ORIGEN DEL HISTORICISMO JURDICO

La causa del nacimiento del historicismo jurdico, tiene como puntos originales
desde el siglo XIX, las grandes crisis mundiales expresadas en guerras,
catstrofes, transformaron la visin de la realidad de aquel momento, los estudios
jurdicos que se hacan tenan que pasar por el filtro de la razn por eso es que, la
ley se transform en un producto de acciones que an no se conocan, es decir
del devenir, obviamente que en cuanto a lo jurdico se esperaba que estos hechos
fundamenten un derecho sostenido, con seguridad, entonces al estudiar los
principios del derecho, tomaban un conjunto la evolucin de la experiencia
humana, debido a esto el siglo XIX paso a verse real y esencialmente histrico. A
continuacin se ven las ideas de juristas reconocidos que explican las razones
propias del origen del historicismo, se enmarcan principalmente en la historia de
Europa, donde Savigny funda la escuela histrica.
Segn GIERKE: En un principio pareca que, con la fundacin de la escuela
histrica, la enemiga entre la jurisprudencia romanista y la germanista,
desarrollada a partir de la resurreccin del estudio del derecho patrio, iba a
desaparecer bajo una cooperacin armnica, pues los primeros manifiestos no
dan la voz de combate, por el contrario, respiran una concordancia. Eso era
debido, sin duda, al haber nacido en el entusiasmo nacional en la guerra por la
independencia; y, como dijo el mismo SAVIGNY en el prlogo o la segunda
edicin de Von Beruf, todos sentan contra estos vecinos la irritacin tan natural
en aquella poca. Y, sigue diciendo GIERKE: Al establecer SAVIGNY el estudio
del derecho romano, el del derecho germnico y el de las modificaciones
posteriores de uno y otro, como las tres cuestiones capitales de la jurisprudencia
alemana, otorg en ella al derecho germnico un puesto igualmente principal.
La escuela histrica del derecho. Documentos para su estudio, recogidos y
traducidos por pensarla como algo que recorre generaciones que se suceden,
uniendo, por tanto, el presente con el pasado y el futuro, y, sobre todo, como
un todo orgnico con fuerzas y actividades espirituales especficas, es decir,
como una comunidad de espritu que ponen la naturaleza a la altura de la
historia, digamos de la realidad histrica, con una fuerza implcita en su
individualidad e historicidad que le hace producir sus propias formas culturales:
lenguaje, usos, literatura, arte, derecho, que no son fenmenos aislados. El
derecho dice SAVIGNY, as como el lenguaje, los hbitos y la constitucin de un
pueblo no tienen una existencia separada, son tan slo fuerzas y actividades
singulares de un pueblo, inseparablemente unidos a su naturaleza. Los orgenes
de la escuela histrica del derecho alemana y sus avatares necesidad inherente,
que excluye toda idea de un nacimiento casual y arbitrario

La Escuela Histrica del Derecho y el Historicismo Jurdico surgen a principios del

siglo XIX, como una reaccin contra el Iusnaturalismo racionalista, principalmente
por Ch. Wolf y sus seguidores. ste movimiento historicista, iniciado por la
Escuela histrica del Derecho centra las ideas que sirvieron de base para el primer
historicismo jurdico, ya haban sido sugeridas por algunos autores del siglo XVIII.
En 1725 Vico, publica su obra Principios de una ciencia nueva, en torno a la
naturaleza comn de las naciones, por la cual se descubren otros principios del
Derecho natural de las gentes. Poco tiempo despus, Montesquieu, dedicaba gran
parte de su obra Cesprit des lois, (1748) a describir una serie de elementos
condicionantes de la variedad histrica y geogrfica de lo jurdico legal, como son
la situacin geogrfica de cada pas, su clima, la calidad de su territorio, su
extensin, el gnero de vida de sus habitantes, la religin que profesan, la
densidad de poblacin, las relaciones comerciales y econmicas, as como sus
costumbres y usos propios. Otro de los indiscutibles propulsores del movimiento
historicista fue Herder, quien al estudiar los orgenes del lenguaje, descubre la
idea madre del primer historicismo jurdico, a saber, la idea del pueblo (Volksidee)
como entidad nacional y racial con su propia individualidad cultural. El predecesor
inmediato de la Escuela histrica del Derecho fue, G. Hugo (1764-1840), cuyas
directrices doctrinales fueron muy bien aprovechadas por Savigny, al trazar el
programa de la Escuela histrica del Derecho Frente a todas las escuelas
anteriores, calificadas por Savigny de ahistricas, el objetivo fundamental de la
Escuela histrica del Derecho era demostrar que el Derecho procede radicalmente
del modo de ser natural de cada pueblo, concebido ste como nacin
autnoma, de modo tal que existe una coherencia orgnica entre la esencia y el
carcter de cada pueblo y su Derecho. Lo mismo que el idioma, el Derecho se
acomoda, a lo largo de su evolucin histrica, al desarrollo progresivo de cada
pueblo.
El programa de Savigny fue continuado principalmente por Puchta quien le dio
mayor unidad sistemtica, concibiendo el Derecho como una conviccin comn de
quienes viven en una comunidad jurdica. De la Escuela histrica del Derecho
surgieron como derivaciones ms importantes la Escuela Etnolgica; dedicada a
explorar el Derecho de los pueblos primitivos, dando as origen a la Etnologa
Jurdica; Poco despus surgi la Ciencia del Derecho comparado universal, cuya
finalidad principal era descubrir, agrupar y describir los elementos comunes a
todos los derechos histricos. Por este camino hubo quienes llegaron a sealar la
existencia de fuerzas polares de signo contrario en la evolucin histrica del
Derecho. Con mayor seguridad, en el mundo anglosajn, H. Sumner Maine (18221888) lleg a la conclusin de que todos los sistemas jurdicos histricamente
existentes proceden de dos tipos de sociedades: uno esttico, que se rige por el
status, y otro dinmico, regido por el contractus, sin en embargo con el devenir del
tiempo, ambas tesis se han unificado para conformar la base de la Escuela
histrica del Derecho con los principios del positivismo que apareci a fines del

siglo. XIX, el mismo que podemos llamar positivismo jurdico historicista, cuyos
postulados fundamentales perviven todava en parte del pensamiento jurdico del
siglo XX. Segn K. Bergbohm, que fue, sin duda, su mejor sistematizador, el
dogma fundamental de toda ciencia jurdica es que slo el derecho positivo es
derecho y todo el derecho positivo es derecho, de lo cual se concluye que ser
derecho positivo y ser colocado en la existencia por una va histrica como regla
vinculante son una y la misma cosa.