrneas para cuatro grupos de minerales o materiales: a)
metales y piedras preciosas; b) carbn; c) materiales de construccin y d) otros.
En este ltimo grupo se incluyen todos los minerales metlicos y no metlicos no
clasificables en los tres primeros.
Al momento de dictarse el Cdigo de Minas de 1989, la pequea, mediana y
gran minera deban clasificarse utilizando determinados valores para una cierta
capacidad proyectada anual de extraccin de materiales, la cual se establece en
base al correspondiente Programa de Trabajo e Inversiones (PTI).
El Gobierno Nacional puede ajustar cada dos (2) aos los lmites del volu
men total de capacidad de extraccin establecidos en el Cdigo de Minera, para
la pequea, mediana y gran minera, de acuerdo con las condiciones socioecon
micas de la minera colombiana, las condiciones de comercializacin de cada
mineral y, conforme lo justifiquen los avances de la tcnica de extraccin de
minerales, sin exceder de un 50%, cada ao, del volumen sealado para el pero
do inmediatamente anterior.
c) Dentro del contexto jurdico-legal y tcnico-econmico indicado en a) y b)
precedentes, se aplican las normas establecidas en el Cdigo de Minera en cuanto
a determinar las sanciones por el incumplimiento de los titulares de los derechos
mineros que contempla dicho cuerpo legal. Bsicamente se contemplan causales
generales de cancelacin de las licencias y de caducidad de las concesiones, entre
otras razones, por no iniciar o realizar los trabajos y obras de explotacin (de
yacimientos y minas) o el montaje y explotacin, en las condiciones y dentro del
marco de las licencias de exploracin y explotacin y contratos de concesin, o
suspender tales actividades por ms de seis (6) meses sin causa justificada. El
incumplimiento reiterado de las normas de carcter tcnico y operativo relativos
a la racional explotacin... o a la conservacin de los recursos naturales renova
bles..., tambin acarrea sanciones similares a las indicadas.
COSTA RICA
Segn lo analizado anteriormente el Estado podr otorgar concesiones para
el reconocimiento, exploracin, explotacin y beneficio de los recursos minera
les.
a) Concesin reconocimiento - exploracin. Su titular est obligado a:
- Cumplir con el Programa de Exploracin presentado [por el mismo inte
resado] con la solicitud de permiso [aprobado por la Administracin];
- Rendir informes semestrales sobre los trabajos y operaciones ejecutados a
la Direccin de Geologa, Minas e Hidrocarburos (DGM e H), refrendado por un
gelogo o ingeniero de minas; y
323
- Cumplir con las dems obligaciones que se establecen en la resolucin de

otorgamiento.
La sancin respecto al incumplimiento de cualquiera de las anteriores obli
gaciones producir la caducidad del permiso que ser determinada por la DGM e
H, previa amonestacin.
b)
Concesin de explotacin. Su titular est obligado, entre otros deberes, a
presentar a la DGM e H informes anuales detallados y a entregar cuatro registros
anuales de produccin, venta, almacenamiento y exportacin de sustancias mi
nerales; cumpliendo adems con las obligaciones establecidas en la ley. Entre
stas, existe la obligacin bsica de explotar, racional y efectivamente, el o los
yacimientos otorgados en concesin.
El incumplimiento de estas disposiciones causar la caducidad inmediata de
la concesin, la cual ser decidida por la DGM e H, previa amonestacin.
Al respecto, es el propio titular quien propone y solicita se apruebe su
propio programa o proyecto de exploracin y explotacin; si no lo cumple, caduca
su ttulo.
CUBA
En la nueva Ley de Minas (1995), adems de las obligaciones generales de
los concesionarios sobre diversas materias, similares a las de otras Leyes Mineras
de Amrica Latina, especialmente las relacionadas con el cuidado del medio
ambiente, se establece la obligacin general bsica del concesionario consistente
en realizar los trabajos basados en un proyecto que fundamente sus objetivos y
resultados en forma ininterrumpida (Arts. 37 y 41 Ley Minera). Para ejecutar y
cumplir con el proyecto en cuestin, es deber del titular de la concesin, entre
otros, informar a la Autoridad Minera acerca del resultado de sus trabajos;
cumplir con los programas mineros aprobados en la disposicin por la que sea
otorgada la concesin; establecer en el territorio nacional, registros que reflejen
adecuadamente el desarrollo de sus operaciones; y almacenar y conservar los
testigos reducidos de perforaciones, los materiales primarios que se determinen y
otros materiales o informacin de inters para la actividad minera...
a) Concesin de Investigacin Geolgica. En lo que respecta a los concesio
narios de investigacin geolgica, el titular de aqulla (Art. 42), adems de las
obligaciones generales a que se refiere el prrafo anterior, debe iniciar sus
operaciones en el plazo mximo de tres (3) meses, contados a partir de la fecha
del otorgamiento de la concesin; investigar los yacimientos en forma racional
y econmica, teniendo en cuenta los antecedentes existentes sobre las reas a
investigar, determinar las reservas de los minerales principales y acompaan
tes en cantidad y calidad, presentar a la Autoridad Minera el Informe final como
resultado de la investigacin geolgica realizada con toda la documentacin que
establecen las normas metodolgicas y tcnicas al respecto, incluyendo (si las hay)
las reservas calculadas, y devolver las reas que no sean de inters para continuar
los trabajos de prospeccin y exploracin, y las reas que no sean objeto de
explotacin.
b) Concesin de Explotacin. Su titular, adems de las obligaciones citadas
anteriormente, debe iniciar la explotacin en un plazo mximo de dos (2) aos,
324
contados a partir de la fecha del ttulo, luego de haber sometido a la aprobacin

de la Autoridad Minera el correspondiente proyecto de explotacin, segn se
regula en el Reglamento de la Ley; explotar las reservas del yacimiento con
prdidas y diluciones mnimas; planificar y ejecutar las investigaciones geolgicas
necesarias para incrementar el conocimiento del yacimiento y poder ejecutar los
trabajos de explotacin e informar a la Autoridad Minera sobre las reservas
mineras del yacimiento y el plan anual de minera.
Los concesionarios que incluyen en su ttulo plantas de beneficio o procesa
miento estn obligados a iniciar el procesamiento de los minerales en un plazo
mximo de tres (3) aos, a partir de la fecha del ttulo; elaborar y someter a la
Autoridad Minera el correspondiente proyecto para el procesamiento de los re
cursos minerales e informar a la Autoridad Minera el plan anual de procesamien
to; brindar facilidades para el procesamiento de los minerales provenientes de las
pequeas producciones mineras.
La Ley de Minas contempla expresamente la situacin de los casos en que si
por fuerza mayor debidamente probada o por condiciones econmicas del merca
do, no se iniciaren los trabajos dentro de los plazos sealados o se suspendieren
por uno mayor al contemplado en los casos indicados precedentemente, el Minis
tro de Industria Bsica, a solicitud del interesado, puede prorrogar tales plazos por
un tiempo igual al que dure la causal, (Art. 37 Ley Minera).
La Autoridad Minera puede informar al titular infractor las diversas medidas
respecto a sus obligaciones sealadas, condicionando la anulabilidad de la
concesin, al cumplimiento de aqullas, consistentes en otorgar plazos mximos
relacionados con la suspensin de los trabajos, o bien paralizar faenas en caso de
violaciones graves que se indican en la Ley de Minera.
En caso de reincidencia de violaciones de las normas sobre el amparo por el
trabajo, la concesin respectiva es anulable: por no iniciar los trabajos en los
plazos citados, paralizar o suspender labores, por ms de seis (6) meses para los
trabajos de investigacin minera, o en caso de explotacin y/o de procesa
miento aquella suspensin o paralizacin fuere por ms de dos (2) aos, incluido
en este plazo la autorizacin dada previamente por fuerza mayor y otras causas,
consideradas graves, como es la de no cumplir con los programas y medidas de
ejecucin que resguarden el medio ambiente.
Se contemplan tambin causales de extincin en casos de cierre definitivo y/
o total de las minas por razones injustificadas, y otras sanciones como por no pago
de derechos.
Existe un Captulo especial (XI) sobre el cierre de minas temporal o defini
tivo.
ECUADOR
La Ley de Minera establece y regula los derechos mineros que pueden o
deben otorgarse, que segn el caso, son, adems de la libertad de prospeccin
(cateo), la concesin minera de exploracin, la de explotacin y la de autoriza
cin para instalar y operar plantas de beneficio, fundicin o refinacin, pudien
do los titulares comercializar su produccin dentro o fuera del pas.
La mencionada Ley Minera prescribe bajo la denominacin de obligaciones
325
en general de titulares mineros, entre otras, las que obligan a iniciar los trabajos
en los siguientes plazos, contados a partir de la fecha de registro del ttulo
respectivo: Ttulos de exploracin dentro de los seis (6) meses y Ttulo de explo
racin, dentro de un (1) ao. Respecto a la suspensin de labores, los titulares
no pueden hacerlo por un perodo ininterrumpido mayor de seis (6) meses en
caso de la concesin de exploracin, y de dos (2) aos, si se trata de una conce
sin de explotacin.
La iniciacin y/o suspensin o no de los trabajos, se prueban por los titula
res mediante el correspondiente Informe de Comprobacin del Servicio Tcnico
y de Catastro Minero, que acredite la realizacin de trabajos de exploracin,
preparacin, desarrollo y explotacin u otros relativos a la actividad minera de
que se trate; o bien con los Informes de Trabajos Semestrales de Avance y el
Informe Final de Exploracin en el caso de la concesin de exploracin, o, si se
trata de la concesin de explotacin, mediante los Informes Semestrales de Tra
bajos, Inversiones y Produccin.
Se establecen ciertas disposiciones sobre prrrogas de plazo en caso de
causales de fuerza mayor o caso fortuito debidamente comprobado, o por condi
ciones econmicas de mercado. La Direccin General de Minera de la respectiva
jurisdiccin est facultada para prorrogar los correspondientes plazos, mientras
persiste la fuerza mayor o el caso fortuito invocado.
La sancin de incumplimiento de las obligaciones por parte de los titulares de
derechos mineros respectivos, es la caducidad de la concesin, sea en relacin a
los plazos determinados en el ttulo minero correspondiente, sea por falta de pago
de patente, regalas y otros tributos establecidos en la Ley Minera por inactividad
en la exploracin y explotacin comprobada, y dao al sistema ecolgico (califi
cado especialmente por el Subsecretario del Medio Ambiente), o bien, debido a
la explotacin ilegal en los casos que seala la Ley Minera. Dicha sancin es
declarada en oficio expedido por la Autoridad Minera o por denuncia de terceros
debidamente comprobada.
Lo expuesto, sin perjuicio de las nulidades por infraccin a la norma relativa
sobre zonas mineras especiales, reas reservadas y zonas restringidas.
EL SALVADOR
De acuerdo con su Cdigo de Minera, las obligaciones bsicas del titular de
la licencia para explorar y de la concesin para explotar, entre otras, son las de
efectuar real y efectivamente, en lo tcnico y en lo econmico, las labores de
prospeccin, investigacin y exploracin, sea respecto de obligaciones contenidas
en la licencia de exploracin y/o los trabajos de explotacin de la pertenencia,
respecto de la concesin de explotacin.
Por otra parte, las concesiones de minas son por tiempo ilimitado, mientras
el concesionario cumpla con las condiciones que la Ley le impone; por tanto,
tambin las labores y trabajos de exploracin, deben ser permanentes y constantes.
Iguales condiciones se aplican a las labores y trabajos en las concesiones de
explotacin, mientras duren las reservas de sustancias de la mina.
El Cdigo de Minera seala al respecto que no se ampara la mina, con
trabajos exclusivamente destinados al aprovechamiento de desmontes, terrenos
326
lameros o escombros extrados de sus labores; tampoco con los trabajos interna
dos de otra mina vecina, aunque se practiquen de consentimiento entre sus
respectivos dueos ... (Arts. 50, 51 y 52).
El incumplimiento de los principios y normas generales sobre el amparo de las
minas en la Ley Minera de El Salvador est sancionado en el Captulo VII del
Cdigo de Minera, sobre el Desamparo de las Minas y Caducidad de las Con
cesiones, que establece:
1 Hay desamparo de minas, cuando hecha la concesin se han dejado
transcurrir seis (6) meses sin haber hecho en la superficie y subsuelo del predio
minero las obras preliminares indispensables a demostrar que el concesionario
est animado de buena fe en llevar adelante la explotacin de la concesin. El
trmino de seis (6) meses es prorrogable, si el interesado se presenta con razones
justas a solicitar la prrroga antes de vencerse dicho trmino, justificando stas,
si as lo creyere necesario la autoridad competente. Esta prrroga no podr exce
der de otros seis (6) meses.
2o Cuando durante seis (6) meses consecutivos se hubieren suspendido las
faenas establecidas para la explotacin o cuando se hubieren reducido en forma
que ya no pueden considerarse racionalmente en relacin con la importancia o
riqueza mineral del fundo minero.
3 o En el caso de calamidades pblicas o de trastorno del orden pblico
dentro de un radio de diez leguas en el entorno del lugar de las minas, y por el
tiempo que estos inconvenientes durasen, se podrn considerar en general am
paradas todas las minas de determinada localidad, sin necesidad de amparo o
declaracin especial; pero restablecida la tranquilidad, si a los seis (6) meses de
la fecha, no se volvieren a continuar en ellas los trabajos, estarn sujetas a lo
dispuesto en el artculo anterior y los siguientes en lo que sea aplicable.
Conforme al Art. 53 del Cdigo Minero, en los casos de los artculos ante
riores en que haya desamparo, caduca la concesin minera y se pierden los
derechos adquiridos por razn de ella. Podrn, sin embargo, suspenderse las
faenas de una concesin, con permiso de la autoridad competente y a juicio
prudencial de sta, quien podr otorgarlo por el tiempo que considere justo, no
excediendo de un ao, salvo los casos fortuitos o de fuerza mayor en que el
trmino podr prorrogarse sucesivamente, mientras subsisten las causas que die
ron motivo a la suspensin de las faenas.
Tambin caduca la concesin de una mina, si el concesionario no cumple con
las disposiciones de este Cdigo y de las dems leyes secundarias que se dicten
acerca de seguridad de las minas y personas que en ella trabajen y de otras
materias relacionadas con la explotacin e industria minera, si dentro del trmino
prudencial que la autoridad respectiva seale, no se allanare al cumplimiento. En
estos casos la reincidencia ser motivo suficiente para tener la concesin por
legalmente caducada, desde luego, sin necesidad de otros requisitos o formalida
des.
Especialmente habr lugar a la caducidad de una concesin minera, cuando
por falta de las obras de seguridad necesarias o por el mal estado de ellas, se halle
en peligro la vida de los operarios, as como tambin cuando las labores en trabajo
estn mal ventiladas, al grado que por escasez de oxgeno, se perjudique la salud
de los mismos.
327
Si las labores de una mina han sido suspendidas en todo o en gran parte por
inundacin de agua en el interior, caducar asimismo la concesin respectiva, si
esas aguas no son extradas en el trmino que prescribe el Cdigo Minero, siem
pre que la extraccin fuere posible racionalmente, dadas las condiciones y ade
lantos de minera en el pas. El trmino indicado podr ser ampliado, a juicio
prudencial de la autoridad competente hasta por seis (6) meses ms. Se conside
rar posible la extraccin de las aguas si otra persona distinta del dueo de la
concesin decidiere tomar a su cargo efectuarla. En este caso, pasado el plazo
concedido al dueo de la concesin para hacerla, sin que lo verifique, podr sta
traspasarse por la autoridad competente al tercero que se comprometa a cumplir
con el trabajo de extraccin, quien deber llevarlo a cabo en los trminos antes
indicados, y de no hacerlo en este tiempo, volver la concesin a su anterior
dueo, respecto de quien se proceder como en los casos de fuerza mayor o
fortuitos en la suspensin de la explotacin minera.
Caducada la concesin de una mina, por cualquier motivo, vuelve de hecho
y por derecho al dominio del Estado y puede ser objeto de una nueva conce
sin.
El ltimo poseedor puede denunciar la caducidad y optar a una nueva con
cesin; pero el Estado, tomando en consideracin las circunstancias que han
dado margen a la caducidad de la concesin de parte de dicho poseedor, podr
negar el nuevo pedido aunque no hubiere otros que la soliciten, o preferir a
terceros.
GUATEMALA
A.
La Ley de Minera establece las siguientes obligaciones bsicas de los
titulares de las Licencias de Reconocimiento, Exploracin y Explotacin: a)
Iniciar los trabajos en plazos determinados a contar de la fecha de notificacin de
la resolucin que concede el derecho respectivo, 30 das en el caso de la Licencia
de Reconocimiento, 90 das para la Licencia de Exploracin y 12 meses prorro
gables si se trata de la Licencia de Explotacin; b) efectuar y realizar las labores
y trabajos propios de la naturaleza del ttulo, que en el caso de la licencia de
explotacin, obligan a una operacin tcnica del yacimiento; c) hacer entrega de
los correspondientes informes tcnicos (geolgicos-mineros-econmicos) sobre
el avance y desarrollo de las labores, segn sea el caso, en los plazos fijados; d)
en caso de suspensin, temporal o definitiva, de los trabajos de la explotacin del
yacimiento, se deben presentar informes, planos del estado de las obras mineras;
e) si se trata de licencia de explotacin, deber presentar el estudio de impacto
ambiental aprobado por la Comisin Nacional del Medio Ambiente.
El Captulo II del Ttulo IV de la Ley Minera incluye y establece el denomi
nado Rgimen Financiero, que comprende las obligaciones de los titulares de
efectuar pagos por concepto de cnones, en funcin de las respectivas superficies
que comprende el ttulo, los que deben efectuarse anual y anticipadamente;
tambin corresponde efectuar determinados pagos de cesin del ttulo respectivo.
Regalas a pagar anualmente en funcin del volumen del producto minero
comercializado, con base en el valor de cotizacin del producto en mercados
internos o en bolsas internacionales. El porcentaje de las regalas por la explota
328
cin de minerales es de J/2% (medio por ciento) que corresponde al Estado, y

1/2% a la municipalidad respectiva.
Otras obligaciones. La Ley Minera contempla compensar la totalidad de los
daos y perjuicios que se causen a terceras personas en la realizacin de sus
operaciones; usar y aprovechar racionalmente las aguas, siempre y cuando no
afecte el ejercicio de otros derechos. Dicho uso y aprovechamiento de las aguas
que corran dentro de sus cauces naturales que no sean del dominio pblico de
uso comn, se rigen por las disposiciones del Cdigo Civil y de las leyes de la
materia; evitando en cualquier situacin la contaminacin del medio ambiente.
Se regulan finalmente derechos y obligaciones sobre la constitucin de ser
vidumbres legales en terrenos privados y de dominio pblico.
B.
Las siguientes normas generales aplicables al incumplimiento e infraccio
nes de las obligaciones sealadas en A, crean la figura jurdica de la insubsistn
cia de los derechos mineros, como son aquellos otorgados sin cumplir con los
requisitos previstos en la Ley y su Reglamento y las causales de extincin de los
derechos mineros. Estas ltimas ocurren por vencimiento del plazo o de su
prrroga, sin necesidad de declaracin; por agotamiento del yacimiento; por
renuncia expresa hecha por el titular, debidamente acreditada, la cual ser efectiva
a partir de la fecha de su presentacin; y por fallecimiento del titular.
Tambin estn establecidas determinadas causales de caducidad de los dere
chos mineros, las que pueden ser declaradas por el Ministerio o la Direccin G.
de M., segn el caso:
a) En la Licencia de Reconocimiento, si en el plazo de 30 das no se inician
los trabajos de campo, a contar de la fecha de su otorgamiento.
b) En el caso de Licencia de Exploracin, si no se inician los trabajos en el
plazo de 90 das, a partir de la fecha de otorgamiento de la licencia;
c) En el caso de Licencia de Explotacin, si no se inician los trabajos del
yacimiento, dentro del plazo de 12 meses a partir del otorgamiento del ttulo; si se
efectuaren operaciones mineras distintas a las que otorgue el derecho minero
adquirido; se haya dispuesto de minerales sin autorizacin de la DGM y/o sus
pendiese las actividades por ms de 3 aos.
d) Por resistencia manifiesta o reiterada del titular a permitir la inspeccin,
vigilancia o fiscalizacin por parte del personal tcnico de la Autoridad Minera.
Se establecen varias causales de suspensin de las operaciones mineras.
HONDURAS
Las obligaciones de los titulares de derechos mineros en el Cdigo de Minera
de 1968, modificado a este respecto en diversas ocasiones (siendo la ltima del
ao 1987)1, estn clasificadas en tres grupos:
1.
Obligaciones de carcter general minero usuales y similares a las de las
dems LMAL.
1Tenemos entendido que se ha dictador estara en proceso de serlo, un nuevo Cdigo 1995/96.
Sistema concesional minero de las leyes mineras de AML y C del modelo
329
2. Obligaciones especiales aplicables a la actividad minera de Honduras.

3. Rgimen tributario integrado y formando parte del texto del Cdigo de
Minera.
1. Obligaciones de los titulares de derechos mineros usuales y similares a las
dems LMAL:
a) Respecto al Permiso General de Exploracin, se perfecciona al otorgarse el
correspondiente contrato administrativo, entre el solicitante del derecho minero
y la Secretara de Recursos Naturales, por un trmino no menor de dos (2) aos
ni mayor de cuatro (4), y obliga al titular a invertir en la ejecucin directa de las
operaciones y trabajos de exploracin, por lo menos las sumas anuales estipula
das en el programa presentado en el Contrato... ; a comprobar entre la autoridad
minera las inversiones realizadas, llevando una contabilidad de aqullas; remitir
a la autoridad minera al expirar el permiso o renunciar a l, la documentacin
relativa a los trabajos de exploracin efectuados.
b) La concesin de explotacin tiene un plazo de cuarenta (40) aos prorro
gables. A diferencia del permiso de exploracin, el Cdigo Minero no establece
expresamente las obligaciones propias y naturales de esta etapa de la actividad
minera. Sin embargo, en cada caso se podrn fijar bases, entre otras, las que
establezcan condiciones especiales de explotacin, el uso de divisas y transfe
rencias de capitales; modalidades para satisfacer las necesidades del pas en
productos brutos o elaborados (segn Art. 46) y para el aprovechamiento de
recursos hidrulicos, elctricos, etc. y cualesquiera otra clusula que las partes
juzguen conveniente... (Art. 44).
El titular del permiso de Exploracin y Explotacin debe mantener al da
ciertos documentos, como planos o mapas con todos los datos topogrficos,
geolgicos, mineros, etc., relacionados con el yacimiento/mina; de los trabajos
efectuados; personal, etc. (Art. 90 Cdigo Minero).
2. Obligaciones especiales aplicables a los titulares de derechos mineros. El
Cdigo Minero establece una obligacin especial bsica que la autoridad minera
puede imponer al titular, consistente en la posibilidad de exigir al concesionario
de explotacin que las cantidades de sustancias minerales indispensables para
satisfacer las necesidades del pas en productos, semielaborados o elaborados,
sean puestos a su disposicin. En este caso, el Estado adquirir dichas cantidades
al precio de las sustancias en el mercado mundial.
Tambin la autoridad minera podr exigir al concesionario de explotacin,
el aprovechamiento de las sustancias no asociadas [esto es, las no incluidas en el
ttulo], tomando en cuenta las condiciones tcnicas y econmicas del yacimien
to; debiendo adems, las concesiones de exploracin y explotacin cumplir con
otra serie de obligaciones relacionadas con la seguridad en las faenas, asistencia
mdica, farmacutica, hospitalaria, educacional, etc. (Art. 84).
Asimismo, el titular de la concesin de explotacin est obligado a llevar los
mismos planos/mapas y otros documentos y antecedentes similares sealados
respecto del titular del permiso de exploracin, y tambin, un registro especial de
produccin, venta, exportacin, en su caso, etc.
330
El dominio de los recursos mineros en AL y C y sus sistemas conCesionales
3.
El Rgimen Tributario de la actividad minera en Honduras (hasta 1996/97)
est contenido y regulado en el Ttulo IX del Cdigo de Minera de 1968 y modi
ficaciones diversas hasta la ltima del ao 1989. Al igual que la Ley Minera de
Bolivia, Cuba, Per, Uruguay, no forma parte de un sistema de obligaciones gene
rales de tributacin aplicables a las dems actividades econmicas. De ah que ha
sido necesario incluirlo entre las obligaciones especiales de esta actividad.
Dicho rgimen, en resumen, consiste en un impuesto aplicable a todo permi
so general de exploracin que pagarn todas las personas naturales o jurdicas
titulares del mismo, previa la celebracin del contrato a que se refiere el Art. 28 y
en su caso siempre que se otorguen una o ms prrrogas (Art. 107). Su monto
se determina en base a la superficie del lote minero (medida del permiso) que va
desde 400 Hs. a 50.000 Hs.
Las personas naturales o jurdicas que exploten minerales en zonas de libre
aprovechamiento, estn exentas de impuestos. Los titulares de permisos especia
les de explotacin de canteras en terrenos del Estado, estn sometidos al pago
de impuesto por concepto de permiso en un 10% y un 5%, segn clasificacin
hecha por el Poder Ejecutivo, tomando en consideracin determinados factores.
Finalmente, el Titular de Concesiones de Explotacin est obligado a pagar
un impuesto fijo por concepto de concesin de explotacin y, en su caso, por la
correspondiente prrroga (de L. 400,00 a L. 1.000); un impuesto anual de super
ficie por cada lote minero, de carcter progresivo; y determinadas regalas del 1%
al 2% sobre el valor de venta de los minerales, a partir del quinto ao desde el
inicio de operaciones, conforme a una clasificacin que distingue respecto de
minas en explotacin hasta el ao 1987 y los nuevos permisos de explotacin.
Este marco legal entiende por ventas el valor bruto de los metales vendidos,
menos los costos de tratamiento y embarques, de acuerdo con los precios consig
nados en las liquidaciones finales (la sal comn estar exenta del pago de regalas
de explotacin).
MEXICO
Las obligaciones bsicas del titular de la concesin en la Ley Minera dicen
relacin con la ejecucin y realizacin de labores, obras y trabajos de exploracin
y explotacin y su comprobacin por la autoridad, las que pueden resumirse como
sigue:
a)
La ejecucin de las obras y trabajos de exploracin se comprueban por
medio de la realizacin de inversiones efectivas en el lote que ampare la concesin
minera; y b) la relativa a obras y trabajos de explotacin, se comprueba de igual
forma o mediante la obtencin de minerales econmicamente aprovechables. El
Reglamento de la Ley fija los montos mnimos de la inversin por realizar y/o del
valor de los productos minerales por obtener.
La obligacin de ejecutar las referidas obras y trabajos, debe iniciarse noven
ta das naturales despus de la fecha de inscripcin de la concesin en el Registro
Pblico de Minera. Los Informes de Comprobacin deben presentarse a la
Secretara durante el mes de Mayo de cada ao y se referirn a las obras y trabajos
desarrollados en el perodo de enero a diciembre del ao inmediato anterior, aun
en los casos de sustitucin de concesiones por cualquiera de las causas previstas
por esta Ley.
331
La comprobacin de obras y trabajos se efecta mediante la realizacin de

inversiones, aceptndose indistintamente las efectuadas en determinados rubros
y/o especialidades como son las obras tpicamente de orden minero, consistentes
en zanjas, pozos, tajos, socavones y todas aquellas que contribuyan al conocimien
to geolgico del lote minero o a la ubicacin de reservas; las que dicen relacin
con perforaciones, levantamientos topogrficos, fotogramtricos, geolgicos,
geofsicos, geoqumicos, anlisis, sondajes, apertura y desarrollo de obras, soca
vones etc.; arrendamiento, campamentos, caminos, etc.
La cuantificacin y efectividad de las inversiones se determinan de acuerdo
con los criterios que fija el Reglamento de la Ley Minera.
La comprobacin de obras y trabajos de explotacin se determina segn el
resultado obtenido de minerales econmicamente aprovechables, en base al valor
de facturacin o liquidacin de los mismos.
Se faculta al titular a suspender temporalmente la obligacin de ejecutar las
obras y trabajos de exploracin y de explotacin, cuando se acredite ante la
Secretara, al efectuarse la comprobacin anual, que fue imposible la realizacin
de stos por causas tcnicas, econmicas, laborales, judiciales o de fuerza mayor.
La suspensin temporal por dichas causas podr acreditarse por una sola vez hasta
un mximo de tres aos consecutivos, dentro de un perodo de diez aos.
Asimismo, cuando la cotizacin o demanda de un mineral sufra disminucio
nes que ocasionen la incosteabilidad temporal de las explotaciones en forma
generalizada, la Secretara puede reducir los montos mnimos de la inversin por
realizar o del valor de los productos minerales por obtener, o conceder prrrogas
para su cumplimiento. Para estos efectos, se publica en el Diario Oficial de la
Federacin, el acuerdo por el que se determinan y especifican los requisitos
necesarios para acogerse al mismo, las sustancias y tipos de yacimientos afecta
dos, las cotizaciones con base en las cuales surtir efecto y su vigencia.
Las inversiones que segn el Reglamento deben efectuarse en obras y
trabajos de exploracin, tienen que ser equivalentes -en cada caso- al menos a
una cantidad que resulte de aplicar una Tabla establecida en la ley, al nmero de
hectreas que ampare la concesin de exploracin o el agrupamiento de stas. La
Ley Minera contempla especficamente la frmula a que se refiere el prrafo
anterior, adems de otros parmetros y antecedentes a considerar, como son rango
de superficie en hectreas, cuota fija anual en nuevos pesos y cuota adicional
anual por hectrea: el primer perodo, segundo a cuarto perodos y quinto y sexto
perodos.
Si se trata de una concesin de explotacin, se calcula y determina la obliga
cin de invertir en base al monto de las inversiones en obras y trabajos, o segn
el valor de los productos obtenidos que debern ser equivalentes a lo menos a la
cantidad que resulte de aplicar otra tabla diferente a la ya mencionada, pero en la
cual se aumenta la cuota fija y las adicionales.
Frente a las infracciones de las obligaciones bsicas mencionadas por parte
de los titulares de derechos mineros, la Ley Minera contempla sanciones: cance
lacin de los derechos por, entre otras, ls siguientes causas: no ejecutar y
comprobar las obras y trabajos de exploracin y de explotacin en los trminos
y condiciones que sealan la Ley y su Reglamento; dejar de cubrir los derechos
sobre minera; disponer de los minerales radioactivos que se descubran en el
332
desarrollo de las obras y trabajos de exploracin, explotacin o beneficio; no

pagar la prima por descubrimiento a que se refiere la Ley Minera; no sujetar las
obras y trabajos de exploracin o de explotacin en terrenos amparados por
asignaciones petroleras a las condiciones tcnicas que fje la Secretara; realizar
las obras y trabajos de exploracin o de explotacin sin las autorizaciones de la
Ley; agrupar concesiones que amparen lotes mineros no colindantes para efectos
de comprobacin que no constituyan una unidad minera o minerometalrgica
desde el punto de vista tcnico y administrativo; perder la capacidad para ser
titular de concesiones. En este ltimo caso proceder la cancelacin, cuando la
sociedad titular de la concesin pierda su capacidad por no ajustarse a las
disposiciones que regulan la participacin de inversionistas extranjeros y no se
subsane tal circunstancia dentro del plazo de 365 das naturales siguientes a la
fecha en que la misma ocurra. Si no se subsana, la Secretara promueve judi
cialmente el remate de la porcin del capital social que no se ajuste y el producto
del mismo, el cual es entregado al Consejo de Recursos Minerales.
La facultad de la Secretara para verificar el cumplimiento de los deberes y
obligaciones del titular de la concesin, as como para sancionar, prescribe en el
plazo de 5 aos a contar de la fecha de incumplimiento.
PERU
Se establece en el N IV del Ttulo Preliminar de la Ley General de Minera,
la Concesin Minera obliga a su trabajo, obligacin que consiste en la inversin
para la produccin de sustancias minerales. Dicha inversin para produccin no
podr ser inferior al equivalente en moneda nacional en una escala que va de
$US 10.00 a $US 100.00 al ao por hectrea otorgada, tratndose de sustancias
metlicas, y del equivalente en moneda nacional a $US 50.00 por ao y por
hectrea otorgada, tratndose de sustancias no metlicas.
La produccin a que se refiere la Ley General de Minera, debe acreditarse
con la respectiva liquidacin de venta; dicha produccin deber obtenerse no
ms tarde del vencimiento del octavo ao, computado a partir del ao en que se
hubiere presentado el petitorio de la concesin. Si se trata de ventas internas,
las liquidaciones debern ser extendidas por empresas de comercializacin o de
beneficio debidamente inscritas en el Registro Pblico de Minera, o por empresas
no titulares de actividad minera inscritas en la Oficina Nacional de los Registros
Pblicos. Las liquidaciones tienen que presentarse ante la autoridad minera en el
formulario proporcionado por sta, dentro de los 180 das siguientes al vencimien
to de cada ao calendario, respecto a las ventas de dicho ao.
A partir del ao en que se hubiere formulado el petitorio, el concesionario
minero estar tambin obligado al pago del Derecho de Vigencia, que es el
equivalente en moneda nacional a $US 2.00 por hectrea otorgada o solicitada.
Sin embargo, para los pequeos productores mineros y para titulares de conce
siones mineras no metlicas, el Derecho de Vigencia en cuestin, ser el equiva
lente en moneda nacional a $US 1.00 anual y por hectrea otorgada o solicitada.
El Derecho de Vigencia correspondiente al ao en que se formule el petitorio
de la concesin minera, deber abonarse y acreditarse con motivo de la formula
cin del petitorio. Si no se cumpliese con lo dispuesto anteriormente, a partir del
333
primer semestre del noveno ao,desde que se hubiere presentado el petitorio de la

concesin minera, el concesionario deber abonar una penalidad equivalente en
moneda nacional a $US 2.00 anuales por hectrea, hasta el ao en que se cumpla
con la obligacin de la produccin mnima anual.
Tratndose del pequeo productor minero, si ste no cumpliese con la norma
mencionada, dentro del noveno ao, aqul deber abonar una penalidad equiva
lente en moneda nacional a $US 1.00 anual por hectrea, hasta el ao en que
cumpla con la produccin mnima anual.
En general, si continuase el incumplimiento del productor minero a partir del
dcimo cuarto ao, la penalidad ser el equivalente en moneda nacional a $US 10.00
anuales por hectrea, y para el pequeo productor minero, los montos menciona
dos se reducirn a la mitad.
El concesionario podr eximirse del pago de la penalidad si demuestra haber
realizado en el ao anterior inversiones equivalentes a no menos diez veces el
monto de la penalidad que le corresponde pagar por la concesin o unidad
econmica administrativa, segn corresponda. Esta inversin deber acreditarse
con copia de la Declaracin Jurada del Impuesto a la Renta y con la demostra
cin del pago del Derecho de Vigencia.
Aquellos titulares de la actividad minera que, luego de haber iniciado la
etapa de explotacin, dejaran de producir segn lo establecido por la Ley, paga
rn adems del Derecho de Vigencia, determinados cargos establecidos en el
Artculo 40.
Todo concesionario que realice perforaciones dentro del territorio nacional,
podr disponer libremente hasta el 50% longitudinal de cada tramo de testigos y/o
muestras que obtenga de sus perforaciones, estando obligado a llevar un archivo
del cincuenta por ciento de las muestras y testigos restantes, que permita su fcil
identificacin y ubicacin en el terreno.
Respecto a las Concesiones de Plantas de Beneficio, al solicitar una de stas,
el peticionario deber pagar, por Derecho de Vigencia, un monto computado
segn una escala que va desde 350 TM/da (a razn de 0,5 UIT) hasta 5.000
TM/da (2 UIT).
La TM/da se refiere a la capacidad instalada y, en caso de ampliaciones, slo
se pagar sobre el incremento. Los concesionarios de plantas de beneficio de
sustancias no metlicas, pagarn la mitad del Derecho de Vigencia.
La sancin por incumplimiento de las obligaciones mencionadas es la cadu
cidad de las concesiones mineras, por el no pago oportuno del Derecho de
Vigencia o de la penalidad, segn sea el caso, durante dos aos consecutivos o tres
alternados. En cuanto a las Concesiones de Labor General y de Transporte
Minero, al solicitar la concesin el peticionario debe pagar por Derecho de
Vigencia 0,003% de UIT por metro lineal de labor proyectada. Son causales de
caducidad de las Concesiones de Labor General y Transporte Minero, el incum
plimiento de la construccin e instalacin dentro del plazo fijado y el incumpli
miento de las condiciones de su otorgamiento, as como el no pago oportuno del
Derecho de Vigencia de dos aos consecutivos o tres alternados.
Es causal de caducidad de las Concesiones de Beneficio, no ponerlas en
produccin dentro del trmino otorgado por la autoridad minera, as como el no
pago oportuno del Derecho de Vigencia de dos aos consecutivos o tres alterna
dos.
334
Producida la caducidad de la concesin de Labor General, la autoridad minera

proceder a notificar a los concesionarios beneficiados, a fin de que stos mani
fiesten en un plazo de treinta (30) das su voluntad de sustituirse al anterior titular
en el ttulo de la concesin. Vencido el plazo anteriormente sealado, si hubiese
expresin favorable de dos o ms concesionarios, stos procedern a designar a un
apoderado comn, salvo que las partes interesadas hubieren manifestado su deci
sin de constituir una sociedad de acuerdo con la Ley General de Sociedades.
Es causal de abandono de los pedimentos de concesin, el incumplimiento por
el interesado de las normas del procedimiento minero aplicables al llamado ttulo
en formacin; y lo es de nulidad de las concesiones el hecho de haber sido
formuladas por personas inhbiles. Tambin se cancelarn los petitorios o con
cesiones cuando se superpongan a derechos prioritarios o cuando el derecho
solicitado resulte indeterminable, la autoridad est facultada para cancelarlos.
Las reas correspondientes a concesiones y petitorios caducos, abandona
dos, nulos, renunciados, y aqullos que hubieren sido rechazados en el acto de
su presentacin, no podrn nuevamente solicitarse mientras no se publiquen
como terrenos denunciables.
La Ley Minera establece adems algunas obligaciones comunes aplicables
a todo titular de actividad minera, en cuya virtud ste est obligado a ejecutar
las labores propias del objeto del ttulo minero, de acuerdo con sistemas, mtodos
y tcnicas que tienden al mejor desarrollo de la actividad y con sujecin a las
normas de seguridad e higiene y saneamiento ambiental aplicable a la minera. Los
titulares de derechos mineros estn obligados a facilitar en cualquier tiempo, el
libre acceso a la autoridad minera para la fiscalizacin de las obligaciones que les
corresponda; debiendo aquellos adems presentar a la Autoridad Minera respec
tiva una Declaracin Anual Consolidada, conteniendo la informacin de los
resultados con carcter confidencial, cuando se precise por Resolucin Ministe
rial.
El ttulo octavo de la ley establece una disposicin general (Art. 59) que
prescribe que las concesiones se extinguen por caducidad, abandono, nulidad,
renuncia y cancelacin. A su vez, cada una de estas sanciones est detallada en
el cuerpo de la Ley Minera.
Finalmente, existe una obligacin general que ms bien es una prohibicin, en
cuanto no pueden establecerse concesiones mineras no metlicas ni prorrogar las
no metlicas sobre reas agrcolas intangibles, ni en tierras rsticas de uso agrco
la....
URUGUAY
Las obligaciones fundamentales de los titulares de los derechos mineros que
se otorgan en el Cdigo Minero pueden ser agrupadas en tres tipos:
1.
Obligaciones comunes de carcter general aplicables a todos los titu
lares de derechos mineros.
La primera obligacin bsica es desarrollar y ejecutar efectiva, real y cons
tantemente de manera til, tcnica y racionalmente, la actividad propia del dere
cho de que se trate, sea de exploracin o explotacin, en funcin de los cuatro
335
regmenes de yacimientos en que se clasifican los recursos mineros de este pas,

a los que nos referimos anteriormente, esto es, yacimientos de la Clase I, II, III y
IV.
En especial, cuando se trate de la explotacin, las obligaciones son de
condiciones comunes bsicas, y comprenden: el programa de la actividad minera
adecuada a la explotacin especfica del yacimiento de que se trate y el correspon
diente plan de inversiones, as como otorgar el correspondiente aval o caucin que
asegure el resarcimiento de los daos y perjuicios que deriven de las labores
mineras; y la individualizacin y determinacin del rea de terrenos que ser
objeto de la actividad minera, y los deslindes, mensura y sealizacin del rea que
ser objeto de la labor respectiva; los correspondientes plazos de ejecucin de
cada fase de la actividad minera; determinar en su caso la autorizacin especial
referida a zonas determinadas (por ejemplo las sujetas a reserva).
2.
Otras obligaciones. Sin perjuicio de las mencionadas obligaciones comu
nes bsicas que deben estar contenidas en los respectivos ttulos mineros, el
Cdigo Minero establece las dems obligaciones aplicables a las cuatro Clases de
yacimientos que contempla el Cdigo en sus correspondientes fases de prospec
cin, exploracin y explotacin.
a) Obligaciones de los titulares de derechos mineros aplicables a yacimien
tos de la Clase I.
Yacimientos contemplados en la letra a) de la Clase I (hidrocarburos entre
otros) que son explorados y explotados por la Administracin Nacional de Com
bustibles, Alcohol y Portland (ANCAP), que puede ejecutar su obligacin, me
diante contrataciones con terceros, sean stas personas naturales o jurdicas
nacionales o extranjeras de derecho pblico o privado, en la forma, condiciones
y procedimientos que indica el Cdigo de Minera y su Reglamento.
Los yacimientos mencionados en la letra b) de la Clase I, pueden ser objeto
de derechos mineros por el Poder Ejecutivo, sea directamente por intermedio de
sus organismos especiales, o mediante suscripcin de contrato, bajo su respon
sabilidad, realizando al efecto todas las correspondientes operaciones de pros
peccin y exploracin. Podrn tambin efectuar dichas operaciones a otros entes
estatales que determine el Poder Ejecutivo.
b) Las obligaciones de los titulares de derechos mineros de yacimientos
comprendidos en la Clase II -yacimientos que proceden de la Reserva Minera o
Registro de Vacancias- son las que el Poder Ejecutivo instituye especficamente
en cada ttulo minero, que constar de un contrato especial, atribuyendo los
derechos correspondientes al agente que seleccione de un concurso considerando
una serie de requisitos para concluir que aqul cumple con las condiciones
necesarias, desde el punto de vista tcnico, econmico, empresarial, para ejecu
tar las labores mineras relativas a estos yacimientos.
El contrato especial (ttulo minero), adems de contener las obligaciones
comunes bsicas mencionadas en el Art. 63 en lo que sean total o parcialmente
aplicables, deber contemplar: el plazo de las operaciones de prospeccin y ex
ploracin, que no exceder, en conjunto considerando prrrogas, de 5 aos, y/o el
plazo de explotacin que no exceder de treinta (30) aos (prorrogables por
perodos de diez (10) aos); las reas para cada operacin; los programas de
336
actividad y desarrollo de la explotacin; el plan de inversiones mnimo; clusulas

de compromiso de actividad a desarrollar; produccin mnima a alcanzar e inver
siones a realizar; las prestaciones pecuniarias, derechos de prospeccin, cno
nes de superficie y produccin y dems detalles pertinentes; la causal de resci
sin de pleno derecho del contrato, entre otros fundamentos, por el no cumplimiento
del programa de explotacin o del plano de inversiones o por el no pago de las
prestaciones pecuniarias.
c) Respecto al rgimen de los yacimientos de la Clase III.
Se regula en detalle las obligaciones del titular de derecho minero, segn se
trate de la operacin de prospeccin y/o explotacin, las cuales adems de pre
cisar en forma especfica y detallada lo que se contempla para cada caso, se
establecen como bsicas y comunes en ambas las siguientes:
- Prospeccin: plazos para realizar prospeccin, programa de actividades,
mtodos y tcnicas a emplear; sustancias minerales taxativamente determinadas;
objeto de la prospeccin; servidumbres mineras a establecer; caucin o aval para
asegurar el resarcimiento de daos y perjuicios que puedan derivarse de la acti
vidad respectiva.
En relacin a las obligaciones descritas, el titular debe iniciar la exploracin
dentro del trmino de seis (6) meses, a contar del otorgamiento del ttulo, y
ejecutar racionalmente el programa de actividad propuesta y las inversiones
proyectadas; comunicar dentro de los sesenta (60) das calendario de acuerdo al
descubrimiento de sustancias no comprendidas en el permiso; presentar trimes
tralmente el informe de la actividad cumplida, con agregado de muestras y sus
anlisis; y al trmino de la exploracin, entregar un informe final detallado y
documentado de la labor realizada.
- Explotacin. En cada caso se establece en detalle (croquis, planos, etc.) el
rea a explotar (concesiones de 1.000 Hs. cada una); descripcin del yacimiento,
ubicacin, forma, clase y ley del mineral; volumen de reservas comprobadas,
datos y elementos demostrativos de cmo se proceder a la explotacin racional
del yacimiento; procedimientos y/o tcnicas y equipos a emplear; programa de
operaciones, sealando volmenes de produccin mnima anual y caractersticas
de stas en bruto, tratada, beneficiada, industrializada; inversiones mnimas a
realizar; capacidad tcnica y financiera adecuada al plan de explotacin a desarro
llar; servidumbre necesaria a imponer; el personal tcnico profesional que dirigir
la explotacin y constitucin de la garanta suficiente para responder por los daos
y perjuicios que se deriven de la actividad minera respectiva.
En ciertos casos especiales, cuando se trate de la explotacin de productos de
exportacin, se establecen etapas distintas de las usuales, para casos de suspensin
o inactividad de la explotacin/produccin (hasta tres (3) aos prorrogables por
dos veces en iguales trminos).
d) Obligaciones de los titulares de derechos mineros para el rgimen de
yacimientos de la Clase IV. Ellas estn condicionadas a que la actividad minera
no tenga carcter industrial o se desarrolle sin fines lucrativos, o sea requerida por
organismos pblicos, o sea accesoria a otras obras. La explotacin de los yaci
mientos de la Clase IV se efecta sin mayores requerimientos y formalidades,
salvo someterse a los reglamentos de seguridad y salubridad y a normas que
aseguran la racionalidad de los trabajos.
337
3.
Obligaciones de los titulares de derechos mineros relacionados con los
denominados Derechos y Cnones Mineros (Captulo VIII Cdigo Minero):
a) Derechos de Prospeccin. Se paga en el momento que indica el Cdigo
Minero por cada 100 Hs. o fraccin, contemplndose en las prrrogas un pago
duplicado.
b) Canon de Superficie. Se paga por hectrea o fraccin durante la vigencia
del ttulo de la exploracin de acuerdo a una escala progresiva en cada ao en
funcin de la superficie.
c) Canon de Produccin. Consiste en que el titular de un derecho minero de
explotacin abonar, desde el momento en que toma posesin de la concesin,
una suma de dinero expresado en un porcentaje del valor del producto bruto
extrado de la mina, antes de haber sido ste objeto de cualquier proceso de
beneficio o transformacin de sus componentes. Dicho valor del producto se
calcula mediante una frmula establecida en el propio Cdigo Minero (Art. 4 5 III
N 1). El porcentaje del canon de produccin es diferente para cada uno de los
yacimientos de las Clases III y IV, segn formas y reglas de clculo y procedi
mientos establecidos en el Cdigo Minero
Ley Minera de Uruguay as como la de Venezuela contemplan, al igual que
algunas legislaciones mineras europeas (Francia, Alemania, etc.), que en la distri
bucin del canon de produccin/beneficio, no slo participe el Estado, sino
tambin el propietario del suelo; as, el Canon de Produccin aplicable a los
yacimientos de la Clase III se fija en un 5% y se distribuye en el primer perodo
de 5 aos de explotacin con un 2% para el Estado y un 3% para el propietario
del predio superficial.
Sanciones por incumplimiento de las obligaciones de los titulares de los
derechos mineros (Captulo XII, C.M.): a) apercibimiento; b) multas que se
gradan segn la naturaleza y circunstancias agravantes de reiteracin, segn los
montos que indica el Cdigo Minero; y c) caducidad del derecho minero.
Lo expuesto, sin perjuicio de que en el mismo ttulo minero otorgado al
interesado queda establecida la sancin respectiva. En cuanto a las causales
especficas de caducidad, ellas estn detalladas en el Captulo III del Cdigo
Minero, sean las de carcter general y comn para todos los ttulos mineros,
como las especficas establecidas para cada tipo de ttulo (permisos de prospec
cin y exploracin y concesin minera).
VENEZUELA
En la Ley Minera de Venezuela, el concesionario titular minero est obli
gado a poner la concesin en explotacin (Art. 24 Ley Minera) en los siguientes
plazos, contados desde la publicacin del ttulo en la Gaceta Oficial: a) cinco
aos para las concesiones de veta y manto; y b) tres aos para las concesiones
de aluvin.
Una vez iniciada la explotacin, el titular no puede suspenderla por ms de
dos aos consecutivos, si se trata de mina de veta o manto, y de un ao si fuere de
aluvin; salvo caso de fuerza mayor comprobado. Lo expuesto, sin perjuicio de
que el Ministro de Minas e Hidrocarburos, puede otorgar, por una sola vez,
338
prrroga para reanudar la explotacin por lapsos iguales o menores de los sea
lados en la Ley Minera.
La Ley Minera define lo que se entiende por poner la concesin en explota
cin, para los efectos mencionados, sealando al respecto que aqulla est en
dicha situacin cuando se estuvieron efectivamente extrayendo [de la mina] las
sustancias a que se refiere la Ley Minera, o hacindose lo necesario para lograr
su extraccin mediante las obras que segn el caso fueren apropiadas a este fin,
y siempre que la trabajen a lo menos cinco obreros por da, para lo cual podr
establecerse la media diaria anual.
En caso de que se trate de un grupo de concesiones que no pasa del lmite
que indica la Ley Minera, se considerar para los efectos de la norma de amparo,
que todas aqullas estn en explotacin, por el hecho de poderse trabajar econ
micamente desde una misma instalacin y se trabajen por obreros en proporcin
al nmero de concesiones, mediante las obras que segn el caso fueren apropia
das a este fin.
En todo caso, la normativa precedente no se aplica en la prctica, ya que se
refiere a las concesiones de otorgamiento obligatorio que han quedado de
hecho sin efecto desde que se dict el Decreto N 2039 de 1977 a que nos
referimos anteriormente, y en cuya virtud se reserv, de acuerdo al Art. 11 de la
Ley Minera, para el Ejecutivo Nacional la exploracin y explotacin de todos los
minerales existentes en Venezuela. La obligacin del amparo por el trabajo piedra angular del sistema concesional minero venezolano- se cumple, pero en el
marco de las regulaciones contenidas en las concesiones facultativas.
8. NATURALEZA JURIDICA DE LOS DERECHOS MINEROS

EN EL SISTEMA CONCESIONAL DE LAS LMAL Y C
En cuanto a la naturaleza jurdica de las concesiones, desde hace algn tiempo
se ha aceptado por la doctrina y despus consagrado en diversas Leyes Mineras de
Amrica Latina, as como en otros cuerpos legales mineros del resto del mundo,
la existencia jurdico-legal de derechos reales administrativos mineros, cuyo
anlisis y consideraciones ms completas excede el alcance de este trabajo. En AL
y el C. un grupo mayoritario de las LMAL del modelo A, no lo contemplan,
optando desde hace tiempo por el principio de considerarlos derechos personales
originados en el marco del derecho pblico-administrativo y derivados al mismo
tiempo de un vnculo jurdico directo entre el Estado o Nacin, que otorga y
concede el derecho minero al particular, atribuyndole a este ltimo (en algunas
LMAL) amplias y variadas facultades y atribuciones (incluso transmitir y transfe
rir), pero siempre conservando el Estado su alto dominio inalienable e impres
criptible sobre los recursos.
Mientras las legislaciones mineras de Brasil, Colombia, Cuba y Guatemala,
no contemplan la institucin del derecho real minero, en pases como Costa Rica
y Mxico existe un derecho real minero limitado, a ciertos atributos y facultades;
y en las legislaciones del Per, Ecuador y Argentina en el contexto de los princi
pios de la autonoma y de la especialidad del derecho minero y sus instituciones,
se acepta legal y jurdicamente la existencia legal de derechos reales mineros, pero
339
siempre dentro del mbito del derecho pblico administrativo con independencia
del derecho comn civil. Lo expuesto, por cuanto desde hace dcadas se ha
consagrado en la doctrina del derecho privado civil que hay derechos reales
autnomos mineros y que es difcil sostener que la categora de aqullos sea
exclusiva de un concepto o nocin general del derecho, aunque en el derecho
civil haya encontrado su mayor aplicacin material.
Los derechos reales mineros que pueden o no existir en el mbito del derecho
pblico administrativo, configuran potestades jurdicas sometidas al sistema del
derecho pblico, distintas respecto del privado.
ARGENTINA
No se establece expresamente en su Cdigo de Minera la naturaleza jurdica
del derecho real de las concesiones mineras que se otorgan, pero se desprende
claramente de su contenido y su contexto jurdico, atento lo establecido en los
Arts. 10 de aqul y de leyes diversas especiales2.
BRASIL
Define en su Cdigo Minero que la naturaleza jurdica de la licencia para
explotar, configura slo un derecho personal (Art. 22 Cdigo Minero: ...o ttulo
ser personal...); y respecto a la concesin para explotar, dada la redaccin y su
contenido, se desprende que es tambin un derecho personal (Art. 36). Lo expues
to, a pesar de la opinin en contrario de algunos autores y de lo establecido para
una situacin especfica contemplada en el Art. 83.
COLOMBIA
El Cdigo Minero define la naturaleza y contenido del derecho a explorar y
explotar, estableciendo que son actos administrativos, de donde se desprende de
su contenido y alcances que ellos no tienen la calidad de derecho real, a pesar de
facultar al titular a transferir dicho derecho aun cuando no es transmisible por
causa de muerte, debiendo autorizarse en cada paso por la autoridad.
COSTA RICA
Su Cdigo de Minera establece expresamente que el permiso de exploracin
y la concesin de explotacin son derechos reales limitados, sin precisar el
alcance de la expresin limitados.
CUBA
La Ley Minera de Cuba seala al respecto que la concesin minera es la
relacin jurdica nacida de un acto gubernativo unilateral, es decir, es un derecho
personal y no real.
2 Recomendamos la lectura de la obra Derechos Reales en Minera del profesor V. H. Martnez
(1982).
340
ECUADOR
Para su Ley Minera la concesin minera es un derecho real exclusivo e
inmueble distinto e independiente al de la propiedad de la tierra en que se
encuentra....
HONDURAS
El Permiso General de Exploracin es slo un derecho personal, puesto que
se formaliza y perfecciona mediante un contrato administrativo, susceptible ex
cepcionalmente de ser cedido y transferido, previa autorizacin de la Direccin
General de Minas e Hidrocarburos. En cambio la concesin de explotacin cons
tituye un derecho real de plazo limitado susceptible de hipoteca durante su
vigencia... (Art. 38).
MEXICO
La Ley Minera de Mxico no define ni establece la naturaleza jurdica de las
concesiones de exploracin y explotacin, aunque algunos de los derechos otor
gados, como la facultad de transmitir la titularidad de aqullos, est expresamen
te autorizada y los actos y los contratos relativos a la actividad minera se rigen
por la Ley Mercantil de carcter general.
EL SALVADOR
El Cdigo de Minera establece que toda concesin hecha de conformidad
con la presente Ley, transfiere al concesionario el dominio de la mina y puede
desde entonces disponer libremente de ella y de sus frutos como cosa propia...
(Art. 21).
GUATEMALA
Del texto de los Arts. 6 (definicin de Derecho Minero) y 17 y 18 de la Ley
de Minera, se desprende claramente que los derechos mineros que sta otorga,
consistentes en licencias de reconocimiento y de exploracin, son derechos perso
nales, siendo la licencia de explotacin un derecho real especial de plazo limitado;
su ttulo es susceptible de inscripcin en el Registro de Propiedad, pudiendo ser
gravado para los efectos exclusivos de obtener financiamiento de las operaciones
propias de una licencia de explotacin.
PERU
La Ley Minera es clara al respecto: la concesin minera otorga a su titular un
derecho real, consistente en la suma de los atributos que esta Ley reconoce al
concesionario.
341
URUGUAY
En su Ley Minera no se establece ni atribuye expresamente a los derechos
mineros la naturaleza jurdica de derecho real, pero se desprende de sus atribu
tos, por lo cual podra entenderse que la concesin para explotar tiene esa cali
dad.
VENEZUELA
La Ley Minera establece el derecho a explotar minerales que son concesibles,
los que slo pueden adquirirse mediante concesiones otorgadas por el Ejecutivo
Federal; durante el lapso de la misma (la concesin) tienen toda la plenitud que
por la ley le corresponde, pudiendo disponer conforme a los principios generales
del derecho y a las disposiciones especiales de la Ley.
TITULO CUARTO
Dominio minero y sistema concesional
en las legislaciones de Chile y Bolivia:
Modelo B
C a p t u l o
Dom inio minero y sistema concesional de Chile
ANTECEDENTES Y EVOLUCION HISTORICO-JURIDICA

Primer perodo (1541-1874):
Legislacin colonial espaola y la Novo Hispana -Ordenanzas de Minas de
Nueva Espaa- y el Cdigo Civil (1855)
Legislacin espaola y Novo Hispana
El conquistador de Chile, Capitn General del Rey no don Pedro de Valdivia,
al poco tiempo de fundar Santiago, en 1541, dict las primeras normas mineras
especiales denominadas Ordenanzas de Minas, cuyo propsito principal era
establecer regulaciones que solucionaran conflictos, tanto entre espaoles como
de stos con aborgenes, surgidos como consecuencia del descubrimiento y explo
tacin de minas de oro (se prohibe al minero coger oro, pedir estacas ni tomar
mina sin Cdula [autorizacin] de los oficiales reales, bajo pena de perder las
minas y de ser castigado), y fijar la extensin que podran tener las pertenencias
solicitadas [estacas]. Algunos aos ms tarde, el Cabildo de Santiago (9 de
agosto de 1550) aprob las Ordenanzas para Minas de plata, elaboradas por don
Antonio Nez, de escasa aplicacin, dado que en esa poca an no se haban
descubierto minas de ese metal de alguna consideracin.
Posteriormente, a raz de la dictacin en 1574 de las Ordenanzas de Minas del
Virrey don Francisco de Toledo, se inicia la aplicacin de stas, y despus las
subsiguientes Ordenanzas de Minas del Per, promulgadas en base a las anterio
res, destinadas a dicho Virreynato, el del Ro de la Plata y en la Capitana General
de Chile que dura hasta el ao 1785, fecha en que entran en vigencia las mencio
nadas Ordenanzas de Minas de Nueva Espaa (1783).
Por Real Cdula del Io de octubre de 1743 se autoriz a don Francisco de
Garca Huidobro para proponer al Presidente de aqulla mi Audiencia las Orde
nanzas de Minas para el Reyno de Chile, las que fueron aprobadas y puestas en
vigencia en el territorio de Chile en 1755 por don Domingo Ortiz de Rozas (no hay
noticia de si hubo o no confirmacin Real); y que rigieron, como complementarias
de las del Per, hasta el 8 de diciembre de 1785, fecha -segn se dijo- en que por
Real Orden de Carlos III, se mandan a aplicar en Chile las Ordenanzas de Minas
de Nueva Espaa.
De cmo se interpret y aplic la legislacin minera dictada para el Virreinato
del Per respecto al dominio de los recursos minero en Chile, se conserva el
346
Dominio minero y sistema concesional en las legislaciones del modelo B: Chile y Bolivia
expediente de una clebre causa sobre la naturaleza jurdica del mencionado

dominio patrimonial - regalista de la Corona, seguida en 1734, por don Miguel
Bravo de Saravia de Andia e Irarrzaval con Joseph Valeriano de Ahumada, ante
el Tribunal de Minera de Quillota (en esa poca San Martn de la Concha), y
posteriormente en segunda instancia, ante la Real Audiencia de Santiago. En ella
se establece que su Majestad tiene reservada en s todas las minas ; declarando que
en ninguna merced que haga de tierras y minas, se entiendan comprehendidas, sino
que as se descubran, se tengan por propias de la Real Corona; y esta reservacin
ocasiona por la ficcin del derecho, que al que hasta entonces fue dueo de aquella
parte de la tierra, al punto del descubrimiento se considere como que no lo sea y
como si nunca la hubiese concedido su Majestad, ni hubieren sabido de su domi
nio.... De lo expuesto, resulta que el dueo de la heredad no es dueo del
mineral, y as no es rbitro en l, sino el Prncipe-, y se ve aqu otro principio claro,
irrefragable y destructivo del otro, que los asientos de minas son cosas pblicas"-,
y respecto del mineral y todas sus partes substanciales e integrales, es nicamente
dueo su Majestad; ...y como tiene aqulla en s todo su territorio en que se
descubran minas para disponer de l, conforme a su Real arbitrio; puesto que los
minerales estn incorporados en la Real Corona y aplicados al pblico, y as la
distribucin de lo que toca a ellas pertenece a su Majestad y a los magistrados a
quienes la tiene sometida. En virtud de la reservacin que hizo el Prncipe, los
minerales dejndolos incorporados en cuanto a su soberana en la Real Corona, con
aplicacin en cuanto a su utilidad a los particulares, qued reservado todo cuanto
conduce a ellos y a su conservacin y aumento; y a su Majestad se le asigna una
estaca, y como siendo todas suyas se content con esa sola, dejando las dems a sus
vasallos, de lo que dependi de su mero real arbitrio, nada puede inferirse sino su
benignidad a hacer comunes las utilidades de los minerales.
Se puede observar que las declaraciones del Tribunal minero atienden a los
principios y disposiciones desde las Ordenanzas Antiguas de 1559, a las Pragm
ticas de Madrid de 1563 a que se refiere el Captulo II del Ttulo Primero de este
trabajo, y a las Ordenanzas de Minas del Per. Despus de la Declaracin de la
Independencia en 1810, las Ordenanzas de Minas de Nueva Espaa (1783), con
tinuaron aplicndose de hecho, y slo en 1833, por Decreto del 11 de junio, se las
consider como cuerpo legal oficial minero de Chile, sin modificaciones hasta la
dictacin del primer Cdigo de Minera de Chile, en 1874. En el nterin, slo se
dictaron algunos decretos para facilitar dicha aplicacin, como fueron el Decreto
de 22 de mayo de 1833, que otorg a los Gobernadores las funciones propias de los
Diputados de Minas; y despus a los Intendentes Provinciales en el caso de
ausencia u otro impedimento del Gobernador (Decreto 1952).
Si bien las mencionadas Ordenanzas de Minas de Nueva Espaa continuaron
aplicndose en Chile al igual que en el resto de Iberoamrica en lo que se refiere
al concepto y naturaleza jurdica del dominio del Estado (sucesor o reemplazante
de la Corona de Espaa), en el ao 1855, con ocasin de la dictacin del Cdigo
Civil, se produce una fisura entre el contenido de esos principios relativos al
dominio de los recursos mineros (Art. 591) y las Ordenanzas de Minas de Nueva
Espaa. Este quiebre conceptual, imperceptible en la letra, devino importante en
la prctica, ya que estableci uno de los primeros fundamentos para la creacin de
una versin especial indita chilena del dominio minero, ajeno al pensamiento e
Dominio minero y sistema concesional de Chile
347
idea de don Andrs Bello (autor del mencionado Cdigo Civil) y al del resto del
mundo, que permiti a su vez ms tarde, elaborar un concepto sui generis del
dominio eminente de las minas por parte del Estado, cuya elaboracin la efectu
el autor civil don Luis Claro Solar en la dcada de 1930, el que nada tiene que ver
con el respetable dominio eminente analizado en el Captulo II del Ttulo Primero.
El dominio minero en el Cdigo Civil de 1855 (Artculo 591)
El texto del Artculo 591 del Cdigo Civil de Chile tal como fue aprobado en
1855, nunca modificado y vigente hasta la fecha -aunque algunos creen que fue
derogado tcitamente en 1971 al modificarse la Constitucin Poltica de 1925-,
establece la definicin sobre el dominio minero en cuya virtud el Estado es dueo
de todas las minas de oro, plata, cobre, azogue, estao, piedras preciosas y dems
sustancias fsiles, no obstante el dominio de las corporaciones o de los particula
res sobre la superficie de la tierra en cuyas entraas estuvieren situadas. Pero se
concede a los particulares la facultad de catar y cavar en tierras de cualquier
dominio para buscar las minas a que se refiere el precedente inciso, la de labrar
y beneficiar dichas minas, y la de disponer de ellas como dueo, con los requisitos
y bajo las reglas que prescribe el Cdigo de Minera. La expresin disponer de
ellas como dueo, ha sido una de las piezas maestras y fuente de la mtica
concepcin sui generis chilena del dominio eminente que, como dijimos, no tiene
relacin alguna con la concepcin a nivel universal del principio analizado en el
Ttulo Io. En efecto, en el Proyecto original redactado por don Andrs Bello, en
1853, el Art. 719 era idntico al actual inciso Io del Art. 591, salvo que en lugar
de sealar como aqul: y dems sustancias fsiles, estableca al respecto que el
Estado es dueo de todas las minas de oro, plata, cobre, azogue y dems metales;
y el Art. 720 dispona que se concede a los particulares la facultad de catar y
cavar en tierras de cualquier dominio para buscar las minas a que se refiere el Art.
719, notificndolo previamente a los dueos, si las tierras estuviesen cercadas,
plantadas o sembradas y satisfacindoles el dao que en ella le hicieren; agregan
do a continuacin, podrn asimismo labrar y beneficiar dichas minas con los
requisitos y bajo las reglas prescritas en el Cdigo de Minera. En consecuencia,
el proyecto redactado por don Andrs Bello no inclua entre las caractersticas y
facultades de los particulares, la de disponer de las minas como dueos". Entre
las razones y fundamentos que tuvo el ilustre jurista venezolano para la mencio
nada redaccin -que podemos conocer hoy gracias a sus propias y diversas notas
y consideraciones-, estaba que la naturaleza jurdica del dominio del Estado sobre
las minas y yacimientos era completo y de carcter patrimonial, inspirndose as
en las Leyes 1 y 2 del Ttulo 18, Libro 9 de la Novsima Recopilacin; y
remitindose a las fuente originaria y directa de las Ordenanzas de Minas de
Nueva Espaa, que eran las contenidas en la Novsima Recopilacin.
Andrs Bello, aunque gran civilista, crea firmemente que si se inclua la
facultad de disponer de las minas a los particulares, podra entenderse en el
futuro que se otorgaba la propiedad civil de aqullas; pero, si esa facultad no era
concedida, el dominio del Estado a que se refera el Art. 719 del Proyecto,
continuara en su carcter de patrimonial/regalista, tal como haba estado estable
cido en la legislacin espaola desde haca muchos siglos, cuya obra cumbre para
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Iberoamrica eran las referidas Ordenanzas de Minas de Nueva Espaa, an en

plena vigencia en Chile al momento de discutir y aprobarse el texto del Cdigo
Civil. Para este gran jurista de Amrica, romanista e intemacionalista, las minas
eran pura y simplemente bienes patrimoniales del Estado; an ms, las considera
ba bienes fiscales que estaban comprendidos en el patrimonio del Estado a ttulo
de propiedad completa y perfecta, respecto de la cual se otorgaba a los particulares
concesiones administrativas para explorar, explotar y aprovechar, disponiendo de
sus sustancias, pero no del recurso minero, que siempre continuaba siendo propie
dad del Estado.
Sin embargo, la Comisin Revisora del Cdigo Civil -nos dice un autor
constitucionalista, G. Bruna, respecto de los intereses de la poca-, imbuidos por
las ideas del liberalismo econmico a ultranza, caracterizado por la escasa o nula
intervencin del Estado, debido al imperio absoluto del principio de la autonoma
de la libertad, a una poltica tributaria muy suave, a la aplicacin de adelantos
tcnicos que hicieron atractiva la explotacin del cobre, y en ltimo trmino,
debido a un rasgo que era de fundamental importancia -la sacralizacin respecto
de la propiedad privada-, no aceptaron el concepto de dominio minero tal como
estaba contenido en el citado Art. 720 del Proyecto de Bello, agregando y
manteniendo al respecto la mencionada expresin como dueo al nuevo proyec
to del Cdigo Civil.
Con la promulgacin del primer Cdigo Civil, agrega Armando Uribe Arce,
nace en Chile el culto fetichista del derecho civil, que impregna hasta la fecha todo
el derecho chileno y desde luego el minero, como expresin del pensamiento
poltico, econmico-liberal asentado -pero distorsionado- en una construccin
sistemtica, fundada bsicamente en los principios del C de Civil de Napolen,
lo cual signific, en forma muy preponderante, establecer y consolidar la condi
cin dominante y excluyente que tendra ese cuerpo legal, no slo en el campo del
derecho civil sino en toda una compleja estructura jurdica, econmica y sociocul
tural de la legislacin chilena a partir de 1855; as, el dominio minero del Estado
pas a tener, a juicio arbitrario y sin fundamento jurdico de algunos autores y
abogado , un carcter vago -y funcional a diversos centros de poder minero- de
eminente, en su peculiar versin chilena. Al respecto, debemos recordar que en
la Constitucin Poltica de 1833 no exista ninguna norma o referencia al dominio
de las minas y yacimientos, y es slo en 1971 -al reformarse la Constitucin
Poltica de 1925- cuando se define y establece el concepto del dominio del Estado
sobre las minas y yacimientos existentes en el territorio nacional. Sin embargo, las
muy conocidas incoherencias, falencias jurdicas y distorsiones culturales de
legisladores y polticos de la poca, permiten que las Ordenanzas de Minas de
Nueva Espaa, plenamente vigentes en 1855, continan sindolo y aplicndose
hasta 1874, fecha en que se dicta el primer Cdigo Minero de Chile; lo cual
permite constatar que durante veinte aos coexisten la expresin como dueos
del citado Art. 591 del Cdigo Civil con el texto de las Ordenanzas, con el
principio y norma de esta ltima que, segn vimos, estableca y proclamaba un alto
dominio de carcter y naturaleza regalista patrimonial del Estado sobre las minas
y yacimientos y el dominio til del particular sobre las mismas para labrarlas y
beneficiarlas, sujeta su existencia a la condicin precisa de trabajarlas. La propie
dad minera especial se otorgaba bajo la condicin de trabajarlas y de pagar la
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correspondiente regala de esta forma, de donde resulta que la presunta intencin

de los legisladores de la poca slo tena por objeto adecuar y no eliminar el alto
dominio patrimonial del Estado; ste continuaba as vigente y subsistente; la
expresin como dueo mencionada, deba referirse al dominio til de los
particulares.
Segundo Perodo:
El dominio minero en el primer Cdigo de Minera de 1874:
un cuerpo legal de transicin
En 1846, despus de la aplicacin por ms de 55 aos de las Ordenanzas de
Minas de Nueva Espaa, se vio recin la necesidad de contar con un cuerpo legal
minero nacional para regular la actividad minera productiva, tanto por parte de
algunos mineros como en los medios jurdicos y polticos del Ejecutivo y Congre
so de la poca. Para estos efectos, en ese ao, el Presidente de la Repblica
nombr una Comisin para reformar, derogar y/o reemplazar las Ordenanzas de
Minas de Nueva Espaa; gestin e intencin que no pudo alcanzarse, a pesar de
la activa labor de los juristas Vicente Quezada y don Bernardino Lira, as como
de otra comisin designada poco tiempo despus, que tampoco lleg a resultados
positivos. El Sr. Vicente Quezada elabor al respecto un Proyecto de Ley de
Minera que fue analizado durante ms de dos aos por juristas, polticos, y
particulares interesados en el sector minero, siendo uno de sus objetivos, en lo que
se refiere al dominio minero, adecuar este ltimo al mencionado Artculo 591 del
Cdigo Civil; sealndose al respecto que el Cdigo Civil, al declarar que las
minas son bienes del Estado, sea cual fuere la propiedad del terreno en donde se
encuentren, y al concederse a los particulares la facultad de catar y cavar y
disponer de aqullas como dueos, ha trazado las bases principales de la obra,
quedando slo por reglamentar la forma y condiciones bajo las cuales se verifica
esta concesin, la que debe ser condicional, y subsistir mientras el particular
cumple con dichas condiciones, entre las cuales estaba la de elaborar y trabajar las
minas so pena de perderlas.
El proyecto de Vicente Quezada, amn del limitado estudio y escaso debate
propiamente jurdico que signific, no fue relevante, dando lugar al contrario a
una confusa y amarga polmica ideolgica, poltica y econmica, en la cual aflor
todo el odio y equvocos que con Espaa mantena cierto grupo de juristas y
autores y propietarios de minas en explotacin o potenciales titulares de derechos
mineros, a pesar de haber transcurrido ya ms de cincuenta aos desde la Indepen
dencia. No debemos olvidar al respecto que se viva en la segunda mitad del siglo
XIX, en un ambiente sometido a la influencia incontrolable de un liberalismo
econmico-minero que haca muy difcil, por no decir casi imposible, una discu
sin ms seria y objetiva respecto al contenido, naturaleza jurdica y efectos del
dominio sobre los recursos mineros, y la mejor forma de aprovecharlos para la
Nacin, contndose adems con un muy escaso conocimiento de lo que ocurra
sobre esta materia en el resto de la comunidad minera internacional, sea en
Amrica Latina como en el resto de los pases con importancia en esta actividad.
A esta altura ya haba llegado al pas el conocimiento y texto de la Ley General
de Bases Mineras de 1868 de Espaa, y con ella su Exposicin o Mensaje al que
nos referimos en el Captulo III del Ttulo Primero.
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Autores liberales tan influyentes y considerados de esa poca en el medio

minero, como Pedro Nolasco Cobo con su Manual del Minero, examinan y
tratan el Proyecto de Ley de Vicente Quezada de modo virulento, considerndolo
un cuerpo legal continuador de las Ordenanzas de Minas de Nueva Espaa,
respecto de la cual destilan su rencor e interesada finalidad, haciendo el correspon
diente panegrico de una irrestricta propiedad minera privada absoluta, y recha
zando cualquier idea de utilidad pblica y rol del Estado en el dominio de aqulla
o de su regulacin, expresando que las Ordenanzas de Minas de Nueva Espaa
resumen todo ese tejido artificioso del predominio de los soberanos espaoles,
maquinado y trabajado por el largo espacio de quinientos aos que ya no puede
coexistir con nuestras leyes e instituciones liberales, as como no puede coexistir
el derecho incontrovertible de la propiedad raz con el pretendido dominio del
Estado en lo ms interno [se refera a recursos minerales del subsuelo] en las
propiedades privadas; dominio sin objeto y sin el valor de la nuda propiedad,
agregando la existencia de toda Ordenanza especial de Minera que trata de
mantener en estrecha tutela esta valiossima industria o bajo cualquiera otra
influencia que no fuera del inters individual debe ser impugnada a fin de obtener
la extincin del ltimo monumento de la srdida avaricia real..., se sabe bien que
la Ordenanza de Minas de Nueva Espaa es hija de Carlos III y de la prostitucin
de uno de los ms sanos y fundamentales principios de justicia: el respeto de la
propiedad privada.
Los diversos ataques que desde distintos sectores recibi el Proyecto de Ley
de Minera de Vicente Quezada, pese a su carcter liberal moderado, significaron
el fracaso de ste, debiendo esperarse otros siete aos hasta que Jos Mara
Cabezn present al Gobierno en el ao 1871, otro Proyecto de Cdigo de
Minera que fue objeto de estudio y anlisis por una nueva Comisin designada
por el Gobierno, integrada esta vez, por uno de los pocos juristas en esta materia,
don Jos Bernardo Lira, poseedor de slidos conocimientos jurdicos y culturales
y conocedor de las legislaciones mineras en Amrica y Europa, quien colabor
activamente en la redaccin del Cdigo en la Comisin durante ms de tres aos
de ingente labor. Se debi considerar, evaluar y compatibilizar diversas cuestiones
y presiones que influan en la aprobacin del Proyecto del Primer Cdigo de
Minera, sea por la influencia de las ideas y principios de un liberalismo econ
mico delirante que rechazaba por principio toda injerencia y rol del Estado, como
por el inters del gobierno de la poca de obtener la aprobacin del primer Cdigo
de Minera, por el rechazo de otros de la legislacin minera espaola representada
por las Ordenanzas de Minas, y finalmente, debido a la decisiva influencia y
presin ejercidas por el sector agrcola que trataba de reducir o excluir lo que se
consideraba una intromisin de la actividad minera en lo relativo a la exploracin
y explotacin de minas y yacimientos en regiones aptas para la agricultura.
Finalmente, despus de tres aos de estudios, modificaciones, agregados y supre
siones, el Proyecto de J.M. Cabezn es aprobado en 1874, entrando en vigencia
como Ley el Io de marzo de 1875.
Tal vez lo que mejor refleja en sntesis el ambiente jurdico cultural chileno
como resultado de la dictacin del Cdigo Minero ( 1874), fue la reaccin que tuvo
Benjamn Vicua Mackenna, uno de los ms representativos polticos y juristas
liberales de la poca: El Cdigo de Minas (1874) hoy vigente, cuyas poco medi
351
tadas y autocrticas disposiciones hemos reconocido... tiene el estilo del hombre y

del cristiano, un vicio de cuna y de cartula, un pecado original: el de ser Cdigo,
es decir, cesto de embrollos, colchn y nido de abogados...; si a la verdad fuera
dable al ingenio humano concentrar toda la ciencia de aplicacin con referencia a
asuntos de tantas perplejidades, oscuridad, codicias y disputas como es la minera,
el ideal sera que el Cdigo de Minera contuviese una sola frase: Artculo Uno: en
Chile la minera es libre para todos los que quieran ejercerla salvo perjuicio a
terceros...; bastara -por tanto- decir ante la autoridad local, verbalmente, esta
mina es ma porque la he descubierto antes que otro y por lo tanto voy a trabajarla.
No hay duda de que este texto recuerda el del Ministro Ruiz Zorrilla de Espaa en
su Ley General de Bases (1868), a la que nos referimos en el Ttulo Primero.
En cuanto al concepto y definicin del dominio sobre las sustancias minerales,
el Cdigo Minero de 1874 no consider necesario o conveniente definirlo, bastn
doles al respecto el concepto del citado Art. 591 del Cdigo Civil, que no fue
derogado, y que segn vimos, estableca que: el Estado es dueo de todas las
minas de oro, plata, cobre, azogue, estao, piedras preciosas, y dems sustancias
fsiles.... Sin embargo y a diferencia de la disposicin que haca extensivo el
dominio del Estado a todas las sustancias metlicas y dems sustancias fsiles, el
Cdigo de Minera de 1874 se limitaba a incluir slo las sustancias taxativamente
enumeradas que eran las minas de oro, plata, platino, mercurio, plomo, zinc,
bismuto, cobalto, nquel, estao, antimonio, arsnico, manganeso, molibdeno y
hierro; cualesquiera que sea la forma del lecho o yacimiento en que se encuentran,
siempre que requieran para su explotacin y operaciones que puedan calificarse de
industria minera. (Art. 1 C.M.).
Respecto a todas las dems sustancias minerales, el Cdigo Minero de 1874
estableci que la explotacin del carbn y dems fsiles no comprendidos en el
inciso anterior, cede al dueo del suelo, quien slo est obligado a dar aviso de
ellas ala autoridad administrativa; esto es, se aplicaron los principios del sistema
fundirio; y el Art. 2o prescribi a continuacin que las piedras y metales
preciosos que se encuentren aisladas en la superficie del suelo pertenecen al
primer ocupante; as por ejemplo el oro, plata y platino que se encontraban
aislados en la superficie, esto es, en forma tal que aparentemente no se requirie
ran operaciones de exploracin, investigacin ni operaciones tcnicas de benefi
cio, eran del primer ocupante, puesto que no eran de nadie; efecto sin duda
evidente de los principios de las Leyes Mineras francesas de 1791 puesto que
respecto de estos metales, significaba aplicar la teora de la adquisicin del
dominio de bienes sobre sustancias consideradas res nullius, mediante el modo de
adquirir de la ocupacin al primer descubridor.
En cuanto a las piedras de construccin o de adorno, las arenas, pizarras,
arcillas, cales, puzolanas, turbas, margas y dems sustancias de esta clase, que se
encontraren en terrenos eriales del Estado o de la Municipalidad, sern de
explotacin comn para los particulares que necesiten aplicarlas a la construccin,
a la agricultura o a las artes, sin perjuicio del derecho del Estado o de las
Municipalidades, para concederlas a los particulares en la extensin y bajo las
condiciones que se determinen en contratos que se celebren especialmente o que
se establezcan en los reglamentos que se dicten al efecto. (Art. 3 C.M.); y agreg
son de libre aprovechamiento las arenas aurferas y las estaferas y cualesquiera
352
otras producciones minerales de los ros y placeres, siempre que se encuentren en

terrenos eriales de cualquier dominio. Sin embargo, cuando la explotacin se
hiciere en establecimientos fijos, se formarn pertenencias mineras. (Art. 4
C.M.).
Finalmente, los desmontes, escoriales y relaves de minas abandonadas son
parte integrante de la mina a que pertenecen; pero mientras sta no haya pasado
al dominio particular se considerarn de aprovechamiento comn los escoriales y
relaves de establecimientos antiguos de beneficio abandonados por el dueo,
mientras se encontraren en terrenos no cerrados o no amurallados. (Art. 5 C.M.).
El dominio del Estado, en sntesis, qued limitado a las sustancias metlicas
taxativamente enumeradas; las piedras preciosas quedaron como bienes comunes;
respecto al carbn y dems fsiles no comprendidos en dicha enumeracin,
ellos cedan al dueo del suelo. El Cdigo de Minera de 1874 reconoci al
dueo del suelo el derecho de explotar el carbn y los dems fsiles, el cual cede
a l, pero no establece el dominio de esas sustancias; el Mensaje del Ejecutivo as
lo confirma al establecer de entre esas sustancias, observaris que se han excluido
las masas carbonferas y las terrosas en general (y dems fsiles a que se refiere
el Art. 2o), para dejar su explotacin y aprovechamiento a la discrecin de los
propietarios del terreno en que se encuentren...; no olvidndose el derecho de
explotar esas sustancias de la propiedad del suelo sino de la ley, el propietario
queda sujeto a dar aviso de su explotacin a la administracin pblica, y obligado
a observar el orden de trabajos prescritos para la seguridad y conservacin de las
mismas.
El Cdigo de Minera, al referirse a las condiciones a que debe ajustarse el
laboreo de las minas, prescribe; las minas deben labrarse y explotarse conforme
a las reglas de la minera y a las disposiciones de seguridad y polica que
prescriban los reglamentos que dicte el Presidente de la Repblica; no hacindo
se por tanto distincin entre el laboreo de minas cuyas sustancias de dominio del
Estado eran de libre adquisicin por los particulares (Art. Io C.M.) y aquellos
como el carbn y dems fsiles que explotaren los dueos de los terrenos super
ficiales en donde estuvieren ubicados. (Art. 114 C.M.). Asimismo, se deduce del
interesante y serio Mensaje del Presidente Errzuriz al Congreso, y del texto del
Proyecto de Ley del Cdigo de Minera, que para el legislador de 1874, la
concesin legal otorgada exclusivamente por el Estado a favor del particular
dueo del terreno superficial para explotar y aprovechar las sustancias menciona
das en el Art. 2o, ubicada sea en la superficie o en el subsuelo, no significaba ni
tena el alcance de que dichas sustancias quedaban excluidas del an difuso
dominio del Estado.
El Mensaje del Cdigo seala que los primeros artculos se dirigen a deter
minar los objetos (sustancias) que le estn sometidos, especificndose las sustan
cias sometidas a la aprobacin particular y las condiciones en que deben encon
trarse para que pueda tener lugar esa apropiacin. Por cuanto no existiendo ni
pudiendo existir minas separadas de una manera absoluta del suelo a cuya propie
dad acceden naturalmente, la constitucin de una propiedad distinta sobre ellas
slo puede operar en virtud de una creacin especial de la ley, basada en
consideraciones de utilidad pblica y social. Pero la ley no puede traspasar ciertos
lmites para operar esa creacin artificial, sin herir intereses dignos de su protec
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cin (la actividad agrcola). En cuanto a la explotacin de las sustancias

carbonferas y terrosas, ella se encuentra en relacin diferente de las metlicas
puesto que no puede ejecutarse en ningn caso sin detrimento de la propiedad
superficial... Mientras que la explotacin de las masas metlicas, por la esterilidad
de los lugares en que generalmente se encuentran situadas en nuestro territorio y
por la forma de su yacimiento, apenas exigen de la propiedad superficial pequeos
servicios que la ley puede imponer como servidumbres prediales; pero los lechos
o depsitos carbonferos, que se dilatan en capas casi horizontales de grande
extensin, bajo de terrenos aprovechables las ms veces para la agricultura,
exigiran, no ya la constitucin de simples servidumbres, sino sacrificios mucho
mayores, expropiaciones completas, que la ley general no podra imponer sin
graves inconvenientes.
En el conflicto de ambas propiedades no es prudente establecer siempre el
sacrificio de una de ellas, ni confiar a la administracin pblica el cuidado de
dictar para cada caso determinado una decisin especial; esta ltima siempre
difcil y expuesta a arbitrariedades y peligros de ms de un gnero.
El amparo de la propiedad minera y su naturaleza jurdica
El Cdigo de Minera de 1874 estableci al respecto que la ley concede la
propiedad de las minas a los particulares bajo condicin de trabajarlas y explotar
las constantemente, con sujecin a los preceptos del presente Cdigo y de los
Reglamentos que se dicten para su ejecucin y para proveer a la conservacin y
a la seguridad de ellas, orden e higiene de los trabajos; pero slo se entiende
perdida esta propiedad y devuelta al Estado, en los casos expresamente prevenidos
en la ley. Se mantuvo en consecuencia, los muy antiguos principios y sistema del
pueble de la legislacin espaola insular y bsicamente de las Ordenanzas de
Minas de Nueva Espaa, lo cual aada un elemento adicional al dominio regalista/
radical-patrimonial y potestad pblica del Estado sobre las minas y continu por
tanto, aplicndose la facultad de conceder la mina a terceros, en caso el titular no
cumpliera la obligacin pblica de explotarla en la forma y condiciones sealadas
en el Cdigo. (Art. 13).
El abandono y/o renuncia de la mina por el particular tena el carcter de
voluntario y expreso, mediante una declaracin ante los tribunales ejecutada por
registro y publicaciones, o poda realizarse por el despueble, tambin denominado
abandono de hecho y sin publicidad. Mientras la mina no era expresamente
abandonada, se presuma legalmente que era de propiedad del ltimo poseedor
quien permanece sujeto a todas las cargas y obligaciones inherentes a la propie
dad de la mina. (Art. 51).
Es interesante destacar el espritu constructivo y serio del Gobierno del
Presidente Errzuriz, quien, apoyado en una tradicin de varios siglos desde que
se estableci el sistema del pueble, tena la sana intencin de mantener este
sistema, reconociendo sus defectos y limitaciones; de ah que se propone en el
Proyecto una disposicin que, segn su texto, pretende conciliar el inters
particular de los industriales al inters de la minera, subordinando la concesin o
la propiedad de las minas, a la condicin de trabajarlas y explotarlas constante y
tilmente, bajo la pena de perderlas en el caso de no llenarse esa condicin.
354
Existencia de recursos mineros efectivos

El Cdigo de Minera de 1874 exiga acreditar la existencia de sustancias
minerales efectivas y fsicas reales como requisito para constituir definitivamente
la propiedad minera, principio que hoy todas las leyes mineras y cdigos moder
nos establecen, salvo dos en el mundo, entre ellas, precisamente la de Chile actual;
cuestin que estaba vinculada, entre otras consideraciones, a los objetivos y
requisitos que el legislador de la poca tena para establecer las tres etapas a
cumplir para los efectos que se pudiera constituir la propiedad minera: manifes
tacin que deba registrarse, esto es, inscribirse en el correspondiente registro, ms
la ratificacin de aqulla en el tribunal respectivo y finalmente la mensura de la(s)
pertenencia(s), que no fue obligatoria; este ltimo aspecto constituy desde luego
un grueso error. El procedimiento tena por finalidad que el manifestante demos
trara la existencia real de la mina; principio bsico incorporado, segn decamos,
en todas las legislaciones del mundo, que justifica y determina, entre otras, la
obligacin de aqul de trabajar real y efectivamente la mina descubierta.
El simple hallazgo de mineral en la superficie o en labores de poca profundi
dad -sealaba el Mensaje del Presidente Errzuriz- si bien basta para establecer un
ttulo de preferencia [manifestacin] para la adquisicin, no alcanza todava para
dar por establecida la existencia de la mina ni para constituir una propiedad sobre
ella; hasta este momento no hay mina legalmente concesible, se necesita todava
demostrar por medio de labores ms importantes que el mineral descubierto se
presenta en masas o depsitos de tal carcter que puedan prestarse a una verdadera
explotacin y calificarse de mina: de ah que se requiere que esas labores sean
practicadas de manera que alcancen a demostrar la naturaleza de la masa, la incli
nacin, direccin y potencia del filn o capa y los dems caracteres especiales de
la mina. No es posible dejar al arbitrio del descubridor el practicar esas obras de
la manera y en el tiempo que lo juzgue conveniente; el inters de las explotaciones
que no va siempre unido al del descubridor, aconseja prescribirle las condiciones
precisas en que debe ejecutarlas y los plazos convenientes para concluirlas y ter
mina agregando que en el proyecto encontrarn minuciosamente determinadas
esas condiciones. Manifestada por este medio la existencia de la mina -contina
el Mensaje- y averiguado sus caracteres, el descubridor puede ya constituir su
ttulo de propiedad; para ello la ley le obliga a ratificar su demanda o manifestacin
ante el juez respectivo, y a determinar los lmites que quiere dar a su mina. Mas este
ttulo, no comprobado todava de una manera irrefragable por la autoridad pblica
y basado en la mera exposicin del demandante, no reviste sino un carcter
provisorio; el contenido de los hechos afirmados en l est sujeto a impugnacin
y rectificacin y no constituye contra terceros una prueba legal.
Tercer Perodo:
Legislacin minera liberal - Cdigos de Minera de 1888 y 1932
El Cdigo de Minera de 1888
No haban transcurrido diez aos desde la promulgacin del Cdigo de
Minera de 1874, cuando en el ao 1884, la Sociedad Nacional de Minera
355
propuso al Presidente de la Repblica de la poca, la modificacin del Cdigo de

Minera de 1874, para cuyo efecto aquel envi al Congreso el respectivo estudio
en forma de Proyecto de Ley, en donde, previo su aprobacin general, estudio y
discusin se enva a la Comisin de Legislacin y Justicia, la cual aduciendo la
tradicional y poltica recarga de trabajo, solicit a la Cmara se acordara
nombrar una Comisin ad hoc. Esta ltima qued obviamente formada principal
mente por representantes de empresarios e industriales mineros, y miembros de la
Sociedad Nacional de Minera. De inmediato, las opiniones se dividieron bsica
mente en torno a dos cuestiones principales: la atribucin del dominio de las
sustancias minerales, sea al Estado o a los propietarios del suelo/terreno superfi
cial, o bien a las Municipalidades, en su caso, y al sistema de amparo para
constituir la concesin minera; concesin que result slo de nombre, ya que el
contenido jurdico-legal configur en definitiva una propiedad minera estructura
da en el mbito del derecho privado civil similar a la actual vigente, sobre todo en
cuanto a su naturaleza jurdica y efectos, aunque en el papel, el dominio de los
recursos mineros en general se atribuy al Estado, en la forma y con las caracte
rsticas que sealamos a continuacin.
El dominio del Estado sobre las sustancias minerales
El Cdigo de Minera de 1888 reproduce literalmente el texto del Art. 591 del
Cdigo Civil (art. Io), prescribiendo al respecto que el Estado es dueo de todas
las minas de oro, plata, cobre, azogue, estao, piedras preciosas y dems sustan
cias fsiles no obstante el dominio de las corporaciones o de los particulares sobre
la superficie de la tierra en cuyas entraas estuvieren situadas. Pero se concede a
los particulares la facultad de catar y cavar en tierras de cualquier dominio para
buscar las minas a que se refiere el precedente inciso, la de labrar y beneficiar
dichas minas y la de disponer de ellas como dueo, con los requisitos y bajo las
reglas que prescribe el presente Cdigo. Esta definicin del dominio minero que
no estaba explicitada en el Cdigo Minero de 1874, sino tcitamente subordinada
al Art. 591 del Cdigo Civil, extiende el mbito de aplicacin del Cdigo de
Minera de 1888 a todas las sustancias metlicas conocidas de la poca, abando
nando la individualizacin taxativa del Cdigo de 1874, y comprendiendo todas
las sustancias metlicas conocidas. El inciso Io del Art. 2 de dicho cuerpo legal
prescribe al respecto que pueden ser objeto de derechos mineros denunciables por
los particulares mediante el sistema de denuncios: son de libre adquisicin por
los particulares las minas de oro, plata, cobre, platino, mercurio, plomo, zinc,
bismuto, cobalto, nquel, estao, antimonio....
El Cdigo de Minera de 1888, en consecuencia, aument el nmero de
sustancias metlicas concesibles que autorizaba al anterior Cdigo de Minera de
1874 denunciar, pero con la diferencia de que el marco terico-jurdico del Art.
Io, al aplicar el Art. 591 del Cdigo Civil, haca todas las sustancias metlicas
potencialmente concesibles, pero slo las nuevas sustancias taxativamente men
cionadas, eran de libre denunciabilidad.
En cuanto al carbn y otros la explotacin del carbn y dems fsiles, no
comprendidos en el inciso anterior (esto es, las sustancias metlicas denunciables),
cede al dueo del suelo, quien estar obligado en caso de trabajar, a constituir
propiedad minera practicando las diligencias que prescribe esta Ley. (Inc. 2 art. 2).
356
Lo expuesto significaba evidentemente que el Estado tena, respecto al carbn

y dems fsiles, el dominio regalista radical, lo cual implicaba que si bien bajo el
imperio del Cdigo de 1874 se declaraba que esas sustancias cedan en su
explotacin al dueo del suelo, en cambio ahora el Estado habra conservado su
dominio en los trminos del Art. 591 del Cdigo Civil.
La ampliacin de la nmina de sustancias de libre adquisicin por cualquier
particular, incluyendo en ella sustancias no contempladas en el Cdigo de 1874,
como el rodio, el iridio, el tungsteno y otros, haca suponer que significaba
declarar sobre ellas el dominio regalista radical del Estado, pudiendo ste conce
derlas a los particulares que las solicitaran y cuya explotacin ceda al dueo del
suelo sin otro requisito que avisar de ella a la autoridad.
Se estableci adems que cualquier sustancia mineral situada en terrenos
eriales del Estado o de las Municipalidades era de libre adquisicin por los
particulares (Art. 3), lo cual vena a reemplazar la regla contenida en el Cdigo
de Minera de 1874, en cuya virtud las piedras de construccin o de adorno,
arenas, pizarras, arcillas y dems sustancias de esta clase que se encontraren en
terrenos eriales del Estado o de las Municipalidades, sern de explotacin comn
para los particulares que las necesitaran para aplicarlas a la construccin, a la
agricultura o las artes sin perjuicio del derecho del Estado o de las Municipali
dades para concederlas a los particulares en la extensin y bajo las condiciones
que determinen en contratos que especialmente se celebren o se establezcan en los
reglamentos que se dicten al efecto. (Art. 3).
Finalmente se declaraba que el Estado se reserva la explotacin de las guaneras
y de los depsitos de nitratos y sales amoniacales y anlogas, las primeras en
terrenos de cualquier dominio y los segundos en terrenos del Estado y Munici
palidades, sobre los que por leyes anteriores no se hubiere constituido propiedad
minera de particulares; declaracin de reserva que corresponda al principio de
la extensin del dominio regalista radical del Estado. (Art. 2, inciso 5o).
Sistema de amparo de la concesin de la propiedad minera
Con el Cdigo de Minera de 1888 se inici en Chile a cabalidad el perodo
que se ha denominado del derecho liberal respecto de los recursos minerales en
Chile, con prcticamente todas las caractersticas y naturaleza jurdica a que se
refiere el Captulo III del Ttulo Primero, y similar a la actual Ley Minera Chilena,
aunque esta ltima, a partir de 1982, perfeccion an ms la estructura jurdica de
raigambre liberal, jurdico-legal, en base a la indita y sofisticada concepcin del
dominio minero subsidiario del Estado y concesin minera plena, que si son
analizadas detalladamente, muestran,sustancialmente los mismos principios con
tenidos en el Cdigo de Minera de 1888 y 1932, pero ahora exagerados hasta un
estado delirante.
En relacin al rgimen de amparo y a la duracin o plazo de la propiedad
minera, se estableci que la Ley concede la propiedad perpetua de las minas a
los particulares bajo la condicin de pagar anualmente una patente por cada
hectrea de extensin superficial (Art. 13); suprimindose obviamente el amparo
por el trabajo e inversin, refirindose en adelante slo a la propiedad minera que
es la pertenencia.
357
La polmica y los debates a que dio lugar esta modificacin fue interesante y
relativamente intensa durante la tramitacin del Cdigo de Minera de 1888,
aunque limitada slo a la conveniencia o inconveniencia de sustituir o no la
obligacin de trabajo o explotacin a cambio de la exigencia del pago de una
patente anual, sin los ingredientes polticos e ideolgicos que se invocaron casi
100 aos despus entre 1980 y 1983. La discusin jurdica relevante, con todo,
obviamente no lo fue a nivel parlamentario, sino que concit el inters de algunos
ciudadanos ajenos al Parlamento, como lo muestra una publicacin del Sr. J.
Ravest -autor de uno de los mejores comentarios al Cdigo de 1888-, y desde
luego, la posicin solitaria pero digna y esclarecedora de la Corte de Apelaciones
de La Serena. Esta ltima recomend al respecto, en algunos informes enviados al
Congreso, que no se debe eliminar el sistema del trabajo de las minas, puesto que
el trabajo real y positivo es una de las condiciones obligadas de toda concesin
minera. El da en que el favorecido con ella no quiera o no pueda sostenerlo, no
cumple con el fin primordial de la merced que se le ha otorgado y debe natural
mente ceder el puesto al que contando con los recursos necesarios desee someterse
a esa obligacin exigida por la ley en nombre del inters pblico y de la verdadera
conveniencia de la minera.... El trabajo o amparo por las minas por medio de
la patente, deca la Corte, tal como lo prescribe el Art. 13 del Proyecto, no
cumple con el propsito de hacer que en cuanto sea posible pasen a circulacin las
riquezas que ellas contienen. Dara tanto como para dejar las minas en poder del
dueo de la superficie del terreno en que estn, con la sola diferencia de que el
Estado percibira una contribucin que se hara sentir muy poco en sus arcas y que
en cambio puede ser demasiado onerosa para el verdadero industrial minero,
como lo manifestaremos ms adelante. Tanto importara a los verdaderos inte
reses de la minera, que permaneciesen las minas en poder del dueo de la
superficie del suelo en que se encuentran o que pasen a manos de un tercero que
se titula de minero sin ms que por estar dispuesto y contar con los recursos
necesarios para pagar una patente. En ambos casos se correra el peligro de
producir la estagnacin de una de nuestras ms importantes industrias, dando as
al mismo tiempo mayores facilidades a las especulaciones de minas, en lugar de
fomentar su desarrollo por medio del trabajo y explotacin de ellas, que son una
de las verdaderas y ms fecundas fuentes de su prosperidad.
La Corte de Apelaciones de La Serena sostena, como conclusin, que deba
establecerse un sistema mixto, pero que en todo caso, si se trataba de optar entre
el del trabajo y la patente, era preferible optar por el primero aun con todos sus
inconvenientes. Sin embargo, en el contexto general econmico-poltico de la
poca y frente a las presiones e influencias de quienes propiciaban la sustitucin
completa del amparo por el trabajo por la sola patente, estas ltimas resultaron,
como es usual, ms poderosas y avasalladoras, y es as como en el Mensaje sobre
el Proyecto del Cdigo al Congreso, el propio Presidente de la Repblica estable
ca: es universalmente reconocida la necesidad de constituir la propiedad minera
sobre la base nica de la patente fiscal.
Al otorgarle a dicha propiedad la naturaleza de perpetua y no hacer obligato
rio el invertir, laborar y desarrollar la mina, el Estado dejaba de tener algn
derecho y su rol se reduca a controlar el pago de una minscula patente fijada en
diez o cinco pesos anuales por hectrea, segn los casos, y slo la falta de pago
358
de sta era causal de prdida de la propiedad minera. El sistema del amparo pas
a ser -com o lo fue bajo el Cdigo de 1932 y lo es actualmente- una pattica
ficcin para justificar la falta de obligaciones del titular del derecho minero de
invertir y trabajar efectiva y realmente las minas y, desde luego, sin ningn inters
prctico, salvo que entonces, como ahora, afecta primordialmente a pequeos y
algunos medianos mineros nacionales.
En el ao 1928, ante la absoluta ineficacia y ninguna utilidad fiscal del sistema
de pago de una patente bajsima como instrumento de amparo -cuyo cobro
resultaba ms dispendioso que lo percibido- y debido a las innumerables situacio
nes en que no se cumplan las reglas, en cuyo caso deban salir a remate las minas
cuando se dejaba de pagar una patente, se dict la Ley Marambio Montt. Esta
estableci la caducidad automtica de la pertenencia minera por el solo ministerio
de la ley, debido al hecho del no pago de la patente anual en dos perodos
sucesivos; no requirindose al respecto declaracin judicial de terreno franco,
como lo estableca el texto del Cdigo de 1888; bastaba en efecto el hecho del no
pago por dos perodos sucesivos para que, por el ministerio de la ley desapareciera
la propiedad minera y el terreno quedaba libre en condiciones de volver a ser
manifestado; no obstante, se continuaba con el procedimiento del remate y la
adjudicacin al mejor postor cuando el no pago de la patente se refera a un solo
perodo y la declaracin de terreno franco, en caso de no existir postores.
Respecto a la naturaleza jurdica del que se denominaba, nadie sabe por qu,
dominio radical del Estado sobre las minas, los autores de la poca calificaron a
la propiedad del Estado sobre las minas como eminente-, concepto al que nos
referimos en el Ttulo Primero y ms adelante al estudiar la poca de aplicacin
del Cdigo Minero de 1932, y finalmente en la dcada de 1980, cuando nos
expliquemos la extraa e indita nocin de dominio subsidiario del Estado.
En otros aspectos, el Cdigo de 1888 mantuvo la figura jurdica del ttulo
provisorio, antes de otorgar el dominio definitivo sobre la mina, iniciada en 1874
con la institucin denominada de la extensin del dominio, en cuya virtud el
titular del derecho minero, cuyo objeto era una o ms sustancias mineras determi
nadas mencionadas en el inciso Io del Art. 2o, se hace dueo -esto es, extiende
su dominio por el solo ministerio de la ley- de todas las dems sustancias mineras
que se encuentren dentro de los lmites que fueron medidos para precisar el terreno
en que poda trabajar el particular en toda su profundidad. Su fuente, segn
decamos, fue el Cdigo de 1874, que haba establecido el principio en cuya virtud
el minero es dueo exclusivo de todas las sustancias minerales que existieren o
se encontraren en el terreno y profundidad mencionados.
El Cdigo de 1888 reiter este principio, haciendo aplicable la propiedad
privada sobre las sustancias enumeradas taxativamente en el Art. 2o inciso Io;
respecto de las dems sustancias mineras, esta extensin no les era aplicada.
Cdigo de Minera de 1932 (Reglamento D.S. N78/1933)
Antecedentes y algunas modificaciones al Cdigo de Minera de 1888.
El Cdigo de Minera de 1888 rigi por ms de cuarenta aos hasta 1930,
oportunidad en que se dict un nuevo Cdigo, el que a su vez, debido principal
mente a la situacin poltica de la poca, se aprob y promulg algo ms tarde
359
como Cdigo de Minera de 1932, de talante sustancialmente similar al anterior de

1930, salvo algunos detalles.
A pesar de haberse aplicado el Cdigo de Minera de 1888 durante ms de
cuarenta aos, los primeros intentos de modificarlo se iniciaron oficialmente en el
ao 1902, poca en que nuevamente la Sociedad Nacional de Minera prepar la
redaccin de otro cuerpo legal minero por medio de una Comisin para posterior
mente ser estudiado y propuesto al ejecutivo. Despus de los anlisis y observa
ciones de que fue objeto durante otros diez aos, el proyecto definitivo se entreg
al Gobierno de la poca, el cual lo hizo suyo, remitindolo al Congreso Nacional
en el ao 1912. El Parlamento mantuvo este proyecto en una especie de limbo
inexplicablemente durante otros quince aos, hasta 1928, cuando se form una
Comisin que entreg su estudio al Poder Ejecutivo, el que a su vez lo remiti al
Congreso Nacional en forma de proyecto, siendo aprobado y promulgado final
mente, sin mayores discusiones ni modificaciones, mediante la Ley N 4796 de 23
de enero de 1930, como Cdigo de Minera. Por diversas razones, irrelevantes de
sealar, se sustituye dicho cuerpo legal por un nuevo texto similar al anterior en
1932. La sustitucin del Cdigo Minero de 1988 tom por tanto, desde su inicio,
treinta aos, que en nada cambian la situacin del dominio de los recursos
mineros, respecto del Cdigo de 1888.
Las modificaciones de inters que introdujo el Cdigo de Minera de 1932 al
de 1888 fueron bsicamente suprimir la figura jurdica del ttulo provisional del
que gozaba el interesado bajo el imperio del Cdigo de Minera de 1888, el que
constitua uno de sus defectos ms graves, puesto que no se sealaba plazo alguno
para ejecutar la mensura obligatoria, como lo prescriban las Ordenanzas de Minas
de Nueva Espaa; eliminar el llamado pozo de ordenanza por el hito de
referencia, junto con otras disposiciones menores; otorgar una mayor estabilidad
tcnica-legal a la operacin de mensura y sus efectos; ampliar la institucin de la
servidumbre minera en cuanto a su objeto, contenido y efectos, creando al respec
to derechos a favor de las pertenencias otorgndoles la calidad jurdica de predios
dominantes; se estructura el sistema de registro oficial de inscripcin de los ttulos,
en el marco del sistema conservatorio privado del derecho civil; se elabora
jurdicamente en forma ms adecuada la constitucin, administracin, contribu
cin a los gastos y trmino de las sociedades legales mineras; establece nuevas
normas respecto a los contratos de promesa de venta de derechos mineros, as
como en lo tocante a la hipoteca; el plazo para solicitar la mensura de la pertenen
cia se aument inexplicablemente de 180 a 300 das y la caducidad de la concesin
no se produce ipso jure en caso de paralizacin del procedimiento judicial para
constituir aqulla, sino que debe ser declarada por el juez a peticin de cualquier
tercero, amn de otras modificaciones menores.
La cuestin del dominio eminente del Estado, segn indita versin
chilena en los Cdigos de Minera de 1888 y 1932.
Respecto al dominio de los recursos minerales, el Cdigo de Minera de 1932
en su art. Io reproduce a la letra lo establecido en el Cdigo de Minera de 1888
y en el Cdigo Civil (art. 591), proclamando en consecuencia, que el Estado es
dueo de todas las minas de oro, plata, cobre, azogue, estao, piedras preciosas y
dems sustancias fsiles, no obstante el dominio de las corporaciones o de los
360
particulares sobre la superficie de la tierra en cuyas entraas estuvieren situadas.

Pero se concede a los particulares la facultad de catar y cavar en tierras de
cualquier dominio para buscar las minas a que se refiere el precedente inciso; la
de labrar y beneficiar dichas minas, y las de disponer de ellas como dueos, con
los requisitos y bajo las reglas que prescribe el presente Cdigo. Esta disposicin
que signific reproducir la del Cdigo Civil de 1855, como despus en los
Cdigos de Minera de 1888 y de 1932, hizo que slo formalmente se proclamara
el dominio del Estado sobre todas las minas, pero nada se dijo en dichos cuerpos
legales respecto a la naturaleza jurdica de aquel ni de su contenido y efectos, con
excepcin, desde luego, de lo analizado y expuesto en su oportunidad por don
Andrs Bello durante el perodo de discusin y aprobacin del Cdigo Civil.
El Cdigo de Minera de 1888 ha sido histricamente el que defini y fij las
pautas bsicas de la futura concepcin y estructura legal jurdica liberal que se
mantiene vigente hasta el da de hoy, sobre todo en lo relativo a la naturaleza y
efectos jurdicos de los derechos mineros otorgados a los particulares, sea tanto
los contenidos en la propiedad minera (pertenencias) a que se refieren los
Cdigos de Minera de 1888 y 1932 como en el sistema de las concesiones de la
actual Ley Orgnica Constitucional sobre Concesiones Mineras. En cuanto a la
peculiar y sofisticada concepcin o especial teora chilena que atribuy con errado
y dudoso fundamento jurdico, el carcter de eminente al dominio del Estado sobre
las minas, subsistente durante casi cien aos (1888-1980), aquella feneci al
dictarse en 1971 la reforma a la Constitucin Poltica de 1925, y contina en esa
condicin bajo el imperio de la Constitucin de 1980, pero renace como ave fnix
con la misma naturaleza jurdica pero bajo otro nombre ms atractivo en la Ley
Orgnica Constitucional sobre Concesiones Mineras (LOCCM) de 1982.
La reforma constitucional de 1971 estableci el dominio minero patrimonial
del Estado, atribuyndole a este ltimo una naturaleza y carcter jurdico de
exclusivo, absoluto, inalienable e imprescriptible, principio y concepto que an
subsiste formalmente en la definicin de la Constitucin Poltica de 1980. Sin
embargo, en virtud de una ley de rango constitucional inferior, la LOCCM de
1982, despoja y vaca el carcter y naturaleza de patrimonial, inalienable e
imprescriptible al dominio del Estado, proclamando en el Art. 19 N 24 de la
referida Constitucin Poltica de 1980, la peculiar e indita concepcin denomi
nada dominio subsidiario del Estado, que en lo sustancial no es otra cosa sino
el dominio eminente en la versin sui generis chilena; cuestin que por lo dems
fue muy til y funcional al legislador de 1982. Lo expuesto, sin perjuicio de que
aun antes de la dictacin de la Constitucin Poltica de 1980, se intent (19761978) sin xito introducir y darle el carcter de eminente segn versin chilena,
al dominio del Estado sobre los recursos mineros.
Es durante la vigencia del Cdigo de Minera de 1932 que se elabora por
primera vez en Chile una especie de doctrina o concepcin vaga y seudo jurdica
de dominio eminente sui generis chilena, con fines prcticos y funcionales de
orden ideolgico econmico, y cuyo objetivo real y ltimo era definitivamente
terminar y hacer desaparecer cualquier especie de vnculo jurdico entre la Nacin
y/o el Estado, con los recursos mineros del pas; concepcin que segn veremos
constituye la matriz y el contenido bsico de la creacin del tambin indito y
sofisticado derecho minero subsidiario del Estado. Fue en efecto durante la
361
dcada de 1930 cuando se inicia en Chile un novedoso, unilateral pero solitario

esfuerzo para estructurar una interesada concepcin jurdica de dominio eminente,
diferente de la elaborada y estructurada desde el Medioevo, cuyo objetivo espe
cfico y preciso era el de debilitar al mximo e incluso hacer desaparecer la nocin
y efectos jurdicos del dominio del Estado sobre los recursos mineros, mediante
la va de restarle los atributos naturales y caractersticas jurdicas propias de aqul,
dejndolo reducido a una especie de manifestacin indefinida y vaga de la
soberana, para as transformarlo en una especie de tutora difusa de un adminis
trador general superior de los recursos, sin atribuciones, cuyo nico deber legal
era otorgar una propiedad minera de naturaleza civil completa al particular
sobre aquellos. Se trataba de privatizar de hecho los recursos mineros dentro del
marco de la concepcin liberal econmica de la propiedad privada, introduciendo
algunos principios de la legislacin minera derivada de la Revolucin Francesa, en
cuanto a calificar y atribuir a los minerales el carcter de res nullius segn el
paradigma jurdico-legal contenido en la ley de Bases General Minera de 1868 de
Espaa, a la que nos referimos en el Ttulo Primero.
En la ejecucin de este objetivo, debemos reconocer que el verdadero y
original creador y ms alto exponente de la teora del dominio eminente, ha sido
hasta la fecha, sin duda alguna, el profesor de Derecho Civil don Luis Claro Solar,
quien en su extensa y muy solicitada obra Explicaciones de Derecho Civil Chileno
y Comparado, intent en numerosas pginas sostener y probar la tesis de qu el
dominio del Estado sobre las minas a que se refieren los artculos 591 del Cdigo
Civil (1855) y Io del Cdigo de Minera de 1888 y 1932, era de naturaleza y
carcter eminente, cuyo destinatario natural y titular deben ser los particulares que
primero soliciten y descubran las sustancias minerales. Hasta la aparicin de la
obra citada de Claro Solar, no exista en Chile ningn otro trabajo relativo a la
naturaleza jurdica del dominio del Estado, su contenido y alcances, proclamado
sin ese contenido an en el Cdigo Civil (Art. 591), pero s e intencionadamente
en los citados Cdigos de Minera de 1888 y 1932. Le cabe a este jurista
decimonnico elaborar una teora chilena del dominio minero eminente, em
pleando al respecto una metodologa plagada de errores y distorsiones histricas,
conceptuales y jurdicas, estructurada sobre la base de afirmaciones y peticiones de
principios que enuncia pero que no demuestra ni nada prueba.
En la obra, dicho autor comienza afirmando que la atribucin del dominio del
Estado (sobre las minas) importa una expropiacin del derecho superficial en el
subsuelo, que ha hecho el legislador con la mira de fomentar y asegurar la
explotacin de las riquezas minerales para incrementar la riqueza pblica, y que
la declaracin del Art. 591 del Cdigo Civil consagra una especie de dominio
eminente del Estado que se atribuye a dicha propiedad como una forma de
expropiacin del dominio que de otra forma habra correspondido exclusivamente
a los propietarios de los predios superficiales. Estas ideas y otras numerosas
afirmaciones las reitera una y otra vez, y para fundamentarlas o justificarlas, realiza
un mtico y extenso peregrinaje histrico-jurdico a lo que l estimaba o crea eran
las fuentes ltimas del dominio eminente, esto es, el derecho romano sobre la
propiedad, a la legislacin espaola insular, especialmente las Ordenanzas de
Bribiesca del Rey Juan I de Trastamara ( 1387); cita tambin en forma burdamente
distorsionada la legislacin minera de Felipe II y de Carlos III el Borbn, especial
362
Dominio minero y sistema concesional en as legislaciones del modelo B: Chile y Bolivia
mente la Novo-Hispana representada por las Ordenanzas de Minas de Nueva

Espaa (1783); recurriendo y mezclando aquella con la Ley de Minas de 1791
aprobada por la Asamblea Constituyente en la Revolucin Francesa, y a las
legislaciones de minas de Bolivia y de Argentina de fines del siglo XIX.
En lo relativo a su afirmacin de que la institucin jurdica de la propiedad
romana sera la primera fuente del dominio eminente, nos remitimos a lo estudiado
en el Ttulo Primero, Captulo I, que permite verificar el grueso error histrico
jurdico del Sr. Claro Solar.
Respecto a su anlisis y afirmaciones relativas a la legislacin espaola, dicho
autor silencia y omite las definiciones, principios y normas sobre el dominio de las
minas de la Corona anterior a las Ordenanzas de Minas Bribiesca de 1387,
dictadas estas ltimas por el Rey Juan I de Trastamara, al cual le atribuye la
paternidad de un moderno principio de la legislacin que entrega la explotacin
de las minas al libre trabajo de los particulares, en donde el Monarca impona tan
slo un derecho de regala realmente excesivo anteriormente que afectaba la
explotacin de las minas, reducindolas en beneficio de los particulares. Desde
luego que silenci el hecho de que la legislacin del Rey Juan I fue negativa para
la actividad minera de Espaa durante ms de un siglo, debido a razones que no
seala y ya analizadas en el Ttulo Primero, y no a lo excesivo de la regala; y que
precisamente fue el Rey Felipe II quien las dej sin efecto, procediendo a elaborar
y estructurar la legislacin minera desde sus bases, la cual se aplicara durante
varios siglos, confiscando y recuperando para la Corona todas las minas de
Espaa. El autor en cuestin interpreta la legislacin minera de Espaa a partir
de su pensamiento liberal en funcin de una peculiar doctrina o teora del dominio
minero eminente del Estado que hace difcil comprender las incoherencias entre
la legislacin minera de Espaa, desde la monumental obra legislativa de Felipe
II a la Ordenanza de Minas de Nueva Espaa de Carlos III a la que nos referimos
en el Ttulo Primero, Captulo II.
El autor mencionado reproduce algunos de los principales antecedentes,
declaraciones de principios y normativa de la legislacin minero espaola y NovoHispana de los siglos XIV a XVII, inclusive del dominio regalista patrimonial de
la Corona, para sacar as sus propias conclusiones y realizar su particular y
distorsionada interpretacin de ellas, en su mayora desconcertantes e inslitas:
Nos dice Claro Solar: Las declaraciones que establecen y proclaman el
dominio patrimonial de la Corona de Espaa respecto a las minas, tuvieron el
carcter y naturaleza de declaracin fundacional en su origen, cuyo objeto era
independizar las minas del suelo que las contiene, dejndolas en la condicin de
res nullius, esto es, cosas sin dueo para que pudieran ser descubiertas, registra
das e incorporadas (a ttulo de propiedad perfecta) en el patrimonio privado del
que las registre, aunque no sea el propietario del suelo. Este efecto jurdico legal
fundacional en su origen tiene adems el carcter de expropiacin que hace la
Corona (ms tarde el Estado: Art. 591 del Cdigo Civil) del subsuelo para que
dichos minerales queden en condicin de ser otorgados a los particulares en
propiedad minera y queda perfeccionada en el momento del registro del ttulo
otorgado por la autoridad minera de la Corona y que en el caso de la legislacin
minera de Chile es la manifestacin minera como modo de adquirir.
La (incorporacin) declaracin y proclamacin del dominio patrimonial de
363
la Corona, agrega Claro Solar, fue una frmula de reconocimiento del dominio
eminente de la Corona, y hoy del Estado; pero el dominio real y til, la verdadera
propiedad minera, era entregada a los particulares propietarios o no del suelo para
que gozaren de los beneficios de su trabajo, sin ms obligacin que el pago de los
impuestos establecidos por la ley.
Interpretando la obra del ilustre jurista Francisco Xavier de Gamboa - a quien
Claro Solar recurre astutamente en sus elucubraciones-, esto es, los Comentarios
a las Ordenanzas de Minas, asume la distincin entre el alto dominio de la Corona
de carcter eminente y el dominio privado real y efectivo otorgado a ttulo de
propiedad minera a todos los particulares que descubran minas, y una vez
registrada la mina, acto que tena el carcter de modo de adquirir, la concesin
pasaba as a ser una propiedad completa y perfecta, sujeta slo al pago de la
regala. An ms, el registro verdadero y nico ttulo de propiedad incorporaba la
mina al patrimonio privado del descubridor y la Corona slo tendra el dominio
eminente, alto dominio, manifestacin, expresin de la soberana. Sin embargo,
Claro Solar, omite y silencia impvidamente la conclusin del eminente jurista e
historiador, quien seala expresamente que: el dominio sobre las minas (radicalpatrimonial) no se traslada al particular y permanece vigente...; despus de
considerar otros diversos argumentos y antecedentes, agrega: por lo cual en el
sentido de la verdad, se debe decir que su Majestad mantiene en su Corona las
minas, y no pudindolas trabajar dio parte a los vasallos con varios gravmenes
y restricciones.... As, pasa este dominio o propiedad y tambin el til por virtud
de la merced y concesin del soberano, la que no dudamos en llamar una modal
donacin.... Esta concesin del dominio [contenida en las Ordenanzas 2o del
Nuevo Cuaderno] es por participacin y no por traslacin absoluta, quedando el
alto dominio en su Majestad.
Claro Solar recurre adems a otra presunta fuente en la legislacin francesa en
cuya virtud la naturaleza jurdica y alcance del dominio eminente del Estado sobre
las minas (en realidad nunca dicha legislacin se refiri a la expresin eminente),
consista en la de ser un simple tutor/administrador de las riquezas mineras
(bsicamente las situadas en el subsuelo), conforme a la Ley de Minas de julio de
1791: las minas no pertenecen a la Nacin, sino ellas estn a su disposicin en
el slo sentido de que no pueden ser explotadas sino con su consentimiento y bajo
su vigilancia; nos remitimos al respecto a lo sealado en el Ttulo I, Captulo II.
A partir de la difusin de la peculiar obra de Claro Solar que nos ocupa -que
pas a ser en Chile algo as como una biblia minera-, los dems autores chilenos
slo se han limitado en general a repetir, citar o comentar lo expuesto por aqul,
sin analizar, evaluar, ni profundizar en absoluto sus curiosas afirmaciones y
argumentos de autoridad; es el caso de profesores de derecho civil influyentes en
Chile como Arturo Alessandri Rodrguez y Manuel Somarriva, quienes sostienen
que el Estado tiene sobre todas las minas un dominio eminente, es decir, tiene en
principio un derecho de propiedad general y superior, y no un derecho patrimonial
perfecto; y que el dominio originario del Estado sobre las minas encuentra su
fundamento en que ellas constituyen una riqueza enorme creada por la naturaleza
y no por el trabajo del hombre...(?), agregando en forma terminante e inexplica
ble que trasunta estas ideas doctrinarias, el artculo 591 del Cdigo Civil repetido
por el Art. Io del Cdigo de Minera de 1932 (sic). En resumen -agregan los
364
profesores civilistas- minas son en principio bienes del Estado, pero no son bienes
nacionales de uso pblico ni bienes fiscales; el dominio eminente de aqul sirve
para justificar los derechos que al respecto otorga a los particulares.
La influencia de la referida doctrina minera civilista positivista, respecto al
dominio eminente sui generis de los juristas y profesores chilenos de derecho
civil, fue y sigue siendo an abrumadora, aunque totalmente desprovista de
fundamentos e inters histrico o jurdico, puesto que los propios y escasos
autores de derecho minero, dcilmente y sin mayor anlisis aceptaron la corriente
civil-minera, quedando de tal modo subyugados por ella, que an el ms prestigio
so de estos ltimos, el profesor Julio Ruiz Bourgeois, afirma sin explicarlo en sus
Instituciones de Derecho Minero Chileno (1949) que la propiedad o dominio
eminente del Estado sobre las minas y dems bienes existentes en su territorio, no
es otra cosa que una forma antigua de denominar algo que est dentro de lo que
hoy designamos en los conceptos de soberana e imperio. Sin embargo, el propio
Ruiz Bourgeois, aos ms tarde, expresa que el Estado tiene sobre las minas una
propiedad eminente y radical que aqul no perdera nunca ya que a los particu
lares slo se otorga un derecho de aprovechamiento de aqullas. Por su parte, el
profesor Armando Uribe Herrera sostiene que el dominio minero del Estado es
originario y radical del cual nunca se desprende, pero entrega a los particulares el
dominio patrimonial sobre las minas. La incoherencia jurdica es evidente: cmo
se explica que el Estado por una parte nunca se desprende del dominio y por otra,
entrega o concede ste a los particulares con carcter de patrimonial que se supone
completo, con todos sus atributos, propios de la propiedad civil?
El profesor Enrique Escala Baltra, en su obra El Dominio del Estado Sobre
las Minas (1965), afirma, instrumentando las fuentes, textos y legislaciones
utilizadas (Cdigo Civil y Cdigo de Minera de 1888), que en la riqueza mineral
el Estado tiene slo la facultad de administrar y de tutela (tutor) bajo la forma de
dominio eminente, expresando que aqul carece de una facultad de dominus'
sobre la riqueza minera y, slo tiene un poder de jurisdiccin o tutela. Sin
embargo, el autor nos deja en el aire y a medio camino respecto de la naturaleza
jurdica y alcances de aquel concepto, por cuanto segn la doctrina, jurisprudencia
y legislacin a nivel mundial, el Estado o Nacin, cuando no se lo limita legalmen
te, nunca pierde (o cede) la dominicalidad pblica minera sobre los recursos
mineros ni desaparece, al otorgar la concesin e incluso bajo la expresin de
propiedad minera que el particular obtiene, en un procedimiento adjetivo y
procesal ante el respectivo Juez de Letras y no por la Autoridad Minera. El
constitucionalista Bruna Vargas, en su Evolucin Histrica del Dominio del
Estado en Materia Minera (1971), tambin analiza, en uno de los ms positivos
e interesantes estudios sobre nuestro tema, aportando ms elementos en nuestra
raqutica y provinciana atmsfera jurdica, aspectos conceptuales del dominio
minero; se debe en efecto, valorar una de las pocas visiones jurdicas y serias
respecto al mtico y difuso concepto del dominio minero eminente del Estado
(versin sui generis chilena), versus el dominio patrimonial, al cual aparentemente
privilegia, empleando un buen bagaje de datos y antecedentes.
En la obra del profesor Alejandro Vergara Blanco Principios y Sistema del
Derecho Minero - Estudio Histrico-Dogmtico (1992), se analiza con profun
didad y seriedad jurdica esta cuestin de la concepcin indita del dominio
365
minero eminente en su versin chilena, concluyendo al respecto que este dominio

eminente, pasara a constituirse ms tarde y hasta el presente, en un tpico de la
materia, un lugar comn, el que los autores ni siquiera les parece necesario
justificar, ni prudente discutir; es propiamente un mito jurdico, constituye, como
se ve, este dominio eminente, una figura ambigua, una supervivencia histrica que
la doctrina ha vaciado del contenido original, la ha llenado de los ms diversos
contenidos a su amao, y que se ha enquistado en esta materia minera, sin parar
mientes de ser una concepcin ya arrumbada; el dominio eminente es un residuo
histrico, que ya opera por s mismo, sin conciencia final de la funcin que
cumple; es un mito jurdico que en nuestro caso ha sido especialmente daoso.
Cuarto Perodo:
Fase primera: El dominio minero durante el interregno histrico jurdico
(1971-1982)
Reformas a la Constitucin de 1925 sobre la propiedad en general (dcadas
1960-1970) y reformas especficas mineras de 1971 y 1980: se proclama el
dominio minero patrimonial del Estado, estableciendo un sistema concesional
judicial
La Constitucin Poltica de Chile de 1925, nada deca sobre la atribucin del
dominio de los recursos naturales y desde luego, tampoco de los mineros, ni haca
referencia alguna a su naturaleza jurdica, contenido y alcances en general, limi
tndose a completar y mejorar el texto de 1833. Durante el Gobierno del Presiden
te Jorge Alessandri R. al reformarse por Ley N 15.295 de 1963 el Art. 10 de la
Constitucin Poltica de 1925, sobre la garanta del derecho de propiedad en
general, se estableci (inciso 5o) que el ejercicio del derecho de propiedad est
sometido a las limitaciones o reglas que exijan el mantenimiento y el progreso del
orden social y en tal sentido, podr la ley imponerle obligaciones o servidumbres
de utilidad pblica en favor de los intereses generales del Estado....
Algunos aos ms tarde, en 1969, durante el gobierno del Presidente Eduardo
Frei M., se promulga una nueva reforma constitucional, uno de cuyos objetivos era
profundizar y extender el proceso de la reforma agraria, iniciada en 1962 por el
gobierno anterior, Sustituyendo el texto del Art. 10 de la Constitucin Poltica de
1925 y proclamando al respecto que la ley debe establecer el modo de adquirir la
propiedad y de usar, gozar y disponer de ella, las limitaciones a aquella y las
obligaciones que permitan asegurar su funcin social y hacerla accesible a
todos. Dicha funcin social de la propiedad, comprende cuanto exijan los
intereses generales del Estado, la utilidad y la salubridad pblicas, el mejor
aprovechamiento de las fuentes y energas productivas en el servicio de la colec
tividad y la elevacin de las condiciones de vida del comn de los habitantes, y
cuando el inters de la comunidad nacional lo exija, la ley podr reservar al Estado
el dominio exclusivo de recursos naturales.... (Art. 3 C.P.).
En la misma poca, en los aos 1968-1969, se plantea por parte del Gobierno
y es aprobado en el Congreso el proceso denominado de la Chilenizacin o
Nacionalizacin Pactada, entre el Estado de Chile y las grandes empresas extran
jeras (EE.UU.), propietarias de la llamada Gran Minera del Cobre, la que no
366
alcanza a cumplir dos aos de aplicacin, puesto que en 1970 se produce el

cambio de Gobierno y el recin electo Presidente Salvador Allende G. plantea y
propone al Congreso Nacional una nueva y trascendental reforma constitucional,
que procura definir y establecer un nuevo concepto y nocin del dominio del
Estado sobre los recursos mineros del pas, determinando al efecto las bases
constitucionales de lo que sera la futura estructura jurdica legal del nuevo sistema
concesional minero chileno y de los correspondientes derechos y obligaciones de
los titulares de las concesiones de exploracin y explotacin; crendose y deter
minando por primera vez, desde el tiempo de las Ordenanzas de Minas de Nueva
Espaa, lo que constituira a la nueva autoridad minera como el rgano tcnicolegal que concedera y otorgara concesiones en representacin del Estado de
Chile.
Se establecieron asimismo las bases y el marco constitucional jurdico-legal
para proceder a la nacionalizacin de la Gran Minera del Cobre.
En el ao 1971, el Congreso Nacional aprob por unanimidad la reforma
propuesta, caso nico en la historia constitucional chilena, procedindose a pro
mulgar como Ley N17.450 (16 de Julio de 1971), la reforma constitucional
mencionada de la Constitucin Poltica de 1925, en los siguientes trminos (Art.
10 N10) y proclamando que: Cuando el inters de la comunidad nacional lo
exija, la ley podr nacionalizar y reservar al Estado el dominio exclusivo de
recursos naturales, bienes de produccin u otros, que declare la importancia
preeminente para la vida econmica, social o cultural del pas. Propender, asimis
mo, a la conveniente distribucin de la propiedad y a la constitucin de la
propiedad familiar. El Estado tiene el dominio absoluto, exclusivo, inalienable
e imprescriptible de todas las minas, las covaderas, las arenas metalferas, los
salares, los depsitos de carbn e hidrocarburos y dems sustancias fsiles con
excepcin de las arcillas superficiales.
La ley determinar qu sustancias de aquellas a que se refiere el inciso
anterior, entre las cuales no podrn considerarse los hidrocarburos lquidos y
gaseosos, podrn ser objeto de concesiones de exploracin o de explotacin, la
forma y resguardos del otorgamiento y disfrute de dichas concesiones, la materia
sobre que recaern, los derechos y obligaciones a que darn origen y la actividad
que los .concesionarios debern desarrollar en inters de la colectividad para
merecer amparo y garantas legales. La concesin estar sujeta a extincin en caso
de no cumplirse los requisitos fijados en la ley para mantenerla.
La ley asegura la proteccin de los derechos del concesionario y en especial
de sus facultades de defenderlos frente a terceros y de usar, gozar y disponer de
ellos por acto entre vivos o por causa de muerte, sin perjuicio de lo establecido en
el inciso anterior. En aquellas cuestiones sobre otorgamiento, ejercicio o extincin
de las concesiones que la ley entregue a la resolucin de la autoridad administra
tiva, entre las cuales no podrn estar las que se refieren a la fijacin de los
requisitos de amparo, habr siempre lugar a reclamo ante los tribunales ordinarios
de justicia.
Cuando se trate de nacionalizacin de actividades o empresas mineras que la
ley califique como Gran Minera, la nacionalizacin podr comprender a ellas
mismas, a derechos en ellas o a la totalidad o parte de sus bienes. La nacionaliza
cin podr extenderse a bienes de terceros, de cualquier clase, directa y necesa
367
riamente destinados a la normal explotacin de dichas actividades o empresas. El

monto de la indemnizacin o indemnizaciones, segn los casos, podr determinar
se sobre la base del costo original de dichos bienes, deducidas las amortizaciones,
depreciaciones, castigos y desvalorizacin por obsolescencia.
En el marco de la nueva estructura constitucional se establecieron las dispo
siciones que deban aplicarse durante el perodo de transicin, entre la entrada en
vigencia del citado texto constitucional y la promulgacin del nuevo Cdigo de
Minera, el que deba elaborarse y dictarse para dar cumplimiento al mandato
constitucional citado. Las pertinentes normas transitorias dispusieron al efecto que
mientras no se elaborara, aprobara y promulgara el nuevo Cdigo de Minera,
continuara rigiendo y aplicndose a los titulares de derechos mineros (pertenen
cias) el Cdigo de Minera de 1932, pero ahora en calidad de concesionarios;
establecindose que podran seguir constituyndose las pertenencias mineras de
acuerdo a la normativa del referido Cdigo. Sin embargo, por inexplicables
razones, en el perodo que medi entre el ao 1971 y el 11 de Septiembre de 1973,
fecha del golpe de Estado militar, el Gobierno de esa poca no elabor el nuevo
proyecto del Cdigo de Minera; al respecto slo existe una suerte de anteproyecto
en borrador de Cdigo Minero preparado por la Empresa Nacional de Minera,
que no se conoci ni tramit legalmente, y desde luego no se aprob, pasando en
su oportunidad al olvido.
Primeros antecedentes sobre dominio minero y sistema concesional en el
Proyecto de la nueva Constitucin Poltica (1980) en la Comisin de Estudios
La Junta Militar que asumi en septiembre de 1973 el Gobierno de la
Repblica gobernando hasta 1990, inici en 1975 la elaboracin de las primeras
normativas mineras que fueron establecidas en el Acta Constitucional N 3 del 13
de septiembre de 1976, la cual aseguraba como cuestin previa el derecho de
propiedad en sus diversas especies sobre todos los bienes corporales e incorporales,
declarando asimismo que un estatuto especial regular todo lo concerniente a la
propiedad minera. Para estos efectos, una Comisin de Estudios de la Nueva
Constitucin (CENC), designada ese ao de 1976 por encargo de la Junta de
Gobierno Militar, prepara y remite a esta ltima un anteproyecto que en la Seccin
Propiedad Minera para la Nueva Constitucin, propona al respecto un conjunto
de disposiciones contenidas en una Exposicin de Motivos, algunos de cuyos
prrafos es clave transcribir puesto que permiten comprender el proceso de
refundacin y formacin del dominio minero chileno, de estilo y contenido
netamente neoliberal, referido al marco histrico de la conocida tendencia, reite
rada una vez ms y de manera permanente, reeditando a como diera lugar, un vago
e indefinido concepto de dominio eminente -en su versin chilena- como base de
un derecho minero privado, esto es, transformar el derecho minero constituido a
favor del particular en una propiedad minera privada de carcter civil, eliminando
en lo posible cualquier tipo de intervencin o rol de la Nacin o Estado, en su caso,
y haciendo una imperiosa referencia a que dicho derecho eminente tiene o es
expresin de la soberana.
El Anteproyecto apunta a una cuestin bsica sobre el dominio minero: Con
anterioridad a la reforma constitucional de 1971 contemplada en la ley 17.450 de
368
fecha 16 de julio de ese ao, el rgimen legal minero establecido en el artculo 591
*del Cdigo Civil, en que su origen derivado de la legislacin hispanoamericana
que le antecedi y que atribua al Estado un dominio eminente o virtual sobre
todas las minas, como una especie de manifestacin de la soberana que recono
ca al particular una propiedad especial sujeta a su extincin slo en virtud del
eventual incumplimiento de las condiciones de amparo, estaba protegida por la
garanta constitucional de toda propiedad. Se puede observar, desde luego, que
no era ni es efectiva la afirmacin respecto a que el Art. 591 del Cdigo Civil le
atribua al Estado un dominio eminente o virtual sobre todas las minas...; nada de
esto dice dicha disposicin, segn se analiz y demostr con anterioridad. De ah
que esta primera afirmacin no pasa de ser otra distorsin histrica y peticin de
principios que no refleja la verdad histrica jurdica, ya que la legislacin novohispana, jams atribuy a la Corona un dominio eminente virtual, ni tampoco lo
hizo el Cdigo Civil chileno.
El texto del anteproyecto sealaba a continuacin, en lo que interesa a nuestro
tema, que en virtud de la reforma constitucional contenida en la ley 17.450,
(1971), se otorg al Estado un dominio de carcter patrimonial sobre todas las
minas al disponer el texto constitucional vigente que aqul tiene el dominio
absoluto, exclusivo, inalienable e imprescriptible de todas ellas; tal propsito
qued adems en evidencia en el Mensaje con que el Ejecutivo envi al Parlamen
to el Proyecto respectivo, al expresar que es necesario dejar establecido clara y
definitivamente que el derecho del Estado sobre las minas, covaderas, arenas
metalferas, salares y depsitos de carbn e hidrocarburos, es un perfecto derecho
de propiedad o dominio con todas las caractersticas de la esencia y de la
naturaleza del mismo, de modo que los particulares no han podido adquirir sobre
esos bienes sino los derechos especficos comprendidos en los trminos de la
respectiva concesin....
La reforma constitucional que analizamos, -agrega el proyecto de la CENCal dar paso a un rgimen de concesiones de explotacin en lugar de propiedad
minera, ha debilitado considerablemente el derecho bajo cuyo imperio pueden los
particulares explotar las minas; por cuanto la concesin como acto de la Admi
nistracin que confiere derechos para la utilizacin y aprovechamiento de bienes
de dominio pblico, presenta caractersticas que no se avienen con la actividad
minera, marcada ostensiblemente por su aleatoriedad. Es preciso destacar que
por esos aos -dcada del 70-, en prcticamente todos los pases del mundo con
significacin minera jurdica e incluso en los de vertiente anglosajona as como los
de Europa y Amrica Latina, la Autoridad Minera administrativa es la que otorga
y concede, en representacin del Estado o la Nacin, los derechos mineros
contenidos en el sistema concesional administrativo.
La CENC sostena que aun cuando el texto constitucional vigente toma
algunos resguardos para evitar la inestabilidad del derecho a explotar las minas,
es evidente que algunas de las caractersticas de la concesin frente a los atributos
que configuran el dominio del Estado en el actual artculo 10 N 10 de la
Constitucin Poltica, conducirn a interpretaciones que desvanecern dichos
resguardos; y as conviene tener presente que al configurar como concesin el
derecho de los particulares a explotar las minas, por mucho que se le trate de
fortalecer, la tendencia ser con el correr del tiempo a interpretar sus normas bajo
369
la ptica de la preeminencia del derecho del Estado y la subordinacin de los

particulares, que es la que preside normalmente en las concesiones administrativas
de Derecho Pblico.
Debe tenerse presente con todo, expresa la CENC, que los efectos de este
cambio en la naturaleza jurdica del derecho del particular sobre las minas, no se
han hecho sentir de un modo apreciable, fundamentalmente, porque si bien los
propietarios mineros han pasado a ser simples concesionarios, los titulares de
derechos mineros en virtud de lo dispuesto en el artculo 16 transitorio de la
Constitucin, han seguido regidos por la legislacin vigente, esto es, por un
Cdigo de Minera de 1932 que est estructurado sobre la base de la existencia de
la propiedad minera.
Es sabido tambin -seala la CENC- que no existe actividad econmica que
lleve envueltos ms elevados riesgos que la industria minera y la inversin en
minera lleva consigo una aleatoriedad que le es inherente y propia, en proporcin
inmensamente mayor que en otras inversiones, por lo que si a este riesgo se agrega
un factor de inseguridad jurdica, representado por el sistema de concesiones
mineras, sern muy pocos los que realicen las considerables inversiones que
requiere la explotacin de las minas. De ah que una poltica de fomento minero
que d seguridad jurdica, slo se lograr si el ordenamiento legal minero entrega
a quien desarrolla esta actividad, un derecho firme y protegido sobre el yacimiento
que es el bien sobre el cual descansa la industria minera; derecho que no puede
emanar de una concesin para explotar la mina, ...la que no otorgar jams
iguales garantas que la de un derecho de propiedad sobre aqulla.
La conclusin esencial de los fundamentos del proyecto de la CENC, consista
en reconocer y utilizar la expresin formal de un dominio eminente virtual, sin
contenido jurdico y que no tena ninguna significacin ni efecto real, siendo una
especie de expresin o manifestacin vaga y retrica de la soberana del Estado
sobre todas las minas existentes en el territorio nacional con la sola excepcin de
las arcillas superficiales, las cuales quedan comprendidas dentro del dominio
particular sobre la superficie del suelo. Se establece, dice el Proyecto, una amplia
libertad para explorar la existencia de yacimientos minerales en tierras de cual
quier dominio; otorgndose a su descubridor propiedad sobre ellos, con los
atributos que para este derecho establece la ley y con la proteccin constitucional
que ampara a toda propiedad... y reitera, con el fin de evitar inseguridades en la
constitucin del derecho a efectuar exploraciones mineras y del ttulo de dominio,
el precepto que se sugiere dispone que stos se constituirn por resolucin
judicial, con lo cual entrega a los Tribunales de Justicia esta materia.
En suma, para la CENC la seguridad jurdica minera, estaba nicamente
representada por una propiedad minera completa, segn el concepto y naturale
za jurdica del dominio privado del Cdigo Civil, que debe constituirse por el
poder judicial; y la inseguridad jurdica, esto es, lo negativo y el caos, lo
constitua la concesin minera, otorgada por una autoridad administrativotcnica del Estado.
En cuanto al rgimen de amparo, el anteproyecto de la CENC fue, en el
contexto regresivo mencionado, extraamente constructivo puesto que en esta
parte y con el objeto de proteger el inters general del pas, sealaba que el texto
del precepto constitucional propuesto obliga al dueo a desarrollar la actividad
370
necesaria para satisfacer esa funcin social y entrega a la ley el establecimiento del
rgimen de amparo, el cual debe tender, directa o indirectamente, a obtener el
cumplimiento de la indicada obligacin, con lo cual da suficiente campo de accin
a la ley para fijar sistemas de amparo que lleven envuelta la idea de produccin;
por lo cual quedaba facultado el legislador para contemplar causales de caducidad
y simple extincin de la propiedad minera, pero establecidos al momento de
constituirse el ttulo, con lo cual el propietario minero queda advertido en el acto
en cuya virtud se origina su dominio, de cules son las obligaciones de amparo que
pesan sobre su propiedad.
La CENC, segn las consideraciones y fundamentos expuestos, propuso
finalmente al ejecutivo el siguiente texto, en lo que interesa a nuestro tema:
El Estado tiene el dominio eminente de todas las minas, comprendindose en
stas las covaderas, las arenas metalferas, los salares, los depsitos de carbn e
hidrocarburos y las dems sustancias fsiles, con excepcin de las arcillas super
ficiales, no obstante el dominio de las personas naturales o jurdicas sobre la
superficie de la tierra en cuyas entraas estuvieren situadas, toda persona puede
catar y cavar y explotar en tierras de cualquier dominio para buscar las minas y
hacerse dueo de las que descubra, siempre que cumpla con los requisitos y
conforme a las reglas que establezca la ley. El derecho de exploracin y la
propiedad minera se constituirn por resolucin judicial, a menos que la ley, por
razones de seguridad nacional, establezca otro procedimiento; la ley podr
reservar, cuando el inters nacional lo exija por ser de importancia preeminente
para el desarrollo econmico del pas, el derecho exclusivo de explorar y explotar
las sustancias minerales que seale; la propiedad minera obliga al dueo a
desarrollar la actividad necesaria para satisfacer la funcin social del dominio. El
rgimen de amparo de la propiedad minera a ser establecido por la ley, tender
directa o indirectamente a obtener el cumplimiento de esa obligacin y podr
contemplar causales de caducidad y de simple extincin del dominio. En todo
caso, dichas causales y sus efectos deben estar establecidos al momento de
constituirse el ttulo. En sntesis, se propuso en el proyecto de reforma minera
incluir y ser comprendida en la Constitucin, la eliminacin del sistema de
concesin, restableciendo la propiedad civil de las minas tal como lo haba sido
en los Cdigos de Minera de 1888 y 1932, sin perjuicio de que paradojalmente
se dejaba abierto el campo para instituir el amparo por el trabajo.
El dominio minero y el sistema concesional
en la Constitucin Poltica del Estado de 1980
Pese a lo propuesto en el Proyecto de la CENC citado precedentemente, la
Junta Militar de Gobierno mantuvo el mismo principio y definicin sobre el
dominio minero patrimonial del Estado, contenido en la Reforma Constitucional
de 1971, salvo en lo relativo a la eliminacin de una autoridad minera administra
tiva, quedando el siguiente texto actual y vigente contenido en el N 24 del Art.
19 de la Constitucin Poltica de 1980;
El Estado tiene el dominio absoluto, exclusivo, inalienable e imprescriptible
de todas las minas, comprendindose en stas las covaderas, las arenas metalferas,
los salares, los depsitos de carbn e hidrocarburos y las dems sustancias fsiles,
371
con excepcin de las arcillas superficiales, no obstante la propiedad de las

personas naturales o jurdicas sobre los terrenos en cuyas entraas estuvieren
situadas. Los predios superficiales estarn sujetos a las obligaciones y limitaciones
que la ley seale para facilitar la exploracin, la explotacin y el beneficio de
dichas minas.
Corresponde a la ley determinar qu sustancias de aquellas a que se refiere
el inciso precedente, exceptuados los hidrocarburos lquidos o gaseosos, pueden
ser objeto de concesiones de exploracin o de explotacin. Dichas concesiones se
constituirn siempre por resolucin judicial y tendrn la duracin, conferirn los
derechos e impondrn las obligaciones que la ley exprese, la que tendr el carcter
de orgnica constitucional. La concesin minera obliga al dueo a desarrollar la
actividad necesaria para satisfacer el inters pblico que justifica su otorgamiento.
Su rgimen de amparo deber ser establecido por dicha ley, tender directa o
indirectamente a obtener el cumplimiento de esa obligacin y contemplar causales
de caducidad para el caso de incumplimiento o de simple extincin del dominio
sobre la concesin. En todo caso, dichas causales y sus efectos deben ser estable
cidos al momento de otorgarse la concesin; ser de competencia exclusiva de
los tribunales ordinarios de justicia declarar la extincin de tales concesiones.
Las controversias que se produzcan respecto de la caducidad o extincin del
dominio sobre la concesin sern resueltas por ellos; y en caso de caducidad, el
afectado podr requerir de la justicia la declaracin de subsistencia de su dere
cho; el dominio del titular sobre su concesin minera est protegido por la
garanta constitucional de que trata este nmero y La exploracin, la explotacin
o el beneficio de los yacimientos que contengan sustancias no susceptibles de
concesin, nicamente el petrleo, podrn ejecutarse directamente por el Estado
o por sus empresas, o por medio de concesiones administrativas o de contratos
especiales de operacin, con los requisitos y bajo las condiciones que el Presiden
te de la Repblica fije, para cada caso, por decreto supremo. Esta norma se
aplicar tambin a los yacimientos de cualquier especie existentes en las aguas
martimas sometidas a la jurisdiccin nacional y a los situados, en todo o en parte,
en zonas que, conforme a la ley, se determinen como de importancia para la
seguridad nacional. El Presidente de la Repblica podr poner trmino, en cual
quier tiempo, sin expresin de causa y con la indemnizacin que corresponda, a
las concesiones administrativas o a los contratos de operacin relativos a explo
taciones ubicadas en zonas declaradas de importancia para la seguridad nacional.
El texto transcrito precedentemente corresponde actualmente al art. 19 N 24
de la Constitucin Poltica de 1980, que en definitiva aprob el Gobierno y la
Junta Militar de la poca, no sin que antes y hasta el ltimo momento, se tratara
de detenerlo plantendose y debatiendo por ensima vez -en unin con la amplia
y conocida gama de argumentos-, una naturaleza y carcter jurdico de un dominio
minero eminente del Estado en la versin sui generis chilena, sostenindose que
frente a la necesidad de dar mayor seguridad jurdica a la industria minera y a la
respectiva inversin de los particulares, atribuirle al Estado un dominio patrimo
nial y no eminente, significara un grave riesgo, inseguridad e inestabilidad
jurdica para el minero y la industria; peor an, sera gravsimo establecer un
sistema de concesiones mineras de carcter administrativo que son temporales,
revocables y discrecionales que no se avienen con la industria minera, y otras
consideraciones extremas similares.
372
Frente a estas opiniones y argumentos reiterados e interesados, ms bien de

carcter ideolgico-poltico y econmico, que pronosticaban un futuro apocalp
tico para la industria minera, en caso de que el Estado mantuviera el principio del
dominio patrimonial establecido en 1971, existi la otra tendencia que mantuvo el
carcter y naturaleza jurdica del dominio minero patrimonial del Estado/Nacin,
tanto por el Gobierno, Junta Militar, como en el plebiscito de 1980, y manteniendo
el sistema de concesiones de exploracin y explotacin, pero a diferencia de la
reforma constitucional de 1971, se acept y regul que su otorgamiento o consti
tucin de aqullas se efectuara por resoluciones judiciales dictadas por los
tribunales ordinarios de justicia. Las concesiones tendran la duracin, conferiran
los derechos e impondran las obligaciones que la ley fijara, la cual tendra el
carcter de orgnica constitucional, con lo que desapareca el temor de una
catstrofe para la industria minera, en caso de que dichas concesiones se hubieren
otorgado por la autoridad minera administrativa, y en cuanto al rgimen de amparo
del sistema concesional, en lo relativo a las obligaciones de los titulares de
derechos mineros, se mantuvo el principio en cuya virtud la concesin minera
obliga al dueo a desarrollar la actividad necesaria para satisfacer el inters
pblico que justifica su otorgamiento; declarando que su rgimen de amparo
ser establecido por dicha ley y tender directa o indirectamente a obtener el
cumplimiento de esa obligacin, contemplando al respecto causales de caducidad
para el caso de incumplimiento o de simple extincin del dominio sobre la
concesin.
Fase Segunda. Consolidacin del dominio minero liberal: la Ley Orgnica
Constitucional sobre Concesiones Mineras (LOCCM) de 1982 y Cdigo de
Minera de 1983
Una vez publicado en el Diario Oficial -24 de octubre de 1980- el texto de
la Constitucin Poltica de 1980, se produce de inmediato y nuevamente una
situacin inslita y paradojal, aunque recurrente, en la que asoman, cautas o
agresivas, diversas reacciones previsibles de los ms importantes medios de
comunicacin, del sector minero privado y de la Sociedad Nacional de Minera,
respecto al texto constitucional en lo relativo al dominio de los recursos mineros,
atribuido, segn se dijo, a ttulo patrimonial al Estado, as como al mismo sistema
concesional, amn de otras cuestiones.
Lo expuesto impuls y oblig al Ministro de Minera de la poca (Contraal
mirante de la Armada Sr. Carlos Quiones) a defender la cuestin del dominio
minero contenida en la Constitucin Poltica, exponiendo ante el pas a travs de
los medios de comunicacin (noviembre de 1980), los motivos, fundamentos y
alcances de las citadas normas constitucionales (Art. 19 N 24), sealando al
respecto, entre sus numerosas intervenciones, que la mina es un bien que no lo
crea ni reproduce el hombre, en consecuencia pertenece a todos los ciudadanos,
y por otra parte, estando la actividad minera estrechamente vinculada al inters
nacional, el dominio de las minas debe atribuirse al gestor del bien comn que es
el Estado..., y as, agrega el Ministro, cuando el Estado hace uso del dominio
eminente [en su concepcin correcta y diferente a la que hemos llamado versin
sui generis chilena], est otorgando a los particulares, riquezas que pertenecen a
373
la comunidad nacional y cuyo verdadero valor no conoce, ya que aqul vara de

acuerdo con el avance de la prospeccin. Adems crea un tipo de dueo muy
especial, puesto que es diferente al dueo de un terreno superficial, de una casa o
de una fbrica, en que tal propiedad es producto de su capital y de su trabajo. Para
hacerlas iguales, el Estado tiene la alternativa de hacer uso del dominio patrimo
nial consagrado en el N 24 del Art. 19 de la Constitucin de 1980 y otorgar las
minas en concesin, en donde el particular tiene la propiedad sobre toda la riqueza
que obtenga gracias a su inversin de capital y su trabajo, ms todas las instala
ciones y desarrollos mineros que haga. El Estado, por su parte, mantiene su
dominio eminente sobre toda la riqueza en que el privado no interviene. En
cuanto al rgimen de concesiones, consagrado en la Constitucin de 1980, sea
laba el Ministro que aparece respaldado en el estudio de las legislaciones
extranjeras que lo contemplan, y su fundamento esencial en la poltica minera
del Gobierno de las Fuerzas Armadas, consiste en que la riqueza minera del pas
es un patrimonio intransferible de todos los chilenos, por constituir recursos
bsicos formados por la accin milenaria de la naturaleza en el suelo patrio, que
son esencialmente agotables y no renovables, correspondiendo al Estado y la
Nacin toda, velar porque se exploten adecuadamente en beneficio general
mediante el sistema de concesiones, al igual que lo hacen naciones como Cana
d, Australia, Zambia, Zaire, Estados Unidos, Per, Filipinas, Nueva Guinea,
etc. todos los cuales son, adems, grandes productores de cobre y otros metales".
Estas legislaciones y otros cuerpos legales -agregaba el Ministro- otorgan
un derecho temporal de explotacin, sin desprenderse de su dominio patrimo
nial estatal sobre la riqueza minera y bajo el rgimen de concesiones que
corresponden mayoritariamente a pases que han desarrollado la explotacin de
sus recursos mineros', lo cual no obsta a otorgar las correspondientes garantas que
se requieren para incentivar el desarrollo minero con la participacin activa de
inversionistas privados, nacionales o extranjeros...; tanto los inversionistas
mineros nacionales como los extranjeros quedan suficiente y adecuadamente
protegidos por un derecho real sobre la concesin y su constitucin se efectuar
por los tribunales ordinarios de justicia, as como en sus derechos y facultades,
todo lo cual estar regulado en la Ley Orgnica Constitucional as como su
duracin y el rgimen de amparo. Adems, debe tenerse presente el 'hecho' que
el ordenamiento constitucional en materia de minera se encuentra establecido
desde 1971 y en consecuencia, toda la inversin [nacional o extranjera] que ha
habido en el sector minero durante este Gobierno [1973 hasta 1981], ha sido
efectuada bajo el mismo rgimen constitucional mencionado.
Finalmente, el Ministro se refiri a la polmica con la Sociedad Nacional de
Minera, precisando que en el Acta Constitucional N 3 de 1976 la Junta
desestim la proposicin de atribuirle un carcter de dominio eminente [versin
chilena] a la nueva Constitucin, entre otras razones, por la necesidad de velar
porque se exploten efectiva y adecuadamente los yacimientos teniendo presente
la obligacin del concesionario a desarrollar la actividad necesaria para satis
facer el inters pblico que justifica su otorgamiento", esto es, mantener un
rgimen de amparo por el trabajo. De esta forma, agregaba, el rol del Estado,
definido desde los primeros das del actual Gobierno siempre contempl su
obligacin de asumir su titularidad de derechos que interesan a toda la colectivi
374
dad, y en el caso de la minera, armonizar los intereses nacionales con las garantas
que se requieren para incentivar el desarrollo minero con la participacin activa
de inversionistas privados, nacionales y extranjeros. Reiter el Ministro y explic
una vez ms la situacin legal de otros pases productores de cobre como Canad,
Australia, Zambia, Zaire, Per, Filipinas y Papua-Nueva Guinea, que otorgan al
particular un derecho temporal de explotacin sin desprenderse de su dominio
patrimonial eminente en el correcto sentido jurdico internacional, y que aun en
Estados Unidos hay Estados que emplean el rgimen de concesin.
Sin embargo, segn decamos, tan pronto se public el texto de la Constitu
cin, el 24 de Octubre de 1980, la Sociedad Nacional de Minera y otros grupos
del sector privado empresarial nacional y extranjero y medios de comunicacin,
iniciaron una agresiva, activa y sostenida campaa desde distintos frentes, fundada
en una patritica advertencia respecto a las dudas que se presentarn a los
inversionistas nacionales y extranjeros para realizar inversiones bajo las normas
dictadas, si es que aqullas no se aclaraban y regulaban en el sentido correcto,
entendiendo por tal, que si bien, la Constitucin [de 1980] ha trazado con mano
firme los lineamientos de una sociedad libre, en tal forma que sea difcil el regreso
al despotismo socialista y comunista, los preceptos constitucionales [Art. 19, N
24, Constitucin Poltica], han quebrado lamentablemente lo relativo a propie
dad minera, puesto que se impuso en efecto, el temor a la amplia libertad de los
particulares para explorar, explotar y adquirir sustancias m in e r a le s quedando
la propiedad [minera] transformada en concesin. La legislacin minera que
deber dictarse conforme a la nueva Constitucin puesto que hasta el ao 1971, la
relacin jurdica de la explotacin minera se fundaba en la propiedad privada y
que en ese ao se procedi a reemplazar por la va de una reforma constitucional
dicho concepto de propiedad privada, por el de concesin..."', ...la Nueva Cons
titucin [de 1980] ha mantenido la terminologa de la concesin minera, sin
precisar sus atributos ni sus cargos; de ah es necesario precisar las caractersticas
y atributos de la concesin minera, clarificando que el derecho que tienen los
particulares sobre los yacimientos y que no se autoriza su expropiacin sin
indemnizacin. En tono solemne y sentencioso se expresaba a pesar que la
Constitucin reconoce la libertad para adquirir el dominio de toda clase de bienes,
salvo las exceptuadas, y ampara el derecho de propiedad en sus diversas especies
sobre todo gnero de bienes corporales e incorporales, el Estado se reserva el
dominio absoluto, exclusivo e inalienable de todas las minas; de esta forma y en
lneas generales, la Constitucin [en materia minera] se ha atenido en espritu a
las frmulas que guiaron la reforma impulsada por el Sr. Allende [1971]; sus
imprecisiones, indefiniciones y suspensos en torno a derechos [mineros] que son
fundamentales para el desarrollo econmico, no parecen recomendables; patri
ticamente inquietos estamos los empresarios mineros por la disposicin constitu
cional que los declara concesionarios y no propietarios de sus yacimientos...;
No es realista atribuir al Estado el dominio patrimonial de los yacimientos, etc.
Tal vez la forma ms descriptiva, pattica y clarificadora que permita analizar
y comprender el contexto histrico de orden jurdico, poltico y econmico sobre
el dominio minero en esos das dramticos, inmediatamente previos a la renuncia
del Ministro de Minera Contraalmirante Sr. Quiones, sea transcribir lo expuesto
por el ex Ministro de Hacienda de la poca militar, Sr. Hernn Bchi (tal vez el
375
ms ortodoxo y activo defensor de las ideas sealadas precedentemente y colabo

rador directo de quien sera nuevo Ministro de Minera en reemplazo del anterior,
Sr. Jos Piera): En el sector minero el estatismo haba llegado en Chile bastante
lejos y tena races muy remotas en el tiempo, con sesgo abiertamente centraliza
dor y legalista. El Cdigo de Minera, dictado en los aos treinta [se refiere al
Cdigo de Minera de 1932] si bien acogi razonablemente la participacin
privada en el sector, no fue en absoluto impermeable a las corrientes intelectuales
socialistas que se hicieron sentir en el debate pblico durante esa poca. La
Constitucin del 80 no mejor en absoluto este estado de cosas, los cinco incisos
dedicados especialmente a la minera -un exceso, sin duda- en el N 24 del Art.
19 de la carta fundamental, tienen una redaccin que no es precisamente un acto
de fe en el mercado ni en la iniciativa privada. El estatismo se hace sentir tanto en
el texto como entre lneas. La propiedad pareciera quedar reducida a un sistema
de concesiones administrativas tan fluctuante como los humores de la burocracia
gubernativa y tan vulnerable como lo que puede dar y quitar una autoridad
Afortunadamente la discusin interna logr rebajar un poco el perfil estatista...
y as las cosas vinieron a clarificarse cuando siendo Jos Piera ministro de esa
cartera, se dict la Ley Minera de rango orgnico constitucional que finalmente
hizo lo que la Constitucin no haba hecho: permitir un reconocimiento cabal a los
derechos de propiedad del sector. El nuevo Cdigo de Minera, dictado posterior
mente, entreg el marco final para asegurar la participacin del sector privado.
La Ley Minera (LOCCM) y el Cdigo de Minera que le sigui tuvieron adems
otros mritos: situaron en su justa perspectiva el concepto de dominio eminente
del Estado sobre las minas; concibieron un rgimen de amparo claro y que ofrece
garanta al propietario (slo el pago de patente); redujeron prcticamente a cero
el margen de discrecionalidad burocrtica en el otorgamiento de las concesiones
del sector, por cuanto pasaron a ser otorgadas no por la autoridad administrativa,
sino por el poder judiciar.
Considerando que el objetivo de este trabajo es exponer, analizar y evaluar los
diferentes sistemas de dominio minero que han existido desde la antigedad a la
fecha y en especial en Amrica Latina y el Caribe, su naturaleza, caractersticas y
efectos jurdicos a lo largo de la historia, no cabe, por obvias razones, demostrar,
analizar y explicar el cmulo de distorsiones y falsificaciones jurdicas, histricas
y estrictamente legales que significan lo expuesto precedentemente.
Las presiones de los centros de poder, y otras diversas circunstancias -algunas
muy brevemente sintetizadas y otras que an no es prudente mencionar y detallarprovocaron la renuncia del Ministro Quiones y de sus asesores, designndose
como sucesor al Sr. Jos Piera; quien desde el mismo momento de su nombra
miento, inici con un nuevo equipo asesor la labor destinada a elaborar y redactar
las bases de lo que ms tarde se denomin Ley Orgnica Constitucional sobre
Concesiones Mineras. Para el nuevo Ministro de Minera y el equipo econmico
que lo secundaba y, desde luego, para la Sociedad Nacional de Minera, la
estructura y naturaleza jurdica de la disposicin constitucional consagrada en el
Art. 19 N 24 de la Constitucin Poltica de 1980 era en sntesis irremediable
mente incompatible con el modelo global de una economa de mercado, salvo en
lo relativo a la constitucin judicial de las concesiones, sin injerencia ni interven
cin del Estado, hechas por los propios interesados ante los tribunales ordinarios,
376
puesto que aquella [la Constitucin Poltica de 1980] consagra y proclama

disposiciones y principios estatistas; la modernizacin minera deba establecer
reglas del sector del juego racionales y coherentes a objeto de que la referida
poltica minera se integre a la economa social de mercado. Sin embargo, para el
recin designado Ministro, esta labor que se propona realizar a partir de enero de
1981, no era nada fcil; al contrario, era muy compleja y embarazosa si se tiene
presente el claro y preciso marco constitucional que en materia minera haba fijado
el N 24 del Art. 19 de la Constitucin, recin el 19 de octubre de 1980.
De ah que una de las primeras declaraciones oficiales del nuevo Ministro de
Minera fue sealar el inicio de la puesta en marcha de la modernizacin de toda
la legislacin minera; tarea que comprendera en primer lugar la dictacin de
normas de rango constitucional que complementan y precisan la de la Carta
Fundamental [C.P.] y en segundo trmino, la promulgacin del nuevo Cdigo de
Minera....
Del anlisis de las diversas declaraciones -algunas explcitas y otras no, como
aquella que afirma la Constitucin Poltica en materia del dominio de los recursos
mineros de la Nacin/Estado (art. 19 N 24) es irremediablemente incompatible
con la economa de mercado, por lo que era necesario dictar normas coherentes
de toda la legislacin minera y que precisen a la Constitucin Poltica-, as como
de las publicaciones y documentacin disponible y de los hechos acontecidos en
esa poca, se desprende claramente que el Ministro de Minera se propuso
determinados objetivos bsicos, algunos de ellos publicitados y otros que por
razones evidentes deban mantenerse reservados, para su elaboracin posterior.
Entre los objetivos explcitos y oficiales, estaban desde luego los relativos a
elaborar y preparar una normativa legal-constitucional minera que en lo formal
adjetivo, deba dictarse en el marco de las disposiciones del artculo 19 N 24 de
la Constitucin, as como las relativas a la definicin y clasificacin de sustancias
que podran o no ser objeto de concesiones mineras; la constitucin de aqullas
por resolucin judicial y su procedimiento; su naturaleza jurdica, efectos y su
duracin y extincin; los derechos y facultades y las obligaciones que tendran los
titulares de las concesiones de exploracin y explotacin; el rgimen de amparo
de dichos derechos, servidumbres, sociedades y otra variada gama de cuestiones.
Los objetivos legales-constitucionales del Ministro y asesores, publicitados o
no durante la tramitacin de la LOCCM, fueron bsicamente los siguientes:
a) Transformar esencial y sustancialmente la naturaleza y caractersticas
jurdicas interpretando y vaciando de contenido sustantivo real -hasta donde fuere
posible y compatible con el texto expreso de la Constitucin Poltica (Art. 19 N
24)- el concepto, la naturaleza y definicin constitucional del dominio patrimonial
del Estado lo que se estimaba, segn hemos visto, como estatista y socializante,
a pesar de provenir de la propia Constitucin Poltica de 1980 y sustituirlo por otro
diferente al que el Ministro denomin dominio subsidiario del Estado, sobre la
riqueza potencialmente existente en el territorio nacional; y en el que aqul slo
deba ser mero tutor depositario y administrador de la riqueza minera de la Nacin.
b) Deba estructurarse y definirse el concepto de lo que se denomin la
Concesin Plena, teniendo como matriz y fuente originaria al dominio subsidia
rio, a la cual se le otorgara naturaleza jurdica, caracteres y alcances de la
propiedad privada civil, absoluta, completa y perfecta, con todos los atributos del
377
dominio sobre las cosas comerciables, establecidos en el Cdigo Civil y Comer

cial, adems de otorgarle una garanta de rango constitucional adicional a la de los
dems propietarios privados de bienes en otras actividades bsicas como la
agricultura, industria, pesca, propiedad raz urbana, etc., establecida en la Cons
titucin Poltica.
c) Se deba mantener la ficcin, legalidad y coherencia con el texto expreso
de la Constitucin Poltica manteniendo al menos el nombre de concesiones,
aunque tan pronto el juez civil respectivo, dicta sentencia constitutiva de la
respectiva concesin, sta se transforma automtica y jurdicamente en propiedad
privada civil perfecta, es decir, concesin plena.
d) Era indispensable tambin sostener una apariencia de legalidad, sin eludir
la norma constitucional del inciso 7o del N 24 del Art. 19, que obliga al titular
de la concesin a desarrollar la actividad necesaria para satisfacer el inters
pblico que justifica su otorgamiento, para lo cual debe establecerse un rgimen
de amparo que tienda directa o indirectamente a obtener el cumplimiento de esa
obligacin. El Ministro y su Comisin asesora, estimaron que se poda cumplir
con el citado precepto constitucional, estableciendo al respecto el mismo antiguo
rgimen de amparo de los Cdigos de Minera de 1888 y 1932, mediante el pago
de una patente anual a beneficio fiscal general, eliminando as la posibilidad de
establecer un rgimen en el cual existiera la obligacin de hacer inversiones y
efectuar trabajos efectivos y reales en la mina
e) En cuanto a la constitucin y otorgamiento de la concesin, la que segn la
normativa constitucional debe efectuarse por resolucin judicial, el pensamiento
del Ministro y asesores pasaba por eliminar en la futura normativa toda posibi
lidad de injerencia de los organismos tcnico-administrativos tradicionales del
Estado, relacionados con minera, salvo para los efectos de meros informes
procesales adjetivos, tcnicos y formales destinados a informar a los tribunales
sobre cuestiones tcnicas, a requerimientos de stos; entendindose por tcni
cas slo lo relativo a la forma, direccin de la concesin, lados, superficie, etc.
f) Respecto a la duracin de la concesin que segn la normativa constitucio
nal deba fijarla la ley, la intencin del Ministro consista en hacerla indefinida o
perpetua, esto es, sin lmite de duracin en el tiempo.
g) Sobre la indemnizacin del dao patrimonial efectivamente causado al
concesionario minero, en caso de expropiacin por causa de utilidad pblica
calificada por ley -y respecto de la cual la normativa constitucional nada estable
ci para la actividad minera, sino que se refiri en los incisos 3, 4 y 5 del N 24
Art. 19 (Constitucin Poltica) a la expropiacin de los bienes corporales e
incorporales en general-, se tena la idea de considerar que el dao patrimonial
indemnizable deba ser el valor comercial de la concesin, comprendiendo incluso
las sustancias minerales, que segn la propia Constitucin Poltica eran patrimo
nio del Estado.
Una vez efectuado por parte del Ministro y asesores, el estudio y anlisis de
las disposiciones expresas de la Constitucin de 1980 sobre el dominio minero y
de los objetivos que se deseaba alcanzar ya sealados, se elabor el cuerpo legal
de rango constitucional que en definitiva constituira la Ley Orgnica Constitucio
nal sobre Concesiones Mineras.
En agosto de 1981, se remiti por el Ejecutivo a la Junta de Gobierno el
378
Mensaje y texto de la LOCCM, expresando que la fundamentacin conceptual de

la Ley Orgnica [Exposicin de Motivos] que someto a la consideracin de la
Excelentsima Junta, se encuentra anexa en los captulos 1 y 2 del informe sobre
la Legislacin Minera denominado Fundamentos del Proyecto de Ley Orgnica
Constitucional, que ha elaborado el Ministerio de Minera y, la descripcin del
alcance de las normas propuestas, se consigna en el captulo tres...; con la
dictacin de la Ley Orgnica sobre la materia no slo se cumple un mandato
constitucional, sino que, adems se da el impulso legal indispensable para poder
posibilitar las inversiones mineras necesarias para el desarrollo acelerado del
sector...; y otras consideraciones de similar tenor.
Mensaje/Exposicin de Motivos respecto del dominio subsidiario del Estado
en el Proyecto de Ley Orgnica sobre Concesiones Mineras y de la concesin
plena
Principios, concepcin del indito y peculiar dominio minero subsidiario,
definiciones generales contenidos en el Mensaje del Ejecutivo elaborado por
el Ministro de Minera. Los principales acpites y fundamentaciones sobre el
dominio minero del Estado contenidos en el Mensaje/Exposicin de Motivos del
Proyecto de la LOCCM, segn sealamos, son tan transparentes, precisos y
evidentes, que es innecesario interpretarlos y comentarlos, slo nos limitaremos a
transcribir algunos bsicos de los numerosos contenidos en el Mensaje, puesto que
ellos se explican por s mismos:
La ciencia econmica ensea que ceteris paribus el valor de los recursos
[mineros] explotados hoy es mayor que el de los no explotados. El mineral no
tiene valor por s mismo sino que por su posibilidad del uso y est determinado por
su situacin tecnolgica y coyuntural que se vive. Cualquier recurso [minero]
guardado para el futuro puede dejar de tener valor econmico, por sustitucin u
obsolescencia del recurso.
Del principio de subsidiariedad que orienta el modelo econmico del Go
bierno, se puede concluir que la exploracin y explotacin de nuevos yacimientos
mineros debe ser llevada a cabo por empresas privadas..., puesto que, normal
mente reservar normalmente la produccin de un mineral al Estado, deprime el
desarrollo del recurso, aun en los momentos de mxima ventaja. La falta de
consenso poltico, la existencia de otros proyectos electoralmente ms rentables y
la escasez de fondos se confabulan para dejar paso a la oportunidad de explota
cin, para maximizar la disponibilidad de capital, se requiere en la explotacin
de los recursos de la inversin extranjera; sta aporta no slo capital, sino tambin
tecnologa, capacidad empresarial y conocimiento de mercados internacionales.
El rgimen de derechos mineros que establece el Proyecto de la Ley Org
nica Constitucional sobre Concesiones Mineras, obedece a una concepcin jur
dica nueva, inspirada en un enfoque moderno acerca de las instituciones jurdicas
aptas para resguardar los legtimos intereses que concurren en la actividad minera
y que se erige con el carcter de sistema indito....
El debate terico acerca de los derechos mineros en los ltimos decenios se
ha desarrollado nicamente entre dos alternativas: la propiedad patrimonial del
Estado sobre todas las minas y la propiedad de los particulares sobre ellas.
379
La fuerza con que esas dos tesis fueron esgrimidas -sealaba en su mensaje
el M inistro- inhibi el estudio, la elaboracin y la comprensin de otras concep
ciones que pudieran sostener, con base firme y en un marco de consenso, los
intereses que tanto el Estado como los particulares tienen en materia minera. Bajo
el prisma de esas dos posiciones doctrinarias se ha querido derivar la naturaleza de
los derechos mineros que corresponde desarrollar a la ley orgnica constitucional.
Con sujecin a una de esas posiciones pretritas, se ha sostenido por algunos
que la declaracin de que el Estado tiene el dominio de todas las minas, con los
calificativos que se le agregan (absoluto, inalienable e imprescriptible), importara
consagrar el dominio patrimonial perfecto del Estado sobre cada una de las minas
situadas en el territorio del pas en cuya virtud se prohibira toda forma de dominio
privado de los particulares.
La otra vertiente del debate tradicional sostiene que como las caractersticas
del derecho de propiedad no se dan en el dominio del Estado establecido por la
Constitucin (ya que ste ltimo no puede usar, gozar y disponer libremente de las
minas (?), sino que debe compartir estos bienes entregndolos a los particulares y
de hecho los enajena (?) al dejar que los exploten), en realidad la norma consti
tucional habra establecido una frmula que permitira, mediante una ilcita inter
pretacin legal, erigir al Estado como supremo otorgante de las minas o de
sustancias minerales in situ en propiedad privada a los particulares.
La subsistencia de estas dos tesis radicalmente diferentes, ajenas al espritu
del constituyente, pone en tela de juicio, mientras no se dicte la ley orgnica
constitucional, la seguridad de todos los derechos, los del Estado y los de los
inversionistas, y constituye un gravsimo obstculo para la materializacin de las
inversiones que requiere el desarrollo acelerado de la minera.
Como se puede observar, en los ltimos prrafos, el Ministro de Minera de
la poca y sus asesores -no sabemos si deliberadamente o debido a un simple y
penoso desconocimiento total de los sistemas de dominio de los recursos minerosexcluyen y no se refieren al sistema de dominio fundirio que se aplica y est
vigente nada menos que en pases de gran significacin minera, como son los
Estados Unidos de Amrica, Canad, Australia, Sud Africa (mixto), el Reino
Unido, Irlanda del Norte, etc., los que en su conjunto representan un potencial de
casi el 45% de la totalidad de los recursos mineros conocidos del planeta. En
virtud de dicho sistema, el dominio de los recursos minerales se atribuye al
propietario del terreno o suelo superficial, sean stos privados o pblicos y/o
municipales, etc. Es de suponer que las peticiones de principio enunciadas por el
Ministro y asesores se referan a las dos tesis y/o alternativas desarrolladas en
Chile y no en el resto del planeta.
La concepcin jurdica del dominio minero subsidiario. La opinin disi
dente e informe contrario de la Junta Militar de Gobierno considerada como
cuerpo legislativo. En el marco de los objetivos perseguidos y de las peculiares,
distorsionadas e inditas concepciones mencionadas que sobre dominio minero
tena el Ministro de Minera y colaboradores en el ao 1981, y frente a supuestos
tericos doctrinarios reproducidos precedentemente, el Mensaje desarrolla lata
mente los conceptos y principios complementarios de lo que ellos estimaban que
presuntamente haba sido o era el espritu, voluntad e intencin del constituyente
380
de la Constitucin Poltica del Estado, expresando al respecto las siguientes

consideraciones y conclusiones:
El constituyente consider conveniente incluir normas especiales sobre los
derechos mineros sobre la base de excluir conceptos administrativos y de
excepcionar en algn sentido los criterios especficos del derecho de propiedad
civil respecto de las minas. Por ello, el nuevo ordenamiento jurdico ha concebido,
a nivel constitucional, categoras nuevas, especiales y diferentes al dominio civil,
que caracterizan las facultades que pueden ejercerse sobre la riqueza minera.
La norma del inciso sexto del N 24 del artculo 19 de la Constitucin, se
refiere a un dominio del Estado sobre todas las minas, lo que significa que
mientras estas minas no sean puestas de manifiesto, mientras no se descubran, es
necesario que alguien [ese alguien no es otro que el Estado] tenga un derecho
general y permanente sobre la riqueza minera, para reconocer derechos exclusi
vos, para buscarla y explotarla.
El derecho del Estado que recae sobre ellas en este caso, es sobre un objeto
por determinar, que no tiene forma y que es de valor, magnitud, composicin e
importancia desconocida, incluso en su ubicacin y existencia real.
En este sentido, al atribuir la Constitucin (de 1980) el dominio de todas las
minas al Estado como un dominio pblico que por su propia naturaleza configura
un derecho diferente del dominio privado, y que consiste en un dominio subsidia
rio sobre toda la riqueza potencialmente existente en el territorio nacional.
La diferencia ms caracterstica entre el dominio minero subsidiario poten
cia] del Estado y la nocin del dominio privado radica en que sobre la mina un
particular puede constituir una concesin que le pertenece en rgimen de propie
dad privada constitucionalmente amparada, que en s misma contiene una conce
sin de explotacin a derechos plenos de uso y goce de las sustancias concesibles
que en la mina se encuentran, incluyendo el de disposicin sobre los derechos
emanados de la concesin, y todo ello sin necesidad de que el Estado exprese su
manifestacin de voluntad traslaticia de derechos que sirva al particular de ttulo
para adquirir la concesin. A este efecto, basta que el interesado cumpla las
exigencias de la ley para que el Poder Judicial deba reconocerle como titular
legtimo de un pleno dominio civil sobre la concesin, en resolucin que es
constitutiva del derecho, y no meramente declarativa del mismo.
En otros trminos, puntualiza el Mensaje, el Estado se encuentra en la
situacin de depositario (tutor) de la riqueza minera de la Nacin, sin que se
permita al mero arbitrio de la autoridad pblica entregarla en concesin adminis
trativa a los particulares. Por el contrario, el Estado debe respetar y permitir la
constitucin de derechos sustantivos sobre las minas en favor de quienes con su
actividad y diligencia concurren a explorar y realizar la explotacin; El derecho
del Estado sobre todas las minas, no es entonces un dominio para usar, gozar y
disponer libremente de ellas, sino un derecho que se ha calificado de dominio,
para mantener una relacin excluyente de toda pretensin que no se funde en una
concesin constituida y posteriormente transferida o trasmitida en forma predeter
minada por la ley y dentro de los marcos que ste debe respetar.
Con los antecedentes descritos, es posible entonces determinar la verdadera
naturaleza de los derechos del Estado, establecidos por la Constitucin. A la luz
de la interpretacin coherente de todas las normas constitucionales relativas a la
381
minera y dentro del contexto de la Carta Fundamental, el real significado de los

trminos empleados por el constituyente referentes al dominio del Estado sobre las
minas se define con el siguiente contenido:
Io Sealar una tuicin subsidiara de administrador general y permanente
sobre todas las minas ;
2o Permitir la creacin y constitucin originaria en favor de los particulares
de derechos mineros que emanan directamente de la Ley y que son distintos de
la propiedad de los terrenos donde se encuentran las minas;
3o Reconocer originariamente [a los particulares] derechos mineros anterio
res al descubrimiento de las minas',
4oReconocer el nacimiento de los derechos particulares a explorar y explotar
las minas mediante un acto propiamente declarativo antes que constitutivo que
patentiza el Estado a travs de la constatacin de haberse cumplido las exigen
cias legales',
5o Recuperar la facultad de reconocer derechos de concesin minera en caso
de incumplimiento de la condicin de amparo por los concesionarios anteriores;
Tales finalidades -termina agregando el Mensaje/Exposicin de Motivosconstituyen las ideas matrices de la norma constitucional (Art. 19 N 24 inciso 6
Constitucin Poltica del Estado de 1980), que se materializan en el establecimien
to del Estado como titular de un dominio subsidiario de todas las minas.
Como se puede observar, nuevamente la confusin, los errores y distorsin de
principios, conceptos y estructuras jurdicas legales son profundamente contra
dictorios con el texto y contenidos de la norma constitucional comprendida en el
Art. 19 N 24, incido 7 de la Constitucin Poltica de 1980.
Posicin de la Junta Militar de Gobierno frente al Proyecto (1983).
Durante la fase final de la tramitacin de la LOCCM, la propia Junta Militar en
calidad de colegislador constituyente, a objeto de impedir los gruesos errores
histricos y jurdicos, as como la distorsin mencionada sobre el verdadero
sentido y contenido de las normas constitucionales (Art. 19 N 24) de la Consti
tucin Poltica de 1980, como su naturaleza y caracteres jurdicos, precis clara
y expresamente que el expediente de hacer revivir la concepcin sui generis
chilena del dominio eminente del Estado sobre las minas, mediante la figura del
dominio subsidiario, era repudiable', y as lo seal expresamente el Organo
Legislativo de la Junta de Gobierno Militar, conforme al Art. 82 N 2 de la
Constitucin Poltica (1980) en un extenso y fundado informe al Tribunal Cons
titucional (2 de noviembre de 1981), que en su parte final seal lo siguiente:
Si se partiera del supuesto, para el slo efecto de razonar, de que la afirma
cin contenida en el inciso sexto del N 24 del artculo 19 es oscura, en la medida
de que la calificacin del dominio del Estado sobre todas las minas como absoluto,
exclusivo, inalienable e imprescriptible, no consagra un dominio patrimonial,
habra llegado el momento de hacer uso de la norma hermenutica que autoriza a
recurrir a la intencin o espritu de la ley, claramente manifestados en ella misma,
o en la historia fidedigna de su establecimiento, para desentraar el sentido y
alcance del precepto que declara que el Estado tiene el dominio absoluto, inaliena
ble e imprescriptible de todas las minas. A este respecto, agrega el Informe, la
historia fidedigna del establecimiento de la ley, no puede ser ms ilustrativa.
382
Desde luego, cabe recordar que el precepto en cuestin de la Constitucin vigente,

es casi idntico al del inciso cuarto del nmero 10 del artculo 10 de la Constitu
cin de 1925, despus de la reforma introducida en ella por la ley N 17.450 de
16 de julio de 1971. Esta reforma se hizo precisamente para terminar toda
discusin acerca de la naturaleza del dominio del Estado sobre las minas y dejar
establecido clara y definitivamente que el derecho que el Estado tiene sobre ellas
es un perfecto derecho de propiedad, o dominio, con todas las caractersticas de
la esencia y de la naturaleza del mismo.
En los informes emitidos sobre el proyecto de reforma constitucional y en la
discusin habida en el seno de las Comisiones y en el Congreso, qued establecido
de un modo indubitable que tal fue el sentido que quiso drsele a la norma que, en
definitiva, pas a encabezar el inciso cuarto del N 10 del artculo N 10 de la Carta
Fundamental.
Pero, no solamente este antecedente es digno de ser tenido en cuenta para
que, mediante la historia fidedigna de la ley, se pueda establecer el verdadero
sentido y alcance del actual inciso sexto del N24 del artculo 19 de la Constitu
cin vigente. Parece til recordar, contina la Junta de Gobierno (en su calidad
de cuerpo legislativo) que tanto el proyecto de Acta Constitucional N3, prepa
rado por la Comisin que present el proyecto de la misma Constitucin, que
prepar tambin esa Comisin, al igual que el emanado del Consejo del Estado,
calificaban el dominio del Estado sobre todas las minas como un dominio
eminente, es decir, como ese dominio que no tiene otro sentido que el de la
expresin de la soberana y de explicacin de por qu el Estado puede conceder
las minas, y por qu revierten a l las concesiones que caducan. Pues bien,
cuando la Junta de Gobierno, en uso del Poder Constituyente, dict el Acta
Constitucin N3, prescindi de la proposicin formulada por la Comisin y en su
lugar, aprob una norma que deca: un estatuto especial regula todo lo concernien
te a la propiedad minera. En aquella ocasin la Junta de Gobierno, al formular
una norma constitucional,'repudi la idea de dominio eminente del Estado
[versin chilena] sui generis elaborada por Luis Claro Solar en la dcada de 1930,
y anunci la dictacin de un estatuto especial, dejando vigente, entre tanto, con el
carcter de transitorias, las normas de los incisos cuarto, quinto y sexto del artculo
N10 de la Constitucin de 1925.
La declaracin de que el Estado tiene el dominio eminente [denominacin
subyacente de subsidiario en el Mensaje] de todas las minas fue pues reemplazada
por el precepto, tantas veces aludido, segn el cual el Estado tiene el dominio
absoluto, exclusivo, inalienable e imprescriptible de todas las minas. Ello importa
la expresin inequvoca de la intencin del constituyente de repudiar la consagra
cin de un dominio terico, mera expresin de soberana y, por el contrario, de
consagrar en el texto de la Carta Fundamental el dominio patrimonial del Estado
sobre todas las minas.
Dada la claridad, justeza y precisin jurdica de los prrafos que anteceden,
creemos que no caben ms comentarios. Sin embargo, con el objeto de cumplir
formalmente con el Art. 81 de la Constitucin Poltica, el Ministro de Minera
envi al Tribunal Constitucional el Proyecto de la LOCCM para su control
constitucional, especficamente, requeriendo su opinin slo sobre dos cuestio
nes:
383
a) Si era necesaria la dictacin de una ley comn para determinar las sustan
cias mineras objeto de la concesin, conforme al texto del inciso 7o del N24 del
Art. 19 de la Constitucin y otra ley con rango constitucional para las dems
materias a que se refiere el mismo inciso y siguientes del N24, o bien como deca
el mismo requerimiento gubernamental la redaccin del citado artculo sptimo
revela una completa unidad y que un anlisis del mismo lleva a considerar que sus
distintas oraciones se estn refiriendo a una sola ley que tendra el carcter de
orgnica constitucional. Al Ministro obviamente le interesaba en extremo -para
los objetivos mencionados anteriormente- que el tribunal optara por la segunda
tesis.
b) El Art. 19 N24, inciso 7 de la Constitucin, segn vimos, estableci que
la ley deba fijar la duracin de la concesin; mientras que el Art. 17 del
proyecto de la LOCCM sealaba que la concesin de explotacin tendra una
duracin indefinida, esto es, sin trmino. Se trataba de determinar si esta norma
vulneraba la Constitucin, puesto que el texto de la referida Carta expresaba
textualmente: las concesiones... tendrn [imperativo] la duracin... que la ley
exprese. No tenemos claro si el Ministro de Minera, por razones tambin obvias,
solicit o no formalmente que el Tribunal Constitucional examinara y efectuara el
control constitucional sobre el texto global de la LOCCM y su coherencia y
compatibilidad con el texto de la Constitucin de 1980, atento a lo informado por
las Comisiones del Poder Legislativo, segn lo sealado anteriormente, y no
respecto a las dos cuestiones especficas.
El Tribunal Constitucional por unanimidad declar constitucional la determi
nacin de sustancias concesibles objeto de la concesin que debe quedar en la
LOCCM y la norma del Proyecto de la LOCCM en cuanto a la concesin de
explotacin es indefinida, sin duracin.
La Ley Orgnica Constitucional sobre Concesiones Mineras (Ley N 18.097)
fue promulgada y publicada en el Diario Oficial del 21 de enero de 1982.
El Cdigo de Minera de 1983:
Ley N 18.248 publicada en el Diario Oficial el 14/10/83
La entrada en vigencia de la Ley Orgnica Constitucional sobre Concesiones
Mineras (LOCCM) deba producirse legalmente, segn el Art. 19 de aquella,
simultneamente con el nuevo Cdigo de Minera; es decir, la vigencia de la
LOCCM quedaba suspendida mientras no se dictara el nuevo Cdigo de Minera.
La razn de esta disposicin (Art. 19, LOCCM) resida en que la Disposicin
Segunda Transitoria de la Constitucin Poltica de 1980, prescribi que los
derechos mineros seguiran regidos por el Cdigo de Minera de 1932, hasta que
se dictara el nuevo Cdigo Minero.
De ah que, tan pronto la LOCCM se public el 24 de enero de 1981, el
Gobierno, el Ministro de Minera, Jos Piera, y posteriormente el Ministro que
le sucedi, Samuel Lira O., iniciaron junto a sus asesores y con el apoyo de una
Comisin tcnico-legal designada para estos efectos, la elaboracin y redaccin
del Cdigo de Minera, cuyo texto fue aprobado en agosto de 1983 por la Junta
de Gobierno como Cdigo de Minera, el que finalmente se public el 14 de
octubre de 1983 en el Diario Oficial como Ley N 12.248, entrando en vigencia
384
el 13 de diciembre del mismo ao, con lo cual legalmente tambin entr en

vigencia la LOCCM.
1. Sistema Concesional Minero en la Ley Orgnica sobre Concesiones
Mineras (1982) y en el Cdigo de Minera (1983)
La Concesin Minera Plena: su fuente y matriz, el dominio subsidiario del
Estado
Los principios, concepcin jurdica y la normativa positiva especfica sobre el
dominio minero del Estado, definidos y proclamados en la Constitucin Poltica
de 1980 (Art. 19 N 24), atribuyndole una naturaleza jurdica absoluta, inaliena
ble e imprescriptible, a partir de la elaboracin del Mensaje/Exposicin de Moti
vos de la LOCCM (1982), son ahora interpretados y transformados slo en un
derecho minero subsidiario del Estado, a pesar de lo proclamado en la Constitu
cin Poltica y a lo establecido y declarado por la propia Junta de Gobierno Militar
-como rgano legislativo antes de la promulgacin de la LOCCM, con las
caractersticas y alcances ya sealados-; se da lugar, entonces, al segundo paso
para obtener y cumplir el objetivo bsico del Ministro de Minera, para la
actividad del sector, consistente en crear y elaborar disposiciones, principios y
bases doctrinales-constitucionales de la estructura jurdica del sistema concesional
minero chileno, cuyo paradigma fue y es la concesin minera plena. Esta ltima
pas a configurar la fuente, principio doctrinario y estructura econmica-polticajurdica del sistema concesional minero chileno contenido en la LOCCM.
El objetivo real y su verdadera dimensin y contenido est expuesto y funda
mentado en el Mensaje/Exposicin de Motivos que el Ministro remite al legisla
tivo, del cual transcribimos algunos de sus principales acpites, que se explican
por s mismos.
La primera cualidad que configura la concesin (minera) plena es la clara
intencin del constituyente de darle vida propia y dinmica con total independen
cia de la administracin. Porque tanto su constitucin, subsistencia, como su
extincin quedan entregados a la competencia de los Tribunales, los cuales son
autnomos para decidir sobre la materia.
Del simple anlisis y lectura de la LOCCM respecto a la referida autonoma
de los Tribunales Ordinarios, se desprende que en realidad, aquella es nfima,
intrascendente y de carcter slo adjetivo procesal, ya que al Juez de Letras
respectivo slo le cabe declarar constituida la concesin, cumplidos por el intere
sado ciertos requisitos formales y adjetivos; sin que, al respecto, el magistrado
pueda calificar ni solicitar antecedentes sobre ningn aspecto jurdico, geolgico,
minero o econmico, ni indagar sobre cuestiones sustantivas, cualesquiera sean
ellas, como por ejemplo, solicitar informacin y verificar si existen fsica y
realmente sustancias minerales que justifiquen jurdica y legalmente la constitu
cin de la concesin de explotacin, o sobre cuestiones como el amparo, amn de
otros asuntos extensos de formular. Lo expuesto es confirmado en el Mensaje en
cuestin: Las concesiones se originan a travs de un acto simplemente declara
tivo de los Tribunales Ordinarios de Justicia [la sentencia constitutiva a que se
refiere ms tarde el Cdigo de Minera, Arts. 86 y ss.], los que carecen de
385
atribuciones para actuar con discrecionalidad, en el ejercicio de sus funciones',

slo deben aplicar la ley, pero no pueden juzgar los supuestos mritos o conve
niencias, respecto de un particular que espera a ser concesionario, por cuanto
deben limitarse a constatar que se dan las condiciones objetivas de carcter
procesal-tcnicas que la ley seala previamente.
La naturaleza de la concesin plena minera es absolutamente diferente de la
concesin administrativa, agrega el mensaje, puesto que de ella nacen derechos
independientemente de la autoridad administrativa... y de esta forma, la admi
nistracin bajo ninguna circunstancia, puede ponerle trmino a la concesin...,
la cual no es revocable, sino caducable o extinguible por incumplimiento de los
requisitos de amparo. Este ltimo consiste en el pago de una patente en dinero a
beneficio fiscal, que debe efectuarse una vez al ao y cuyo monto se determina en
relacin con la extensin o superficie fsica de la concesin.
La concesin, contina el Mensaje, tiene un carcter dinmico y moderno
que confiere e incorpora al patrimonio de su titular de modo absoluto, un derecho
privado que lo faculta para ejercerlo, esto es, iniciando (o no) el ejercicio de la
explotacin en forma exclusiva y libre de continuar o no este ejercicio, sin
limitaciones (principio que incorpora como norma en el Art. 6 LOCCM). De ah,
que el concesionario es libre de trabajar o no el yacimiento, sea en su inicio o
nunca y a su sola voluntad y albedro, o de paralizar y suspender por cualquier
razn los trabajos si es que se iniciaron, sin dar explicaciones a nadie ni justificar
la respectiva decisin.
Las concesiones mineras revisten una cualidad fundamental que se distingue
especialmente de toda otra concesin, ya que son derechos sobre los cuales hay
un dominio patrimonial expresamente protegido por la garanta constitucional de
la propiedad privada, y las facultades de concesionarios pasan a formar parte de
ese patrimonio, el cual no puede ser alterado por el Estado, sino solamente por va
de expropiacin con indemnizacin por el dao patrimonial efectivamente causa
do. Por consiguiente, la privacin de las facultades inherentes a la concesin
importan una privacin de la propiedad de ellas, que la Constitucin slo permite
en virtud de ley general o especial que autorice la expropiacin por causa de
utilidad pblica o de inters nacional, calificada por el legislador.
El Mensaje/Exposicin de Motivos reitera una y otra vez que el derecho de
concesin de explotacin configura en s todos los atributos del dominio para usar,
gozar y disponer de la concesin... y que las caractersticas y naturaleza confi
guran un derecho cuyos atributos y contenido revisten una potestad completa
respecto del objeto (las sustancias minerales). Uno de esos atributos es el de
trabajar o no la mina-yacimiento a su voluntad. En suma, contina el Mensaje, las
caractersticas y naturaleza de la concesin minera de explotacin configuran un
derecho, cuyos atributos y contenido revisten una potestad completa respecto del
objeto (las sustancias minerales) y est plena de atributos que confieren al parti
cular la necesaria seguridad jurdica. Constituida la concesin, se tiene sobre
ella un dominio patrimonial protegido por la garanta constitucional de la propie
dad privada, y por tanto, las caractersticas dinmicas que en su virtud se incorpo
ran al patrimonio del titular, con todas las facultades de iniciar su ejercicio (de
exploracin o explotacin).
De los principales principios y concepcin expuestas precedentemente y
386
contenidas en el Mensaje o Exposicin de Motivos del Proyecto de Ley con rango

constitucional, plasmadas y traducidas un ao despus en la LOCCM (1982), y
considerando slo las cuestiones vinculadas directamente con nuestro tema en
cuanto definen y caracterizan al sistema de dominio del Estado, que se aplica a lo
relativo al sistema concesional, analizaremos lo que se establece en cuanto a la
autoridad minera que representa a su titular-dueo del recurso (Estado/Nacin), a
la naturaleza jurdica, objeto, plazo (duracin) y efectos de las concesiones, esto
es, los derechos y obligaciones.
2. La autoridad minera y el dominio del Estado
frente al sistema concesional de derechos
De acuerdo a la Ley Minera de Chile (LMCH), la nica autoridad minera que
existe legalmente en Chile es el Ministerio de Minera, quien, segn el estatuto
orgnico (D.F. Ley 302/1960), con casi cuarenta aos de vigencia, carece abso
lutamente de funciones y atribuciones relacionadas con la cuestin del dominio
del Estado sobre las sustancias minerales concesibles-, as como tampoco le cabe
o tiene ninguna injerencia, autoridad e intervencin alguna en la constitucin
originaria de derechos mineros, por parte de particulares nacionales o extranjeros
(e incluso los que adquieren las empresas del propio Estado, como son Codelco
y Enami), mediante el sistema de concesiones de exploracin y explotacin que se
lleva a efecto, desarrolla y resuelve independientemente del Estado en los tribu
nales ordinarios de justicia civil del pas. Lo expuesto, salvo las muy especficas,
escasas y limitadas obligaciones y deberes que le corresponden al Servicio Nacio
nal de Geologa y Minas (SERNAGEOMIN), que si bien depende administra
tivamente del referido Ministerio de Minera, slo puede y debe actuar como un
simple organismo asesor y colaborador de los mencionados juzgados de letras
civiles, en cuestiones tcnicas procesales con ocasin exclusiva de la constitucin
de las concesiones mineras a requerimiento de aqullos.
A esta curiosa y paradojal situacin jurdico-legal de una Nacin que procla
ma en su Carta Fundamental el dominio inalienable, imprescriptible, exclusivo y
absoluto sobre sus recursos mineros, se ha llegado hasta la fecha, despus de
recorrer histricamente un itinerario que requiere una breve explicacin. Desde
1785 hasta 1874 (la Independencia de Chile ocurri en 1810), ao en que se
promulga el primer Cdigo de Minera, se aplican como Ley Minera de Chile las
Ordenanzas de Minas de Nueva Espaa (1783); en este perodo de un siglo, los
derechos mineros a particulares, de acuerdo a dichas Ordenanzas, prcticamente
en todo lo relacionado con la administracin de los recursos mineros y el otorga
miento de derechos a los particulares, se efecta, desarrolla y formaliza ante una
estructura mixta administrativo-judicial compuesta por el Real Tribunal General
de Minera, las respectivas Diputaciones territoriales que funcionaban en los
Distritos y Asientos mineros y el Escribano de Minas.
A partir de la dictacin del Cdigo de Minera de 1874, son los jueces letrados
civiles del departamento o el Alcalde correspondiente, segn el caso, ante quienes
se deban presentar y efectuar las solicitudes, manifestaciones, trmites y gestiones
respectivas para obtener finalmente los derechos mineros definitivos (pertenen
cias). En lo sustancial, esta situacin se mantiene bajo el imperio de los Cdigos
de Minera de 1888 y 1932.
387
Durante el ao 1971, segn lo describimos anteriormente, se legisla e intro

duce por primera vez en la historia del pas mediante la va de una reforma
constitucional, la cuestin del dominio minero del Estado sobre esos recursos,
modificando para estos efectos la Constitucin Poltica de 1925, en la forma y
condiciones ya sealadas. En dicha reforma constitucional, se define y aprueba
por unanimidad del Congreso pleno, la cuestin del dominio minero del Estado a
ttulo inalienable, absoluto, exclusivo e imprescriptible, y se establece tambin por
primera vez el sistema de las concesiones mineras de exploracin y explotacin,
nico medio para adquirir derechos mineros respecto de sustancias concesibles; se
acuerda asimismo nacionalizar las empresas de la gran minera del cobre y, en
cuanto a la autoridad minera que concedera y otorgara las concesiones, stas se
efectuaran mediante resoluciones dictadas por el correspondiente organismo
administrativo del Estado, la autoridad minera.
De acuerdo a los acontecimientos y hechos ya descritos, al aprobarse la nueva
Constitucin Poltica de 1980, se mantuvo en su contenido el mismo texto cons
titucional de la reforma de 1971, tanto en lo relativo a los principios y definiciones
jurdicas del dominio de los recursos minerales que es reiteradamente atribuido al
Estado a ttulo absoluto, exclusivo, inalienable e imprescriptible, as como el
nuevo sistema concesional (concesiones de exploracin y explotacin), pero ahora
sustituyendo a la autoridad administrativa minera que, en la reforma constitucio
nal citada, deba conceder y otorgar los derechos mineros (concesiones) en
representacin del Estado, por jueces letrados de los tribunales ordinarios del pas
quienes deben dictar resoluciones judiciales, denominadas sentencias constituti
vas de los derechos mineros. En cuanto al rgimen de amparo, la Constitucin
Poltica de 1980 establece que las concesiones de exploracin o de explotacin
se constituirn siempre por resolucin judicial y tendrn la duracin, conferirn
los derechos e impondrn las obligaciones que la ley exprese que tendr el carcter
de orgnica constitucional... las que obligan al dueo a desarrollar la actividad
necesaria (exploracin o explotacin efectiva) para satisfacer el inters pblico.
(Art. 19 N24).
Se puede constatar a partir del texto expreso de la disposicin constitucional,
as como de otros diversos antecedentes, de la historia fidedigna de su estableci
miento, de las Actas de la Comisin Constituyente en Materia de Minas (19751976), del Anteproyecto Constitucional de la Comisin de Estudios de la Nueva
Constitucin (1977) y dems antecedentes, teniendo como base y marco concep
tual los principios, definiciones y conceptos en la Constitucin Poltica sobre estas
materias, que se dejaba abierta la posibilidad para que el legislador de la futura ley
minera, aun cumpliendo con la norma establecida en la Constitucin Poltica, que
ordena constituir las concesiones mediante resolucin judicial, en lo relativo al
amparo por el trabajo, y otros aspectos sustanciales sobre la exploracin y
explotacin efectiva y real del yacimiento-mina objeto de la concesin, comple
mentndola con la labor de la autoridad minera tcnico-administrativa. De esta
forma, la disposicin de la Constitucin Poltica conforme al contexto jurdicolegal de su formulacin y establecimiento, fue en estos aspectos obviamente
vulnerado y distorsionado en su espritu y letra, puesto en la LOCCM y el Cdigo
de Minera, eliminando y excluyendo toda la actuacin e intervencin de la
administracin del Estado, no slo durante la constitucin judicial de la concesin
388
minera plena, sino adems en diversas e importantes funciones y atribuciones que

le corresponde en la exploracin y explotacin de los recursos, sobre los cuales
tiene el dominio inalienable e imprescriptible. Respecto a la concepcin y estruc
tura jurdica de la concesin plena, que nace originariamente por voluntad del
propio interesado, sin injerencia, opinin e intervencin del Estado, salvo el
cumplimiento de los requisitos y formalidades procesales adjetivas tcnicas, en
donde el SERNAGEOMIN slo asesora y colabora con los jueces letrados civiles,
las concesiones mineras se constituyen originariamente por las mencionadas
resoluciones de aquellos, sin intervencin decisoria alguna de otra autoridad o
persona (Art. 5 LOCCM y 34 Cdigo de Minera).
Los tribunales ordinarios de justicia civiles en la LOCCM y Cdigo de
Minera, intervienen slo a requerimiento del interesado, constatando, autentifi
cando y declarando, mediante las referidas resoluciones denominadas sentencias
constitutivas, que se han cumplido los requisitos y trmites meramente procesales
tcnicos y supuestos adjetivos de la ley, por la(s) persona(s) natural o jurdica
nacional o extranjera que cumple con las formalidades y los requisitos pre
establecidos en la ley, pasando a constituirse como un titular de derechos mineros
pleno perfecto de la respectiva concesin, con todos los atributos y efectos
jurdicos legales pertinentes del dominio privado civil patrimonial.
Los requisitos y formalidades adjetivas procesales y tcnicas de carcter
formal en la constitucin de la concesin, dicen relacin en general con aspectos
y requisitos relativos a la individualizacin e identificacin del interesado (profe
sin, domicilio); a la ubicacin real o ficticia de las sustancias concesibles ( no se
requiere demostrar o constatar la existencia de estas ltimas); en relacin a la
divisin administrativa del pas (provincia); a la determinacin y configuracin
fsica de la concesin, esto es, al terreno pedido (en el caso de la concesin de
exploracin) o al manifestado (cuando se trata de la concesin de explotacin
o pertenencia); al cumplimiento de normas sobre superficie, lados, orientacin
Norte-Sur, coordenadas UTM de puntos medios o de inters, o de los vrtices; a
la mensura tcnica del terreno superficial donde est ubicada y determinada la
concesin de explotacin. Todas estas cuestiones estn reguladas en forma minu
ciosa y detallada por el Cdigo de Minera y su Reglamento. Al respecto, al
SERNAGEOMIN slo le cabe informar al Juez de Letras respectivo -y a reque
rimiento de ste- si las referidas formalidades tcnicas procesales se ajustan a la
ley (Cdigo de Minera y Reglamento).
Debe tambin el SERNAGEOMIN revisar e informar al Juez favorablemente
o no, sobre la operacin tcnica de la mensura de las pertenencias (concesin de
explotacin), en cuanto a si adems de cumplirse con las formalidades y requisitos
tcnicos, se han producido o no superposiciones efectuadas por terceros a terrenos
amparados por otros derechos antelados a objeto de que estos ltimos se opongan
(en la oportunidad procesal) a la constitucin de la concesin y solicitan a otros
informes que les soliciten los tribunales a peticin de interesados, sean o no
titulares de derechos mineros que deseen acceder fsicamente a terrenos superfi
ciales de terceros (Arts. 14, 15, 16 y 17 del Cdigo de Minera). En suma, al
SERNAGEOMIN le est vedado o prohibido en general opinar, dictaminar,
aconsejar, sugerir, sea a peticin de los propios interesados directos o terceros, o
por iniciativa propia, respecto a cualquier tema relacionado con la constitucin de
389
la concesin por el particular, que no sean los especficamente mencionados u

otros, eminentemente tcnicos.
Otras atribuciones y funciones legales del Servicio Nacional de Geologa y
Minas son, segn su estatuto orgnico, las de asesoramiento al Ministerio de
Minera y elaboracin de la Carta Geolgica de Chile; mantener y difundir
informacin sobre la existencia, conservacin y desarrollo de los recursos
minerales del pas; propiciar, coordinar, informar, incentivar estudios o investi
gaciones de geologa marina; confeccionar la estadstica minera del pas, el
inventario de las reservas minerales; celebrar convenios de asistencia tcnica;
recopilar datos geolgicos y mineros de uso general; mantener actualizado el
Archivo Nacional Geolgico Minero; velar porque se cumplan los reglamentos
de polica y seguridad minera; fiscalizar el abastecimiento, distribucin y almace
namiento de explosivos destinados a la actividad minera; otorgar certificados de
origen y calidad de productos mineros; levantar, confeccionar y llevar el Catastro
Nacional de Concesiones Mineras (Art. 241 del Cdigo de Minera y reglamen
tacin pertinente).
Se ha sostenido errneamente por algunos que, siendo los tribunales de
justicia uno de los tres poderes del Estado en una democracia clsica represen
tativa como es la de Chile, podra afirmarse que aquellos conceden u otorgan
la concesin en representacin del Estado o Nacin. Sin embargo, el propio
legislador previo tambin y elimin esta posible interpretacin, al sealar en su
Mensaje que la concesin se constituye con prescindencia del Estado, indepen
diente y originariamente ante los tribunales. Por lo dems, en el propio Mensaje
de la LOCCM, se seala que la concesin minera no se otorga ni concede, ella
se constituye ante los tribunales por el propio solicitante, puesto que el Estado
es slo tutor administrador de los recursos; en esta cuestin por tanto, el legis
lador de la LOCCM fue coherente con su pensamiento ideolgico, jurdico y
poltico.
3. Ambito de aplicacin de la LMCH respecto a las sustancias mineras y
su clasificacin en funcin de determinados fines
El mbito de aplicacin de la LMCH lo constituyen todas las sustancias
minerales individualizadas en la tabla de elementos, ubicadas en el territorio del
pas y mar territorial, las que se clasifican en concesibles y no concesibles;
quedando fuera del mbito de la LMCH algunos pocos recursos, cuyo dominio el
legislador atribuye al dueo del terreno superficial en donde aquellas estn situa
das, debiendo regularse por la ley civil o comercial comn.
Sustancias minerales concesibles o denunciables. El principio y norma
general establece que todas las sustancias metlicas y no metlicas conocidas
existentes y todos los fsiles, cualquiera sea la forma en que se presenten en la
naturaleza, son concesibles o denunciables, pudiendo en consecuencia ser objeto
de derechos mineros por parte de los particulares, sean estos ltimos personas
naturales o jurdicas nacionales o extranjeras pblicas y privadas, o incluso el
propio Estado, por intermedio de sus empresas.
Dentro de esta categora (concesibles) existen ciertas situaciones y casos
390
especiales que tienen un tratamiento jurdico legal especial, aunque sin dejar de ser
concesibles; ellas son:
a) Desmontes, escorias y relaves: cuando estas sustancias cumplen con los
requisitos y las condiciones que establece la LMCH;
b) Los minerales torio y uranio, a los cuales la LMCH les atribuye valor
estratgico, cuando aquellos tienen presencia significativa y permiten que sean
reducidos o separados desde un punto de vista tcnico y econmico, siempre y
cuando el mayor costo total que impliquen su recuperacin, mediante procedi
mientos tcnicos de probada aplicacin, su comercializacin y entrega, sea infe
rior a su valor comercial. El Estado, respecto a estos minerales tiene derecho de
primera opcin de compra, al precio y modalidad habituales del mercado, distin
guindose si dichas sustancias pueden ser obtenidas sea en forma espordica o
habitualmente, lo cual se determina mediante un procedimiento detallado segn se
trate del primer o segundo caso.
La Comisin Chilena de Energa Nuclear (CCEN) es el organismo que ejerce
el derecho a la primera opcin, segn formalidades y disposiciones que se detallan
minuciosamente, respecto a: cundo y cmo aquellos deben efectuarse; a los
efectos jurdicos de las comunicaciones; la aceptacin o rechazo de la oferta por
parte de la CCEN; la regulacin aplicable cuando ocurre una produccin habitual;
y las sanciones por incumplimiento del productor minero en estas materias.
c) Las sustancias minerales existentes en el suelo martimo a las cuales puede
accederse desde tierra firme por un tnel subterrneo bajo el subsuelo del mar.
Sustancias minerales no concesibles absolutamente. Corresponden a los
hidrocarburos lquidos o gaseosos (petrleo); el litio y los yacimientos de cual
quier especie, existentes en las aguas martimas sometidas a la jurisdiccin nacio
nal.
Sustancias no concesibles relativamente. Estas sustancias, en su actual
situacin, de hecho son inconcesibles, pero eventualmente podran llegar a serlo
despus de dejar de tener esa calidad; ellas son los yacimientos de cualquier
especie situados, en todo o en parte, en zonas que conforme a una ley especial se
determinen como de importancia para la seguridad nacional, con efectos mine
ros.
La determinacin de las zonas y su declaracin debe ser hecha necesaria y
expresamente por la ley, con efectos mineros; en caso contrario, no afectar la
actividad minera, como tampoco a las concesiones vlidamente constituidas con
anterioridad a la correspondiente declaracin. La exigencia de la LOCCM respec
to a que la declaracin de zona de importancia para la seguridad nacional debe ser
hecha con efectos mineros, no se contiene en la Constitucin Poltica de 1980,
pero fue incluida por el legislador de la LOCCM, quien de esta forma cre otra
fisura legal a la Constitucin, y cuyo objeto obvio, fue en rigor restar la posibilidad
real de que el Estado ejecute directamente a travs de sus empresas o por medio
de concesiones administrativas, la exploracin, explotacin o beneficio de sustan
cias mineras ubicadas en las zonas que declare en el futuro por ley, como de
importancia para la seguridad nacional, sealando al respecto que no tienen efecto
minero.
391
La LOCCM dice adems, que no son concesibles los yacimientos situados en

todo o en parte en las zonas de seguridad nacional declaradas por la ley; de ah que
si una parte aunque nfima de un yacimiento queda en una zona determinada como
de importancia para la seguridad nacional, la concesibilidad se produce con
respecto a todo el yacimiento. Lo expuesto, adems de su relevancia desde el
punto de vista constitucional, plantea cuestiones de hecho que en su oportunidad
debern ser resueltas en cada caso con peritajes geolgicos, anlisis geoqumicos
u otros medios de prueba.
Finalmente, los yacimientos de cualquier especie situados en el subsuelo de
las aguas martimas sometidas a la jurisdiccin nacional a las que no se tenga
acceso por tneles desde tierra, son relativamente inconcesibles por cuanto con el
avance tecnolgico podra eventualmente en el futuro accederse a dicho yacimien
to por un tnel desde tierra.
Normas especiales aplicables a sustancias no concesibles que el titular de
una concesin descubre al desarrollar sus labores en los terrenos compren
didos en aquella. Para estos efectos, si con motivo de la exploracin, explotacin
o beneficio de una concesin de explotacin (pertenencia) de sustancias concesibles,
se encontraren sustancias no concesibles con presencia significativa, segn lo
sealado anteriormente, el titular de la concesin est obligado a comunicar este
hecho al Estado. La concesin minera, por tanto, no da derecho a su titular para
apropiarse de las sustancias no concesibles que tengan presencia significativa
dentro del permetro de aquellas; al respecto, el Estado, por intermedio del
respectivo organismo facultado legalmente, podr exigir a los productores que
separen de las sustancias mineras las partes no concesibles que tengan presencia
significativa en el producto. Pero mientras no se formule esa exigencia al produc
tor, se presume de derecho que las sustancias no concesibles contenidas en los
productos mineros respectivos, no tienen presencia significativa; y por su parte, el
Estado est obligado a reembolsar, antes de la entrega, los gastos en que haya
incurrido el productor para efectuar la reduccin o separacin y entrega; adems
de pagar las modificaciones o transformaciones de sus instalaciones, equipos y
obras complementarias en que el productor haya incurrido para dar cumplimiento
a la norma legal. La LMCH establece sobre esta situacin una regulacin ms
detallada sobre la que no cabe extenderse.
Lo anterior configura, en la prctica, slo una situacin hipottica y retrica.
Sustancias fuera del mbito de la LMCH; el dominio se atribuye al
propietario del terreno superficial; se rige por ley civil y comercial comn.
No se consideran sustancias minerales y por tanto, no se rigen por el presente
Cdigo, las arcillas superficiales y las arenas, rocas y dems materiales aplicables
directamente a la construccin. Las salinas artificiales formadas en las riberas del
mar, lagunas o lagos, tampoco se consideran sustancias minerales, y el derecho a
explotarlas corresponde a los propietarios riberanos dentro de sus respectivas
lneas de demarcacin, prolongadas directamente hasta el agua, debiendo aplicar
se para estos efectos las reglas del artculo 651 del Cdigo Civil Minero (arts. 3
inc. f. LOCCM y 13 C.M). La propiedad de estas sustancias minerales se atribuye
al propietario del terreno donde estn ubicadas, pudiendo ste explorarlas y
392
explotarlas, sin necesidad de ttulos, autorizaciones o permisos contemplados en

la LMCH, y se rigen por el derecho comn.
4. Disposiciones generales para obtener (constituir) derechos mineros
sobre sustancias concesibles; slo mediante concesiones de exploracin y
explotacin; y normas sobre cmo acceder real y fsicamente a los recur
sos minerales para su aprovechamiento
Normativa general y procedimiento para constituir derechos mineros
sobre sustancias concesibles. La exploracin y explotacin de estas sustancias,
slo puede efectuarse, segn decamos, mediante concesiones mineras de explo
racin o explotacin, las que se constituyen por el propio interesado, en un
procedimiento que se sigue exclusivamente ante los tribunales ordinarios de
justicia, en forma totalmente independiente del Estado y sin intervencin de este
ltimo, con excepcin de las obligaciones tcnicas que tiene el SERNAGEOMIN
de informar al Juez de Letras respectivo sobre determinadas cuestiones, datos y
antecedentes tcnicos que aqul debe proporcionarles para efectos legales deter
minados durante el procedimiento judicial de constitucin de las concesiones. En
consecuencia, para ser titular de una concesin minera en Chile, slo es necesario
que el interesado haya efectuado los trmites y gestiones adjetivas procesalestcnicas que la LMCH establece para constituir aquellas. Al respecto, todas las
personas jurdicas o naturales chilenas o extranjeras pueden solicitar concesiones
para explorar o explotar sustancias minerales concesibles, salvo las excepciones
que, respecto a los nacionales, se indicarn ms adelante.
Si el Estado estima conveniente o necesario ejercer las facultades de explorar
o de explotar sustancias concesibles, deber actuar por medio de empresas de las
que sea dueo o en las cuales tenga participacin; constituyendo o adquiriendo la
respectiva concesin minera al igual que el resto de los particulares; siempre que
dichas empresas se encuentren autorizadas para tal efecto por la LMCH, o lo
hagan de acuerdo con normas constitucionales especiales y/o por sus propios
estatutos legales; ellas son la Corporacin del Cobre (Codelco) y Empresa Nacio
nal de Minera (Enami).
Normativa y procedimiento aplicable a las sustancias minerales no
concesibles. La exploracin, la explotacin o el beneficio y/o tratamiento metalr
gico de los depsitos de minerales que contengan sustancias no concesibles (litio
e hidrocarburos lquidos o gaseosos), as como los extraos e inasibles yacimien
tos de cualquier especie existentes en las aguas martimas sometidas a la jurisdic
cin nacional, o los situados en todo o en parte en zonas que conforme a una ley
especial se determinen como de importancia para la seguridad nacional con
efectos mineros, pueden ser ejecutados directamente por el Estado o por sus
empresas, o por medio de concesiones administrativas o mediante contratos de
operacin; todo con los requisitos y bajo las condiciones que determine el Presi
dente de la Repblica en cada caso, mediante Decreto Supremo.
En el caso de los contratos especiales de operacin, stos se celebran con
personas naturales o jurdicas chilenas o extranjeras privadas, llamadas contratis
tas,, las que se obligan a realizar para el Estado o para una empresa u organismo
393
del Estado, la totalidad o parte de las actividades correspondientes a la fase de

exploracin y/o de explotacin y/o de beneficio y comercializacin de alguna o
algunas de las sustancias minerales inconcesibles o que se tengan por tales, en el
lugar que se convenga, de acuerdo a la forma y plazo mediante la modalidad de
pago y dems condiciones que se establezcan en cada caso. En todo caso, segn
la Constitucin Poltica, el Presidente de la Repblica podr poner trmino, en
cualquier tiempo, sin expresin de causa y con la indemnizacin que corresponda,
a las concesiones administrativas o a los contratos de operacin relativos a
explotaciones ubicadas en zonas declaradas de importancia para la seguridad
nacional (art. 19 N 24 - inc. 10). Existe una legislacin especial sobre el litio que
se rige por Decreto-Ley N 1.557/1976 respecto de contratos de operacin; la Ley
N 16.319, sobre la Comisin Chilena de Energa Nuclear (modificada por Decre
to Ley y Ley N 18.939) regula lo relativo a la explotacin del torio y uranio,
mediante concesiones administrativas. En cuanto a los hidrocarburos, el Decreto
Ley Nl.089/1975, es el que fija normas sobre contratos de operacin petrolera,
texto refundido, coordinado y sistematizado en el DFL N2, 1986.
Normativa para el acceso fsico a terrenos superficiales de ubicacin real
o presunta de sustancias minerales y para ejecutar labores de exploracin y
explotacin. Segn el principio de desvinculacin entre el dominio minero y la
propiedad de los terrenos superficiales, sean estos ltimos picpiedad de particu
lares, municipalidades o fiscales, para obtener el acceso fsico donde estn ubica
das presunta o efectivamente las sustancias minerales para su exploracin o
explotacin, la LMCH mantiene desde el siglo XIX la denominada facultad de
toda persona de catar y cavar en general en tierras de cualquier dominio mediante
un sistema de ciertos permisos, salvo en aquellos terrenos comprendidos en los
lmites de una concesin minera; todo con el objeto de buscar sustancias minera
les... (art. 14 C.M.). La disposicin en referencia, es solo una facultad que no
otorga derechos mineros protegidos, como las concesiones, y tampoco tienen el
carcter exclusivo respecto a los terrenos superficiales, pudiendo estos ltimos ser
objeto de exploracin por diversos interesados al mismo tiempo. Desde luego,
quien ejerza la facultad en cuestin no puede explotar las sustancias minerales
descubiertas ni ser dueo de las mismas, sino mediante la constitucin de una
concesin de explotacin.
Conforme a la disposicin citada y otras, respecto a los terrenos superficiales,
la facultad de catar y cavar podr efectuarse en ellos, dependiendo de quien puede
o debe en su caso, conceder el permiso en calidad de dueo, poseedor o tenedor,
en su caso, salvo que se trate del caso de cateo libre; y la clasificacin de los
terrenos en funcin de determinados requisitos y situaciones en que aquellos se
encuentran, es la siguiente:
a) Terrenos de cateo libre (no requiere permisos), para explorar, en caso que
aquellos estn en condicin de ser abiertos e incultos;
b) Terrenos en que se requiere el permiso por escrito del dueo del suelo (sea
privado o pblico), o de su poseedor o tenedor. Se trata de los terrenos cerrados
aunque no estn cultivados, y/o abiertos, pero cultivados. El permiso se otorga en
las condiciones que acuerden los interesados (dueo del terreno y el interesado
minero) y en caso de negativa del propietario, lo otorga el juez mediante un
394
procedimiento especialsimo establecido en el Cdigo de Minera y su Reglamen

to; incluso se autoriza a constituir servidumbre predial hasta por seis meses previa
determinacin de los perjuicios que deben ser indemnizados; y
c) Terrenos en que por razones de inters particular o pblico est prohibido
ejercer la facultad de catar y cavar; en el caso de inters privado, cuando se trate
de terrenos superficiales con casas y sus dependencias y/o plantados con vides y
rboles frutales, o bien en terrenos comprendidos dentro los lmites de una
concesin minera ajena;
d) Respecto de la situacin de titulares de derechos mineros para ejecutar
labores de exploracin y la de explotacin, en determinados sectores, lugares,
zonas del pas, y en relacin a ciertas instalaciones, construcciones, poblados, etc.,
se requieren permisos de determinadas autoridades pblicas o municipales (Go
bernador, Intendente, Direccin de Fronteras y Lmites en zonas declaradas
fronterizas para efectos mineros, Ministerio de Defensa Nacional y Presidente de
la Repblica).
Respecto a la capacidad jurdica para constituir y adquirir derechos mineros
la regla general es que todas las personas jurdicas y naturales, nacionales o
extranjeras, estn facultadas sin ninguna limitacin para constituir y adquirir
derechos mineros establecidos en la Ley Minera, salvo determinadas incapacidades
que pueden ser absolutas, relativas y especiales.
5. El objeto de las concesiones mineras; sus clases y forma, superfcies y
duracin
a) Clases de concesiones. La LMCH establece que slo existen legalmente
dos clases de concesiones: las de exploracin y de explotacin, y ambas tienen por
objeto obtener la propiedad de todas las sustancias concesibles para el aprovecha
miento en el ciclo natural de exploracin, explotacin y beneficio de los minerales,
ubicados dentro del permetro de los terrenos comprendidos en las concesiones.
b) Objeto de la concesin: son todas las sustancias concesibles que existen
dentro de sus lmites (Art. 26 Cdigo de Minera).
c) Forma y extensin: la extensin territorial de la concesin minera confi
gura un slido cuya cara superior es en el plano horizontal, un paralelogramo de
ngulos rectos, y cuya profundidad es indefinida dentro de los planos verticales
que lo limitan. El largo o el ancho del paralelogramo deber tener orientacin
UTM Norte-Sur, por lo que todas las concesiones que se constituyan quedan
definitivamente ordenadas en esa direccin (Art. 28 Cdigo de Minera).
Las dimensiones del paralelogramo estn determinadas por las medidas de la
cara superior de ste, consideradas horizontalmente y referidas a la proyeccin
UTM. En el hecho, todas las medidas de los planos de los lados y la cara
superficial de la concesin minera, estn referidas a la proyeccin UTM.
- Concesin de exploracin. Lados: 1.000 metros como mnimo o mltiplos
de 1.000 metros, hasta 15.000 metros como mximo, segn lo solicite el concesio
nario. Superficie extensin: mnimo 100 Hectreas - mximo 5.000 Hectreas.
- Concesin de explotacin/pertenencia. Lados de la pertenencia, segn lo
defina el manifestante, que medidos horizontalmente, pueden tener cien metros
como mnimo o mltiplos de cien metros, hasta mil metros inclusive. Superficie/
395
Extensin: la cara superior de cada pertenencia puede tener una extensin mnima
de una hectrea y mxima de diez y su lado ms largo no podr exceder, en ningn
caso, de mil metros. La proporcin entre su largo y ancho no podr ser superior
a 10:1. La concesin minera de explotacin puede estar constituida por una o
varias pertenencias, por lo que un grupo de ellas, contenidas en una concesin de
explotacin, puede tener una superficie mayor, pero en caso alguno puede exceder
las mil hectreas.
c)
Duracin de la concesin. Concesin de exploracin, dos aos, prorrogables por otros dos aos adicionales, si antes de su trmino el titular lo solicita; para
este fin debe reducir a la mitad a lo menos la superficie comprendida. Concesin
de explotacin/pertenencia: es de plazo/duracin perpetua e indefinida en el
tiempo, y su vigencia y existencia jurdica est slo condicionada al pago de una
patente anual, cuyo monto est referido a la extensin/superficie expresada en
hectreas, de acuerdo a una escala fijada en la LMCH.
6. Naturaleza jurdica de la concesin: dominio patrimonial del titular de
carcter civil perfecto completo y pleno, garantas constitucionales espe
ciales y derechos generales de los titulares de concesiones
6.1 La naturaleza y caracterstica jurdica de la concesin minera plena
chilena y sus garantas legales y constitucionales, estn definidas y establecidas en
la LOCCM y CM, con tal amplitud, contenido y alcances que no requieren en este
aspecto de mayores comentarios, contentndonos por ahora con reproducir las
disposiciones legales bsicas al respecto:
Las concesiones mineras son derechos reales e inmuebles, distintos e inde
pendientes del dominio del predio superficial, aunque tengan un mismo dueo,
oponibles al Estado y a cualquier persona; transferibles y transmisibles; suscepti
bles de hipotecas y otros derechos reales (servidumbre, usufructo, etc.) y en
general de todo acto o contrato; pueden dividirse fsicamente en cuatro y tambin
renunciarse y se rigen por las mismas leyes civiles que los dems inmuebles,
salvo en lo que contrare disposiciones de la LMCH (Art. 2 de la LOCCM y Art.
2 del Cdigo de Minera).
6.2 El titular de una concesin minera judicialmente constituida -proclama el
art. 6 de la LOCCM - tiene sobre ella derechos de propiedad, protegidos por la
garanta del N24 Art. 19 de la Constitucin Poltica. La privacin de la facultad
de iniciar o continuar la exploracin, extraccin y apropiacin de las sustancias
que son objeto de una concesin minera constituye privacin de los atributos o
facultades esenciales del dominio de ella.
De acuerdo a las normas de rango constitucional mencionadas, en el marco
general de la concepcin jurdica del dominio subsidiario del Estado y de la
concesin plena, el titular de la concesin minera en Chile tiene una doble garanta
constitucional, la de carcter general proclamada en el Art. 19 N 24 de la
Constitucin Poltica del Estado aplicable a la propiedad agrcola, industrial,
minera, pesquera, etc.; y otra de naturaleza especial, nica e indita a nivel
mundial, que es precisamente la contenida en el citado Art. 6 de la LOCCM. Esta
norma expresa en sntesis que el titular de una concesin minera legalmente
constituida, libremente, a su sola voluntad unilateralmente, legalmente puede
396
iniciar o no la exploracin y explotacin de los depsitos, yacimientos o minas de

las sustancias minerales concesibles, ubicadas y contenidas dentro del permetro
de la correspondiente concesin; o bien, no iniciarla nunca. Es decir, no est
obligado a trabajar el respectivo yacimiento. Lo expuesto, sin perjuicio de una
obligacin inicial de mera informacin establecida en el Reglamento de Seguridad
Minera (Decreto S. 72/1986), que dispone: toda empresa que inicie una faena
minera o que reinicie los trabajos, debe informarlo por escrito al servicio, dando
su ubicacin, el nombre del propietario y el de su administrador a lo menos quince
das antes de iniciar los trabajos; se trata en consecuencia de un deber reglamen
tario de informacin respecto de un hecho.
Asimismo, el titular de la concesin puede tambin voluntariamente suspen
derlos y/o reiniciar y continuar o no, transitoria o permanentemente, los trabajos
de exploracin y explotacin. Este derecho a iniciar o no y a continuar o no la
exploracin y explotacin, est protegido por la norma de rango constitucional
sealada, considerndose como un atributo o facultad esencial del dominio que
tiene el titular de una concesin. La privacin de este derecho -obviamente se
refiere a alguna eventual o efectiva accin del propio Estado para obligar a
explorar y explotar las sustancias objeto de la concesin- se la considera incons
titucional, como una privacin de los atributos o facultades esenciales del domi
nio; privacin que obviamente desde un punto de vista jurdico significa una
infraccin o violacin de la citada norma de rango constitucional.
6.3
Como consecuencia de lo expuesto, el Estado podra, tericamente, frente
a una necesidad relativa a la seguridad de la Nacin, tratndose de alguna
sustancia especial, intentar la expropiacin de la concesin invocando la norma
tiva general sobre expropiaciones establecida en los incisos 3o y 4 del N 24 del
Art. 19 de la Constitucin Poltica del Estado, y obtener por parte del Parlamento
chileno, la aprobacin de una ley especial para expropiar conforme a lo estable
cido en la normativa de la ley general de expropiaciones. Sin embargo, aqu en este
punto de nuestro tema, debemos sealar que todo lo relativo al monto de la
indemnizacin que el Estado debera pagar al titular de la concesin y la forma de
determinar aquella por el dao patrimonial que efectivamente se hubiere causado
al concesionario, se rigen por una normativa especialsima de rango constitucional
contenida en el Art. 11, N 3 y N 4 del Art. 10 de la LOCCM. Esta ltima norma
define y establece lo que se considera el dao patrimonial que se debe indemnizar
y que efectivamente se haya causado, que se traduce en al valor comercial de las
facultades de iniciar y continuar la extraccin y apropiacin de las sustancias que
son objeto de la concesin -agregando la LOCCM que- a falta de acuerdo [para
fijar y determinar entre las partes el monto de la indemnizacin], el valor de dicho
dao ser fijado por el Juez previo dictamen de perito. Para este objeto, los
peritos determinarn el monto de la indemnizacin calculando sobre la base de las
reservas de sustancias concedidas que el expropiado demuestre, el valor presente
de los flujos netos de caja de la concesin.
Como se puede observar, adems de otras diversas consideraciones que sera
extenso describir, el legislador chileno de la LOCCM estableci que, en definitiva,
en base a los parmetros y elementos obviamente inditos destinados a determinar
el valor comercial que se debe indemnizar por el Estado, titular del dominio
absoluto, exclusivo, inalienable e imprescriptible del recurso minero expropiado,
397
deber ste pagar al expropiado las reservas minerales de su dominio, puesto que
para calcular el monto de la indemnizacin debern incluirse aquellas. Lo expues
to, sin perjuicio de que la frmula para calcular el monto del valor comercial de
la concesin que se debe indemnizar, es inaplicable en el caso de las concesiones
de exploracin y de explotacin; dicho clculo, que se efecta en base al denomi
nado valor presente de los flujos de caja, es terico y muy difcil de calcular.
6.4 El titular de la concesin de explotacin puede constituir y obtener su
ttulo de explotacin, con o sin la existencia de sustancias minerales, es decir, no
requiere ni est obligado a demostrar o comprobar la existencia real fsicogeolgica de sustancias minerales, sea previamente mientras se constituye la
concesin, o durante la vigencia indefinida de aqulla, sin que al respecto dependa
de plazo u obligacin alguna.
6.5 En el caso de la concesin de explotacin, su titular tiene el derecho
exclusivo para explorar o explotar el yacimiento o mina, extrayendo y hacindose
dueo a ttulo patrimonial civil completo de todas las sustancias concesibles
contenidas y situadas dentro de su permetro (Arts. 26, 27 y 111 Cdigo de
Minera).
Respecto de la concesin de exploracin, tambin el titular tiene el derecho
de apropiarse de todas las sustancias concesibles que se requiera arrancar con
motivo de la exploracin y que no signifique una explotacin comercial (Art. 10
N 3 LOCCM y 113 Cdigo de Minera).
6.6 Derechos a efectuar todos los trabajos y labores propios que por natura
leza corresponda a la actividad minera, sean de exploracin o explotacin, desde
que quede constituida la concesin (Art. 107 del Cdigo de Minera). Lo expuesto,
sin perjuicio de la facultad de efectuar y ejecutar determinadas labores y actuacio
nes durante el perodo de constitucin de la concesin.
6.7 El concesionario minero puede defender su concesin por todos los
medios que franquea la ley, tanto respecto del Estado como de particulares;
entablando para tal efecto, acciones como la reivindicatora, posesorias y las
dems que la ley comn seale, y obtener las correspondientes indemnizaciones
(Art. 9 LOCCM). Para estos efectos, el concesionario puede impetrar del juez
competente las medidas convenientes ala conservacin y defensa de su concesin
(Art. 9o LOCCM y 108 Cdigo de Minera).
6.8 Derecho a oponerse a las labores ajenas de terceros, dentro de los lmites
de su concesin, sean titulares o no de otros derechos mineros iniciados o
constituidos con posterioridad a aqul.
6.9 Derecho a imponer servidumbres sobre predios superficiales de cualquier
dominio desde la constitucin de la respectiva concesin, con el fin de facilitar la
conveniente y cmoda exploracin y explotacin minera (Arts. 120 y ss. Cdigo
de Minera) y para diferentes objetivos y situaciones.
6.10 Derecho del aprovechamiento de aguas; el titular de una concesin
minera de exploracin y/o explotacin tiene por el solo ministerio de la ley, el
derecho de aprovechamiento de las aguas, respecto de las cuales se hace dueo,
siempre que hayan sido halladas en las labores de exploracin o explotacin y en
la medida en que tales aguas sean necesarias para dichos trabajos de exploracin
e incluso de beneficio o procesamiento metalrgico que pueda realizar. Este
derecho de propiedad de las aguas se mantiene mientras dure la exploracin y/o
explotacin, en su caso.
398
6.11 Derecho del concesionario a renunciar de la concesin, en todo o en

parte, sin perjuicio del derecho de terceros para oponerse a las renuncias que los
perjudiquen. Dicha renuncia debe efectuarse conforme a un procedimiento espe
cial establecido en la LMCH.
6.12 Derecho del titular de la concesin a dividir la concesin, sea fsicamen
te o mediante de la divisin intelectual o de cuota, que tambin puede hacerse.
Cada una de las partes resultantes de la divisin fsica subsistir como concesin
minera.
6.13 Derecho a visitar otras concesiones vecinas cuando se sospeche interna
cin, se tema inundacin o derrumbe, aplicndose al respecto determinadas nor
mas y procedimientos.
7. Obligaciones de los titulares de las concesiones mineras
Obligacin de amparo de la concesin mediante el pago de una patente
anual. La nica obligacin del concesionario para mantener y amparar la vigencia
y validez jurdico-legal de su concesin, consiste en el pago anual al Fisco de una
patente cuyo monto depende de su extensin territorial expresada en hectreas.
Dicha obligacin nace en el momento en que se solicita al tribunal ordinario por
parte del interesado, la dictacin de la sentencia constitutiva respecto de la
concesin de exploracin, o cuando se solicita mesura si se trata de una concesin
de explotacin.
El fundamento jurdico constitucional de la obligacin principal de carcter
netamente minero, segn la LOCCM, est contenido en la Constitucin Poltica
(1980) (N 24 Art. 19), en cuya virtud la concesin minera obliga al dueo a
desarrollar la actividad necesaria para satisfacer el inters pblico que justifica su
otorgamiento y su rgimen de amparo ser establecido por la ley. Dicho amparo
tender directa o indirectamente a obtener el cumplimiento de esa obligacin y
contemplar causales de caducidad para el incumplimiento o simple extincin del
dominio de la concesin.
En relacin con la disposicin constitucional transcrita, en las correspondien
tes actas que dan testimonio de la historia fidedigna del establecimiento de
aquella (1980), se estim por quienes intervinieron en su redaccin la determi
nacin y alcances de lo que deba entenderse por actividad necesaria, se dej
constancia que all tena relacin y estaba vinculada a la obligacin de explorar
y explotar real, fsica y efectivamente el yacimiento o mina, esto es, una actividad
que deba significar una produccin minera. Sin embargo, y de acuerdo con los
antecedentes que se analizaron al referirnos a la figura pblica del dominio
subsidiario del Estado sobre las minas y al concepto de concesin plena, los
autores de la LOCCM (1982) interpretaron la mencionada disposicin de la
Constitucin Poltica, en el sentido de que el pago de una patente minera anual
en dinero, es una forma de desarrollar una actividad que satisface el inters
pblico.
Las razones que tuvo el legislador para hacerlo as, estn contenidas en los
principios y fundamentos que guan y fijan el mensaje de la LOCCM: el proyecto
conserva el sistema tradicional y general de amparo de la legislacin minera
chilena [Cdigos de Minera de 1888 y de 1932], consistente en el pago anual y
399
anticipado de una patente a beneficio fiscal; se ha resuelto asf -agrega el

M ensaje- como la mejor forma de optimizar el desarrollo del sector minero. En
primer lugar, se descarta el amparo denominado por el trabajo, ya que implica
imponer reglamentos de difcil determinacin y control tcnico, que importaran
sealar idealmente particularidades para cada concesionario y para todas las
variables en que ste se encuentre. Adems, no se considera conveniente este
sistema, ya que no satisface el inters pblico al obligar a mantener constantemen
te en operacin un yacimiento, incluso en circunstancias econmicas desfavora
bles, por ltimo, el amparo por el trabajo casi ineludiblemente implica un grado
de discrecionalidad administrativa, lo que provoca inseguridad al concesionario,
campo para la politizacin y en general, posibilita que se incurra en irregularida
des por parte de los funcionarios.
La sancin por el incumplimiento de la obligacin de amparo de la concesin
-o desamparo- no es la caducidad o extincin de aqulla, segn lo establece la
disposicin contenida en la Constitucin Poltica, sino que la referida concesin
es objeto de remate en los tribunales ordinarios al mejor postor en un procedimien
to judicial, siendo el mnimo de la subasta el valor de las patentes adeudadas.
Slo en el caso en que no haya postor por la concesin o lote de concesiones,
el juez declarar franco el terreno y ordenar cancelar la o las correspondientes
inscripciones en el Registro de Descubrimientos, si se trata de una concesin de
exploracin o en el de Propiedad si es de explotacin o pertenencia.
En relacin a la mencionada obligacin del titular de la concesin de pagar
una patente anual, existen otras normas que dicen relacin con determinadas
franquicias y beneficios de orden tributario mediante un sistema de rebajas, en
cuanto al monto de la patente anual, cuando se trate de sustancias no metlicas.
Otras obligaciones. Respecto a las dems obligaciones, ellas son especialsimas, como es el caso del titular de la concesin que debe comunicar al Estado
la existencia de sustancias no concesibles que encuentre dentro de los lmites de
aqulla, para los diversos efectos que prescribe la LMCH; hay tambin normas
de elemental buena conducta y otras de sentido comn, segn se trate de con
cesiones de exploracin y explotacin, que son tambin usuales y similares en
mayor o menor medida o profundidad a las contenidas en las Leyes Mineras de
pases con el Modelo A, como por ejemplo, no internarse con sus trabajos en
concesiones ajenas; obligacin del titular de una concesin de exploracin a no
efectuar o permitir una explotacin minera comercial; indemnizar el dao que se
cause al dueo del terreno superficial con ocasin de los trabajos que ejecute;
obligacin de mantener y conservar en pie los hitos y/o linderos colocados en los
vrtices de la pertenencia o del permetro del grupo de pertenencias mensuradas
en conjunto; obligacin de entregar las arcillas superficiales, arenas, rocas y
dems materiales aplicables directamente a la construccin al dueo del terreno
superficial, en caso de que un concesionario explote sustancias concesibles en
predio de aqul, cuestin que se explica por cuanto estos ltimos minerales,
segn la LOCCM y el Cdigo de Minera, no son considerados sustancias mi
nerales, y por tanto deben regirse por el derecho comn (Cdigo Civil); y obli
gacin de cumplir con el Reglamento de Seguridad Minera.
400
Proteccin del medio ambiente. En relacin con las obligaciones de los

titulares de derechos mineros iniciados y constituidos o en trmite para su ejecu
cin, sobre proteccin del medio ambiente, esta cuestin no est contemplada ni
regulada especficamente en la LMCH sino en la legislacin comn, contenida en
la Ley de Bases Generales del Medio Ambiente (Ley N 19.300 de 09/03/1994),
que proclam el derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin, la
proteccin del medio ambiente, la preservacin de la naturaleza y la conservacin
del patrimonio ambiental, de acuerdo a la Constitucin Poltica de 1980.
La estructura de la Ley de Bases o Ley Marco, es el sistema de Evaluacin
de Impacto Ambiental, que los proyectos o actividades susceptibles de causar
impacto ambiental, debern someterse a dicha evaluacin, entre los que figuran
los proyectos de desarrollo minero, incluidos el carbn, petrleo y gas;
comprendindose las prospecciones, explotaciones y disposiciones de residuos y
estriles, as como la extraccin industrial de ridos. Los respectivos proyectos
mineros slo podrn ejecutarse o modificarse previa evaluacin de su impacto
ambiental segn la ley en cuestin.
El titular y/o interesado de todo proyecto o actividad minera de las compren
didas en la enumeracin que establece la ley, debe presentar una Declaracin de
Impacto Ambiental o bien, elaborar un Estudio de Impacto Ambiental, segn sea
el caso; aquellos proyectos no comprendidos en dicho artculo, podrn acogerse
voluntariamente al sistema previsto en dicha ley. Los proyectos o actividades
enumerados en la Ley 19.300, entre ellos, los relacionados con la actividad minera
en cualesquiera de sus fases (exploracin, explotacin, beneficio) requieren de un
Estudio de Impacto Ambiental efectuado por los interesados, si generan o presen
tan al menos una de las caractersticas o circunstancias que se indican en la Ley
citada (Art. 11).
La Comisin Regional o Nacional del Medio Ambiente creada en la Ley,
tiene, conforme a la Ley 19.300, un plazo de ciento veinte das para pronunciarse
sobre el Estudio de Impacto Ambiental del respectivo proyecto minero; su califi
cacin favorable debe ser acompaada de los permisos o pronunciamiento am
bientales, los que son otorgados en cada oportunidad respecto de cada caso por los
organismos respectivos del Estado segn la Ley Marco y su Reglamento N30 de
1977.
C a p t u l o
II
Dom inio y sistema concesional minero de Bolivia
LEY MINERA. ANTECEDENTES Y EVOLUCION HISTORICO-JURIDICA

P rim er Perodo: Vigencia de las O rdenanzas de M inas de Nueva Espaa
En la Repblica de Bolivia, al igual que en los dems pases de Amrica
Latina, despus de la Independencia continuaron rigiendo principalmente las
Ordenanzas de Minas de Nueva Espaa (1783), y lo que no estuviere resuelto en
aqullas deba regirse por las Ordenanzas de Minas del Per (1545), hasta el ao
1834, fecha en que se dicta el primer Cdigo de Minera. Este tuvo una vida
efmera puesto que su mbito de aplicacin se refera slo al oro y la plata,
apuntando evidentemente a las ricas minas de plata de Potos. De ah que su
vigencia se haya suspendido por Decreto del 5 de octubre de 1836 (el ao 1839
se deroga expresamente) nombrndose al mismo tiempo una Comisin para que
elaborara un nuevo Cdigo. Se produce entonces un vaco legal que durar
hasta el ao 1839, fecha en que en virtud de una Ley de noviembre 11 de ese
ao, se restablece la vigencia de las Ordenanzas de Minas de Nueva Espaa.
En el ao 1851, una Convencin Nacional, por intermedio de la Comisin
respectiva, encarga un nuevo Proyecto de Cdigo de Minera y se autoriza al
Gobierno para que, previo informe de la Corte Suprema, lo promulgue. Una vez
efectuadas las modificaciones y correcciones respectivas, amn de otras hechas
por el Gobierno, por Ley de 10 de septiembre de 1852, se publica el Segundo
Cdigo de Minera, derogndose al mismo tiempo las Ordenanzas de Minas de
Nueva Espaa (entra en vigencia en 1853).
El Cdigo de Minera no signific prcticamente ningn avance respecto al
de 1834 en cuanto a que su mbito se refiri tambin casi exclusivamente a las
Minas de Potos; era aplicable slo al oro, plata y azogue y su esquema general
estaba inspirado en las Ordenanzas de Minas del Per.
A partir de ese ao (1852) y bajo el imperio del cuerpo legal mencionado, se
elaboraron nuevos proyectos de Leyes o Cdigos de Minera por mandato de la
Cmara de Diputados, hasta que en el ao 1871 se dicta la Constitucin Poltica
de la Repblica de Bolivia, en cuya virtud, el Consejo de Estado, creado por
aqulla, se preocupa de preparar nuevas Leyes o Cdigos de Minera que se
aplicarn a todas las sustancias no metlicas (denominadas materias inorgnicas
en esa poca), en especial el salitre; se dicta al respecto lo que se denomin el
402 Dominio minero y sistema concesional en las legislaciones del modelo B: Chile y Bolivia
Cdigo del Litoral, que signific adems una notable mejora en lo relativo a los
procedimientos para mensurar estacas y cuadras.
Con posterioridad al ao 1872, las primeras iniciativas gubernamentales
relativas a regular el aprovechamiento del salitre, el que exista en la nica zona
bajo el dominio de Bolivia -el Desierto de Atacama entre los paralelos 21 y 24fueron tomadas por el Presidente Mariano Melgarejo, pero no mediante la dictacin
de normas de aplicacin general, sino otorgando concesiones especiales de carc
ter administrativo a empresas de particulares chilenos y de otras nacionalidades,
en un perodo que abarc desde 1866 a 1871. El primer ordenamiento legal de
carcter general respecto del salitre fue dictado por el Presidente Provisional
Agustn Morales el 8 de enero de 1872; un segundo ordenamiento se dict por
Decreto del 31 de diciembre de ese mismo ao por el Presidente Toms Fras, en
reemplazo del anterior, el cual, con todo, rigi y se aplic en el hecho y legalmen
te hasta 1872. Dichas concesiones administrativas, junto con la legislacin mine
ra de Bolivia sobre el salitre, se puede visualizar su otorgamiento en el curso de
tres perodos vinculados a dicha sustancia, en el entendido de que este esquema
se refiere y aplic tanto a territorio boliviano del desierto de Atacama, a objeto
de la disputa entre Chile y Bolivia hasta el Tratado de 1866, comprendido entre
los Paralelos 23 y 24, como tambin respecto a la regin del Toco, comprendida
entre los Paralelos 21 y 23.
Bsicamente, dicha zona abarcaba una extensa regin que deslindaba al Norte
con el ro Loa, despus del cual estaba la regin de Tarapac de dominio del Per
con su Pampa del Tamarugal y, al Sur el Desierto de Atacama; cuya parte septen
trional del desierto era del dominio de Bolivia, mientras que por el lado Sur,
abarcaba la mayor parte de la provincia chilena de Atacama:
Primera Etapa. De las Concesiones y Privilegios administrativos de
terrenos fiscales para explotar y exportar salitre desde 1866 a 1872, otorgadas por
el Presidente Melgarejo. Dichas concesiones y privilegios continuaron subsistien
do vlida y legalmente, aunque fueron modificadas con posterioridad a ese ao;
Segunda Etapa. Comprendi la legislacin general sobre sustancias no met
licas o fsiles, a partir de enero de 1872 y hasta que se inicia la ocupacin militar
de Chile en febrero de 1879.
Tercera Etapa. Desde la ocupacin militar de Chile en febrero de 1879 hasta
el Tratado de Paz, Amistad y Comercio entre Chile y Bolivia de 1904, en que se
aplica en todo su vigor y amplitud la legislacin chilena, tanto la de carcter
general como la especfica sobre el salitre.
Cuarta Etapa. Comprende las regulaciones desde la suscripcin del Tratado
de Paz de 1904 con Chile, que para efectos de lo estudiado en esta obra es
irrelevante, puesto que a esa fecha se aplicaba el Cdigo de Minera de 1880.
Segundo Perodo: La Legislacin Minera Liberal
a)
En la Convencin de 1880, donde participaron los ms sobresalientes
juristas, empresarios y polticos de la poca, se resolvi reemplazar el Cdigo de
Minera de 1853 por una nueva Ley Minera, cuyo contenido en materia de con
ceptos, principios y definiciones bsicas estara inspirado fundamentalmente en
la Ley de Bases Generales de Minas de Espaa de 1868 y, en menor medida, en
Dominio y sistema concesional minero de Bolivia
403
el Cdigo de Minera de Chile. Para su estudio y elaboracin se design al

prestigioso jurista don Melquades Loayza, quien culmin su labor en 1880. As,
se promulga por el Presidente de la Repblica, don Narciso Campero, la Ley de
Minera del 13 de octubre de 1880; posteriormente se dicta su Reglamento y es
publicado el 28 de octubre de 1882.
En un Decreto dado en La Paz el 22 de junio de 1883, el Presidente de la
Repblica reconoce la patritica labor e importancia de los trabajos del Dr.
Melquades Loayza y se le otorga permiso oficial para reimprimir la mencionada
Ley de Minera. Su texto oficial comprende, adems del mensaje, las notas, con
cordancia y comentarios, entre otros, el Prembulo/Exposicin de Motivos del
Ministro de Fomento de Espaa, Manuel Ruiz Zorrilla a la citada Ley de Bases de
Minas de 1868, el texto completo de esta ltima, y un Indice de las leyes y
resumen de las disposiciones que actualmente rigen en Espaa conjuntamente
con la Ley de Bases, las que deben consultarse para los casos de jurisprudencia
o de reforma de nuestra ley. Con algunas modificaciones, la Ley Minera de 1880
(texto complementado de 1883) en cuestin rigi hasta el ao 1920.
En lo que interesa a nuestro estudio, la Ley de Minera de 1880 consagra y
proclama:
i) Las sustancias metalferas pertenecen originariamente al Estado, cualquie
ra sea el origen y forma del yacimiento, hllense en el interno de la tierra o en la
superficie, lo que significa, segn el autor en referencia, respecto a su naturaleza
jurdica, que el Estado conserva el dominio originario de las minas, pero des
pus, en virtud de la concesin, aqullas pasan al privado de un modo absoluto
y completo, sin ms que el pago de la patente.... En el texto concordado entre la
Ley Minera de Bolivia de 1880 y la Ley de Bases espaola de 1868, se expresa
que la definicin est tomada de esta ltima.
ii) La concesin, en razn de su origen (su fuente jurdica es el dominio
originario del Estado), objeto y fin, es un acto traslaticio del dominio minero (de
las minas al privado), ajeno (en su origen) al derecho civil y ajustado a las formas
de la administracin pblica; pero una vez formalizada y perfeccionada la conce
sin, el derecho del privado entra al mbito del derecho comn civil de modo
completo, absoluto y perpetuo.
iii) Las concesiones son de tiempo ilimitado, esto es, perpetuo e irrevocable,
slo condicionables en el tiempo al pago de la correspondiente patente.
iv) No se exige, por una parte, acreditar la verdad de la concesin por
existencia o seales de mineral descubierto o labor legal, sino slo se exige
terreno franco, y por otra, desaparece legalmente la obligacin de amparar la
concesin por el trabajo y labor efectivo, real y econmico de la mina.
La Ley Minera de 1880 fue objeto de algunas modificaciones menores hasta
que en 1894, por Ley del 24 de octubre, se introducen nuevos trminos, lo que a
su vez cambia algunos conceptos, siendo el principal de ellos el que se refiere al
desahucio. En virtud de este ltimo, un tercero poda en adelante desahuciar
las minas por falta de pago de patentes anuales. En 1903, mediante otra Ley, se
prohibe a los funcionarios pblicos adquirir minas.
b)
Por Ley de 8 de julio de 1913, se aprueba la denominada Compilacin de
Leyes de Minera que rige hasta 1925. Obra del jurista J.R. Estenssoro, en ella
estaba comprendida, desde luego, la Ley Minera de 1880 y todas las dems leyes,
decretos y resoluciones administrativas posteriores.
c)
En el ao 1925, se aprueba y promulga por Ley del 11 de febrero un nuevo
Cdigo de Minera que se llam el Cdigo Saavedra, por cuanto sus autores
fueron los abogados Sres. Abdn S. Saavedra y el mencionado J.R. Estenssoro.
En lo que interesa a nuestro trabajo, dicho cuerpo legal no aport cambios sus
tanciales, siendo objeto de diversas normas de carcter administrativo; se aplic
en plenitud hasta el perodo revolucionario de 1952 cuando se nacionalizan por
causa de la realidad nacional las minas de estao y bienes de las empresas de las
que eran dueas y controlaban ese metal, formadas principalmente por los gru
pos Patio, Aramayo y Hochschild... y otros.
Tercer Perodo: Etapa revolucionaria
a) Legislacin minera del perodo revolucionario. Se inicia con la dictacin
del Decreto-Ley N 3223 del 21 de octubre de 1952, nacionalizndose, segn
decamos, las minas de estao de propiedad y/o controladas por los tres ms
grandes grupos denominados Patio Mines Enterprises Consolidated Inc.,
Compagnie Aramayo de Minas-Bolivie S.A., Mauricio Hochschild S.A.M.I., Bo
livia Tin-Tungsten Cor. Ca. Minera de Ororu, etc.
Posteriormente se irn dictando diversos decretos, leyes, reglamentos y nor
mativas complementarias, siendo las principales el Decreto-Ley N 3.327 del 5 de
marzo de 1953 que crea la Cmara Nacional de Minera; el Decreto Supremo N
4586 del 14 de febrero de 1954 sobre la Desafiliacin de la Minera Mediana; el
Decreto Supremo N 0567 del 30 de diciembre de 1960 sobre Calificacin de la
Mediana Minera.
b) Por Decreto-Ley N 7.148 de 1965, el Gobierno del General Ren Barrientos
Ortuo promulga en el ao 1965 el Cdigo de Minera. Se mantuvo vigente hasta
1997 siendo objeto posteriormente de diversas modificaciones, la principal de
ellas dictada como Ley de Actualizacin del Cdigo de Minera y promulgada
bajo el N 1243el 11 de abril de 1991. Esta ltima adems elev al citado Cdigo
de Minera de 1965 al rango de Ley de la Repblica. El concepto de dominio
sobre los recursos mineros en el Cdigo de 1965 establece y prescribe pertene
cen al dominio del Estado todas las sustancias minerales, cualesquiera sea su
origen o forma de yacimiento, hllense en el interior o en la superficie de la tierra
(Art. 1). El Decreto Supremo N 23.214 de 1992, reglament la modificacin
introducida al Art. 1 mencionado por la citada Ley N 1.243 de 1991, sealando
al respecto: Considranse dentro del alcance del Art. 1 del Cdigo de Minera,
referido al dominio originario del Estado, todas las sustancias minerales com
prendiendo minerales metlicos y no metlicos, salar y salmueras naturales, pie
dras preciosas y semipreciosas, piedras de cantera y carbones minerales.
Se puede observar que la Ley 1.243 de 1991 introduce a la definicin del
dominio del Estado la expresin originario que no apareca en el Cdigo de
Minera de 1965.
En la Exposicin de Motivos de 1965, cuando an no estaba definida la
naturaleza jurdica del dominio como originario, en los antecedentes sobre la
definicin y naturaleza jurdica del artculo 1 se seala: tipifica como dominio
405
regalista, cuyo origen est en la legislacin espaola ... y que ms tarde (1880)
pasa a ser modificado por las ideas liberales en cuya virtud el Estado, que haba
reemplazado al Monarca, ya no es el propietario sino un regulador que procuraba
evitar el caos y el propietario era el ciudadano que haba formulado la primera
peticin; el Estado perciba entonces por su trabajo de regulador y ordenador,
una patente a ttulo de regala. De esta forma, el principio del C.M. de 1890, en
cuya virtud el minero que luego de su trmite ha obtenido su Ttulo Ejecutorial,
es el propietario absoluto de su mina, se mantuvo en parte hasta el Cdigo de
Saavedra aprobado por ley del 11 de febrero de 1925; modificndose el concepto
de propiedad absoluta del propietario por el de concesin, condicionndola no
solamente al pago de patente, como el anterior, sino tambin a que las minas por
ser de utilidad pblica, no cesen en sus labores.
Posteriormente, la Constitucin Poltica de Bolivia proclam en su Art. 136
que: Son bienes del dominio originario a las que la ley les da finalmente esa
calidad, el suelo y subsuelo con todas sus riquezas naturales y finalmente,
segn se dijo, la Ley 1.243 de 1991, introduce al Art. 1 la palabra originario
para determinar y fijar su naturaleza jurdica.
LEGISLACION VIGENTE: CODIGO DE MINERIA DE 1997

Concepto de dominio minero. Definicin
En el ao 1997 fue aprobado y dictado un nuevo Cdigo de Minera, segn
Ley N 1.777 de 17 de marzo de 1997, el que en materia de definicin del dominio
de los recursos minerales mantiene el concepto proclamado en 1965 al establecer
nuevamente (Art. 1) que pertenecen al dominio originario del Estado todas las
sustancias minerales en estado natural, cualesquiera sea su procedencia y forma
de presentacin, hllense en el interior o en la superficie de la tierra. Su conce
sin se sujetar a las normas del presente Cdigo.
En cuanto a la naturaleza jurdica y contenido de lo que proclama el Cdigo
de Minera de 1997 en cuestin, como dominio originario, no conocemos ni
tenemos antecedentes de lo que ocurri durante la tramitacin de este cuerpo
legal en cuanto a si se efectu algn anlisis o referencia a esta expresin de
originario, y cules son las caractersticas de dicha naturaleza, sus efectos y
alcances.
Ambito de aplicacin del Cdigo de Minera de 1997.
Las sustancias minerales concesibles
De las normas generales contenidas en el Cdigo de Minera y de lo estable
cido en el Art. 10, se desprende que todas las sustancias minerales conocidas
pueden ser objeto de concesiones para la actividad de la exploracin, explota
cin, beneficio y fundicin; es decir, son concesibles, a excepcin del petrleo y
dems hidrocarburos, y las aguas mineromedicinales que se rigen por leyes es
peciales.
El Cdigo de Minas de 1965 estableca que los yacimientos de sal, as como
los de yeso, cal, piedra de cantera y dems materiales de construccin, si bien eran
tambin de dominio del Estado, el propietario del suelo tena la prioridad para su
uso mediante la respectiva concesin, norma que fue derogada junto con el citado
Cdigo de 1965.
Tambin se derog, en el Nuevo Cdigo, la Ley 1.243 de 1991 que contem
plaba la institucin jurdica de las reservas fiscales en zonas mineras determina
das, para efectos de realizar catastros mineros, respetando derechos adquiridos.
Finalmente, y en relacin al Decreto-Ley N 10.999 de 26 de junio de 1973,
que contemplaba la figura jurdica de los contratos/concesin respecto a las
reservas en campos aurferos, no tenemos informacin. Pero considerando la
declaracin final del Cdigo de Minera de 1997, en cuya virtud quedaron
abrogadas todas las leyes, decretos-leyes, decretos supremos y dems disposi
ciones contrarias al Cdigo en cuestin, tambin quedara comprendido el De
creto-Ley 10.999 citado.
Estructura jurdico-legal de la autoridad minera administrativa del Estado
y los procedimientos adjetivos
Disposicin general
De acuerdo con el Cdigo de Minera (C.M.), es el Estado quien a travs
del Poder Ejecutivo, otorga concesiones mineras a personas individuales o co
lectivas, nacionales o extranjeras, que las solicitan ante el Superintendente de
Minas de la Jurisdiccin; todo conforme a las reglas y procedimientos que
sobre esta materia se establece en el Libro Segundo de dicho C.M. (Art. 2 C.M.)
Conforme a lo anterior, el Libro Segundo del C.M. establece las denomina
das Normas Adjetivas que comprenden la regulacin pertinente del tambin
llamado mbito de jurisdiccin, en cuya virtud se dispone el procedimiento
para solicitar y obtener de la Autoridad Administrativa respectiva los correspon
dientes derechos mineros que configura y contempla el sistema concesional de
Bolivia. Especficamente prescribe que el conocimiento y resolucin de las ac
tuaciones concernientes a la obtencin, oposicin, amparo, nulidad, expropiacio
nes, servidumbre y renuncia de concesiones mineras, corresponden a la jurisdic
cin administrativa minera (Art. 103).
Organos jurisdiccionales
Para dar cumplimiento y ejecutar las normas generales anteriores, el Cdigo
de Minera de 1997 suprimi y modific sustancialmente en esta materia la ante
rior estructura jurdico-legal, creando ahora los siguientes rganos jurisdicciona
les, dependientes del Poder Ejecutivo: el Superintendente General de Minas
(mxima autoridad minera), las correspondientes Superintendencias en los luga
res y con la jurisdiccin que determine el Poder Ejecutivo y el Servicio Tcnico
de Minas.
El Libro Segundo, en sus captulos correspondientes, establece las normas y
respectiva estructura jurdico-legal de los rganos administrativos mencionados,
as como sus funciones, atribuciones y deberes.
407
Atribuciones y facultades bsicas

Los Superintendentes de Minas otorgan, en representacin del Estado, las
concesiones mineras, los casos de oposicin a aqullas y su amparo, nulidad,
expropiacin, servidumbres y renuncia de las concesiones... y otras atribuciones
(Art. 117). Colaboran y tienen adems diversas atribuciones y facultades los Se
cretarios de los Superintendentes.
Al Superintendente General de Minas le corresponde, entre otras de sus
atribuciones, conocer y resolver de manera fundamentada y en ltima instancia
administrativa, los recursos jerrquicos planteados contra las resoluciones de las
Superintendencias de Minas (A rt.lll).
Designacin
El Superintendente General de Minas es designado por el Presidente de la
Repblica en tema propuesta por los dos tercios de los miembros propuestos de
la Cmara de Senadores y dura siete aos en sus funciones (Art. 110); goza de
inmovilidad, salvo casos especficos relacionados con materias penales.
Igual forma de designacin y quorum del Senado requieren los Superinten
dentes, que ejercen sus funciones durante cinco aos.
El Servicio Tcnico de Minas (Capit. IV). Sus atribuciones bsicas son, entre
otras, llevar, mantener al da y actualizado el Registro de Concesiones mineras,
otorgadas por cuadrculas mineras; trazar el cuadriculado minero nacional en
Coordenadas UTM con tecnologa satelital GPS; organizar y mantener el Regis
tro Minero, en el cual deben inscribirse obligatoriamente los ttulos de los dere
chos mineros.
Los procedimientos mineros
Estn reglados especialmente en el Ttulo III del mencionado Libro Segundo
sobre Normas Adjetivas citadas:
a) Procedimiento para la obtencin de Concesiones Mineras.
b) Procedimiento de Consolidacin de las Concesiones Preconstituidas.
c) Procedimiento para la Defensa y Extincin de Derechos Mineros entre los
cuales estn: Derecho de Oposicin; de Amparo Administrativo; de Concilia
cin; de Expropiacin y Constitucin de Servidumbre; de Renuncia Total o Par
cial a las Concesiones; de Caducidad; y de Nulidad.
d) Recursos Administrativos:
- De revocatoria a las resoluciones del respectivo Superintendente de Minas;
- Jerrquico, respecto de las resoluciones del Superintendente de Minas ante
el Superintendente General de Minas. La resolucin que dicta a su vez el Super
intendente General de Minas otorgando o denegando la concesin, o falta de su
pronunciamiento, agotan la va administrativa quedando abierta la va jurisdic
cional contenciosa administrativa (Art. 164 C.M.).
Naturaleza jurdica del acto administrativo de la autoridad minera

De acuerdo a las normas contenidas en el mencionado Ttulo II del Libro
Segundo del Cdigo de Minera, el procedimiento para la obtencin de concesio
nes mineras es reglado, estrictamente adjetivo, por cuanto si el interesado cum
ple con las normas y procedimientos tcnico procesales, la tramitacin -en caso
que no existan oposiciones- debe finalizar con la dictacin de la resolucin del
Superintendente de Minas. Este, en representacin de previa verificacin del
pago de la patente anual a que se refiere el 51, otorgar la concesin minera,
mediante resolucin constitutiva expresa, ordenando simultneamente la
protocolizacin de los obrados ante cualquier Notara de fe pblica de la respec
tiva jurisdiccin y su inscripcin en el Registro Minero (Art. 134).
La escritura pblica inscrita constituye el ttulo ejecutorial representativo del
derecho del concesionario (Art. 135). Como se puede observar, la naturaleza
jurdic del acto administrativo es similar a la de la legislacin minera de Chile,
con la nica diferencia de que en esta ltima es el Juez Letrado de la jurisdiccin
respectiva quien dicta sentencia constitutiva.
No se requiere descubrir, sealar o demostrar, si existen o no recursos mine
rales o yacimientos, en su caso; basta cumplir con el procedimiento tcnico
adjetivo correspondiente referido a la cuadrcula minera.
Capacidad jurdica para ser titular (sujeto) de derechos mineros
Disposiciones generales
- Son sujetos de derechos para los efectos de este Cdigo, todas las
personas individuales y colectivas, nacionales o extranjeras, legalmente capa
ces (Art. 116)
- Como efecto -entre otros- de lo anterior, el Estado, a travs del Poder
Ejecutivo, otorgar concesiones mineras a las personas individuales o colecti
vas, nacionales o extranjeras, que lo soliciten al Superintendente de Minas de la
jurisdiccin... conforme a las normas y procedimientos sealados en el Libro
Segundo del C.M. (Art. 3o).
- Las personas individuales o colectivas nacionales o extranjeras que reali
zan actividades mineras quedan sometidas a las leyes del pas; siendo extranjera
se tiene por renunciada toda reclamacin diplomtica sobre cualquiera materia
relativa a dichas actividades.
Entidades extranjeras
En relacin con la actividad que puede ser desarrollada por parte de entida
des extranjeras, Bolivia haba ampliado la capacidad de aqullas para ser titulares
de derechos mineros, en virtud de la Ley N 1.243 de 11 de abril de 1991, que
modific el Art. 11 del Cdigo Minero de 1965, en el sentido de que las corpo
raciones y entidades dependientes de los Estados y Gobiernos Extranjeros, as
como las corporaciones y otras entidades que de ellos dependan, podrn ejerci
tar la actividad minera y obtener los derechos mineros contemplados en el pre-
409
sente Cdigo. Lo expuesto, salvo las limitaciones ya existentes en cuanto a que

las personas naturales o jurdicas extranjeras no podrn adquirir ni poseer, a
ningn ttulo, dentro de los 50 kilmetros de las fronteras internacionales del
pas, ninguno de los derechos reconocidos por este Cdigo, salvo en caso de
necesidad nacional.
Asimismo, por Decreto Supremo N 23.214 de 1992, se estableca que en
caso el Estado de Bolivia considere la necesidad nacional del otorgamiento de
alguna concesin minera o la suscripcin de un contrato de arrendamiento, den
tro de la franja fronteriza de 50 Kms. a suscribirse con una persona individual o
colectiva extranjera, debe autorizarse mediante Ley de la Repblica; el Art. 15 del
citado Cdigo de Minera de 1965 prescriba: las personas naturales o jurdicas
nacionales que posean concesiones mineras en la franja fronteriza de 50 Kms.,
estn autorizadas a suscribir contratos de prestacin de servicios y de riesgo
compartido con personas individuales o colectivas extranjeras, a excepcin de
las personas que pertenezcan al pas limtrofe correspondiente a la circunscrip
cin de la franja fronteriza en la que se encuentran ubicadas las mencionadas
concesiones.
Despus de la publicacin del actual Cdigo de Minera, las anteriores nor
mas legales (Ley 1.243 de 1991 y Decreto S. N 23.214 de 1992) han sido suprimi
das y reemplazadas por una disposicin general contenida en el Art. 17 del
Cdigo de Minera de 1997, en cuya virtud las personas individuales o colecti
vas extranjeras, no pueden adquirir ni poseer, a ningn ttulo, directa o indirecta
mente, concesin minera dentro de los 50 Kms. de las fronteras internacionales,
excepto en el caso de necesidad nacional declarada por Ley.
La concesin minera: su objeto o actividades. Forma, extensin y plazo
Las actividades mineras. Para los efectos de otorgar derechos mineros, el
Cdigo de Minera clasifica y define lo que denomina Actividades Mineras de:
a) Prospeccin y exploracin de yacimientos, as como tareas de reconoci
miento areo;
b) Explotacin de yacimientos incluyendo desmontes, colas y relaves;
c) Concentracin;
d) Fundicin y refinacin; y
e) Comercializacin de minerales y metales.
Los derechos mineros bsicos que permiten y habilitan para efectuar las
actividades mineras a que se refieren los cinco puntos anteriores, se otorgan
mediante la concesin que ahora es una sola, la cual faculta al concesionario a
ejercer todas o cualesquiera de las mencionadas actividades.
En cuanto a la concentracin, fundicin y refinacin, el Cdigo Minero slo
las considera como actividades mineras cuando se realizan como parte integrada
del proceso de produccin del concesionario u operador minero. Pero si estas
ltimas actividades no constituyan parte del proceso integrado de una produc
cin minera, pueden realizarse libremente por cualquier persona nacional o ex
tranjera, con sujecin al Cdigo de Comercio.
Duracin de las concesiones. Pueden ser indefinidas o perpetuas, mientras se
paguen las patentes mineras, es decir, su duracin no est sujeta a ninguna otra
condicin en cuanto a desarrollar alguna o todas las actividades mineras que

autoriza la ley.
Forma o superficie de las concesiones. La concesin minera est formada
por una cuadrcula o por dos o ms de stas, colindantes al menos por un lado,
denominada unidad de medida de dicha concesin; la extensin total no podr
exceder de 2.500 cuadrculas. Cada cuadrcula representa un cuadrado orientado
Norte-Sur de 500 x 500 metros por lado; esto es, 25 Hs. total de superficie; sus
vrtices se determinan mediante el sistema de coordenadas UTM (Proyeccin
Universal y Transversal de Mercator), segn el sistema geodsico mundial. No
pueden ser objeto de divisin material, sino de divisin porcentual en acciones;
cuando la concesin tiene dos o ms cuadrculas es posible su divisin material
por cuadrculas. Como excepcin, las cuadrculas ubicadas en reas de fronteras
internacionales, podrn ser menores a 25 Hs. y no tener forma cuadrada.
La naturaleza y los efectos jurdicos de las concesiones
Naturaleza jurdica de la concesin minera
La concesin minera en el nuevo Cdigo de Minera de 1997, otorga a su
titular, segn el Art. 10 y con la sola condicin del pago de las patentes, el derecho
real y exclusivo de realizar por tiempo indefinido actividades de prospeccin,
exploracin, explotacin, concentracin, fundicin, refinacin y comercializacin
de todas las sustancias minerales que se encuentren en ella, incluidos los desmon
tes, escorias, relaves y cualesquiera otros residuos mineros o metalrgicos, respe
tando los derechos preconstituidos. Se obtiene por concesin del Estado y se
adquiere por actos jurdicos entre vivos y por causa de muerte, conforme a la ley
civil.
Efectos jurdicos de la concesin: derechos y obligaciones del titular
Derechos del concesionario:

a)
Los titulares de la concesin minera, segn se puede observar del texto y
contenido de la mencionada disposicin legal (Art. 10 C.M.), tienen a partir de la
fecha de la resolucin constitutiva de la concesin, todas y cada una de las
atribuciones, facultades y efectos que en general son propias de la naturaleza de
un derecho real perfecto y completo en el marco de la ley civil (transferir, gravar,
transmitir, etc.); derecho real que es aplicable a todas y cada una de las referidas
actividades de exploracin, explotacin, fundicin, refinacin y comercializacin,
con todos los efectos derivados de dicha naturaleza jurdica.
As por ejemplo, en el orden de las actividades metalrgicas de la concentra
cin, fundicin, refinacin y econmico-comercial, el C.M. proclama la libre e
irrestricta tenencia y comercializacin de minerales y metales por cualquier perso
na individual o colectiva, nacional o extranjera... (Art. 30 C.M.)
En este contexto, se prescribe que el concesionario minero obtiene el dere
cho de prospectar, explorar y explotar minerales dentro del permetro de su con
cesin y de realizar las otras actividades de orden metalrgico y comercial dentro
o fuera del permetro de su concesin (Art. 31).
411
b) El titular de la concesin puede iniciar o suspender las labores y trabajos

relacionados con las ya mencionadas actividades mineras, cuando lo estime
conveniente, y ninguna autoridad puede impedir la iniciacin u ordenar la
suspensin de actividades mineras, salvo que la autoridad minera competente
comprobara casos de emergencia ambiental y otra situaciones en que lo exija la
salud y la vida del personal (Art. 39 C.M.).
c) Los concesionarios mineros estn facultados para efectuar y establecer,
dentro y fuera de sus concesiones, todas las construcciones, instalaciones y
medios necesarios de comunicacin y transporte para la realizacin de sus acti
vidades; pudiendo al efecto usar los terrenos de dominio pblico y aprovecha
miento de materiales die construccin y de maderas, lea, etc.
En relacin con esta ltima norma, no queda claro cmo puede conjugarse y
ser coherente con las disposiciones del propio Cdigo sobre proteccin del
medio ambiente y las de la Ley General sobre medio ambiente. En caso de que los
terrenos sean privados, al igual que en todas las legislaciones mineras en que se
aplica el sistema de la des vinculacin de los dos dominios, el Cdigo nos dice
que el concesionario concertar con el propietario del suelo y ejercer su dere
cho de constituir servidumbre, o de expropiar, conforme a las normas de aquel
cuerpo legal (Art. 35).
d) En relacin con la utilizacin y aprovechamiento del agua para la realiza
cin de sus actividades, los concesionarios pueden hacerlo respecto de las aguas
de dominio pblico y las que se alumbren o discurran por sus concesiones, con
obligacin de protegerlas y restituirlas a su cauce o cuenca natural de acuerdo al
Cdigo de Minera, a la Ley de Aguas y a la Ley del Medio Ambiente.
Respecto a las aguas de dominio privado, cabe primero el previo convenio
con su titular, y despus de cumplidos los trmites de servidumbres si no hay
acuerdo, procede la expropiacin, segn regulacin establecida en el Cdigo de
Minera; todo en relacin con la utilizacin y aprovechamiento de las aguas para
actividades mineras especficas.
e) Defensa y oposicin de los derechos mineros en caso de superposiciones
de terceros y/o de perturbaciones de hecho e invasiones de aqullos.
- Los peticionarios o concesionarios mineros pueden formular oposicin
cuando se presenten nuevas peticiones mineras superponindose total o parcial
mente a las suyas. Cuando se presente superposicin, nicamente se conceder al
peticionario las cuadrculas no afectadas por la oposicin;
- Tratndose de oposiciones formuladas por concesionarios con derechos
preconstituidos a la vigencia del presente Cdigo, la Resolucin del Superinten
dente ordenar que se respeten los derechos del opositor y conceder las
cuadrculas solicitadas por el peticionario, siempre que existan reas disponibles
dentro de la o las cuadrculas afectadas por la oposicin; y
- El Superintendente de Minas amparar, con el auxilio de la fuerza pblica
si fuera necesario, al concesionario minero o poseedor legal que tenga resolucin
constitutiva de concesin, ttulo ejecutorial, posesin o tenencia legal y cuyas
concesiones o cualesquiera de sus instalaciones fueran objeto de invasin o
perturbacin de hecho que de cualquier modo alteren o perjudiquen el normal y
pacfico desarrollo de sus actividades mineras, sea persona particular o autoridad
no judicial.
Obligaciones de los titulares de derechos mineros:

Normas de Seguridad e Higiene Industrial:Los concesionarios y quienes
realicen actividades mineras estn obligados a cuidar de la vida y salud de sus
trabajadores aplicando las normas de seguridad e higiene industrial vigentes (Art.
43).
Normas sobre Proteccin al Medio Ambiente: Los concesionarios y quie
nes realicen actividades mineras estn obligados a ejecutar sus trabajos utilizan
do mtodos y tcnicas compatibles con la proteccin del medio ambiente, evitan
do daos al propietario del suelo y a los concesionarios colindantes y vecinos;
resarciendo los que causaren (Art. 45). Esta norma central en lo relativo a la
proteccin del medio ambiente est desarrollada en el Captulo I del Ttulo VII del
Cdigo de Minera, prescribiendo su norma bsica que las actividades mineras
se realizarn conforme al principio de desarrollo sostenible, en sujecin a la Ley
del Medio Ambiente, sus Reglamentos y el presente Cdigo.
Otra disposicin principal ordena (Art.81) que para la realizacin de activi
dades mineras se requiere la licencia ambiental establecida por la legislacin
ambiental vigente, la que ser otorgada por la autoridad ambiental en base a
informes tcnicos expedidos por la Secretara Nacional de Minera. Dicha licencia
incluir en forma integrada todas las autorizaciones, permisos o requerimientos
de proteccin ambiental legalmente establecidos por las actividades mineras.
Sistema Amparo Legal de la Concesin Minera. Derecho Minero.
a) Norma Bsica: Pago de patente anual.
Los titulares de concesiones mineras, para mantener vigente su derecho,
estn obligados a pagar la patente anual establecida en el Art. 50 bajo la sancin
de caducidad; los condominios son solidarios e indivisiblemente responsables
del pago de esta patente...
b) La caducidad en cuestin opera por el slo ministerio de la ley, no
requiere declaracin administrativa o judicial alguna y produce la reversin de la
concesin minera al dominio originario del Estado (Art. 65).
c) El pago anual se efecta por una sola vez en el ao calendario, conforme
a la siguiente escala progresiva:
Anual por cuadrcula

1 a 5 aos (desde la constitucin de la concesin)
Bolivianos: 125
6 aos en adelante
Bolivianos: 250
Concesiones mineras pre-constituidas an

tes de la vigencia del Cdigo
Se debe distinguir: has

ta 1.000 pertenencias
mineras, patente fija de
5 Bolivianos por hect
rea por ao calendario.
413
Como se puede observar, en la nueva legislacin minera de Bolivia se

elimin completamente la obligacin de sealar fechas o perodos de tiempo para
iniciar labores de exploracin y trabajos de explotacin en su caso, de los recur
sos mineros que han sido otorgados en concesin a los particulares por el Estado
y de los descubiertos. Desde luego, tampoco se han establecido sanciones de
ninguna naturaleza para estos efectos, as como no se prescribe alguna obligacin
para justificar la suspensin parcial o total o indefinida en el tiempo.
d)
Cuestin sobre las obligaciones tributarias de los concesionarios mineros.
En esta materia se ha seguido el principio y mtodo que nos hemos propuesto de
no tratar ni incluir en este trabajo la cuestin sobre las obligaciones tributarias
de los concesionarios mineros. Sin embargo, considerando que el legislador de
Bolivia no incluy, por una parte, en el propio Cdigo de Minera de 1997 el
denominado Impuesto a las Utilidades, las Empresas (en el fondo el impuesto a la
renta) de carcter general aplicable a las empresas agrcolas, industriales y mine
ras; que respecto a esta ltima adems de aquel impuesto a las utilidades, pero si
establece, incorporndolo como Ttulo VIII del Cdigo de Minera, el denomina
do Impuesto Complementario de la Minera.
Slo a ttulo de informacin previa muy general, se puede decir que en aquel
tributo se establece como base imponible para su aplicacin el valor bruto de la
venta de los metales o minerales, cuyo monto resulta de multiplicar el peso del
contenido fino de mineral o metal por su cotizacin oficial, en el mercado interna
cional expresado en dlares de los EE.UU. (US$). A su vez la cotizacin oficial se
determina mediante el procedimiento que indica el Cdigo de Minera, el que se
calcula especficamente respecto al oro, plata, zinc, concentrados de plomo y
estao; para los dems minerales o metales, el Poder Ejecutivo establece los
valores pertinentes mediante escalas variables, en funcin de las referidas cotiza
ciones internacionales.
A la manufactura de minerales y metales no se le aplica el Impuesto Comple
mentario a la Minera y, por otra parte, el monto que efectivamente resulta de la
aplicacin del Impuesto sobre Utilidades (a la Renta) pagado por concepto de las
Empresas, ser acreditable contra el Impuesto Complementario de la Minera en
la misma gestin fiscal... (Art. 100).
LA CORPORACION MINERA DE BOLIVIA, COMIBOL

En la legislacin minera anterior al actual Cdigo de Minera de 1997, la
Corporacin Minera de Bolivia, COMIBOL, constitua la espina dorsal de la de
nominada, en el Cdigo de Minera de 1965 y modificaciones posteriores, Indus
tria Minera Estatal; legal y jurdicamente estructurada (Art. 22 yss.) como una
entidad autrquica del Estado, facultada para explotar y administrar las minas (de
estao) nacionalizadas por Decreto Ley de 31 de octubre de 1952 y las concesio
nes que pudiere adquirir conforme a las prescripciones del citado Cdigo de 1965.
Asimismo, las concesiones mineras de COMIBOL que administraba y posea, no
podan ser transferidas ni demandadas de caducidad, nulidad o prescripcin; y
aqulla ejerca y realizaba sus actividades -la explotacin, entre otras- por
administracin directa, y mediante todo tipo de contratos, negocios, etc.
A partir de la entrada en vigencia del Cdigo de Minera de 1997, COMIBOL

contina siendo una empresa pblica, autrquica, dependiente de la Secretara
Nacional de Minera; pero ahora slo encargada de la direccin y administra
cin superior de la minera estatal.
En efecto, de esta transformacin, lo define y establece el propio Cdigo de
Minera de 1997 al establecer que, esta entidad dirige y administra, sin realizar
directamente actividades mineras, y slo mediante contratos de riesgo comparti
do, prestacin de servicios o arrendamiento, las siguientes cuestiones aplicables
a:
a) Los grupos mineros nacionalizados por Decreto Supremo N 3.223 de 31
de octubre de 1952, elevado a rango de Ley el 29 de octubre de 1956;
b) Las dems concesiones mineras obtenidas o adquiridas a cualquier ttulo;
c) Los residuos minero-metalrgicos provenientes de las concesiones mineras
mencionadas en los incisos anteriores;
d) Las plantas de concentracin, volatilizacin, fundicin, refinacin, plantas
hidroelctricas y otras de su propiedad; y
e) El Cerro Rico de Potos, sus bocaminas, desmontes, colas, escorias, relaves,
pallacos y terrenos francos del mismo, respetando derechos preconstituidos.
Sin embargo, de acuerdo a lo establecido en el Art. 133 de la Constitucin
Poltica del Estado de Bolivia y as lo ratifica el Art. 92 del Nuevo Cdigo de
Minera (1997) los grupos mineros nacionalizados [de stas] no caducan ni
pueden ser transferidos o adjudicados en propiedad a personas privadas indivi
duales o colectivas y estn exentos del pago de patentes mineras. La Corpora
cin Minera de Bolivia puede realizar actos de disposicin respecto de aquellas
concesiones mineras que no hubieren sido objeto de la nacionalizacin. Dichas
concesiones mineras estn sometidas a las normas del presente Cdigo.
La Corporacin Minera de Bolivia est facultada ahora para transferir me
diante licitacin pblica internacional las concesiones mineras a que se refiere
que no estn sujetas a contratos de riesgo compartido o arrendamiento a la fecha
de publicacin del C.M. de 1997. Si la licitacin pblica internacional, convocada
por segunda vez, fuera declarada desierta, las concesiones mineras materia de la
licitacin revertirn al dominio originario del Estado.
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Impreso en Caracas, Venezuela por

Editorial Latina C.A.
los meses de Septiembre y Octubre de 1.999
Este ltimo libro
del prestigioso jurista chileno Don ju lio
Vildsola Fuenzalida constituye la edicin disponible ms

com pleta y rigurosa de la legislacin minera com parada de los
pases de A m rica Latina y el Caribe, al concluir el decenio de
los noventa, lapso en que esta regin experim ent uno de los
ciclos expansivos ms significativos del siglo XX. Se trata de
un estudio elaborado por un jurista que ha com binado una
intensa prctica profesional relacionada con el tratam iento del
dom inio m inero y los sistem as concesionales. El Dr. Vildsola
entrega con gran generosidad intelectual su extensa experien
cia com o asesor de gobiernos, organism os internacionales y
em presas mineras, a la vez que aporta una nueva y extrem ada
mente valiosa contribucin a su reconocida trayectoria en la
docencia universitaria. Creem os que es un libro indispensable
en las em presas, estudios jurdicos y claustros universitarios,
que contribuir a orientar a los inversionistas y estudiantes en
el nuevo siglo que est por inaugurarse.
Fernando Snchez Albavera

Ex-Ministro de Energa y Minas del Peru
Assor Regional de la CEPAL

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El Dominio Minero y el

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El dominio minero y el sistema concesional

Edicin y composicin: Dagoberto Espinoza, Santiago de Chile

DOMINIO MINERO FUNDIRIO

Instituciones de la proprietas y dominium y clasificacin de las cosas en el

El dominio y tratamiento jurdico aplicable a la actividad minera privada

Principios, nociones y normativa sobre el dominio aplicable a la actividad

Nociones y algunas disposiciones dictadas en el Bajo Imperio, respecto

Difusin y recepcin del derecho romano en la Edad Media

Inglaterra (y Wales) (siglos X - XX)

Estados Unidos de Norteamrica

SISTEMA DE DOMINIO DE LOS RECURSOS MINEROS

Marco histrico, definiciones y nociones bsicas

La actividad minera del medioevo en el marco de la estructura territorial,

Estructura econmica-poltica territorial de la sociedad feudal del medioevo

La regala minera en la legislaciones de la Edad Media

El derecho minero novo-hispano indiano. Antecedentes

Segundo Perodo: intentos de la Corona para establecer un sistema

La regala minera en la concepcin del dominio eminente, su carcter

Doctrina y sistema econmico del mercantilismo ratifican y potencian

Francia: dominio pblico en general (siglo XIX), su extensin y difusin

Recapitulacin del sistema de dominio minero de la Nacin/Estado

SISTEMA DEL DOMINIO MINERO LIBERAL

2.2. La propiedad de los recursos naturales en el pensamiento

3. Contribucin de los fisicratas o escuela de los economistas a la

4. Doctrina que considera a las sustancias minerales como cosas

5. Influencia del sistema fundirio (romano-anglosajn) en la formacin

6. Revolucin Industrial de Inglaterra con su experiencia

7. Las Leyes de Minas de 1791 y 1810 y el Cdigo Civil (1803)

8. Difusin del pensamiento y legislacin minera liberal francs en

El dominio minero liberal de Espaa: su influencia y difusin a

Soberana de las Naciones sobre sus recursos mineros.

ACUERDOS Y RESOLUCIONES DE LAS NACIONES UNIDAS.

La primera Resolucin sobre la soberana permanente de las Naciones

Resolucin N 1803 (XVII) de 1962: Soberana permanente de los

Resolucin N 1515 (XV) del 15 de diciembre de 1960

Resolucin N 2158 (XIII) del 25 de diciembre de 1966

Resolucin N 88 (XII) del 19 de octubre de 1972

Resolucin N 3171 (XXVII) del 18 de diciembre de 1973

Carta sobre Derechos y Deberes de los Estados contenida en la

Resolucin N 3556 de 5 de diciembre de 1980

Resumen. Definiciones, principios y normas de los Acuerdos y

SISTEMAS DE DOM INIO M INERO Y CONCESIONAL

Los sistemas de dominio minero en Amrica Latina: sntesis de su

Concepcin jurdica y estructura legal del dominio minero

Los modelos de legislaciones mineras en Amrica Latina y el Caribe

DOMINIO DE LOS RECURSOS MINEROS EN LA LEGISLACION

Ley Minera. Antecedentes y evolucin histrico-jurdica

Perodo de aplicacin de las Ordenanzas de Minas de Nueva Espaa

Antecedentes y evolucin histrico-jurdica

Antecedentes histricos y normativas jurdicas y legales

Constitucin Poltica Nacional

Tercer Perodo: Legislacin Minera Federal de los Estados Mexicanos,

Antecedentes y evolucin histrico-jurdica

Antecedentes y evolucin histrico-jurdica

SISTEMA CONCESIONAL MINERO DE LAS LEYES MINERAS

1. Definicin y principios del sistema concesional minero

2. Universo y mbito de aplicacin de las Leyes Mineras de Amrica

II. Leyes Mineras de Amrica Latina y el Caribe que aplican y

III. Regmenes especiales en las LMAL y C, modelo A, aplicables en

3. Capacidad de las personas naturales o jurdicas para ser titulares

4. Administracin o Autoridad Minera del Estado o Nacin que

5. Los actos administrativos de la autoridad minera, su naturaleza jurdica